Teoria Geral do Processo II

PONTO 1 APRESENTAO DO CURSO.

PONTO 2 AO: CONCEITO, TEORIAS DA AO, ELEMENTOS DA AO:
CONCEITO:
Ao significa o direito que cada pessoa (natural ou jurdica) tem de obter uma resposta do Poder
Judicirio.
Ao em sentido amplo ou em nvel constitucional significa o direito que qualquer pessoa tem de obter
uma resposta do Poder Judicirio, seja ela qual for. um direito incondicionado.
Nessa toada, podemos dizer que o direito de ao um direito garantido constitucionalmente e por
isso nada impede seu exerccio.
A ao, contudo, diversa de processo.
Processo o meio pelo qual ir se acionar o Poder Judicirio (instituto que veremos mais a frente).
BASE LEGAL:
Constituio: Art. 5, inc. XXXV (Princpio da inafastabilidade da jurisdio);
Cdigo de Processo Civil: Art. 3
Aes Penais: Art. 100 do Cdigo Penal e art. 24 e s/s do Cdigo de Processo Penal.
CARACTERSTICAS:
1) DIREITO SUBJETIVO: O titular do direito (ou quem tenha respaldo jurdico para pleitear em nome
prprio direito alheio legitimidade extraordinria) pode exigir do Estado-Juiz a prestao
jurisdicional;

2) DIREITO AUTNOMO E ABSTRATO: No se confunde com o direito material que se pretende

tutelar. Mesmo que o autor da ao no obtenha o provimento jurisdicional desejado, ainda assim,
pode-se dizer que ele exerceu o direito de pedir o Estado-Juiz que se manifeste a respeito;
3) DIREITO PBLICO: A prestao jurisdicional uma atividade pblica, indisponvel, do Estado.
Independentemente do objeto do litgio, o direito de pedir ao Estado que solucione a lide pblico,
porquanto, envolver um interesse social, a soluo pacfica dos conflitos, mediante a interferncia do
Poder Estatal.
Assim, a ao um direito autnomo, subjetivo e pblico de invocar o Poder Judicirio para que ele
lhe diga o direito no caso concreto.
TEORIA DA AO
TEORIA IMANENTISTA (CIVILISTA) (teoria de Savigny)
A mencionada teoria classificava a ao como sendo uma extenso do Direito Civil, ou seja, direito de
pedir em juzo o que nos devido (ius quod sibi debeatur in iudicio persequendi).
Oportuno salientar, que durante muitos sculos, prevaleceu a idia de que ao e processo eram
simples captulos do direito substancial, no se distinguiu ao do direito subjetivo material.
Destarte, pela escola denominada clssica ou imanentista (ou, ainda, civilista), a ao seria uma
qualidade de todo direito ou o prprio direito reagindo a uma violao.
TEORIA DO DIREITO AUTNOMO DA AO:
Com a evoluo dos tempos surgiram vrias teorias que se fundavam na autonomia do direito de
ao, estabelecendo uma concluso de que ao um direito autnomo, porquanto, independe do
direito material.
Tal teoria afastou o conceito civilista e colocou a ao como um direito distinto de qualquer outro
direito subjetivo.
Formaram-se duas correntes doutrinias sobre o direito de ao, a saber:

a) Teoria da Ao como Direito Automo Absoluto: (a que o considerava a ao como um direito

automo e concreto), ou seja, a ao um direito automo, n pressupondo necessariamente o
direito subjetivo material violado ou ameado, como demonstram as aes meramente declarat ias
(em que o autor pode pretender uma simples declarao de existcia/inexistcia de uma relao jur
ica ou autenticidade/falsidade de documento art. 4 do CPC).
b) Teoria da Ao como Direito Automo Relativo: (classificava a ao como direito automo e
abstrato), isto embora a ao independa de um direito subjetivo violado, depende, todavia, de certos
pressupostos e de certas condies, que em linhas gerais, a ligam indiretamente ao Direito Civil ou a
algum outro direito material subjacente, sendo portanto a autonomia relativa e n absoluta.

TEORIA ECLTICA DA AO: (Liebman)

Trata-se da teoria adotada pelo ordenamento jurdico brasileiro.
Tal teoria diz que haver ao sempre que houver uma resposta de mrito proferida pelo Juiz, ou
seja, sempre que o pedido for julgado procedente ou improcedente, o direito da ao em sentido
estrito ser exercido, ou seja, estando ou no ligado ao direito material, ou seja, o direito de ao no
est condicionado procedncia do pedido.
ELEMENTOS DA AO:
Para que o direito de ao exista, devem existir tambm certos indicadores, ou seja, identifica-se por
trs elementos bem precisos. Seno vejamos:
PARTES: (sujeitos da ao/processo), em linhas gerais, AUTOR e RU.
AUTOR: aquela pessoa (natural ou jurdica) que deduz uma pretenso em juzo, isto , aquele que
formula o pedido;
RU: pessoa contra quem se pretende que seja dirigida a sentena (que a deciso proferida pelo
Estado atravs do Juiz).

