UNIVERSIDAD MICHOACANA DE SAN NICOLS

DE HIDALGO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

DERECHO CIVIL III

DR. RICARDO GARCIA MORA.

TRABAJO:
PRIMER FUENTE DE LAS OBLIGACIONES CIVILES

PRESENTAN:
CAZANDRA RIVERA ANTNEZ

MORELIA, MICHOACN, 20 DE JUNIO DE 2016

1

INDICE.
PAG.
LAS OBLIGACIONES
DEFINICION DE LAS OBLIGACIONES
EL CONTRATO: (PRIMER FUENTE DE OBLIGACIONES)
EL CONTRATO: ELEMENTOS ESENCIALES Y DE VALIDEZ.
EL CONTRATO: EL OBJETO...
EL CONTRATO (IV): LA CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES
EL CONTRATO (V): VICIOS DE LA VOLUNTAD Y LA FORMA
EL CONTRATO (VI): DOCUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS..
DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD, FUENTE GENERAL O
ESPECIAL DE OBLIGACIONES
LOS TITULOS DE CREDITO CIVIL
EL ENRREQUICIMIENTO LEGITIMO.
GESTACION DE NEGOCIOS..
HECHOS ILICITOS
EL RIESGO CREADO.
EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION
EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES..
EL SANEAMIENTO
PROTECION AL DERECHO DEL ACREEDOR QUIROGRAFICO.
LA SESION DEL DERECHO..
LA SUBROGACION POR PAGO
LA SESION
LA NOVACION
DACION DE PAGO
LA COMPESACION.
LA CONFUSION
LA REMISION
LA PRESCRIPCION LIBERATORIA..
LA CADUCIDAD..
LA TRANSACION..
LAS MODALIDADES DE LA OBLIGACIONES..
OBLIGACIONES COMPLEJAS POR PLURALIDAD DE SUJETOS..
OBLIGACIONES COMPLEJAS POR PLURALIDAD DE OBJETOS
CONCURSO Y PRELACION DE CREDITOS
EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION

INTRODUCCIN.

En el siguiente trabajo, desarrollaremos la materia de derecho civil mediante

captulos que van desde la teora de las obligaciones hasta las obligaciones
complejas por pluralidad de objeto, este trabajo ser de gran utilidad para los
alumnos que cursan el tercer grado en la materia de civil.
A continuacin daremos un recorrido a travs de la historia, en el que
encontraremos el origen de la teora de las obligaciones en el derecho romano,
germnico, cannico, condigo de napolen y nuestros cdigos civiles en
Mxico; adems el concepto de contrato y sus derivados, para tener una idea
general de cmo y que partes intervienen en este acuerdo de voluntades.
El fin de este trabajo es tener un poco ms de conocimiento jurdico de los
contratos y sus obligaciones, el cmo realizarlos, interpretarlos, sus efectos, los
documentos pblicos y privados,

conocer los ttulos de crdito, los hechos

ilcitos, los delitos, entre muchos otros subtemas derivados del contrato y las
obligaciones. Clasificaremos algunos de los temas ya mencionados explicando
cada una de sus formas, elementos, naturaleza jurdica, relaciones entre
acreedor y deudor. Veremos cmo se pueden extinguir las obligaciones, el
perdn de las mismas, etc. Este trabajo est hecho con mucha dedicacin y
empeo para que los alumnos comprendan y analicen y estudien ya que son
muy importantes estos temas acerca de la materia derecho civil. En su futuro
profesional les servir mucho para poder ejercer en cualquier mbito laboral y
de investigacin.

TEMA I LA OBLIGACION.
DEFINICIN.
DEFINICION ROMANA: En el derecho romano antiguo las personas
respondan de una obligacin con su propia vida/cuerpo. Por un plazo de 60
das les tenan cautivos, si no se cumpliese el pago podan hacer lo que
quisieran con l. Posteriormente esto cambi y lleg la responsabilidad
patrimonial donde ya no se responde con la vida, sino con el patrimonio 1.
EL DERECHO ROMANO INSTITUCIONES JUSTINEANO-: define como el
Vnculo jurdico que nos constrie en la necesidad de encontrar a otro alguna
cosa segn las leyes de nuestra ciudad.
DEFINICION ACTUAL: Los tratadistas modernos la definen como relacin
jurdica por virtud del cual una persona llamada acreedor est facultada para
exigir de otro denominado deudor una prestacin que puede consistir en dar,
hacer o no hacer. Ya no se dice que es un vnculo jurdico.
DEFINICION ROJINA VILLEGAS: la define como un estado de subordinacin
jurdica por virtud del cual el deudor queda subordinado al acreedor para
exigirle una determinada conducta (llamada prestacin).
DEFINICION ETIMOLOGICA: La palabra Obligacin tiene su origen en
OBLIGATIO, formada por el prefijo OB: alrededor de y de LIGA: ligar atar.
Por tanto significa atar o estar amarrado a algo.
Justiniano: OBLIGATIO EST (). B.

Las instituciones de

En la vida diaria hay muchas

obligaciones, pero muchas son de materia laboral (trabajo), por otro lado estn
las alimentarias surgidas del derecho familiar (por tanto obligaciones familiares
surgidas del derecho civil, lo cual no veremos en este curso). Entonces qu tipo
de obligaciones nos importan: Hay una obligacin que es un vnculo jurdico
que nos constrie a entregar a otro algo segn las leyes de nuestra
sociedad/ciudad.
ELEMENTOS: OBJETO Y SUJETOS.
1 http://www.upg.mx/wp-content/uploads/2015/10/LIBRO-13compendio_del_derecho_civil-II.pdf s/d
4

LOS SUJETOS: son las personas aptas para ser titulares de derechos y
resultar obligadas son el acreedor y el deudor. Para una obligacin

se

requieren de mnimo 2 sujetos. Empero en una misma obligacin ambos

sujetos pueden revestir la misma cualidad, ser acreedor-deudor ambos. En una
compraventa uno se obliga a dar y otro a entregar.
Puede existir pluralidad de ambos (acreedores-deudores).

ACREEDOR: es el que tiene la facultad de recibir la prestacin a su favor y en

caso de incumplimiento tiene el derecho de exigirla. No slo puede venir a
exigir, tiene primeramente derecho de recibir el pago y en su falta ya exige; por
tanto tiene dos facultades: 1) recibir, 2) exigir.
DEUDOR: soporta la deuda.
EL OBJETO DE LA OBLIGACIN: Es la conducta (prestacin) que el deudor
debe dar a su acreedor, puede consistir en un dar, hacer o no hacer.
Su objeto es la conducta que el deudor debe dar al acreedor (dar, hacer, no
hacer).
EJEMPLOS: La obligacin contrada en un contrato de obra ser entonces la
de hacer la obra.
En un arrendamiento ser el dar el pago de renta, y por otro lado el uso y
disfrute del inmueble.
En un mutuo: dar los $ 5000 en ttulo de dueo al otro.
En una donacin de computadora: dar, trasmitir la propiedad de tal bien.
NATURALEZA JURDICA: Es lo que vincula al acreedor con el deudor. Se
llama jurdica porque se encuentra respaldada por el derecho; lo cual significa
que ante el incumplimiento del deudor el acreedor puede exigir coactivamente
ante la autoridad competente que se cumpla la obligacin.
Si bien es cierto que podeos tener una obligacin, es cierto tambin que
tenemos el deber jurdico de cumplir. Si no lo hacemos, se nos puede exigir al
2 Lecciones de Derecho Civil II. Obligaciones y contratos - 2008/2009 - UJI
5

obtener sentencia favorable que cause ejecutoria. As haciendo uso de la

fuerza pblica- coactivamente- se nos puede forzar a cumplir.3
ESTA RELACIN JURDICA. IMPLICA DOS ELEMENTOS EXTERNOS:
1) Sujetos 2) Objeto. (Mismas definiciones).
Pero tambin tiene 2 ELEMENTOS INTERNOS denominados SCHULD Y
HAFFTUNG, encontrados dentro de la doctrina alemana.
SCHULD: Deber jurdico que tiene el deudor de realizar a favor de su acreedor
lo debido. Significa que si somos deudores tenemos el deber jurdico de cumplir
con la prestacin de no hacerlo se da el:
HAFFTUNG: la responsabilidad que resulta a cargo del deudor por
incumplimiento de una obligacin.
Esa responsabilidad da paso a la coaccin que es la consecuencia del
incumplimiento. 4
DERECHO DE CRDITO O PERSONAL: La facultad del acreedor de exigirle
al deudor tiene otro nombre: derecho personal o derecho de crdito: es la
facultad que tiene el acreedor de exigir a su deudor que cumpla con la
prestacin a la que se oblig.

Desde el acreedor: personal o de crdito. (Aspecto positivo).

Desde el deudor: obligacin. (Aspecto pasivo).

ESTE EST SOPORTADO POR EL DERECHO SUBJETIVO: que es la

facultad de exigir a otra persona una conducta que puede ser de dar, hacer o
no hacer.
ESTE DERECHO SUBJETIVO EST RESPALDADO POR EL DERECHO
OBJETIVO: constituido por el conjunto de normas jurdicas que regulan la
conducta de una sociedad.

El derecho cumple la funcin de proteger el

derecho de recibir la prestacin.5

3 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/591/8.pdf
4 http://www.actiweb.es/derechocivili/relacion.html
5 http://html.rincondelvago.com/teoria-general-de-las-obligaciones_2.html
6

AUTONOMIA FRENTE A LOS DEBERES REALES:

DERECHOS REALES: en virtud del principio de la inmediatividad, no necesita
ningn tipo de colaboracin de otra persona. El sujeto pasivo del derecho real
se encuentra colocado en una posicin de pura sujecin (pati), en la cual
solamente tiene que limitarse a tolerar los actos legtimos del titular del
derecho. Si fuese necesario para la efectividad del derecho la colaboracin
positiva, mediante la realizacin de una prestacin, del sujeto pasivo del
derecho, nos encontramos ante un derecho de crdito.
LAS OBLIGACIONES PROPTER REM: consisten en una especial forma de
responsabilidad que afecta al propietario o al poseedor de una cosa. La
obligacin est a cargo de quien en un determinado momento sea el propietario
o poseedor. Dos categoras son:
a) Las formas de responsabilidad que se conecta con la propiedad de
una cosa. (art. 1906, 1907 y 1908 cc)
b) Las obligaciones que surgen en las situaciones de comunidad o de
propiedad horizontal. EJ. 395 CC. Obligacin de contribuir a los
gastos de la cosa comn.
LOS DERECHOS IN FACIENDO: son aquellos derechos reales que otorgan a
su titular el derecho de obtener una conducta positiva, - hacer o dar- del titular
de la cosa gravada. El supuesto ms comn son las cargas reales.

LAS OBLIGACIONES:
SCRIPTAE IN REM: Es una fusin entre las obligaciones y los derechos sobre
las cosas reales. Son obligaciones reales-personales, una situacin intermedia.
Las Rem Scriptae son obligaciones que nacen de un contrato referente a una
cosa (que es lo que la tilda de Derecho Personal) y que se transfieren con la
cosa sobre la cual versan esos contratos, as se transfieren con ella.
6http://www.derecho.inter.edu/inter/sites/default/files/profesores/charles_zen
o_santiago/documentos/danos_perjuicios/Lecturas_Obligaciones.pdf
7

Por ejemplo, se dan cuando se vende una fbrica en funcionamiento, tambin

ests transfiriendo los contratos de los trabajadores en ella, as nacen las
obligaciones en el adquirente, que no son otras que las que el vendedor haba
contrado.
LAS NATURALES: Las obligaciones naturales carecen de fuerza coercitiva
exterior para imponer su cumplimiento; en otras palabras, la obligacin natural
es lcita, pero no goza de actividad, es decir, no son judicialmente exigibles 7
SU AUTONOMIA COMO CONCEPTO JURIDICO FUNDAMENTAL: Es

la

libertad de obligarse mediante la celebracin de actos jurdicos cuyo contenido

no contraiga las normas de inters pblico, las buenas costumbres y los
derechos de terceros, situacin que puede resumirse en la frase lo que no est
prohibido est permitido8
CLASIFICASION;
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:
Las obligaciones son civiles: cuando puede exigirse su cumplimiento, Es
decir, cuando el vnculo es fuerte, vigoroso, en consecuencia, el Acreedor
puede accionar judicialmente para exigir su cumplimiento, Se pone en marcha
el mecanismo del art. 505 del Cdigo Civil.
Las obligaciones naturales: son las que, fundadas slo en el derecho Natural
y en la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento Pero que
cumplidas por el deudor autorizan a retener lo Que es dado en razn de ellas
(art. 515 del Cdigo Civil).
El

codificador

nos

remite

al

Derecho

Natural

la

equidad,

indefectiblemente, Tenemos que precisar esos conceptos El plano filosfico

estudia al Derecho como valor, suscita la axiologa de los valores en que el
Derecho debe inspirarse. Considera el tema Tradicionalmente llamado Derecho
7https://prezi.com/pjrmyjndeai9/derechos-reales-y-derechos-personales/
8 https://www.google.com.mx/webhp?sourceid=chromeinstant&ion=1&espv=2&ie=UTF8#q=SU+AUTONOMIA+COMO+CONCEPTO+JURIDICO+FUNDAMENTAL+de+
las+obligaciones+
8

Natural que son las normas puramente Ideales o racionales dotadas de

intrnseca y necesaria validez. Desde la antigedad, en Grecia pensemos en
la Antgona de Sfocles se ha admitido la concepcin de un orden jurdico
vlido
Para todos los pueblos y pocas, superior a las determinaciones contingentes
De los hombres cuyo imperio persiste aun contraviniendo Las normas positivas
consagradas por los gobernantes, en La Repblica de Cicern Se consagra
que la ley es la razn suma.

