TC en contra

Tomando en consideracin nicamente nuestro ordenamiento jurdico, cabe citar lo establecido por
nuestro mximo rgano decisor, el Tribunal Constitucional, el cual estableci doctrina jurisprudencial
vinculante. As, en la STC Exp. N 00139-2013-PA/TC (publicada el 05/05/2014) se permiti, solamente, el
cambio de prenombre de un transexual, pero no del sexo, el cual se mantuvo intangible.
De hecho, segn el TC: La diferencia entre los sexos responde, pues, a una realidad extrajurdica y
biolgica que debe ser constitucionalmente respetada por fundarse en la naturaleza de las cosas
(artculo 103 de la Constitucin), y en tanto que la ciencia aporta que el sexo cromosmico no se puede
cambiar, el sexo es indisponible para el individuo.
Agrega de modo en extremo debatible: Que la transexualidad sea una patologa, que genere
sufrimiento y que requiera tratamiento e intento de curacin, adems de la comprensin social, es
indiscutible.
Queda todava por ver lo que expresa el Tribunal Constitucional con respecto al matrimonio: La admisin
de un transexual al nuevo sexo implica, entonces, el reconocer el matrimonio homosexual, lo cual
tambin plantea el problema de la adopcin de menores por esta nueva pareja.
En contra del TC
Con posterioridad al establecimiento de esta doctrina jurisprudencial vinculante, un juez civil resolvi
exactamente lo contrario a lo dictado por el Tribunal Constitucional. Se trat de la Sentencia N 1522014, del 12 de agosto de 2014, emitida por el Juzgado Especializado en lo Civil de la Provincia de San
Martn. Y es que en este caso s se permiti el cambio de sexo de una persona transexual en el
documento nacional de identidad.
Con este pronunciamiento se preri la identidad dinmica de la persona, pues tena que tomarse en
cuenta, aparte del elemento biolgico, tambin el conglomerado vivencial que identifica al sujeto y que
debe ser coincidente con su asignacin registral.
Y dnde qued el precedente del Tribunal Constitucional? Acaso el juez no tena conocimiento de su
existencia?
Nada de eso. Por el contrario, de propio intento se le deja de lado sobre la base de los mismos
argumentos del Tribunal Constitucional en otra sentencia (STC Exp. N 04853-2004-PA/TC). Justo all se
haba contemplado que s es posible que en un caso concreto la interpretacin del TC pueda ser
optimizada con intervencin de los jueces del Poder Judicial, de modo que la vinculacin de la sentencia
del Tribunal disminuye debido a la mejor interpretacin que logra una mayor proteccin al bien
constitucional. En ese proceso de amparo se dispuso que se consigne el nuevo dato referido al sexo en la
partida de nacimiento y en el documento nacional de identidad.
Solo cambio de nombre

El ltimo captulo de esta historia est representado, hasta ahora, por un fallo judicial en el que se
accedi al cambio de nombre de una persona transexual, pero solo eso. No se fue ms all hasta cambiar
tambin el dato referido al sexo.
El caso se dio ante el Vigsimo Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, en el Expediente N
21913-2008 del 26 de noviembre de 2014.
En tal ocasin se entendi que si bien el nombre tiene la condicin de inmodificable, es factible el
cambio cuando es de especial trascendencia, como ocurre en virtud de la divergencia existente entre
identidad de gnero y sexo biolgico.
En este fallo se le otorga una especial importancia a la condicin que la persona se haba arrogado
dentro de la sociedad, lo que le gener permanentes conflictos personales y laborales que la colocaron
en una situacin de vulnerabilidad. As lo maniesta de forma expresa: Al no existir coincidencia entre su
identidad de gnero con el sexo biolgico con el que naci, ha optado por realizar todo aquello que le
permita tener la apariencia femenina que es el gnero con el que se identifica. Sin embargo, ello, si bien
ha llenado sus expectativas fsicas y sicolgicas, le ha ocasionado un permanente problema en su
relacin con el mundo en el que se desenvuelve, dado que existe divergencia entre la apariencia lograda
y el prenombre asignado, lo cual evidentemente ser causa de permanente conflicto.
En consecuencia, se le dio la razn a la demanda de cambio de nombre sobre la base de los derechos a
la identidad, a la integridad moral, psquica y fsica y al libre desarrollo de la persona y al bienestar
personal.
Resulta llamativa la actitud de la jueza en este supuesto, por cuanto recurre a la prueba de ocio, es decir
que por propia iniciativa ordena que se realice una pericia sicolgica que deber efectuar una sicloga
clnica con especialidad en sexualidad, a efectos de determinar el perl de la parte accionante.
Otro punto que conviene destacar consiste en la armacin del justiciable, en el sentido de que tuvo que
avenirse a un gran sacrificio econmico al someterse a un proceso de reasignacin sexual.
Esta alegacin nos da pie para observar que, en todos los casos reseados, los solicitantes se haban
sometido a una ciruga de reasignacin genital. Habra que preguntarse qu hubiera ocurrido en caso no
estar vericado este dato.
Probablemente, no se habra valorado la situacin de hecho de la misma manera y se hubiera
desembocado en una solucin negativa en todos los casos. En otras palabras, el "s" se habra tornado en
un "no" al cambio de nombre, y de forma ms rotunda al cambio de sexo registral.
Al respecto, es preciso indicar que subordinar el fallo acerca de la modificacin de datos registrales, a la
realizacin previa de un procedimiento quirrgico de reasignacin sexual, implicara desconocer una
importante distincin: sera reducir la visin a equiparar el sexo con el gnero. Mirar nicamente la