CAUSA DE PEDIR: so os fatos e fundamentos jurdicos da ao.A causa de pedir subdivide-se em:
causa de pedir remota e causa de pedir prxima, vejamos:
a) causa de pedir remota: (os fatos) - deve descrever os fatos que tem relevncia para a causa.
Cada fato uma nova causa de pedir;
b) causa de pedir prxima: (os fundamentos) - so as conseqncias jurdicas provocadas por
aqueles fatos (ex. na ao de indenizao o fundamento a proibio de no causar dano a outrem
art. 186, 927 do CC).
PEDIDO: (objeto da ao) o que a pessoa pretende ao ajuizar uma ao. Da narrao dos fatos
deve-se concluir o pedido.
O pedido divide-se em: a) imediato; e, b) mediato, vejamos:
a) IMEDIATO: o provimento jurisdicional pedido (ex. a condenao, declarao ou constituio de
alguma coisa); e,
b) MEDIATO: o bem da vida pedido (ex. o valor de uma indenizao por danos)
OBS.: Importa frisar, que proposta a ao, at a citao do ru possvel alterar livremente o pedido
e a causa de pedir.
Todavia, depois da citao at o despacho saneador (art. 331 do CPC) possvel alterar desde que
tenha anuncia do ru.
Aps o saneamento no se admite mais qualquer alterao.
Caso o ru seja citado e se torna revel (art. 319/322 do CPC), o autor poder mudar a causa de pedir
e o pedido sem o seu consentimento, desde que ele seja citado novamente.
PONTO 3 - CONDIES DA AO:
Para que o direito de ao seja exercido, necessrio o preenchimento de certas condies.

Estas so chamadas de condies da ao e devem estar presentes desde o momento da

propositura da ao.
Oportuno mencionar que as condies da ao so de ordem pblica, podendo ser conhecidas de
ofcio pelo Juiz, (art. 267, 3 do Cdigo de Processo Civil).So elas: possibilidade jurdica do
pedido, interesse de agir e legitimidade da parte para a causa, (art. 3 do CPC da seguinte
forma: "Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade").
Apesar do art. 3 do CPC no dispor expressamente sobre a possibilidade jurdica do pedido, a citada
condio includa no rol do art. 267, VI, do CPC.
Tendo em vista que o Poder Judicirio no rgo de consulta e sim de composio de conflitos,
para que o mrito da ao seja julgado, ou seja, para que o juiz resolva o conflito de interesses a ele
apresentado, estas condies devem necessariamente estar presentes. Quando ausentes, o titular do
direito de ao torna-se carecedor de ao.
I LEGITIMIDADE PARA A CAUSA (legitimidade da parte para a causa, legitimidade ad
causam): Nos moldes do art. 3 para que o juiz aprecie o conflito de interesses, aqueles que esto
litigando devem ser os titulares da pretenso deduzida em juzo. uma questo de titularidade.
Assim, podemos dizer que so partes legtimas aquelas que tm, pela natureza da questo a ser
dirimida, o direito de pedir, quanto ao autor (legitimidade ativa), e direito ou dever de atender ao
pedido, quando ru (legitimidade passiva).Destarte, a ao deve ser, em regra, proposta e resistida
por quem tem legitimidade.
Por exemplo: na ao de indenizao aquele que sofreu o dano como autor e aquele que causou o
dano como ru; na ao de despejo o proprietrio como autor e o inquilino como ru (no se pode
propor ao de despejo contra os fiadores, estes s respondem pela garantia dos pagamentos)
etc.Nesta toada, constata-se que a qualidade da parte encontra-se relacionada com a titularidade da
pretenso deduzida em juzo ou com a permisso extraordinria para litigar em nome prprio na
defesa de direito alheio.
LEGITIMIDADE ATIVA

S poder propor uma ao quem for parte legtima. Esta condio derivada do art. 6. do Cdigo
de Processo Civil, que dispe que ningum poder ir a juzo para defender direito alheio, salvo
quando autorizado por lei. Somente quem alega ser titular de um direito poder ir a juzo defend-lo.
Espcies de legitimao:
a) LEGITIMAO ORDINRIA: a legitimao normal, porquanto h uma correspondncia da
titularidade na relao de direito material e na de direito processual, ou seja, a pessoa vai a juzo
defender direito prprio.b) LEGITIMAO EXTRAORDINRIA: (substituio processual), em que
algum pleiteia em nome prprio direito alheio.
O Ministrio Pblico, por exemplo, legitimado extraordinariamente para atuar em investigao de
paternidade. Importa lembrar que necessria a determinao do sujeito que por outrem ser
defendido.A legitimidade extraordinria por sua vez subdividida em:a) CONCORRENTE: em que
concorrem para o exerccio da ao tanto o legitimado ordinrio quanto o extraordinrio;b)
SUBSIDIRIA: a lei estabelece quem o legitimado o ordinrio, se ele no lapso de tempo
determinado na lei no exerce seu direito de ao, o extraordinrio pode exerc-lo;c) EXCLUSIVA: s
o legitimado extraordinrio previsto na lei como tal pode exercer o direito de ao.
LEGITIMIDADE PASSIVA
A legitimidade passiva refere-se aquele que suporta os efeitos da ao e contra quem pleiteado o
pedido. Em um processo de despejo ser legitimado passivo o inquilino pois contra ele que o
senhorio - parte legtima - ir ajuizar a ao.
II INTERESSE DE AGIR (interesse processual): Trata-se da observao do
binmio: necessidade e adequao, ou seja, s haver o interesse de agir quando houver a
necessidade de ingressar com uma ao para conseguir o que se deseja e quando houver adequao
da ao (ao prpria para o pedido).
Assim, podemos dizer que o interesse de agir caracteriza-se pela demonstrao de que necessrio
ingressar em juzo para obter a sua pretenso. Em outras palavras, deve fica demonstrado: 1) a
necessidade de se ajuizar uma ao; e, 2) a adequao desta ao ordenamento jurdico e a utilidade
da via judicial para a soluo do conflito de interesses.Se ningum obsta a realizao de um direito