ARTCULO 1394 (IN FINE) DEL CODIGO CIVIL: artculo 1394. el testador
puede gravar con legados no solo a los herederos, sino a los mismos
legatarios.
OBLIGACION PRESCIPTA: La doctrina y la jurisprudencia han establecido
que si el deudor paga al acreedor una deuda que estaba prescrita, no puede
reclamarle la devolucin del importe abonado; en realidad el motivo no es
porque exista una obligacin moral de pagar las deudas, sino en la propia
naturaleza y modo de funcionar de la prescripcin extintiva. La prescripcin no
se produce de forma automtica si no que se constituye como una excepcin
que debe hacer valer el deudor demandado y que se considere favorecido por
la prescripcin extintiva de su dbito. Ahora bien si el deudor no se opone a la
reclamacin del acreedor, manifestando que la deuda est prescrita, el derecho
de crdito del acreedor sigue legalmente vigente, por lo que lo pagado por el
moroso es perfectamente lcito en cuanto el deudor ha cumplido con lo que
realmente deba.
OBLIGACION MORAL:
La obligacin moral se define como la presin que ejerce la razn sobre la
voluntad, enfrente de un valor. Por ello, est lejos de ser una presin originada
en la autoridad, o en la sociedad, o en el inconsciente, o en el miedo al castigo.
La obligacin moral no es la obligacin que se siente por la presin
externa, ni mucho menos ese tipo de accin psquica originada por el
inconsciente.
9

 Cuando una persona capta un valor con su inteligencia, se ve solicitada

por dicho valor, y entonces la inteligencia propone a la voluntad la
realizacin de tal valor.
Pero la inteligencia presiona suavemente, sin suprimir el libre albedro;
simplemente ve una necesidad objetiva y como tal la propone a La
voluntad para su realizacin. Se trata pues, de una exigencia propia de
la razn, fundamentada en un valor objetivo, pero nacida en lo ms
ntimo y elevado de cada hombre: su propia razn.
DEUDA POR VENTA AL FIADO Y AL MENUDEO EN LICORES:
Las ventas al menudeo de bebidas embriagantes, hechas al fiado en cantinas
no dan derecho a exigir su precio.
Reglamentacin legal No existe un cuerpo de doctrina sobre las obligaciones
naturales en el Cdigo Civil. Ni siquiera se les menciona por su nombre. Se
refieren a ellas el art. 1894 (contenido en el captulo del enriquecimiento
ilegtimo), que establece: El que ha pagado para cumplir una deuda prescrita o
para cumplir un deber moral no tiene derecho de repetir. Y los arts. 2268 y
2767, que niegan a los crditos la fuerza coactiva por razones de orden
pblico: Las ventas al menudeo de bebidas embriagantes, hechas al fiado en
cantinas no dan derecho para exigir su precio (art. 2268) 9

LA DEUDA DE JUEGO: TRES SISTEMAS Y EL CODIGO CIVIL.

El que pierde en un juego o apuesta que no estn prohibidos, queda obligado
civilmente con tal que la prdida no exceda de la vigsima parte de su fortuna,
prescribe en treinta das el derecho para exigir la deuda de juego a que este se
refiere.10

LA OBLIGACION CREADA POR INCAPAZ, DISCUSION.

9 https://es.scribd.com/doc/164720884/Teoria-General-de-Las-ObligacionesRafael-Rojina-Villegas
10 http://www.buenastareas.com/ensayos/Obligaciones/969937.html
10

La deuda de juego. La obligacin creada por un incapaz. Discusin doctrinada

al respecto. Nuestro Cdigo no da un concepto de obligacin natural, pero si lo
reglamenta como enseguida lo comprobaremos:
Apuesta, cuando sta excede de la vigsima parte de su fortuna.
De la lectura de los artculos 2764, 2765, 2766 y 2768 se desprende
que la persona que pierde en juego o apuesta lcita ms de la
vigsima parte de su fortuna, no est obligada civilmente, es decir,
su contraparte no tendr derecho para exigirle el cumplimiento
coactivo de su obligacin, sin embargo, si el perdedor cumple con
su obligacin, no ha pagado lo indebido y no tendr el derecho de
repetir.11
TEMA II. EL CONTRATO (PRIMER FUENTE DE OBLIGACIONES)
CONTRATO Y CONVENIO. CONVENIO LATO SENSU Y ESTRICTO SENSU.
Contrato: El contrato se define como un acuerdo de voluntades para crear o
transmitir derechos y obligaciones; es una especie dentro del gnero de los
convenios. El convenio es un acuerdo de voluntades para crear, transmitir,
modificar o extinguir obligaciones y derechos reales o personales; por lo tanto,
el convenio tiene dos funciones: una positiva, que es crear o trasmitir
obligaciones y derechos, y otra negativa: modificarlos o extinguirlos. el contrato
es la principal fuente de las obligaciones por su constante celebracin en la
vida diaria de cualquier sociedad, prueba de ello es que tiene una regulacin
minuciosa y preferente en la ley civil, segn se aprecia de la lectura del
articulado contenido en el Captulo Primero, Ttulo Primero, del Libro Cuarto del
Cdigo Civil estatal; asimismo, las normas contractuales son aplicables de
forma subsidiaria, por disposicin expresa del artculo 1718 del ordenamiento
en cita, a todos los convenio y actos jurdicos, en lo que no se opongan a la
naturaleza de stos o a disposiciones especiales de la ley sobre los mismos.
De lo anteriormente dicho, concluimos la importancia que tiene la exposicin

11 http://es.slideshare.net/AlexdelosSantos3/compendio-de-derecho-civiltomo-iii-teora-general-de-las-obligaciones-rojina-villegas
11

previa de esta fuente obligacional, para la correcta comprensin del presente

trabajo. 12
CONVENIO LATO SENSU: La clasificacin de las fuentes, fundada sobre la
voluntad, ha sido criticada. Segn se ha observado, ninguna obligacin puede
tener nacimiento sin la voluntad del legislador. Todas las obligaciones serian,
pues, obligaciones legales lato sensu. La observacin puede tener una parte de
verdad, si se quiere admitir que los derechos subjetivos no existen ms que por
la voluntad del legislador, que, por ser omnipotente, tiene tericamente la
posibilidad de suprimirlos. No por ello resulta menos cierto que la intervencin
del legislador es diferente cuando deja a las partes en libertad de obrar a su
antojo, o cuando les impone ciertas obligaciones a los individuos. Por
consiguiente, en el terreno del derecho, subsiste un evidente inters en
distinguir las obligaciones segn su fuente, voluntaria o no voluntaria. 13
LAS OBLIGACIONES LEGALES STRICTO SENSU.
Un reproche del mismo orden se ha dirigido contra la clasificacin que hace
dela ley stricto sensu una fuente distinta de obligaciones. Se afirma que no
existe rasgo comn entre las diferentes obligaciones que nacen directamente
de un texto legal. Se observa, por otra parte, que todas que todas las
obligaciones no voluntarias nacen de la ley: las obligaciones delictuales y cuasi
delictuales encuentran su fuente en los artculos 1.382 y siguientes del cdigo
civil; Las obligaciones cuasicontractuales, en los artculos 1.371 y siguientes.
Tales crticas no son enteramente fundadas. Existe un rasgo comn entre las
obligaciones alineadas en esta categora; ha sido indicado por los redactores
del cdigo civil al oponer, entre las obligaciones no voluntarias, aquellas que
nacen de un hecho personal del que se encuentra obligado. En caso de
obligacin legal, stricto sensu, no solo el deudor no ha querido convertirse en
deudor, sino que no ha realizado hecho alguno sobre el que quepa fundar su
obligacin. As, el deudor de una obligacin alimentara; es la ley sola la que
crea, directamente, la obligacin. Por el contrario, en caso de delito o
cuasicontrato, la ley interviene sin duda en la creacin de la obligacin, pero
12 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/8/3844/5.pdf
13 html.rincondelvago.com/fuentes-de-las-obligaciones_1.htm
12

indirectamente; la obligacin nace directamente del hecho del deudor (delito,

recepcin de un pago indebido, etc.); ese hecho es la fuente de la obligacin. 14
CLASIFICASIN DE LOS CONTRATOS:
Civiles: Se pactan entre particulares, o aun entre el particular y el Estado
cuando este interviene en un plano de igualdad, como si fuera un sujeto
privado. (Por ejemplo: cuando el Estado toma en arrendamiento la finca de un
particular para instalar all una escuela o una guardera)
Mercantiles: El contrato es una especie del convenio que produce o transfiere
derechos y obligaciones, as que podemos afirmar que el contrato mercantil es
el acuerdo de dos o ms voluntades para crear o transferir derechos y
obligaciones de naturaleza mercantil en la cual existe, en una de las partes, la
presencia de un comerciante, ya que su fin es la industria o el comercio o por el
carcter mercantil del objeto sobre el que recae, es decir, es un negocio jurdico
bilateral que tiene por objeto un acto de comercio.
Laborales: El contrato laboral es el que rige una relacin de trabajo,
caracterizada por el servicio constante prestado bajo la direccin de otro a
cambio de un salario.
Administrativos: en la actualidad declinante, uno de los criterios para
caracterizar los contratos administrativos consiste en recurrir a la doble
personalidad de la Administracin. Con tal criterio, sta, como persona de
Derecho Pblico, celebra tales contratos; mientras queda sujeta al Derecho
Comn cuando acta como persona de Derecho Privado. La construccin de
una carretera origina un contrato administrativo; la compra de un cuadro, para
destinarlo a un museo, un contrato civil.
Preparatorios: El Cdigo Civil de 1984, ha consagrado la institucin de los
contratos preparatorios, como el comn denominador de cualquier contrato que
se desee celebrar en el futuro, y se reduce, en consecuencia, a preparar y
asegurar situaciones jurdicas que comprometen a las partes a la formalizacin

14 http://www.buenastareas.com/ensayos/Las-Obligaciones-En-DerechoCivil/1736240.html
13

o ejecucin de un contrato posterior. Su funcin es de garanta para asegurar el

cumplimiento de un contrato a realizarse a
Futuro. Se utiliza normalmente un contrato preparatorio cuando existen algunas
dificultades de hecho o de derecho que impiden concluirlo en el mismo acto,
pero s resulta recomendable que las partes aseguren su celebracin futura.
Los contratos preparatorios pueden aplicarse a cualquier contrato, como puede
ser un mutuo, compraventa, arrendamiento, o cualquier otro de cualquier
naturaleza.