anatoma, en desmedro de la identidad personal, evaluada desde una perspectiva totalizadora, es decir,
que incluya el dato social, cultural y vivencial de la persona.
Dicha distincin es la que viene predominando en el mbito internacional. Muestra de ello es lo sealado
por el Proyecto de Recomendacin General N 28 relativa al artculo 2 de la Convencin sobre la
eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer: El trmino sexo se reere aqu a las
diferencias biolgicas entre el hombre y la mujer. El trmino gnero se reere a las identidades, las
funciones y los atributos construidos socialmente de la mujer y el hombre y al signicado social y cultural
que la sociedad atribuye a esas diferencias biolgicas.
Es verdad que esta Convencin (por sus siglas en ingls: CEDAW) est referida a la discriminacin contra
la mujer; sin embargo, ambas nociones, la de sexo y la de gnero, son vlidas en trminos amplios. Ms
detallado es el entendimiento del gnero en los principios sobre la aplicacin de la legislacin
internacional de derechos humanos en relacin con la orientacin sexual y la identidad de gnero,
conocidos como Principios de Yogyakarta, en cuyo prembulo se estatuye: La identidad de gnero se
reere a la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente profundamente, la
cual podra corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia
personal del cuerpo (que podra involucrar la modicacin de la apariencia o la funcin corporal a travs
de medios mdicos, quirrgicos o de otra ndole, siempre que la misma sea libremente escogida) y otras
expresiones de gnero, incluyendo la vestimenta, el modo de hablar y los modales.
Continuando con el tema de la reasignacin sexual, debe resaltarse que la prctica de una ciruga de
este tipo tropieza con muchas dicultades, a saber: los altos costos de la operacin, lo riesgoso de esta,
las molestias de la etapa posoperatoria, el largo periodo de baja laboral, razones personales y, sobre
todo, por ser innecesario para desempear en forma permanente el rol de gnero social y
psicolgicamente vivido.
Todo esto ha llevado a plantear la no exigencia de la reasignacin genital para la recticacin de gnero.
Lo atestigua, sin ir muy lejos, la legislacin argentina, en la Ley de Identidad de Gnero, Ley N 26.743,
de mayo de 2012. Su artculo 4, en la parte nal, dispone lo siguiente: En ningn caso ser requisito
acreditar intervencin quirrgica por reasignacin genital total o parcial, ni acreditar terapias hormonales
u otro tratamiento psicolgico o mdico.
Ya con anterioridad se consagr en el Principio N 3 de los Principios de Yogyakarta que: Ninguna
persona ser obligada a someterse a procedimientos mdicos, incluyendo la ciruga de reasignacin de
sexo, la esterilizacin o la terapia hormonal, como requisito para el reconocimiento legal de su identidad
de gnero.
Entre nosotros, seguramente har falta plantearse el tema desde el punto de vista legislativo, ya que en
la jurisprudencia existe el obstculo representado por la negativa de la doctrina jurisprudencial
vinculante emitida por el ms alto de nuestros tribunales.