no h razo para buscar a prestao jurisdicional (deciso judicial). Exemplo: se o pai paga
alimentos para o filho, no h que se falar em ao de alimentos, mas, eventualmente, ao de
reviso de alimentos, se estes se encontram defasados e o pai no se dispe a atualizados.
III POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO: A possibilidade jurdica do pedido a previso legal
que autoriza a exigncia do cumprimento de um pedido. Por exemplo: a lei veda a cobrana de dvida
de jogo, portanto, este pedido no ordenamento jurdico brasileiro juridicamente impossvel.Quando a
lei for omissa sobre um assunto, pode-se praticar o ato que a lei no probe (art. 5, inc. II da CF.
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei), no entanto
deve-se observar a moral e os bons costumes (ex.: a prostituio no proibida em lei, no entanto,
embora no haja ofensa direta lei, h ofensa moral e aos bons costumes; ento qualquer dvida
oriunda da prtica da prostituio ter o pedido juridicamente impossvel).
OBSERVAES IMPORTANTES SOBRE AS CONDIES DA AO:
Existem algumas observaes que incidem sobre as condies da ao. So elas:
1)As condies da ao so questes de ordem pblica e por este motivo podem ser conhecidas de
ofcio pelo juiz (independente de provocao da parte) em qualquer tempo e em qualquer grau de
jurisdio, conforme inteligncia do art. 267, 3, do CPC.
Em regra as condies da ao no esto sujeitas precluso (perda da possibilidade processual de
praticar um ato). Por isso, se a parte no levantou o problema anteriormente, pode levant-lo a
posteriore at o julgamento do Tribunal, entretanto, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade
em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento, parte final do art. 267,
3, do CPC.
2) A ausncia de quaisquer das condies da ao conduz extino do processo sem julgamento do
mrito. Ocorre neste caso a carncia de ao.Com a carncia da ao, o juiz no chega a julgar o
mrito, apenas extingue o processo com base no Art. 267, VI do CPC. Assim dispe este
dispositivo:Vale lembrar que o juiz no pode negar-se a examinar o pedido (art. 126 do CPC), seja
este qual for. O juiz deve dar obrigatoriamente a prestao jurisdicional com uma deciso que pode
ser com resoluo do mrito (baseado no art. 269 e incs. do CPC) ou sem resoluo do mrito (
baseado no art. 267 e incs. do CPC).

3) Momento aferio das condies da ao:Antes de julgar o mrito o juiz faz um juzo de
admissibilidade para saber se as condies da ao esto presentes e ento, impulsionar o processo.
O juzo de admissibilidade abstrato, mas parte da relao de direito material, nesse caso a petio
inicial ser indeferida nos moldes do art. 295 e o processo ser extinto com fulcro no art. 267, inc. I,
ambos do CPC.
Ocorrendo a carncia da ao aps o juzo de admissibilidade o processo ser extinto nos moldes do
art. 267, inc. VI do CPC.
PONTO 4 - AO: CLASSIFICAO DAS AES (AO DE CONHECIMENTO, EXECUTIVA,
CAUTELAR, MANDAMENTAIS E EXECUTIVAS LATU SENSU):
CLASSIFICAO DAS AES
Quando se ingressa em juzo, busca-se um provimento jurisdicional de conhecimento, executivo ou
cautelar:
AES:
AO DE CONHECIMENTO: (trata-se de pretenso resistida, ou seja, pedido do autor que pretende
o reconhecimento de um direito, resistido pelo ru).
Toda tutela (proteo) que demanda uma deciso pressupe um processo de conhecimento.
No processo de conhecimento as sentenas, decises interlocutrias e despachos so atos do juiz
(art. 162 do CPC).
Assim, a ao de conhecimento provoca a tutela estatal (proteo de ameaa o leso de direito)
atravs de um processo regular de conhecimento, isto , um processo amplo que possibilite uma
deciso justa.
Destarte, em linhas gerais, o processo de conhecimento o meio pelo qual o magistrado toma
conhecimento do conflito de interesses entre as partes, sendo certo que o processo inicia-se atravs
de uma AO, que em linhas gerais denominamos PETIO INICIAL (art. 282/283 do CPC), ato

exclusivo do AUTOR, tendo como ato sucessivo aCONTESTAO (art. 300 e s/s do CPC), ou seja,
defesa do ru, RPLICA, CONJUNTO PROBATRIO,ASSISTNCIA TCNICA, PERICIAS, etc.
Ou seja, aes de conhecimento desenvolvem mediante um processo amplo que visualizar concluir
quem de fato detentor do direito controvertido, ou seja, o AUTOR (plo ativo, quem deduz a
pretenso) ou o RU (plo passivo, quem resiste pretenso o quem suporta os efeitos do pedido).
Para fins didticos as aes de conhecimento dividem-se em trs modalidades, a saber:
a) AO DE CONHECIMENTO MERAMENTE DECLARATRIA;
b) AO DE CONHECIMENTO CONSTITUTIVA; e,
c) AO DE CONHECIMENTO CONDENATRIA.
Vejamos:
AO DE CONHECIMENTO MERAMENTE DECLARATRIA: quando o conflito entre as partes esta
na incerteza da relao jurdica, que a ao visa desfazer, tornando certo o que incerto. (no
precisa ser judicialmente, caso as partes estejas de acordo pode ser feita via cartrio de forma muito
mais simples) Pode tambm envolver um fato juridicamente relevante, a autenticidade ou no de
determinado documento, nos termos do art. 4 do CPC:
Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;
II - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.
AO CONSTITUTIVA: alm de uma declarao, visam criar, modificar ou extinguir uma relao
jurdica anterior, criando uma situao nova.