Definitivos: es aquel mediante el cual se plasma en definitiva la relacin

jurdica querida por las partes. En ese sentido, el contrato definitivo se opone al
contrato preparatorio, que slo prefigura una relacin jurdica que desembocar
en el contrato definitivo propiamente tal El que un contrato sea definitivo, slo lo
ser en relacin a un eventual contrato preparatorio. Por ejemplo, una
compraventa ser definitiva slo respecto de un eventual y anterior contrato de
promesa de compraventa. Si no existi dicho contrato preparatorio, la
compraventa misma sigue siendo definitiva, pero desde luego que la
clasificacin carece de sentido. Tambin la calidad de definitivo que pueda
tener un contrato, no quiere decir que en el futuro las condiciones de dicho
contrato

no

puedan

ser

modificadas,

por

ejemplo,

por

novacin

resocializacin. El carcter definitivo emana del hecho de que si las partes

desean mantener las condiciones de la relacin jurdica, no necesitan realizar
un nuevo contrato para asegurar stas.15
CONTRATO UNILATERAL Y ACTO JURDICO UNILATERAL:
El acto jurdico unilateral es aquel que se integra con una sola voluntad, y el
contrato unilateral es un acto jurdico constituido con dos voluntades que
solamente genera obligaciones a cargo de una de las partes.
Unilaterales Slo surgen obligaciones para uno de los contratantes (donacin,
comodato)
15 http://www.gerencie.com/clasificacion-de-los-contratos-segun-el-codigocivil.html
14

Bilaterales: Producen obligaciones para ambos (compraventa,

arrendamiento).
Oneroso: Est presidido por un animus egosta, en el que ambas partes
celebran el acto con el propsito de obtener de la otra una contraprestacin de
valor equivalente a la que dan. (Compra-venta)
Gratuito: Hay un animus liberal, altruista. (Comodato)
Aleatorios: Cuando las prestaciones que las partes se conceden, o la
prestacin de una de ellas, dependen, en cuanto a su existencia o monto, del
azar o de sucesos imprevisibles, de tal manera que es imposible determinar el
resultado econmico del acto en el momento de celebrarse. Ej., el juego y la
apuesta.
FUENTES PARTICULARES DE LAS OBLIGACIONES:
El contrato
La declaracin unilateral de la voluntad
El enriquecimiento ilegitimo
Le gestin de negocios
Los hechos ilcitos
El riesgo creado.16
CRITERIOS DE IDENTIFICACIN DEL ACTO DE COMERCIO:
a) Por los sujetos que intervienen,
b) Por el objeto y
c) Por la finalidad.
JORGE BARRERA GRAF AGREGA COMO CUARTA CATEGORA DE
ACTOS DE COMERCIO LA FORMA EN QUE SE MANIFIESTAN.
Conmutativos: Es aquel cuyo resultado econmico normal se conoce desde
el momento en que el acto se celebra y las partes pueden apreciar de
16 http://derecho.laguia2000.com/parte-general/contratos-unilaterales
15

inmediato si habr de producirles un beneficio o una perdida. Ej., la

compraventa. (Las partes obtienen contraprestaciones de valor equivalente a lo
que pactan, compra-venta)
Consensuales: Basta con que se exteriorice de cualquier manera la voluntad
de celebrarlos. (Pagar y poder subir a un autobs urbano)
Reales: Se constituyen no solo con la declaracin de voluntad, sino que a
esta debe acompaarla forzosamente la entrega de una cosa. (Prenda o sea
prestar a cambo de una cosa)
Formales: En ellos, la voluntad debe ser exteriorizada precisamente de la
manera exigida por la ley, pues de lo contrario el acto puede ser anulado.
(compra-venta libre de gravmenes)
Solemnes: Son los actos que para existir necesitan de ciertos ritos
establecidos por la ley. (Matrimonio)
Principales: Surge en forma independiente y no es apndice de otro contrato,
pues cumple autnomamente
Su funcin jurdico-econmica. (Arrendamiento)
Accesorios (complementario): no tiene existencia independiente, se explica
referido a otro contrato del cual es apndice. Solo se justifica como parte
complementaria de otro acto. Son contratos de garanta. (Prestar x una cosa,
no pagas y esa cosa se te quita)
Instantneos: se forman y deben cumplirse inmediatamente. Se agotan en
un solo acto. Su creacin y extincin son una sola cosa. (Compra-venta de
contado)
De tracto sucesivo: Son aquellos que se cumplen en forma escalonada a
travs del tiempo. (Arrendamiento, la venta en abonos) La vida del contrato se
prolonga porque las prestaciones que genera son entregadas de manera
peridica dentro de cierto plazo.
Nominados: Son aquellos que estn instituidos en las leyes. (Compra-venta
de bienes races)

16

 Innominados: No instituidos en la ley, son los que las partes disean

originalmente para satisfacer sus intereses y necesidades particulares. (Segn
Louis Jasern son como un vestido a la medida)17
CRITERIO CLASIFICATORIO DEL CODIGO CIVIL:
Preparatorios promesa
Traslativos de dominio compraventa, permuta, donacin y Mutuo.
Traslativos de uso arrendamiento y comodato.
Guarda de cosas depsito y secuestro
Obligaciones de hacer mandato y prestacin de s p
Asociativos asociacin y sociedad civiles
Aleatorios juegos y apuestas, renta vitalicia y compra de Esperanza
Garanta personales (fianza) y reales (prenda e hipoteca) 18
III. EL CONTRATO (II): ELEMENTOS ESENCIALES Y DE VALIDEZ.
DEFINICION DEL CONSENTIMIENTO: Es el

acuerdo O concurso de

voluntades que tiene por objeto la creacin o transmisin de derechos y

obligaciones. En los convenios, lato sensu, el consentimiento es el acuerdo o
concurso

de

obligaciones

voluntades
y

derechos.

para
Todo

crear, transmitir, modifica.'

consentimiento,

por

tanto

extinguir

implica

la

manifestacin de dos o ms voluntades, y su acuerdo sobre un punto de

inters jurdico. El consentimiento, dada su naturaleza, se forma por una oferta
o policitacin y por la aceptacin de la misma. Como es el acuerdo de dos o
ms voluntades, necesariamente una voluntad deben manifestarse primero y
es la oferta O policitacin; es decir, que una parte propone algo a la otra

17 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3259/5.pdf
18
http://moodlecontent.unid.edu.mx/dts_cursos_mdl/ADI/DE/CD/CD01/CD01Le
ctura.pdf
17

respecto a un asunto de inters jurdico. La aceptacin implica la conformidad

con la oferta.19

OFERTA Y ACEPTACIN.
Oferta: expresin del pensamiento y declaracin de voluntad dirigida por una
persona a otra con el nimo de celebrar un contrato. Puede dirigirse a una
persona en concreto (A: B) o a varias determinadas (A: B, C, D), o
indeterminadas (anuncios).
Requisitos: que la oferta contenga todos los elementos del futuro contrato, de
manera que quede perfeccionado desde el momento en que la otra parte
acepte. Por tanto, no son ofertas aquellas declaraciones de voluntad en las que
se invita a contratar o a ofrecer porque toda oferta ha de ser completa y emitida
con la intencin de obligarse. La oferta no necesita adoptar una forma
determinada para poder formularse. Pero la jurisprudencia exige que la oferta
revele el propsito de vincularse contractualmente, que sea completa en
relacin con el contrato que se va a celebrar y que la oferta sea receptivita
porque ha de ser recibida por su destinatario. Una vez se ha emitido la oferta,
el destinatario puede aceptarla o rechazarla. Tambin puede rechazarse una
oferta y a la vez plantear una contraoferta si se produce algn tipo de
variaciones sobre los trminos de la oferta que se ha omitido en principio.
Vigencia: (hasta cuando obliga respecto de la persona que la formula) si la
oferta es rechazada por el destinatario o transcurre el tiempo establecido por el
oferente para su aceptacin, el oferente queda liberado; tambin por la muerte
del oferente; prdida de la capacidad de obrar; cuando la oferta se hace a
persona indeterminada el oferente quedar liberado siempre que la revoque
con la publicidad suficiente para que los destinatarios puedan conocerla. En
cualquier caso, una oferta no puede ser a perpetuidad.
Doctrina: cuando no se seala plazo deber entenderse vigente la oferta por el
tiempo que resulte adecuado atendiendo a los usos y a la naturaleza del
contrato.
19 Planiol y Ripert, ob. cit., t. VI, pgs. 210 a 212.
18

Aceptacin: cuando la oferta ha sido aceptada tiene lugar la perfeccin del

contrato, de aqu la importancia de la aceptacin que es otra declaracin de
voluntad emitida por la persona a quien va dirigida la oferta y en virtud de la
cual, esa oferta queda admitida. La aceptacin tiene como fin manifestar al
oferente la conformidad con los trminos de la propuesta. Formas de
conformidad: verbal o escrita y expresa o tcita. En cualquier caso, desde el
momento en que se produce la aceptacin se perfecciona el contrato: el
oferente no podr revocar su oferta porque ya ha quedado obligado. 20
FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO ENTRE PRESENTES Y AUSENTES.
Hemos dicho que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades
sobre un punto de inters jurdico; si los contratantes se encuentran presentes,
el contrato se forma en el momento en que el aceptante da su conformidad a la
oferta que le hace el solicitante. Esta conformidad debe ser lisa y llana, pues si
implica modificacin, el solicitante queda desligado y entonces el aceptante se
convierte en oferente en cuanto a la modificacin propuesta, y el oferente se
convierte en posible aceptante respecto a esa modificacin. Estando las
personas presentes se estatuye por el Cdigo Civil que si el aceptante no
manifiesta su conformidad en el acto mismo en que se le hace la oferta, queda
el oferente desligado, a menos que le ha ya concedido un plazo para otorgar la
aceptacin. En el Cdigo vigente se considera que durante todo el tiempo
concedido como plazo para la aceptacin, el oferente no puede retirar su
oferta, y si pretende hacerlo su retractacin no surte efectos legales; que en tal
virtud, aun cuando la retire durante el plazo, si la otra parte acepta, el contrato
se ha formado y tendr accin para exigir el cumplimiento, y no simplemente el
pago de daos y perjuicios como ocurra en el Cdigo de 1884. Se presenta el
problema del contrato celebrado por telfono. En la doctrina se considera que
ste, para los efectos jurdicos, es un contrato entre presentes, porque existe la
misma posibilidad material de discutir en el mismo acto de oferta y la
aceptacin, tal como si los contratantes estuviesen materialmente el uno frente
al otro.

20 http://html.rincondelvago.com/contrato_2.html
19

En el Cdigo de 1884 na exista disposicin para los contratos celebrados por

telfono, pero segn la doctrina y la jurisprudencia se aplicaba las reglas del
contrato entre presentes. De manera que si no se aceptaba la oferta en el
mismo momento en que se haca, cuando no se conceda un plazo, el oferente
que daba desligado. El Cdigo Civil vigente resuelve en el mismo sentido lo
relativo a contratos por telfono, segn se desprende de la parte final del
Artculo.1805, ya antes transcrito. "Contrato por telfono.-Las palabras y el
consentimiento son llevados al ro-contratante personalmente y en la prctica
con la misma rapidez que entre presentes, por lo que estos contratos sao,
desde el punto de vista del tiempo empleado en celebrarlos, entre presentes;
pero, desde el punto de vista del lugar en que se celebran, entre ausentes. El
contrato por telfono es vlido y puede ser probado en los mismos casos y en
las mismas condiciones que los contratos verbales. El uso de confirmar por
correo los contratos hechos por telfono no impide que el concurso de los
consentimientos sea creador de las obligaciones. Sin embargo. Debido a la
ausencia de testigos que hayan odo a las partes, si no media la confirmacin
por carta y en caso de negacin, solamente la aceptacin tcita o bien el
silencio permitirn establecer la existencia de la obligacin". 21
CONTRATOS ENTRE AUSENTES.-Estos contratos presentan un problema
desde el punto de vista jurdico en cuanto al momento en que el contrato se
entiende celebrado, y tiene gran inters determinar ese momento por lo que se
refiere a la ley aplicable y al problema de los riesgos. Entre ausentes pueden
presentarse, cuando contratan, cuatro momentos posibles, segn la doctrina y
las legislaciones, para la formacin del contrato. Estos cuatro momentos
corresponden a su vez a cuatro sistemas que sucesivamente se presentan en
la formacin del consentimiento, denominados respectivamente de la
declaracin, expedicin, recepcin e; formacill. En el primero, el contrato se
forma, cuando el aceptante declara su conformidad Con la oferta; en el
segundo, cuando expide la contestacin afirmativa (deposita la carta o
telegrama en la oficina respectiva); e!, el tercero, hasta que el oferente recibe la
conformidad del aceptante Y el cuartofiasta que' se illfYma "d 'la Misma.
21 (Planiol y Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs, t. VI, pgs. 212y
213, La Habana, 1946).

20

Sisella llIexicallo.-Nuestros Cdigos aceptan el tercer sistema o sea el de la

recepcin. De acuerdo con el mismo, el contrato se forma hasta el momento en
que el oferente recibe en su domicilio la carta o telegrama que contiene la
aceptacin. Se considera en este sistema que no basta que el aceptante
deposite en el correo su contestacin, porque el oferente no sabe si existe o no
aceptacin alguna, ya que pueden existir causas ajenas a la voluntad de las
partes que impidan llegar la contestacin al oferente. Puede extraviarse, por
ejemplo, la carta, o sufrir una demora por un trastorno en las comunicaciones, y
sera entonces injusto ligar al oferente desde e! momento de la expedicin de la
carta, si sta, por causas ajenas a su voluntad, no llega a su poder e ignora
durante algn tIempo que se encuentra ya obligado a sostener ciertos precios o
condiciones desde determinado momento, que es el de la expedicin, que
desconoce en lo absoluto. Sostiene esta teora, desde un punto de vista
jurdico, que para que haya consentimiento no basta con que haya acuerdo de
voluntades, sino que debe existir la posibilidad fsica de que ese acuerdo se
conozca. En los dos sistemas anteriores (el de la declaracin y e! de la
expedicin), basta el acuerdo, aunque no exista la posibilidad material de que
las partes recprocamente sean conscientes y conocedoras de ese acuerdo. En
la teora de la recepcin se sostiene que desde el punto de vista jurdico, para
que haya consentimiento, el oferente debe estar en condiciones materiales de
conocer la respuesta dada a su policitacin, y que la nica forma material de
que lo est, es determinando que el contrato se celebra cuando reciba la
contestacin. No quiere esta doctrina que el oferente conozca la contestacin;
basta con que reciba la carta o telegrama, aun cuando se halle ausente, o aun
cuando se pierda esa carta o telegrama en el domicilio de! oferente, pues tuvo
la posibilidad fsica de conocer la respuesta y sern imputables al oferente las
causas que posteriormente, por culpa suya o de sus empleados, o por
ausencia o morosidad, no le permitieron conocer la respuesta. Tambin desde
el punto de vista prctico existe la posibilidad de justificar el momento en que
se recibi la carta o telegrama.22
EFECTOS JURIDICOS DE LA OFERTA Y DE LA ACEPTACIN.