Ou seja, neste tipo de ao h a criao, modificao ou extino de uma relao ou situao

jurdica. Ex. Resciso de contrato (declara que esta inadimplente e rescinde o contrato) Anulatria de
Negocio Jurdico (declarao de inaptido e anulao do contrato), Divrcio (declarao e
impossibilidade e descabimento da relao de vida comum). Diferente da ao meramente
declaratria, esta declara e modifica.
AO CONDENATRIA: visam uma condenao do Ru, a aplicao de uma regra sancionadora,
isto , que aplique ao ru uma pena, em que incorre por desobedincia ao imperativo legal.
Oportuno mencionar que sanes so medidas estabelecidas no Direito Material como consequncia
pela desobedincia.
A condenao corresponde a impor ao ru uma obrigao de dar, fazer ou no fazer.
Vale dizer que as aes condenatrias so providas de um comando passvel de Futura Execuo ou
cumprimento de sentena que ocorre nos meus autos do processo.
Diante da condenao existem duas hipteses:

Cumprimento voluntrio (o juiz determina um prazo);

Cumprimento forado (execuo) se da de acordo com a natureza da ao (violncia simblica) no

patrimnio (ao civil) privao da liberdade (penal).
AES EXECUTIVAS: (Trata-se de dispositivo processual que viabiliza ao credor a satisfao de um
crdito no cumprido espontaneamente, isto , as aes executivas o instrumento processual apto a
exigir, concretamente, do devedor o adimplemento de um direito j reconhecido num ttulo executivo
extrajudicial, em regra, bem como por intermdio de um processo sincrtico (cumprimento de
sentena, ou seja, execuo da sentena nos prprios autos do processo de conhecimento, ou seja,
as aes executivas tm carter satisfatrio).
O pressuposto das aes executivas esta na existncia da tutela executiva, que da ao credor a
possibilidade de provocar a atividade jurisdicional no sentido de transformar situaes de fato em
realizaes praticas.

Existem 2 (duas) espcies de execuo, fundados em procedimentos diferenciados:

POR TTULO JUDICIAL: (art. 475-N do CPC):

Nos termos do art. 475-I, do CPC o processo no mais se extingue por fora de uma sentena, ou
seja, em decorrncia da necessidade de satisfao efetiva da parte vencedora (credor/exequente)
prosseguir o processo com fulcro em dar cumprimento a deciso judicial no cumprida
espontaneamente pelo vencido (devedor/executado).
O art. 475-N do Cdigo de Processo Civil determina em quais situaes os ttulos so considerados
ttulos executivos judiciais. Vejamos:
475-N. So ttulos executivos judiciais:
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no
fazer, entregar coisa ou pagar quantia;
II a sentena penal condenatria transitada em julgado;
III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em
juzo;
IV a sentena arbitral;
V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente;
VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia;
VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e
aos sucessores a ttulo singular ou universal.
Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de
citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso.

A doutrina tem denominado tal execuo como EXECUO IMEDIATA, pautada em ttulo executivo
judicial (475-N), que anteriormente ocorria por intermdio de um processo autnomo. Ou seja, agora
ocorre por intermdio do cumprimento de sentena ou execuo forada nos prprios autos da ao
principal (atravs de simples petio).
Para tal situao damos o nome de PROCESSO SINCRTICO (trata da fuso de dois ou mais
elementos em um s. Numa seara processual, pode ser entendido como a capitulao do processo
em vrias fases, unificando-se todas as etapas processuais, de forma a se prestar a tutela
jurisdicional com maior agilidade, simplicidade e efetividade).

POR TTULO EXTRAJUDICIAL (art. 585 do CPC):

o conjunto de medidas processuais coercitivas, que tem como objeto atingir o patrimnio do
devedor at satisfazer o direito, integral, do credor.
REQUISITOS: Somente ser admitido o processo de execuo caso o devedor no satisfaa,
espontaneamente, a obrigao certa, lquida e exigvel, constante num ttulo executivo
extrajudicial, ou seja, o inadimplemento do devedor e a existncia de um ttulo executivo
extrajudicial.
O art. 585 do Cdigo de Processo Civil relaciona os ttulos executivos extrajudiciais. Vejamos:
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque;
II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular
assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo
Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores;
III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de
vida;
IV - o crdito decorrente de foro e laudmio;

V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos

acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio;
VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas,
emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial;

VII - a certido de dvida ativa

da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios,
correspondente aos crditos inscritos na forma da lei;
VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.
1o A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor
de promover-lhe a execuo.
2o No dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal, para serem executados, os
ttulos executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O ttulo, para ter eficcia executiva, h
de satisfazer aos requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil
como o lugar de cumprimento da obrigao.
Assim, tratando-se de ttulo executivo extrajudicial o processo se dar de forma autnoma.
AES CAUTELARES: (pedido de providncias urgentes antes ou durante a tramitao do Processo
de Conhecimento).
As aes cautelares visam a preservar a utilidade e a possibilidade da efetiva prestao da tutela
jurisdicional, de modo a evitar que os provimentos judiciais se tornem declaraes sem alcance
prtico.
Assim, podemos dizer que o processo cautelar instrumento de outro processo (conhecimento ou
executivo), denominado "processo principal, podendo ser preparatrio ou incidental.
Ou seja, o conjunto de medidas de ordem processual destinadas a garantir o resultado final do
processo de cognio (conhecimento) ou do processo de executivo.