22 Planiol y Ripert, ob. cit., t. VI, pgs. 210 a 212.

21

Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar
una determinada convencin. Como es un acto jurdico debe reunir los
requisitos de existencia y validez y supone una manifestacin de voluntad
seria. Para que se forme el consentimiento, la oferta debe ser completa, esto
es, que se formule en trminos tales, que basta con la simple aquiescencia de
la persona a quien la oferta se ha dirigido, para que la convencin propuesta se
perfeccione.
Si el contrato que se propone celebrar es nominado, es completa la oferta que
contiene, a lo menos, los elementos esenciales del contrato propuesto. Si no
contiene dichos elementos, la oferta es incompleta. Con las ofertas incompletas
el proponente pretende establecer una negociacin o conversacin preliminar,
de la cual podra derivar una oferta completa. La respuesta del destinatario de
la propuesta primitiva formulando, a su vez, una oferta, se llama contraoferta.
Si la oferta incompleta se responde con una contraoferta completa, que es
aceptada por el primitivo oferente, se forma e consentimiento. La oferta puede
emanar del futuro acreedor o del futuro deudor, es decir, de cualquiera de los
que, de perfeccionarse la convencin, tendrn la calidad de partes.
CLASIFICACIN DE LA OFERTA:
Oferta expresa: aquella contenida en una declaracin, en la cual el
proponente, en trminos explcitos y directos, revela su intencin de celebrar
una determinada convencin. Puede ser verbal (palabras o gestos) o escrita.
Oferta tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que revela
inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin.
Oferta hecha a persona determinada: aquella que va dirigida a un
destinatario debidamente individualizado (se hace a una persona cierta con
quien se desea contratar).
Oferta hecha a persona indeterminada: aquella que no va dirigida a ninguna
persona en especial, sino que al pblico en general.
Ejemplo: oferta de venta contenida en un aviso en el peridico.
Efectos de las ofertas contenidas en cualquier tipo de anuncio impreso:

22

Si es una oferta hecha a persona indeterminada: no es obligatoria para el que

la hace.
Si es una oferta hecha a persona determinada: lleva la condicin implcita de
que a tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos,
de que no hayan sufrido alteracin el precio y de que existan en el domicilio del
oferente.
Oferta completa: la que contiene, a lo menos, los elementos esenciales de la
convencin que se propone celebrar.
Oferta incompleta: no contiene los elementos esenciales de la convencin
propuesta.23
RETRACTACIN DE LA OFERTA:
El Cdigo Civil argentino no admite la fuerza vinculante de la oferta, razn por
la cual prev su retractacin o revocacin, disponiendo que "las ofertas pueden
ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas" (art. 1150) Sin embargo,
este carcter eminentemente retractable de la oferta reconoce dos excepciones
consagradas en el mismo art. 1150:
Cuando el ofertante hubiese renunciado a la facultad de revocar la oferta: en
este caso se plantea el problema de determinar si la oferta queda vigente para
siempre o si su vigencia reconoce algn lmite temporal.
Al respecto se ensayaron diversos sistemas y, en el IV Congreso Nacional de
Derecho Civil, se concluy que debe entenderse que la oferta se mantiene
durante el lapso en el cual puede esperarse la llegada a conocimiento del
ofertante de la aceptacin remitida a tiempo y regularmente; Cuando el
ofertante se hubiera obligado a mantener la oferta durante un tiempo
determinado: en este supuesto, es el propio ofertante quien fija la vigencia de
su oferta, con lo que se elimina el problema de la eficacia temporal. Fuera de
estos dos casos de irrevocabilidad que configuran las llamadas "ofertas firmes"
o "en firme"- las propuestas son eminentemente retractables, pero, al igual que
en el caso de la caducidad, el Cdigo Civil atena el rigor del sistema, dando a
quien ha aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente y ha
23 http://html.rincondelvago.com/teoria-general-del-acto-juridico.html
23

sufrido prdidas o ha efectuado gastos como consecuencia de su aceptacin,

una accin de indemnizacin limitada al dao emergente (art. 1156). 24
MODIFICACIN DE LA PROPUESTA:
Las manifestaciones de voluntad, deben ser necesariamente congruentes: la
aceptacin debe expresarse conforme a la propuesta. En consecuencia, si el
destinatario de la oferta, la modifica en cualquier sentido, la modificacin impide
que tenga lugar el consentimiento siendo inepta para formar el contrato. Pero
dicha modificacin, constituye al mismo tiempo, una manifestacin de voluntad
que responde al designio de obligarse contractualmente. Por lo tanto,
constituye a su vez una nueva propuesta que debe ser aceptada por el
proponente originario, devenido ahora aceptante. Se produce una alteracin del
orden de la formulacin de la propuesta:
1. El que propona ahora acepta.
2. El que aceptaba ahora propone.
La ley 17.250
El Cdigo Civil en el Art. 1262 establece la falta de obligatoriedad de la oferta.
Sin embargo, en el Art.12 de la Ley de Relaciones de Consumo, se establece
que la oferta s obliga:
Art.12: .- La oferta dirigida a consumidores determinados o indeterminados,
transmitida por cualquier medio de comunicacin y que contenga informacin
suficientemente precisa con relacin a los productos o servicios ofrecidos,
vincula a quien la emite y a aquel que la utiliza de manera expresa por el
tiempo que se realice. Este plazo se extender en los siguientes casos: En
todos los casos, la oferta podr especificar sus modalidades, condiciones o
limitaciones. Durante el plazo de vigencia de la oferta, incluso si ste es ms
extenso que el previsto en la presente ley, la oferta ser revocable. La
revocacin ser eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a
los empleados para hacerla conocer, y siempre que esto ocurra antes que la
24
http://www.editorialestudio.com.ar/monografias/mono/civil/la_oferta_en_los_
contratos.htm
24

aceptacin haya llegado al oferente. En los casos en los que el oferente asuma
el compromiso de no revocar la oferta, la misma no ser revocable. La
aceptacin de la oferta debe ser tempestiva. La aceptacin tarda es ineficaz,
salvo la facultad del proponente de otorgarle eficacia. Aun cuando los sujetos
estn indeterminados, el oferente est obligado por la propuesta que hizo. 25
FALLECIMIENTO DEL PROPONENTE: Artculo 1809. Si al tiempo de la
aceptacin hubiere fallecido el proponente, sin que el aceptante fuere sabedor
de su muerte, quedaran los herederos de aquel obligados a sostener el
contrato.26
FORMACIN DEL CONTRATO ENTRE AUSENTE, MOMENTO; SISTEMAS:
TEORA DE LA EMISIN (O DECLARACIN): el contrato se perfecciona
Cuando se emite -se manifiesta- la aceptacin. Dos son las principales
Objeciones que se han planteado: 1) no hace hincapi en el carcter
Receptacin, 2) parece injusto vincular al oferente a una declaracin que
Ignora.
TEORA DE LA EXPEDICIN: el momento relevante es aquel en el cual
El aceptante se desprende de su declaracin. Tambin se han vertido
Crticas contra esta solucin: 1) las mismas que para la teora anterior, 2) el
Aceptante no se desprende del todo de su declaracin, pues siempre puede
Recuperarla (por ejemplo, acudiendo a correos y solicitando la devolucin
De la carta entregada)
TEORA DE LA RECEPCIN: el contrato se perfecciona cuando la
Aceptacin llega al domicilio o crculo de intereses del oferente. Las
Principales crticas han sido: 1) no se da un verdadero encuentro de
25http://derechopositivouruguayo.blogspot.mx/search/label/El
%20consentimiento%3A%20Propuesta%20-%20Parte%202
26 http://info4.juridicas.unam.mx/adprojus/leg/10/343/1878.htm?s=
25

Consentimientos, 2) la declaracin de voluntad recibida puede ser

Afirmativa o negativa, luego no tiene sentido sostener que el contrato se ha
Vase una amplia exposicin en ROGEL VIDE Hbidem. pp. 1258 y s.] Y
informado porque ha llegado la declaracin, 3) la formacin se hace Depender
de un hecho puramente materia.
TEORIA DE LA INFORMACIN: Debe informarse de lo que contiene la
respuesta del aceptante. Se sustenta en el hecho de informarse. El oferente
recibe la declaracin de voluntad de aceptacin, y no solo eso, sino que toma
conocimiento de la misma27
POSTURA LEGISLATIVA PRIVADA, CIVIL Y MERCANTIL:
LEMENTOS DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO EN MATERIA DE DERECHO
PRIVADO (CIVIL Y MERCANTIL)
En esta investigacin, desde luego de carcter mercantil, analizaremos y
comprenderemos cada uno de los elementos del acto jurdico, o como
vulgarmente lo conocemos por el nombre de contrato, que su definicin lo
encontraremos. Veremos tambin en cuantos elementos se divide ya que
conocemos os esnciale como los elementos de existencia y de validez, y no
hay que preocuparse, ya que cada uno ser explicado por medio de esta
investigacin.
Desde luego, en nuestra vida cotidiana, veremos y practicaremos este tema, ya
que es indispensable en nuestras vidas, ya que esta, siempre ser un acto
jurdico, envuelta de la esfera jurdica que nos rodea.
MODELO DE UN CONTRATO AFECTADO POR UN VICIO DE LA
VOLUNTAD
CONTRATO DE COMISIN MERCANTIL.
Contrato de comisin mercantil, que celebran por una parte, el seor ramn
Lpez colorado, a quin se le conocer como el comitente, y por la otra, el
seor lucio Snchez, a quin se le denominar como el comisionista, al tenor
27http://www.derecho.usmp.edu.pe/sapere/ediciones/edicion_10/articulos_in
vestigadores/LA_PERFECCION_CONTRATO_TERMINADO_ALUMNO_PAVEL.pdf
26

de las siguientes declaraciones, al tenor de las siguientes declaraciones y

clusulas:
DECLARACIONES
Manifiesta el comitente ser comerciante de ropa para dama y fabricar la
misma, as como tener su domicilio en av. unicornios, nmero 33, colonia
fantastilandia, delegacin Chalco, en Mxico, distrito federal.
Expresa adems el comitente, est interesado en contratar los servicios del
comisionista, a fin de ampliar sus ventas, razn por la que el comisionista y
el comitente sujetan este contrato a las siguientes:
CLUSULAS
PRIMERA. El comitente entregar, para su venta, al comisionista, la
cantidad de 1,500 pantalones de mezclilla, para dama, otorgando como valor
unitario de la mercanca la cantidad de $32,000 (treinta y dos mil, pesos 00/100
m.n.), dejando en completa libertad al comitente para que incluso pueda
colocarlos a mayor precio. En este ltimo caso, la diferencia del precio quedar
como ganancia adicional del comisionista.
SEGUNDA. Ambas partes estn de acuerdo en fijar el importe de la comisin al
20% calculada por el valor unitario de los efectos materia de este instrumento;
se entregar al comisionista la venta total de los pantalones.
TERCERA. El comisionista se compromete a guardar y a conservar la
mercanca entregada para su venta, hacindose responsable desde que la
reciba y hasta que la devuelva, en caso de no colocarla.
CUARTA. El comitente tiene todo el libre derecho de cambiar el material o la
calidad de los pantalones, siempre y cuando, ya no haya pantalones del mismo
material.
QUINTA. EL comitente elegir su libre convenir, la fecha y la hora para
entregar la mercanca al comisionista, y este tendr que pagar por
adelantado, bajo amenaza fsica en su contra, el importe total de lo pactado en
la primera clusula de este contrato, si no lo hiciere, habr homicidio en su
contra.
27

SEXTA. El comisionista recibir en la mercanca, que ser de, dudosa

procedencia, 500 kilos de psicotrpicos, comnmente llamada xtasis para su
venta clandestina
SPTIMA. El comisionista, tendr que rendir informes semanales al
comitente; respecto de su desempeo al vender los pantalones con todo y
psicotrpicos, de lo contrario, se ver obligado a las consecuencias en su
contra (recibir solo por esta falta, el delito de secuestro a alguno de sus
ascendientes o descendientes ms prximos).
OCTAVA. La duracin de este contrato ser vitalicio para el comisionista, a
partir de que este ser obligado mediante amenazas, entregar la cantidad
expresada en este contrato por adelantado.
NOVENA. para los efectos del contrato que se celebra, el comisionista seala
como domicilio en la casa marcada con nmero 48, de la calle de hidalgo,
colonia del Carmen, delegacin Coyoacn, en Mxico, distrito federal, y el
comitente marca como domicilio el indicado en la declaracin i de este
instrumento. Por esta razn el comisionista se sujeta, en caso de
incumplimiento al fuero de los tribunales del distrito federal, renunciando
totalmente al fuero presente o futuro, que por domicilio distinto pudiese
corresponderles.
Ledo este contrato por las partes, y comprendido su alcance y fuerza legal, lo
suscriben con asistencia de dos testigos, elegidos por el COMITENTE siendo
los 16 das del mes de enero del ao 2003. 28
ELEMENTO ESENCIAL DEL CONSENTIMIENTO:
EL CONTRATO DE ADHESIN: El Cdigo civil en su art. 1390 dice: El
contrato es por adhesin cuando una de las partes, colocada en la alternativa
de aceptar o rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte,
declara su voluntad de aceptar. El especialista en el tema contractual, profesor
De la Puente, coincide con varios autores, en denominar contrato por adhesin
a aquellos en que las condiciones del mismo son pre redactadas
unilateralmente por una de las partes, de tal manera que la otra slo puede
28 http://html.rincondelvago.com/contratos_7.html
28

aceptarlas o rechazarlas en bloque. Su particularidad, consistir nicamente en

la forma de concertacin, es decir, en el acuerdo o convenio entre las partes,
pues no se trata de un acuerdo al que llegan dos o ms personas sobre un
determinado asunto despus de discutirlo, la adhesin es tan slo una forma
de expresar el consentimiento como en cualquiera de los contratos conocidos.
NATURALEZA JURIDICA DE LA ADHESIN: Existe en la doctrina una amplia
controversia sobre la verdadera naturaleza jurdica de este contrato, a tal punto
que algunos tratadistas sostienen que en realidad se trata, no de un verdadero
contrato, sino de un simple acto unilateral. Aquellos que lo admiten como
contrato, discuten tambin, si se trata de un contrato con todos los elementos
suficientes para considerarlo como una categora genrica; o si por el
contrario, participando formalmente de todos los elementos contractuales, se
tratara solo de un esquema susceptible de ser utilizado por todos los dems
contratos, por lo cual, obviamente se excluir de la categora de contrato
genrico con estructura independiente y especfica. Considerar la adhesin
como contrato9 , obliga a buscar sus inicios en Francia en la que los contratos
por adhesin no eran vistos propiamente como contratos, pero luego de la
Segunda Guerra Mundial, puede decirse que la doctrina francesa acogi los
contratos por adhesin como verdaderos instrumentos contractuales. Los
alemanes en cambio, han optado por cambiar el centro de gravedad hacia las
estipulaciones generales de contratacin, reconocen sin embargo, en la
adhesin un mecanismo de naturaleza contractual. Italia y Espaa han acogido
tambin favorablemente a los contratos por adhesin y su naturaleza
contractual. En todos los casos la conclusin es la misma: los contratos por
adhesin no constituyen una categora propia de acto jurdico, sino una
modalidad de contrato, las razones para llegar a esta conclusin varan segn
los autores (De la Puente 1983: 294). 29
CODIGO CIVIL Y LEYES APLICABLES (JUEGOS Y SORTEOS)
LEY FEDERAL DE JUEGOS Y SORTEOS

29
http://sistemas.amag.edu.pe/publicaciones/dere_civil_proce_civil/modu_dere
_civil/380-420.pdf
29

ARTICULO 1o.- Quedan prohibidos en todo el territorio nacional, en los

trminos de esta Ley, los juegos de azar y los juegos con apuestas.
ARTICULO 2o.- Slo podrn permitirse:
I.- El juego de ajedrez, el de damas y otros semejantes; el de domin, de
dados, de boliche, de bolos
Y de billar; el de pelota en todas sus formas y denominaciones; las carreras de
personas, de vehculos y de animales, y en general toda clase de deportes;
II.- Los sorteos. Los juegos no sealados se considerarn como prohibidos
para los efectos de esta Ley.
ARTICULO 3o.- Corresponde al Ejecutivo Federal, por conducto de la
Secretara de Gobernacin, la reglamentacin, autorizacin, control y vigilancia
de los juegos cuando en ellos medien apuestas de cualquier clase; as como de
los sorteos, con excepcin del de la Lotera Nacional, que se regir por su
propia ley.
ARTICULO 4o.- No podr establecerse ni funcionar ninguna casa, o lugar
abierto o cerrado, en que se practiquen juegos con apuestas ni sorteos, de
ninguna clase, sin permiso de la Secretara de Gobernacin. Esta fijar en cada
caso los requisitos y condiciones que debern cumplirse.
ARTICULO 5o.- En los permisos que conceda, independientemente de los
impuestos que al efecto determinen las leyes fiscales correspondientes, la
Secretara de Gobernacin sealar la participacin que, de los productos
obtenidos por el permisionario, deba corresponder al Gobierno Federal. Esta
participacin ser destinada al mejoramiento de los establecimientos de
Prevencin Social y de Asistencia, dependientes de las Secretaras de
Gobernacin y de Salubridad y Asistencia, que se expresen en los permisos
que se otorguen.
ARTICULO 6o.- Lo dispuesto en el artculo 5o se aplicar tambin en relacin
con los permisos que se concedan para efectuar sorteos, con excepcin de los
siguientes:

30

I.- Los que realicen las autoridades, instituciones educativas y de beneficencia

para dedicar ntegramente sus productos a fines de inters general;
II.- Los que se celebren con fines exclusivos de propaganda comercial; y
III.- Los que se verifiquen como sistema de ventas y en los que los
participantes reciban ntegramente el valor de sus aportaciones en mercancas,
efectos u otros bienes.
ARTICULO 7o.- La Secretara de Gobernacin ejercer la vigilancia y control
de los juegos con apuestas y sorteos, as como el cumplimiento de esta Ley,
por medio de los inspectores que designe. Con el mismo fin podr integrar los
organismos o comisiones que estime convenientes, y los que funcionarn de
acuerdo con las atribuciones que les sealen las disposiciones reglamentarias
de esta Ley, as como las que dicte la citada Secretara.
ARTICULO 8o.- Se clausurar, por la Secretara de Gobernacin, todo local
abierto o cerrado en el que se efecten juegos prohibidos o juegos con
apuestas y sorteos, que no cuenten con autorizacin legal, sin perjuicio de que
se apliquen las sanciones que segn el caso correspondan.
ARTICULO 9o.- Ningn lugar en que se practiquen juegos con apuestas o se
efecten sorteos, podr establecerse cerca de escuelas o centros de trabajo.
ARTCULO 10.- Todas las autoridades federales, las locales y la fuerza pblica
cooperarn con la Secretara de Gobernacin para hacer cumplir las
determinaciones que sta dicte de acuerdo con esta Ley.
ARTCULO 11.- La Secretara de Gobernacin queda facultada para autorizar,
en las ferias regionales, el cruce de apuestas en los espectculos que
determine el Reglamento de esta Ley.
ARTCULO 12.- Se impondr prisin de tres meses a tres aos y multa de
quinientos a diez mil pesos, y destitucin de empleo en su caso:
I.- A los empresarios, gerentes, administradores, encargados y agentes de
loteras o sorteos que no cuenten con autorizacin legal. No quedan incluidos
en esta disposicin los que hagan rifas slo entre amigos y parientes;

31

II.- A los dueos, organizadores, gerentes o administradores de casa o local,

abierto o cerrado, en que se efecten juegos prohibidos o con apuestas, sin
autorizacin de la Secretara de Gobernacin, as como a los que participen en
la empresa en cualquier forma;
III.- A los que, sin autorizacin de la Secretara de Gobernacin, de cualquier
modo intervengan en la venta o circulacin de billetes o participaciones de
lotera o juegos con apuestas que se efecten en el extranjero.
IV.- A los funcionarios o empleados pblicos que autoricen juegos prohibidos,
los protejan, o asistan a locales en donde se celebren, siempre que en este
ltimo caso no lo hagan en cumplimiento de sus obligaciones. 30
TEORIA DE DUGUIT SOBRE EL ACTO COLECTIVO Y EL ACTO UNIN:
El acto colectivo y la unin segn Duguit:
A ciertos contratos les niega este carcter. Lo considera como una pluralidad
de declaraciones unilaterales de voluntad concurrentes, a consecuencia de las
cuales se forma una regla objetiva, una verdadera ley material del nuevo grupo,
al cual pueden adherirse por una declaracin unilateral posterior todas las
personas que, reuniendo las condiciones fijadas por los estatutos declaran
aceptarlos y someterse a ellos
Actos colectivos. Se percibe el nacimiento de una regla permanente o de una
situacin jurdica objetiva, de un estado y les llama Unin el matrimonio y el
contrato colectivo de trabajo.31
IV. EL CONTRATO (III): EL OBJETO.
EL CONTRATO: es un acuerdo de voluntades, verbal o escrito, manifestado
en comn entre dos o ms personas con capacidad (partes del contrato), que
se obligan en virtud del mismo, regulando sus relaciones relativas a una
determinada finalidad o cosa, y a cuyo cumplimiento pueden compelerse de
manera recproca, si el contrato es bilateral, o compelerse una parte a la otra, si
el contrato es unilateral.1 Es el contrato, en suma, un acuerdo de voluntades
30 http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/109.pdf
31 https://es.scribd.com/doc/28600588/Obligaciones-civiles
32

que genera derechos y obligaciones relativos, es decir, slo para las partes
contratantes y sus causahabientes. Pero, adems del acuerdo de voluntades,
algunos contratos exigen, para su perfeccin, otros hechos o actos de alcance
jurdico, tales como efectuar una determinada entrega (contratos reales), o
exigen ser formalizados en documento especial (contratos formales), de modo
que, en esos casos especiales, no basta con la sola voluntad. De todos modos,
el contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, incluso parcialmente
en aquellos celebrados en el marco del derecho de familia, y es parte de la
categora ms amplia de los negocios jurdicos. Es funcin elemental del
contrato originar efectos jurdicos (es decir, obligaciones exigibles), de modo
que a aquella relacin de sujetos que no derive en efectos jurdicos no se le
puede atribuir cualidad contractual.
EL OBJETO: Nuestro Cdigo Civil entiende por objeto los bienes o servicios
que son contemplados en el intercambio que subyace en todo contrato.
Pueden ser objeto de contratos todas las cosas que no estn fuera del
comercio de los hombres, an las cosas futuras. Pueden ser igualmente objeto
de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes, a la moral, a
las buenas costumbres o al orden pblico.
Siguiendo el art. 1.261 del Cdigo Civil, existe contrato cuando concurren en el
mismo, el consentimiento de los contratantes, un objeto cierto que sea materia
de contratacin y una causa de la obligacin que se establezca. Por lo que
contrario sensu la ausencia de cualquiera de estos tres elementos dan lugar a
la inexistencia del contrato. La carencia absoluta o inexistencia de cualquiera
de estos elementos esenciales provocarn la nulidad radical del contrato, en
tanto que, se entrara en contrariedad con el Derecho imperativo. Cualquier
acto contrario a las normas imperativas o prohibitivas no debe tener existencia
y validez jurdica.32
OBJETO DE LA OBLIGACIN
El objeto de la obligacin es la prestacin prometida, es decir aquello que el
deudor tiene como obligacin cumplir y el acreedor derecho a exigir. El objeto
32 http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4648-elobjeto-como-elemento-esencial-del-contrato/
33

de la obligacin, puede consistir en, dar, hacer o no hacer alguna cosa, segn
el tipo de obligacin que se trate. La prestacin objeto de la obligacin, tiene
que cumplir ciertos requisitos los cuales son:
Posibilidad original. El objeto debe ser posible de ser realizado. Existen dos
tipos de imposibilidad: la fsica y la legal.
Licitud. El objeto no debe de ser contrario ala la ley, por lo tanto ningn sujeto
puede obligarse a realizar un acto ilcito.
Determinabilidad. En principio deben ser cosas existentes pero tambin cabe
obligarse respecto de una de cosa futura. Por ejemplo, la venta de prximas
cosechas o de cosas que estn en proceso de fabricacin.
Objeto de comercio. No debe confundirse objeto del contrato y objeto de la
obligacin, ste ltimo es la prestacin debida, mientras que el objeto del
contrato es la intencin perseguida por las partes con la celebracin de un
negocio jurdico.33
Causa. Es el fin de la obligacin que persiguen y que se propusieron a la hora
de establecer la obligacin.34
EL OBJETO DE LA OBLIGACIN: sern las prestaciones o comportamientos
debidos a que estn sujetas las partes del contrato. Del lado del vendedor el
objeto de la obligacin ser la entrega de la cosa y del lado del comprador el
pago del precio.
OBJETO DIRECTO: Es la creacin o transmisin de derechos u obligaciones
OBJETO INDIRECTO: ES la cosa en s que se crea o se transmite (hecho o
abstencin que se transmite)35
PRESTACION DE COSAS: La energa no es una cosa pero se le aplica el
rgimen de las cosas porque el dcho. No puede negar su existencia.
33 http://derecho.isipedia.com/segundo/derecho-civil-ii/derecho-deobligaciones/04-el-objeto-de-la-obligacion
34 http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4648-elobjeto-como-elemento-esencial-del-contrato/
35 https://mx.answers.yahoo.com/question/index?qid.
34