Levando em considerao que durante o curso de um processo o bem discutido pode vir a deteriorarse, ou antes, mesmo da existncia de um processo seja necessrio proteger certo bem, foi facultado
ao individuo fazer uso de aes cautelares ou preventivas.
Estas aes visam providencias urgentes e provisrias e assegurar os efeitos de uma providencia
principal, em perigo por eventual demora;
TEM COMO REQUISITOS INDISPENSVEIS:
Fumus boni iuris probabilidade ou possibilidade da existncia do direito invocado pelo Autor da
ao cautelar e que justifica sua proteo, isto , funo do bom direito, no imprescindvel que o
direito fique demonstrado ou definitivo, a mera probabilidade do direito pleiteado suficiente.
Periculum in mora probabilidade de dano a uma das partes na ao principal resultante na
demora do ajuizamento, isto , o perigo na demora em relao deciso almejada, poder vir tarde
demais, trazendo prejuzos irreparveis parte.
AS CAUTELARES PODEM SER:
PREPARATRIAS: So aquelas demandadas antes da existncia de um processo principal.
Ou seja, quando proposta antes da ao principal. Sendo necessrio que se indique qual o objeto
da demanda principal. Conhecer a lide principal essencial para que o juiz julgue se a cautelar
preparatria ser concedida ou no.
Nos moldes do art. 806, as cautelares preparatrias, como regra, exigem a propositura da ao
principal no prazo de 30 dias aps a execuo da tutela cautelar.
Somente aplica essa regra geral s cautelares restritivas de direitos, isto , quando se causar algum
gravame ao requerido.
O prazo tem como objetivo evitar que o requerente eternize a cautelar.
Esse prazo tem carter decadencial, ou seja, no sendo proposta a ao principal, cessa a eficcia da
cautelar.

INCIDENTAIS: So as cautelares propostas no decorrer do processo principal.

No caso, irrelevante que se indique qual o objeto da demanda principal, tendo em vista que o
julgador tem conhecimento prvio do mesmo, devido ao fato de j existir um processo principal.
AO PENAL:
Conceito: o direito pblico subjetivo de pedir ao Estado-Juiz a aplicao do Direito Penal objetivo a
um caso concreto. tambm o direito pblico subjetivo do Estado-Administrao, nico titular do
poder-dever de punir, de pleitear ao Estado-Juiz, por meio do MP, a aplicao do Direito Penal
objetivo, com a conseqncia satisfao da pretenso punitiva, bem como do ofendido na ao penal
privada.
Segundo preleciona o professor Guilherme de Souza Nucci ao penal :
o direito do Estado-acusao ou do ofendido de ingressar em juzo, solicitando a prestao
jurisdicional, representada pela aplicao das normas de direito penal ao caso concreto. (Manual de
Processo Penal, p. 164)
TIPOS DE AO PENAL:
Consoante preceitua o art. 100, caput, do Cdigo Penal, a ao dividida em:
AO PENAL PBLICA:
Que tem como espcies:

AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA: aquela cuja propositura independe da vontade do

ofendido ou de quem quer que seja, estando o MP obrigado a oferecer a denncia sem qualquer
provocao se houver prova suficiente de materialidade e indcios de autoria.
Obs: No prevendo a lei expressamente que a ao penal depende de queixa, ou representao do
ofendido ou de requisio do Ministro da Justia, ela ao penal pblica incondicionada.

AO PENAL PBLICA CONDICIONADA: aquela que s pode ser promovida mediante

manifestao do ofendido ou do representante legal ou, quando a lei exigir, requisio do Ministro da
Justia, autorizando a sua propositura (art. 24 do CPP).
AO PENAL PRIVADA: O ofendido tem a faculdade de propor ou no a ao, de acordo com sua
convenincia. Contrape-se ao princpio da obrigatoriedade, que vigora na ao penal pblica.
Assim, o titular da ao penal privada a vtima j possuindo indcios e materialidade ir apresentar
a sua petio inicial (queixa-crime) se ele desejar. Logo, fica claro que a propositura da ao penal
por parte do querelante (ofendido) mera faculdade e no uma obrigao.
So espcies da ao penal privada:

AO PENAL PRIVADA EXCLUSIVA: (doutrinariamente, tambm, denominada: principal;

genuinamente privada; privada propriamente dita);
Titular: Ofendido (querelante) ou seu representante legal.
OBS: Consoante os termos do art. 31 do CPP, na hiptese de morte do ofendido ou quando
declarado ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao penal
passar ao CADI isto : Cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.

AO PENAL PRIVADA PERSONALSSIMA: Somente a vtima (querelante), portanto se caso o

ofendido morrer ningum mais poder oferecer a queixa-crime.
OBS: O nico caso de ao privada personalssima o previsto no art. 236 do Cdigo Penal, ou seja,
o crime de induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento. O crime de adultrio (art. 240
do CP) que tambm erra de processado mediante ao penal privada personalssima foi revogado
pela Lei n 11.106/05.

AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA: a ao penal que pode ser proposta pelo
ofendido ou por seu representante legal sempre que, na ao penal pblica, o MP no oferecer a
denncia dentro do prazo legal. Est prevista no art. 5 LIX, da CF.

Oportuno frisar, que essa ao s tem lugar no caso de inrcia do MP, jamais em caso de
arquivamento.
OBS: Deve ser proposta no prazo decadencial de seis meses, a contar do encerramento do prazo
para o oferecimento da denncia, que de 5 (cinco) dias quando o ru estiver preso e de 15 (quinze)
dias quando estiver solto, (art. 29 e 38 do CPP).
PONTO 5 - PARTES: DEVERES GERAIS DAS PARTES, DESPESAS PROCESSUAIS,
SUBSTITUIO DAS PARTES:
CONCEITO:
Em sentido formal e restrito aquele que pede, em nome de quem se pede, contra quem se pede ou
em relao a quem se pede uma providncia jurisdicional.
Em sentido amplo todo aquele que se encontra num contraditrio perante o juiz.
Assim, podemos concluir que as partes so:

AUTOR: que aquele que pede tutela jurisdicional;

RU: aquele contra ou em face de quem se pede.

Isso em relao ao processo de conhecimento, no processo de execuo, h o credor e o devedor, ou
exequente e executado, j no processo cautelar, o requerente e o requerido.
PRINCPIOS:
DUALIDADE DE PARTES: Tendo em vista ser uma relao jurdica, a dualidade de partes se impe
no podendo se confundir na mesma parte a titularidade da pretenso (autor) e da resistncia (ru).
Caso ocorra a consequncia o desaparecimento da ao, uma vez que no h interesse de agir.
Extingue-se o processo sem resoluo do mrito, nos moldes do art. 267, inciso X do CPC.
Ex: Uma filial demande outra ou a matriz. (ocorre confuso entre os sujeitos da lide).

IGUALDADE DE PARTES: Tal princpio reflete na posio de cada parte, porquanto, h prerrogativas
somente do autor e prerrogativas somente do ru.
CAPACIDADE DE SER PARTE:
Somente a norma processual poder definir quem pode ser parte, ou seja, quem est apto a figurar
como autor e ru no processo.
Consoantes os moldes do Cdigo Civil, apenas as pessoas plenamente capazes de direitos e
obrigaes, tais como o homem, que a lei denomina de pessoa natural (art. 1 do CC), e as pessoas
jurdicas (arts. 40/47 do CC) tm capacidade de ser parte, uma vez que segundo a lei processual,
quem pode ser titular de direitos pode pleite-los em juzo (art. 7 do CPC), e vice-versa, quem pode
ser sujeito de direito, pode tambm ter obrigaes e, consequentemente, ser parte passiva.
Contudo, por questes de ordem prtica, a lei processual (art. 12 do CPC) estende a capacidade de
ser parte a determinadas universidades de bens e pessoas, muito embora no sejam dotadas de
personalidade.
Ex: Massa falida; a herana jacente; o esplio; as sociedades irregulares e o condomnio, que no
so pessoas, no tm personalidade, no so sujeitos de direitos e obrigaes, mas a lei lhes atribui
capacidade de ser parte, com atuao limitada s prprias razes que lhe informam a existncia
como um todo.
CAPACIDADE PROCESSUAL: um pressuposto processual relativo s partes, equivale
capacidade de exerccio pleno de direitos e deveres, nos termos da lei civil.
O direito processual civil mantm correspondncia com o direito civil. Porm, o simples fato de a
pessoa ser sujeito de direito no lhe atribui capacidade para estar em juzo tambm denominada de
capacidade processual ou legitimao processual.
Consoante o art. 7 do CPC, toda pessoa que se acha no exerccio de seus direitos tem capacidade
de estar em juzo.
O art. 8 do CPC, preceitua que os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais,
tutores, curadores, na forma da lei civil.

Ex: Menores absolutamente incapazes: so representados;

Menores relativamente incapazes: capacidade limitada deve ser assistido;
Nascituro: (art. 2 do CC) representado por seu curador.
Deve-se observar, entretanto, que na Lei n. 9.099/95 os maiores de 18 anos possuem capacidade
processual, fugindo regra do processo civil. Ento, poder haver pessoa que tenha capacidade
processual e no tenha capacidade de fato.
CURADOR: Aquele que administra bens alheios por encargo judicial (art. 9 do CPC).
Ser nomeado um curador especial quando:

Incapaz no tem representante;

Incapaz tem representante, mas a ao que ele mover conflitante com o interesse de seu
representante (ex.: o pai quer vender para um dos seus filhos, mas possui um filho menor; no poder
represent-lo tendo em vista ter interesse);

Sempre que o ru estiver preso (em regime fechado ou semi-aberto), para que ele possa exercer
plenamente seu direito de defesa. Entretanto, s ser nomeado curador especial se o ru for citado e
no possuir defensor;

se o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer em juzo, visto que tem direito
do contraditrio e da ampla defesa.
Cabe ao curador especial apresentar contestao, trazendo elementos ou apresentando negativa
geral. Poder argir suspeio, impedimento e incompetncia. No poder ajuizar aes, portanto,
no pode reconvir nem ajuizar aes declaratrias incidentais. A exceo no processo de execuo,
tendo em vista que o meio processual de defesa so os embargos de devedor ou execuo, que
uma verdadeira ao, e poder ser proposta pelo curador especial.