Art. 2311: "...los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las

disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas
naturales susceptibles de apropiacin."36
TIPOS DE COSAS PUEDEN DARSE EN LAS OBLIGACIONES DE DAR:
a) Cosas ciertas: Ej.: cuando vendo mi lapicera Parker.
b) Cosas inciertas no fungibles: En este caso hay que determinar su especie
(ej. si se vende un perro) y el objeto se individualiza de acuerdo a las reglas del
cdigo.
Art.602: tiene que estar determinada el gnero y luego su especie (ej. perro
raza Terrier) y el deudor no puede elegir el peor, ni el acreedor el mejor.
Cosas fungibles: Se debe determinar la cantidad o en todo caso se debe
deducir si es a futuro. Ej. Vendo 10Kg. de lea, o vender toda la lea que
necesite para alimentar el caldero. No puede decirse "vendo lea". Cuando el
objeto recae sobre una obligacin de dar, debe ser:
Real: Lo cual significa que existe realmente que tenga existencia 37
COSAS QUE EXISTEN EN LA NATURALEZA Y FUTURAS:
El hecho de que se exija que el objeto sea real no significa que no se pueda
contraer respecto de una cosa futura, respecto de una cosa que se espera que
exista. As como lo menciona el artculo 1332 del Cdigo Civil el cual dice: No
solo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de
voluntades, sino las que se esperan que existan. En estos casos, cuando el
objeto recae sobre una cosa futura, el contrato casi siempre pasa a tener
carcter condicional.
Existir en la naturaleza: El contrato sobre las cosas que si bien no existen al
momento de la celebracin, estn abocadas a existir en el futuro, es posible y
existente. Ejemplo: La compraventa de diez toneladas de una cosecha de maz
36
http://todoelderecho.com/Apuntes/Civil/Apuntes/objetodeloscontratos.htm
37
http://todoelderecho.com/Apuntes/Civil/Apuntes/objetodeloscontratos.htm
35

del prximo ao es un caso en el que tampoco existe el objeto del contrato, sin
embargo habr de producirse.
LAS COSAS UBICADAS EN EL COMERCIO:
El artculo 1271: pueden ser objeto del contrato todas las cosas que no estn
fuera del comercio de los hombres, aun las futuras pueden ser igualmente
objeto del contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las
buenas costumbres. En puridad, las cosas no son licitas o ilcitas; lo que es
licito o ilcito es comerciar con ellas, en este sentido hay cosas fuera del
comercio , bienes de dominio pblico, bienes comunes, rganos procedentes
de un donante vivo, y otras de comercio prohibid, estupefacientes, por ejemplo.
COSAS DETERMINADAS O DETERMINABLES EN CUANTO A SU
ESPECIE:
Determinado: Esto significa que la relacin contractual a debe ser precisa, as
como el contenido de la misma y las partes intervinientes. Se comprende y
explica que debe serlo, porque solo mediante la determinacin del objeto va a
poder localizarse el acuerdo de voluntades. Si no hubiese determinacin del
objeto, no podra haber consentimiento. Y esta determinacin puede ser de dos
clases: especfica (en especie) o genrica.
La determinacin en especie: es cuando se debe una especie determinada
dentro de un gnero.
La determinacin genrica: es cuando se debe una especie indeterminada
como se menciona en el artculo 1332 del Cdigo Civil: es menester que las
unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos en
cuanto a su gnero.

36

Art.1170: Busca la seguridad jurdica al no tolerar cosas vagas o imprecisas,

debe ser determinada en cuanto a su especie, aunque no lo sean en cuanto a
la cantidad, con tal de que esta pueda determinarse. 38
FORMAS DE DETERMINACIN:
En primer orden, debe apuntarse que por terminacin de los contratos se
entiende la extincin de los mismos, en el sentido de que el contrato como tal
deja de producir sus efectos jurdicos normales y cesa de cumplir los fines para
los cuales haba sido celebrado.
Segn Maduro (1987), toda terminacin de contrato implica su extincin, en el
sentido de que deja de producir efectos hacia el futuro, sin perjuicio de que en
algunas de las formas de terminacin puedan tambin producirse efectos
retroactivos.
Ahora bien, tradicionalmente la doctrina distingue como modos de terminacin
de los contratos los siguientes:
1. La disolucin de los contratos, denominada tambin revocacin, aun
cuando esta ltima denominacin es motivo de serias discusiones.
2. La nulidad de los contratos, que supone la extincin de los mismos, por
cuanto el contrato adolece de vicios o anormalidades que impiden considerar
configurados elementos esenciales a su existencia o a su validez.
3. La resolucin de los contratos, modo de extincin inherente a los
contratos bilaterales.
4. La rescisin de los contratos, modo de extincin que la doctrina considera
de carcter subsidiario y que slo opera en aquellos casos expresamente
establecidos en la ley.
5. La revocacin de los contratos, medio de extincin por el cual el contrato
desaparece por la voluntad unilateral de una de las partes.
38https://books.google.com.mx/books?
id=0fYsBgAAQBAJ&pg=PA122&lpg=PA122&dq=LAS+COSAS+UBICADAS+EN
+EL+COMERCIO,+EL+OBJETO.
+CONTRATO&source=bl&ots=QQNOgeS2ld&sig=t0aMYXiT1u0a6FrTiWeQtP1
EFNk&hl=es419&sa=X&ved=0ahUKEwiF_sXlqeLMAhVW92MKHeWSChUQ6A
EIKTAD#v=
37

6. La excepcin non adimpleti contractus, cuando se opone en contratos de

tracto sucesivo y en los cuales la prestacin disfrutada por una o alguna de las
partes no es susceptible de borrarse en el terreno de la realidad. En estos
casos, la excepcin non adimpleti contractus, por va excepcional, extingue el
contrato durante el lapso en el cual una de las partes dej de cumplir su
obligacin.39
PRESTACIONES DE HECHOS:
Constituye el objeto de la obligacin lo que debe realizar el deudor para
satisfacer los derechos del acreedor. Puede consistir en dar o entregar alguna
cosa, en hacer algo o en abstenerse de alguna conducta. Adems, debe ser
susceptible de valoracin econmica.
(es) (Derecho Civil) Lo que debe el deudor de una obligacin. V. Crdito,
Deuda, Obligacin. Seg. Soc. Pagos o suministros que tienen por objeto
indemnizar un riesgo social. Prestaciones en metlico: las que tienen por objeto
reemplazar o completar al salario.
Prestaciones en especie: suministros de un servicio o reembolso de gastos.
Prestaciones familiares: prestaciones abonadas en inters de la familia a los
jefes de familia residentes en Francia, restrictivamente enumeradas por el art.
L. 510 del C. de (Seguridad Social) V. Subsidio.
Es la conducta que ha de seguir el obligado o deudor para satisfacer el derecho
de crdito y extinguir as la deuda u obligacin asumida frente al acreedor. La
obligacin, pues, consiste en un deber jurdico de realizacin de la prestacin,
la cual ha de materializarse en un acto positivo de dar o de hacer, o en uno
negativo de no hacer o abstencin. La prestacin o dbito, como deber del
obligado, del que nace la responsabilidad, ha de ser susceptible de valoracin
econmica. De esta forma, y caso de no cumplir el deudor la obligacin, podr
llegarse a la ejecucin forzosa en el patrimonio del deudor.40
39onepage&q=LAS%20COSAS%20UBICADAS%20EN%20EL%20COMERCIO
%2C%20EL%20OBJETO.%20CONTRATO&f=false
40 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/prestaci%C3%B3n/prestaci
%C3%B3n.htm
38

EL HECHO POSIBLE FISICAMENTE:

Cuando el objeto se refiere a un hecho o a una abstencin, nos encontramos
que ste tambin debe cumplir con los requisitos de: ser posible fsica y
jurdicamente. El artculo 1827 del Cdigo Civil dispone que:
El hecho positivo o negativo, objeto del contrato, debe ser:
I Posible;
II Lcito.
La posibilidad fsica est enfocada a que no haya una ley natural que impida la
realizacin del hecho, v.g. sera imposible la llegada del hombre a la luna a
travs de un brinco, el contratar en base a este hecho simplemente llevara a la
inexistencia del contrato por la imposibilidad fsica del hecho objeto del
contrato. Respecto a la imposibilidad jurdica tenemos que no debe existir una
incompatibilidad entre el hecho objeto del contrato y alguna norma jurdica, lo
cual implica un obstculo que impide su realizacin. 41
LA IMPOSIBILIDAD MATERIAL Y LA JURIDICA:
El objeto jurdico indirecto del contrato equivale al objeto directo de la
obligacin, es decir, a la conducta de dar, hacer o no hacer.
El objeto material del contrato, se refiere a la cosa que se tiene que dar, al
hecho que se tiene que realizar y a la conducta de la que debe abstenerse.
Debido a que por su misma naturaleza, el contrato es obligacional, podemos
afirmar que existe aun cuando no haya objeto material en el momento de
contratar, v.g. el caso de la venta de cosa futura. Por el contrario si no se crean
o transfieren derechos y obligaciones estamos ante un acto que no
corresponde al contrato, es decir no existe, nunca nace. 42
EL HECHO ILICITO:

41onepage&q=LAS%20COSAS%20UBICADAS%20EN%20EL%20COMERCIO
%2C%20EL%20OBJETO.%20CONTRATO&f=false
42 http://www.eumed.net/libros-gratis/2015/1449/elementos-contrato.htm
39

CONCEPTO: El hecho ilcito es, como todo acto contrario al ordenamiento

jurdico vigente, generado por la intencin, la imprudencia, impericia,
negligencia mala fe, abuso de derecho e inobservancia normativa de una
persona (agente) que tiene por contrapartida una responsabilidad civil en favor
de otra persona (perjudicado o vctima) que debe cubrir el agente del dao.
FUNDAMENTACIN LEGAL: El artculo 1.185 del Cdigo Civil Venezolano
refiere: El que con intencin, o por negligencia o por imprudencia, ha causado
un dao a otro, est obligado a repararlo. Debe igualmente reparacin quien
haya causado un dao a otro, excediendo, en el ejercicio de su derecho, los
lmites fijados por la buena fe o por el objeto en vista del cual le ha sido
conferido ese derecho.
CARACTERES:
Los caracteres principales del derecho ilcito son:
1.- El hecho que lo genera consisten en un acto voluntario y culposo por parte
del agente. La voluntariedad implica que el acto del agente le es plenamente
imputable.
2.- Se origina en el incumplimiento o inejecucin de una conducta preexistente
que el legislador no la especifica expresamente, pero la presupone en todo
sujeto de derecho y la sanciona con la obligacin de reparar. Esa conducta
preexistente se deduce del contexto del artculo 1185 del Cdigo Civil y
consiste en una actuacin negativa (no hacer) del sujeto de derecho, que
radica en no causar daos a otros por intencin, negligencia o imprudencia.
3.- El incumplimiento culposo de la conducta preexistente referida debe causar
un dao. La produccin del dao es fundamental para que el hecho ilcito
produzca su efecto principal: la reparacin del dao, o sea, la responsabilidad
civil. De no causarse un dao, nada habr que reparar y el incumplimiento
culposo de la conducta preexistente ser irrelevante desde el punto de vista del
Derecho Civil.

40

4.-El incumplimiento culposo de la conducta preexistente debe ser ilcito, es

decir, no debe ser tolerado, consentido, ni amparado por el ordenamiento
jurdico positivo.43
LA ILICITUD, CONCEPTO Y DIFERENCIA CON LA IMPOSIBILIDAD
JURIDICA:
Cabe expresar este requisito con una negacin: la prestacin no puede
consistir en un hecho ilcito, ni en un hecho contrario a la moral y las buenas
costumbres A diferencia de la imposibilidad jurdica, aqu no juega un obstculo
legal, sino directamente un comportamiento contrario a la ley; en aquel caso el
hecho est impedido, en ste, est sancionado.
La jurisprudencia ha considerado prohibidos: el contrato de venta de influencia;
el contrato de locacin de obra cuando sta hubiera debido ser realizada en un
lugar prohibido; el contrato por el cual un tasador reconoci a terceros una
participacin en sus honorarios; el contrato de corretaje matrimonial; la
donacin hecha a su compaera por un hombre que estaba divorciado por su
culpa; etctera.44
LA OBLIGACIN DE NO ENAJENAR:
La circunstancia de que en un contrato uno de los contratantes se obligue a no
enajenar los bienes con que garantiza el cumplimiento, podr entraar, si los
bienes son vendidos, la falta de cumplimiento del contrato, con la consecuencia
de dar derecho al acreedor para exigir el cumplimiento de las obligaciones o la
rescisin, pero no puede acarrear la nulidad de la enajenacin, ni menos sin
forma de juicio.
Amparo civil en revisin 1015/26. Arias Briones Rafael. 31 de enero de 1929.
Unanimidad de cinco votos. La publicacin no menciona el nombre del
ponente.45
EL CONTRATO (IV): LA CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES.
43 http://fuentes-obligaciones.blogspot.mx/p/hecho-ilicito.html
44 http://derechomx.blogscpot.mx/2012/08/el-objeto-del-contrato.html
45 http://sjf.scjn.gob.mx/SJFSist/Documentos/Tesis/365/365642.pdf
41

NATURALEZA DE LA NULIDAD PRODUCIDA POR INCAPACIDAD.