Embora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o Juiz, normalmente,
nomear um advogado, visto que, se for curador leigo, dever contratar um advogado para auxili-lo.
A pessoa nomeada como curador poder declinar, no havendo obrigatoriedade de aceitar o encargo.
PESSOAS CASADAS: (art. 10 do CPC)
cedio que as pessoas casadas possuem plena capacidade. Todavia, sofrem limitaes em juzo no
caso de aes reais imobilirias e qualquer ao que tem por objeto um bem imvel, visto que as
pessoas casadas, para propor qualquer uma dessas aes, devem trazer a outorga uxria
(autorizao do outro cnjuge).
Essa limitao exigida independente do regime de bens, pois o cnjuge tem o dever de proteger os
bens do outro cnjuge.
DEVERES DAS PARTES:
Os deveres das partes e dos procuradores esto determinados nos arts. 14 e 15 do CPC.
sabido por todos, que como sujeitos parciais da relao processual, cabem s partes vrios
deveres, nus e obrigaes e, caso haja o descumprimento de tais deveres os responsveis pelo
ilcito sero responsabilizados nos termos dos arts. 16/19 do CPC.
DESPESAS PROCESSUAIS: o dever de pagamento das despesas processuais, quais sejam,
taxas, emolumentos, custas, despesas de publicao, indenizaes e honorrios de advogado e
perito, salvo as disposies concernentes justia gratuita (Lei n 1.060/50, favorecido aqueles cuja
situao econmica no lhes permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado sem
prejuzo do sustento prprio ou da famlia).
PRINCPIO DA SUCUMBNCIA: Todas as despesas processuais, ao final, sero pagas pelo
vencido.
PROCURADOR: (art. 36/40):
o advogado, o profissional habilitado pela lei a representar uma pessoa em juzo, dada a sua
capacidade postulatria. (O art. 133 da CF afirma que O advogado indispensvel administrao

da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da
lei.
Assim, podemos concluir que alm da capacidade se ser parte e da capacidade de estar em juzo,
pessoa natural ou jurdica, para propor ao ou contestar, precisar estar representado em juzo por
advogado legalmente habilitado, a chamada capacidade postulatria (Exceto nas causas em que a
lei dispensa tal exigncia).
O advogado para pleitear em nome de outrem precisa estar, alm de regulamente escrito na OAB,
munido do instrumento de mandato, que a procurao.
Contudo, para evitar a prescrio e decadncia poder realizar todos os atos reputados urgentes sem
o instrumento de procurao, ficando obrigado a exibi-lo no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at
outros 15, por despacho do juiz, inteligncia do art. 37 do CPC.
O advogado, consoante art. 45 do CPC, poder a qualquer tempo renunciar o mandato, provando que
certificou o mandante, sendo certo que permanecer durante os 10 (dez) dias seguintes
representando o mandante para evitar prejuzos.
SUBSTITUIO DAS PARTES E DOS PROCURADORES:
Versa na verdade, sobre a sucesso das partes e seus procuradores (sucesso processual).
Tecnicamente, a locuo substituio processual reservada ao fenmeno da legitimao
extraordinria que caracterizado pela defesa em juzo de direito alheio (art. 6 do CPC).
Nos termos do art. 41 do CPC, s permitida, no curso do processo, a substituio voluntria das
partes nos casos expressos em lei.
Nesse passo, o sucessor estar em juzo, em nome prprio, visando a tutela de direito seu decorrente
da alterao na titularidade do direito material controvertido, associando-se assim, idia de
legitimao ordinria. Nesta coincide a titularidade do direito de agir com a do direito material
discutido.
Da doutrina, mxime Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery nos vem a lio segundo a qual
embora a lei fale em partes, na verdade instituiu o princpio da estabilidade subjetiva da lide, de sorte

que no se permite a alterao nem das partes, nem dos intervenientes durante o curso do processo.
Assim, admitido no processo o assistente, no poder dele retirar-se para dar lugar a outro assistente
que tenha sido sub-rogado em seus direitos1.
Na concepo do saudoso Jos Frederico Marques, a sucesso processual, ganhou a denominao
de alterao subjetiva da lide e o eminente processualista enfocou a mudana sob dois
aspectos, formal e material. No primeiro, dizia ele, a parte continua a ser a mesma: a modificao se
opera apenas no estado, na condio ou na representao da parte, tal como se d, por exemplo,
quando o menor atinge a maioridade, quando se modifica a gerncia ou direo de uma sociedade ou
pessoa jurdica. No segundo, destaca que uma pessoa substitui a outra na qualidade de parte, citando
o exemplo da substituio do alienante ou o cedente pelo adquirente ou o cessionrio, mediante
consenso da parte contrria2.
PONTO 6 - LITISCONSRCIO: DEFINIO, ESPCIES E POSIO PROCESSUAL:
BASE LEGAL: Artigos 46/49 do CPC.
CONCEITO:
Segundo Cndido Dinamarco: Litisconsrcio a situao caracterizada pela coexistncia de duas ou
mais pessoas no lado ativo ou no lado passivo da relao processual, ou em ambas as posies.
Ou seja, litisconsrcio o consrcio ou comunho de varias pessoas, que pode ser ativo (mais de um
autor), passivo (mais de um ru) ou misto (pluralidade de autores e rus), representando em qualquer
caso o fenmeno da pluralidade de partes.
Nesta toada, podemos afirmar que o litisconsrcio pode ser ativo, passivo ou misto, quanto posio
processual e necessrio ou facultativo quanto obrigatoriedade da sua formao; unitrio ou comum
quanto unidade da deciso a ser proferida; originrio ou superveniente, quanto ao momento da sua
formao.
QUALIFICAES:
1) QUANTO AO CRITRIO POSIO PROCESSUAL: PODE SER ATIVO; PASSIVO OU MISTO:

LITISCONSRCIO ATIVO: Ser ativo o litisconsrcio em que existirem vrios autores contra um
nico ru;
LITISCONSRCIO PASSIVO: Por seu turno ser passivo o litisconsrcio que em que houver um
autor e vrios rus;
LITISCONSRCIO MISTO: Por derradeiro, ser misto o litisconsrcio que contar com vrios autores
e vrios rus.
2) QUANTO AO CRITRIO CRONOLGICO: O LITISCONSRCIO PODE SER ORIGINRIO
(INICIAL) OU ULTERIOR (INCIDENTAL):
LITISCONSRCIO ORIGINRIO OU INICIAL: aquele que j existe desde o momento da
proposio da ao;
LITISCONSRCIO ULTERIOR OU INCIDENTAL: o litisconsrcio que passa a existir no curso da
demanda, isto , a pluralidade de sujeitos surge aps a propositura da demanda e a citao do ru.
(exemplo: litisconsrcio passivo necessrio, em que, no decorrer da demanda, torna-se indispensvel,
sob pena de nulidade processual, a presena de outra pessoa no plo passivo).
3) QUANTO FORMAO: (FACULTATIVIDADE OU OBRIGATORIEDADE DO
LITISCONSRCIO)
O LITISCONSRCIO PODE SER FACULTATIVO OU LITISCONSRCIO NECESSRIO:
LITISCONSRCIO FACULTATIVO: o litisconsrcio que se estabelece a partir da vontade das
partes, desde que presente uma das hipteses do art. 46 do CPC. No entanto, alguns autores essas
hipteses possam abranger tanto o litisconsrcio necessrio como o facultativo, consoante Humberto
Theodoro Jnior. J para Pontes de Miranda, s o inciso I do art. 46 do CPC refere-se ao
litisconsrcio necessrio.
O LITISCONSRCIO FACULTATIVO PODE SER RECUSVEL OU IRRECUSVEL:
O LITISCONSRCIO E FACULTATIVO IRRECUSVEL: quando embora no sendo obrigatrio a
proposio conjunta das demandas cumuladas, se os autores se coligarem em litisconsrcio, ou um

segundo ru pedir o seu ingresso como demandado, ao lado do ru originrio, a parte adversa no
pode recus-lo.
O LITISCONSRCIO FACULTATIVO RECUSVEL: em sentido contrrio, podendo haver recusa do
litisconsorte facultativo pela parte contrria, estamos diante do litisconsrcio facultativo recusvel.
LITISCONSRCIO NECESSRIO: o litisconsrcio de formao obrigatria, ou seja, aquele que
indispensvel a pluralidade de partes. Decorre sempre por disposio de lei, ou pela natureza da
relao jurdica, deduzida no processo (art. 47 do CPC).
4) QUANTO A DECISO: O LITISCONSRCIO NECESSRIO PODE SER SIMPLES OU
UNITRIO:
LITISCONSRCIO NECESSRIO SIMPLES: a lei exige a presena de todos os litisconsortes no
processo para a validao da relao processual, contudo, a sentena pode ser disforme em relao
a eles.
LITISCONSRCIO NECESSRIO UNITRIO: h necessidade de que a sentena surta os mesmos
efeitos em relao a todos os litisconsortes. (ex: a hiptese de ao que tem por objeto seja declarada
a nulidade de casamento celebrado com impedimento de ordem absoluta. A demanda proposta pelo
MP, sendo os cnjuges como rus. A sentena no poderia declarar o casamento nulo em relao ao
cnjuge varo e vlido em relao a esposa, o que representaria aberrao jurdica sem precedentes.
Neste caso a sentena deve declarar o casamento vlido ou nulo, com idntico efeito em relao a
ambos os cnjuges. Tendo em vista que exige uma uniformidade na deciso.
,
LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO:
Tambm conhecido como litisconsrcio excessivo.
Ocorre tanto no plo ativo quanto no plo passivo.
O pargrafo nico do art. 46 do CPC, permitir ao Magistrado, no caso de litisconsrcio multitudinrio,
reduzir o nmero de litigantes.

O mencionado nmero poder ser reduzido em duas situaes:

quando, pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo rpida soluo do litgio;

quando, pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo ao direito de defesa.

Presentes quaisquer dessas hipteses, o Juiz tem o poder de reduzir o nmero de litisconsortes. O
entendimento absolutamente dominante no sentido de que o Juiz tem poderes para determinar de
ofcio o desmembramento do processo, a reduo do nmero de litigantes.
No obstante, oportuno mencionar que o Ilustre Professor Nelson Nery Jnior, preleciona que se
houver prejuzo rpida soluo do litgio, o Juiz poder determinar de ofcio a reduo do nmero de
litisconsortes, visto ser de interesse pblico; entretanto, havendo prejuzo do direito de defesa, o Juiz
no pode reduzir o nmero de litisconsortes de ofcio, tendo em vista no haver interesse pblico.
Verificado o nmero excessivo, o Juiz dever determinar o desmembramento do processo, no
havendo extino do processo para nenhuma das partes. Este desmembramento ser feito
observando-se o caso concreto. S poder haver o desmembramento quando houver litisconsrcio
facultativo, e quem arcar com as custas do desmembramento ser a parte que criou o litisconsrcio
multitudinrio (sempre o autor).
Se o Juiz no determinar o desmembramento do processo, cabe ao ru formular o pedido de
desmembramento. O ru deve formular este requerimento no prazo da contestao. No caso de
vrios rus, basta que um deles requeira o desmembramento.
O requerimento de desmembramento interrompe o prazo para o oferecimento da contestao, ou
seja, o ru receber de volta o prazo para a contestao na integralidade. O prazo ficar interrompido
at o momento em que o ru for intimado da deciso do Juiz, desmembrando ou no o processo.
Esse requerimento, ainda que seja feito por apenas um dos ru, interrompe o prazo para todos os
outros rus. Caso o requerimento de desmembramento seja abusivo, percebendo o Juiz que o ru
agiu de m-f, interrompe-se o prazo, mas aplica-se as penas da litigncia de m-f.