La capacidad como "elemento de validez del contrato.
La capacidad slo es un elemento que se requiere para que el contrato sea
vlido. Por consiguiente, la incapacidad es una causa de invalidez que origina
la nulidad relativa del contrato o del acto jurdico en general.
La capacidad no es un elemento esencial en los contratos, toda vez que los
celebrados por incapaces existen jurdicamente; son susceptibles de
ratificacin para quedar convalidados retroactivamente, o bien puede prescribir
la ineficacia que los afecta. No obstante esto, si la capacidad no afecta a la
existencia del contrato, s es un requisito que se refiere a un elemento esencial
del

mismo,

de

naturaleza

psicolgica,

llamado

consentimiento.

El

consentimiento se forma por el acuerdo de las voluntades; para que se

constituya de manera perfecta, esas voluntades deben ser de personas
capaces y no estar afectadas de un vicio en cuanto a la libertad o certeza de la
propia manifestacin de voluntad. Para que el consentimiento pueda, por
consiguiente, existir vlidamente, debe ser emitido por persona capaz, en
forma cierta, es decir, libre de error o de dolo, y en forma libre, no afectado por
violencia.
La capacidad de ejercicio puede ser total o parcial, y a su vez, la incapacidad
puede ser total o parcial, sin afectar radicalmente a la personalidad jurdica.
Tienen capacidad total de ejercicio los mayores de edad en pleno uso de sus
facultades mentales; tienen capacidad parcial de ejercicio los menores
emancipados, que pueden hacer valer sus derechos personales y sus derechos
reales sobre bienes inmuebles. A su vez, tienen incapacidad total de ejercicio
los menores de edad y los sujetos a interdiccin por locura, idiotismo o
imbecilidad, los sordomudos que no sepan leer y escribir y los que suelen usar
drogas enervantes, a pesar de que tengan intervalos de lucidez. Dispone al
efecto el artculo 450 del Cdigo en vigor:
Tienen incapacidad natural y legal:
l. -Los menores de edad;

42

II.-Los mayores de edad que por causa de enfermedad reversible o

irreversible, o que por su estado particular de discapacidad, ya sea carcter
fsico, sensorial, intelectual, emocional, mental o varias de ellas a la vez, no
puedan gobernarse, obligarse o manifestar su voluntad, por s mismos o por
algn medio que la supla." Es a esta incapacidad parcial o total de ejercicio a la
que nos referimos como un elemento de invalidez en los contratos; por eso
cuando en el derecho se usa el trmino "incapacidad" o "incapaz': se supone
que se trata de la incapacidad de ejercicio, pues sta no impide que el acto
jurdico exista, y slo afecta a la validez del mismo. El Cdigo simplemente
emplea la palabra "incapacidad", sobrentendiendo incapacidad de ejercicio. 46
INVOCACIN DE LA NULIDAD, LEGITIMACIN.
Las partes del contrato estn incluidas en esta frmula normativa, puesto que
se entiende que son las primeras interesadas en obtener la nulidad. De all que
el artculo prosiga diciendo: excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y aqu alude
especficamente a las partes, si bien para privarlas de su derecho a pedir la
nulidad. A contrario sensu, hemos de entender que la parte que celebr el
contrato sin saber ni deber saber el vicio, tiene inters en demandar la nulidad.
No sera posible alegar que el contratante no puede alegarla porque la nulidad
lo perjudicara. La ley atribuye a la parte el derecho soberano a apreciar si le
conviene o no pedir la nulidad. Dicho lo anterior, es manifiesto que un tercero
no contratante puede alegar la nulidad, pero ahora s siempre que demuestre
que posee un inters en que se declare. No se aplica al tercero (no sera
concebible) la prohibicin de saber o haber sabido el vicio que invalidaba el
acto. Este conocimiento real o potencial en el tercero es indiferente, ya que no
dependi de su voluntad que el contrato fuera celebrado. 47
LA REPRESENTACIN Y LA INCAPACIDAD.
La representacin Su carcter auxiliar: Este tema est relacionado con la
capacidad como elemento de validez del contrato. Conviene al efecto
46 derechoromanointersemestral.blogspot.com/.../capacidad-de-loscontratantes-el-objeto
47 www.monografias.com Derecho
43

reflexionar en que la representacin legal en el derecho privado, es una

institucin jurdica auxiliar de la incapacidad del ejercicio. Toda incapacidad de
ejercicio origina la necesidad de una representacin legal, porque si se admite
la capacidad de goce, pero se niega la de ejercicio y no se busca un medio
legal para que se ejerciten los derechos que el titular no puede hacer valer
directamente, se negara prcticamente tambin la capacidad de goce. De
qu servira al menor o al enajenado ser titular de derechos, si no pudiera
ejercitados o hacerlos valer por conducto de otra persona? Traera esto como
consecuencia prctica un desconocimiento de sus derechos.
Es por esta razn por la que vamos a tratar a acerca de la representacin legal,
como auxiliar de la incapacidad de ejercicio.
La representacin supone dos condiciones:
1 Que el acto jurdico se ejecute por el representante, en nombre del
representado.
2 Que ese acto jurdico se realice por cuenta del representado.
El primer elemento implica al segundo, pero ste no incluye al primero; es
decir, el acto jurdico que se ejecuta en nombre del representado, siempre es
por su cuenta, pero el que se celebra por cuenta del representado no siempre
es en su nombre. Analizaremos ambas situaciones. EI acto jurdico se ejecuta
por el representante en nombre del representado.- Esto significa que es la
voluntad jurdica del representado, aunque no su voluntad psicolgica, la que
concurre para la validez del acto jurdico. En la doctrina de la ficcin, se supone
que es el representante un instrumento del representado, pero que este ltimo,
en realidad no comparece en el acto jurdico.48
CLASIFICASIN DE LA REPRESENTACIN:
A) LEGAL: En la representacin legal es una institucin necesaria, porque
no podran los incapacitados ejercer sus derechos sin ella, y esto traera
como consecuencia que de hecho se les privara de la capacidad de
goce. En la representacin de los concursos, quiebras y sucesiones,
tambin hay una necesidad, al privrsele de capacidad jurdica al
48 https://es.wikipedia.org/wiki/Incapacidad_jurdica
44

concursado o quebrado, o al extinguirse la capacidad jurdica por la

muerte del autor de la herencia, por lo que es preciso que se designe un
representante de los intereses hereditarios.
B) VOLUNTARIA: En la representacin voluntaria existe simplemente una
utilidad prctica en el mandato, para suplir cierta deficiencia de
conocimientos, por ejemplo en el mandato judicial; para suplir
dificultades de tiempo, lugar o multiplicidad de ocupaciones en las
dems formas del mandato. En la representacin voluntaria de las
personas morales existe a la vez que una utilidad, una necesidad
jurdica, porque como la persona moral no puede tener voluntad como
ente fsica y biolgicamente considerado, y su voluntad es simplemente
jurdica, tiene que exteriorizarse a travs de un rgano y ste ser el que
la represente.49
TEORIAS DE LA REPRESENTACIN:
A) DE LA FICCIN:
La cuestin de si las ficciones son admisibles en Derecho ha sido y es
controvertida. Geny. Refirindose a la representacin se expresa as:
Segn la concepcin, que nos sugiere una visita ingenua delas cosas,
cada uno no est ligado, en la vida jurdica, sino por los actos que
ejecuta personalmenteHa parecido que convena reconocer
directamente, mediante ciertas condiciones voluntarias o legales, la
facultad de hacer nacer, en la persona de un tercero, los derechos
creados por la voluntad de un contratante, que se convierte as en
extrao Asus propios actos. Se acepta aqu la ficcin de la
representacin por otro, de la cual se apartaran los excesos,
sometindola a las circunstancias y condiciones necesarias. Pothier. Es
el mandante, dice, el que se considera que contrata por su ministerio
(del mandatario) y quien se obliga hacia las personas con las cuales su
mandatario ha contratado en esta calidad. El mandatario, en este caso,
contrae ninguna obligacin pero con las personas con las que contrata
en esta calidad, porque no es el quien se reputa que contrata; no hace
49 html.rincondelvago.com/teoria-general-de-las-obligaciones
45

sino interponer su ministerio, por el cual se considera que el mandante

contrata
B) NEGATIVA DE DUGUIT: Segn este autor la representacin debe
rechazarse porque no es sino un producto del espritu que no contiene
nada de real: es la consecuencia, segn l, de un a anlisis inexacto del
papel de la voluntad en la formacin del acto jurdico. Esta teora ha sido
combatida por Madray porque la representacin tiene una existencia
real.
C) DEL NUNCIO: Segn Savigny, promotor de esta teora, el representante
no es sino un simple mensajero, un nuncio, quien lleva la palabra del
representado. Es este quien contrata en realidad y no el representante,
el que no declara su propia voluntad sino la voluntad de otroDecir de
un representante que es otra cosa que un mensajero, es decir,
simplemente que un representante no lo es.
D) DE LA COOPERACIN: Segn Mitteis, hay que admitir que el
representante no contrata solo, y que el representado no contrata de
manera exclusiva, sino que amos contratan jurdicamente y los dos
producen el acto jurdico. No hay que hacer caso de la voluntad del
representante, sino en la medida en que la ha manifestado
psicolgicamente, hay que tomar en consideracin, por consiguiente, las
instrucciones que ha recibido del representado. Tanto el representante
como el representado cooperan a la formacin del negocio, y se debe
determinar

su

validez

contenido

segn

las

voluntades

del

representante y del representado, en la parte en la que cada una

efectivamente influye en la formacin del negocio.
E) DE LA SUBSTITUCIN REAL DE PERSONALIDAD: La representacin
se analiza en la substitucin real y completa de la personalidad jurdica
del representante a la del representado; en otros trminos, es la
voluntad del representante, substituyndose a la del representado, la
que participa directa y realmente en la formacin del contrato que
producir

sus

efectos

en

el

patrimonio

del

representado.

El

representante en lugar de ponerse la personalidad del representado, le

46

substituye la suma y manifiesta una voluntad propia para la celebracin

del contrato; Es lo que opinan Planiol, Ripert y Esmein. 50
LAS CLASES DE REPRESENTACIN VOLUNTARIAS.
Por la fuente la representacin puede dividirse en:
La representacin convencional: tiene origen en el mandato, por el cual una
persona se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos por cuenta del mandante
(CC, 804, 467; CPC, 58).

La representacin legal: tiene origen en la ley por la cual una persona debe
realizar ciertos actos jurdicos en inters de otra cuando esta no pueda o se
incapacite (CPC, 51 prrafo 1, 53, 55 prrafo III, 124; CFM 244, 283).

La representacin judicial: se establece a travs del mandato judicial (CC,

834) que nombrar un representante, con el nombre tcnico de curador, que
cuidar los intereses de las personas ausentes, en las particiones de los
bienes, en el proceso, etc., (CPC, 55,11).
Por la amplitud puede ser: general o especial.
Hay representacin amplia o general cuando el representante est
autorizado a realizar todo acto jurdico.
Hay representacin especial cuando el representante est designado
para realizar slo ciertos actos jurdicos (CPC, 58, 62; CC, 835
prrafo1). Por el parentesco puede haber:
Representacin por mandato. Hay representacin por mandato cuando
tiene origen en este contrato, en el cual esta descrito la amplitud del
poder. Representacin sin mandato (CPC, 58, 59).
Representacin Sin Mandato: Hay representacin sin mandato cuando la ley
confiere, por razones de parentesco, a una persona a realizar actos por otro
(CPC, 59).
50 https://es.scribd.com/doc/157065829/Teorias-de-Representacion
47

Verbigracia: Un cnyuge por otro, los padres por los hijos, hermano por
hermana.51

LOS PODERES GENERALES Y LOS ESPECIALES, ESPECIES.

Verifique que el poder con el que va a acreditar sus facultades como
representante legal sea general para actos de administracin o dominio. En
este sentido no se aceptan poderes que contengan la leyenda "poder especial"
en su denominacin, o que en su defecto incumplan con lo establecido en el
artculo 19-A del Cdigo Fiscal de la Federacin.
Los poderes generales para actos de administracin y/o dominio antes
referidos pueden tener tantas limitaciones como la persona moral requiera,
siempre que stas no invaliden al representante legal para tramitar la Fiel, o
bien, puede estar limitado exclusivamente para realizar el trmite en comento.
Tambin es importante verificar que el nombre del representante legal se
encuentre debidamente registrado en el poder. No se aceptan documentos en
donde el nombre del representante legal presente: errores ortogrficos,
abreviaturas, omisiones de nombres propios y/o apellidos o, en su caso,
registren el nombre del representante con el apellido de casada. 52
EL CONTRATO CONSIGO MISMO.
NATURALEZA JURDICA:
La representacin puede tener dos fuentes:
la voluntad del representado, denominada representacin voluntaria o la ley,
denominada representacin legal; la primera tiene su origen en un acto
unilateral, por medio del cual se faculta a otro para que acte en su nombre y
representacin; esa relacin jurdica entre el representante y el representado
se funda en un vnculo de confianza cuyo lmite se encuentra en las facultades
que le son conferidas y las instrucciones que el representado extiende al
51 https://es.wikipedia.org/wiki/Representacin_(Derecho)
52 http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/fed/1/2583.htm?s=
48

representante, y dentro de esos lmites puede actuar este ltimo. La

representacin crea la posibilidad de que una persona que actu por s y en
representacin de otra, o que represente a dos partes, concluya un contrato.
Por regla general, las relaciones contractuales suponen un encuentro de
voluntades diversas, distintas o antagnicas que llegan a un punto de equilibrio
a fin de satisfacer una determinada necesidad; es esta ltima la que justifica el
contrato como un acto de cooperacin que permite la realizacin de una
transaccin de intereses diversos. Tambin es cierto que nadie puede ser
acreedor y deudor de s mismo, porque si ello ocurriere se producira la
confusin y se extinguiran las obligaciones; sin embargo, puede ocurrir que
una persona fsica pretenda un determinado fin lcito que puede ser satisfecho
por una persona moral o fsica, de la que es representante o mandatario, en
cuyo caso, dada la representacin que tiene de esa persona fsica o moral, y
adems del ejercicio de su propio derecho, funja a la vez, como parte directa y
como representante de la otra; como representante de ambas partes o como
titular de dos patrimonios sometidos a regmenes jurdicos distintos. Es lo que
la doctrina ha definido como la auto contratacin o contrato consigo mismo. Es
el acto jurdico que una persona celebra consigo misma y en el cual acta a la
vez como parte directa y como representante de la otra o como representante
de ambas partes; y se encuentra presente en diversas instituciones reguladas
por nuestro sistema jurdico, como por ejemplo:
a) Si una persona acta por s y en representacin de otra, ya sea una
representacin de tipo legal o convencional; esto es, el caso del padre que
contrata para s y tambin por el hijo; o, el del mandante representado por el
mandatario con el mandatario por s.
b) Si una persona es representante (legal o voluntaria) de dos personas
diferentes.
c) Si una persona tiene dos patrimonios o fracciones de patrimonios sometidos
a regmenes jurdicos distintos, y necesita precisar la condicin jurdica de
ciertos bienes. Es el caso del heredero al que se le concede la posesin
provisoria de los bienes del desaparecido, y entre esos bienes hay algunos en
que l es comunero.

49

d) Respecto de los bienes del desaparecido, el heredero es usufructuario, y si

quiere producir la particin de dichos bienes, deber acudir al auto contrato.
e) El del representante legal de una persona moral consigo mismo. 53

OPOSICION DE INTERESES.
ARTICULO 457. Cuando los intereses de alguno o algunos de los incapaces,
sujetos a la misma tutela, fueren opuestos, el tutor lo pondra en conocimiento
del juez, quien nombrara un tutor especial que defienda los intereses de los
incapaces, que el mismo designe, mientras se decide el punto de oposicin. 54

EL ACTO DE ADMINISTRACION EN EL DE DISPOCISION.

De administracin y de disposicin: En el caso del primero, no hay
modificacin sustancial del patrimonio, ya que el acto no lo disminuye, sino que
tiende a conservarlo y a acrecentarlo por la simple actividad habitual
desarrollada. Por ejemplo, reparar el inmueble, cobrar alquileres. La venta de
frutos de la cosa.
Es considerada acto de administracin.
En los de disposicin, el patrimonio, est sujeto a una disminucin o a un
riesgo de sufrirla. Por ejemplo, la venta de un bien, o en el segundo caso, un
arrendamiento por un tiempo prolongado, sin clusula de reajuste, que traera
el riego de depreciar el valor. Esta clasificacin importa, pues ciertas personas
no pueden realizar actos de disposicin del patrimonio, por ejemplo los tutores
con respecto a los bienes de sus pupilos. 55

53 http://sjf.scjn.gob.mx/SJFSist/Documentos/Tesis/162/162212.pdf
54 http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/fed/1/470.htm?s=
55 http://derecho.laguia2000.com/parte-general/clasificacion-de-los-actosjuridicos
50

CLASES DE PATRIMONIOS: EL DERECHO COMN, DE EXPLOTACIN Y

EN LIQUIDACIN.
I. La doctrina ha elaborado un conjunto de reglas para distinguir el acto de
administracin y el de disposicin; y la realiza en funcin de la clase de
patrimonio en el que surta sus efectos. El patrimonio en todo caso no debe ser
considerado en sus elementos concretos e individualizados; y tampoco en su
valor pecuniario, un acto que tiende a mantener el patrimonio en su valor de
conjunto, pero operando una modificacin en los bienes que lo constituyen, no
es necesariamente un acto de administracin; debe tenerse en cuenta al
analizar la distincin, la consistencia de la naturaleza del patrimonio y no la de
su valor.
La administracin se entiende como un mandato conferido a una persona para
que ejerza la direccin, gobierno y cuidado de bienes ajenos ya sea de una
herencia, de un menor, etc. La administracin es organizacin y administrar es
'ordenar econmicamente los medios de que dispone y usar convenientemente
de ellos para proveer a las propias necesidades' (Bielsa).
El acto de disposicin por el contrario es aquel que tiene por objeto hacer salir
del patrimonio de una persona un bien o valor.
II. Los conceptos anteriormente precisados varan segn la clase de
patrimonio en el que presten sus efectos. Por tanto la doctrina distingue tres
clases de patrimonios:
a) El patrimonio de derecho comn;
b) Patrimonio de explotacin,
c) Patrimonio de liquidacin.
1. Patrimonio de derecho comn. A esta clase pertenece el patrimonio de los
menores, y en general el de los incapaces. Para determinar si un acto es de
disposicin o de administracin en esta clase de patrimonios debe tenerse en
cuenta inicialmente el texto legal. En segundo trmino debe analizarse el acto
de disposicin o de administracin por contraste entre ellos.

51

As, si la ley expresamente establece como de administracin, un acto en

concreto, ser de disposicin el que no lo implique. Finalmente se acude a la
misma nocin de acto de administracin. El acto de administracin tiende a
impedir que salga un bien del patrimonio; es un acto necesario y urgente. El
acto de administracin en el patrimonio de derecho comn, est destinado a
darle estabilidad. El acto de disposicin por el contrario invoca la idea de
enajenacin; en otras palabras, tiene como consecuencia una prdida para el
patrimonio.
2. Patrimonio de explotacin. El patrimonio de explotacin es la especulacin;
la realizacin est en el constante movimiento que experimenta; est en
permanente circulacin. Referido a este patrimonio el acto de administracin se
aproxima en su contenido al de disposicin.56
3. Patrimonio de liquidacin. Este patrimonio consiste en un conjunto de
bienes destinados a ser enajenados con el fin de desinteresar a los acreedores
de ese patrimonio. (Borja Soriano.)

EL CONTRATO (V): VICIOS DE LA VOLUNTAD Y LA FORMA.

NATURALEZA DE LA NULIDAD PRODUCIDA POR LOS VICIOS.
La nulidad es una sancin jurdica, que le resta la eficacia que puede tener un
acto jurdico, que ha nacido con algn vicio o que simplemente no ha nacido
formalmente al mundo del derecho. No obstante que los actos puedan ser
sancionados con la nulidad, mientras ella no haya sido declarada por el juez
que conoce de la causa, no ser nulo.
Ello es especialmente importante en cuanto la sancin de nulidad tiene un
plazo de saneamiento, el que una vez transcurrido, subsana de pleno derecho
la accin de nulidad. La nulidad puede ser relativa o absoluta. La nulidad
relativa es aquella que puede ser saneada por la voluntad de las partes y la
absoluta aquella que no puede ser saneada por la voluntad de las partes y que
incluso debe ser declarada de oficio por el juez, que conociendo de un asunto
cualquiera, se percata de la existencia de este tipo de nulidad. La nulidad
56 http://miweb.fesquer8axl.mx.tripod.com/actodeadministracionydominio
52

absoluta es aquella que se produce por un objeto o causa ilcita o por la

omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor
de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan. Asimismo hay
nulidad absoluta en los actos y contratos de las personas absolutamente
incapaces. La nulidad relativa, es la que se produce por cualquier otra especie
de vicio y da derecho a la rescisin del acto o contrato 57
LOS CODIGOS CIVILES.
Por lo que hace a los antecedentes de los vicios de la voluntad, en el derecho
civil mexicano, cabe mencionar que Manuel Bejarano Snchez, refiere que en
los Cdigos Civiles de 1870 y de 1884, no fue consagrada la lesin como un
remedio de la desproporcin de todo contrato, sino como un recurso que
aseguraba el equilibrio de las prestaciones en la compra-venta (artculo 1772
del C.C. de 1870 y 1658 del C.C. de 1874), y, adems, la nulidad del acto
solamente era posible cuando la desproporcin de las prestaciones de ambos
contratantes era excesiva y rebasaba la tasa legal, sea por que el comprador
pagara dos tantos dos tantos ms del valor real de la cosa vendida o el
vendedor obtuviera dos tercios menos del mismo.
Por otra parte, como antecedente de la regulacin de los vicios de la voluntad
en nuestro sistema jurdico, cabe sealar, que el Cdigo Civil de 1870, en su
artculo 1416 y el Cdigo de 1884, designaron a la violencia, con el vocablo
intimidacin, mismo que a juicio de Ernesto Gutirrez y Gonzlez es ms
exacto y decan: Hay intimidacin cuando se emplea fuerza fsica o amenazas
que importan peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte
considerable de los bienes del que contrae, de su cnyuge o de sus
ascendientes o descendientes.

Rojina Villegas indica que desde el Cdigo de 1870, en nuestro derecho, se ha

regulado al error como vicio de la voluntad, y desde entonces, se ha aceptado
que cuando el error recaiga sobre el motivo determinante de la voluntad, de tal
57 http://www.juicios.cl/dic300/NULIDAD.htm
53

manera que de haberlo conocido no se hubiera contratado, ese error nulifica al

contratoen el Cdigo de 1884 se distingue, adems de este error, el que es
comn a ambos contratantes, sea cual fuere la causa de que proceda. Tal
parece que este precepto admite que por el solo hecho de que el error sea
comn a ambas partes, debe nulificar el contrato, no obstante que no sea sobre
el motivo determinante de la voluntad. Adems de este caso, el Cdigo de 1884
dice expresamente que tambin se nulifica el contrato cuando el error lo
padezca uno de los contratantes, si es sobre el motivo determinante de la
voluntad.58
LA LESION EN LOS CONTRATOS, TEORIAS.
Concepto de la lesin de los contratos: La lesin se presenta cuando en un
contrato, alguien explotando el estado de necesidad, la ligereza, la
inexperiencia o la penuria de otro (elemento subjetivo), obtiene un lucro tan
enorme mente desproporcionado al que l por su parte se oblig (elemento
objetivo).
Teora Subjetiva: Slo se enfoca a uno de los elementos de la lesin, el
subjetivo, consiste en la explotacin de la necesidad, ligereza, inexperiencia o
penuria que uno de los contratantes hace al otro; en pases anglosajones la
tratan como vicio del consentimiento. La voluntad se encontrar viciada,
cuando un contratante explote a otro, que se encuentre atravesando por un
estado de necesidad, en extrema miseria, suma ignorancia o notoria
inexperiencia otorgndole como sancin la nulidad relativa y sin tomar en
cuenta la desproporcin en las prestaciones.
Teora Objetiva:
Lo contrario a la doctrina subjetiva, esta teora solo atiende al elemento
Objetivo de la lesin que es la enorme desproporcin entre la prestacin. Es la
existencia de una "ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin". El elemento objetivo supone: que haya desproporcin entre las
contraprestaciones, y que sea "evidente" su justificacin. Se presume que
58 BEJARANO SNCHEZ, Manuel. OBLIGACIONES CIVILES. 3. ed. Harla. Mxico, 1984,
p.107. GUTIRREZ Y GONZLEZ, Ernesto. Ob. Cit. p. 403.

54

existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie "notable desproporcin

de las prestaciones"; los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del
acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda.
Desproporcin evidente quiere decir perceptible, incuestionable, de grado tal
que no deje la menor duda sobre su existencia, ya que siendo la lesin una
excepcin a la regla de que los contratos se celebran para ser cumplidos, es de
interpretacin restrictiva. Debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede
lo que habitualmente ocurre en los negocios. La notable desproporcin debe
ser un grosero desequilibrio entre las prestaciones. Tambin se exige que esa
ventaja patrimonial no tenga justificacin. La desproporcin debe existir en el
momento de la celebracin del acto y subsistir al tiempo de la demanda. Las
legislaciones aceptan solo como causa de lesin al elemento objetivo, y le
otorgan a la vctima la accin de rescisin, pero aun as se considera al
contrato sin vicio. Y se busca restablecer las cosas al estado en que se
encontraban antes de su celebracin, a esta accin en el Derecho Romano se
le denomino in integrum restutio.
Teora Mixta: Comprende los elementos de la lesin, el objetivo y subjetivo. 59
LEGISLACION QUE NO TOMA EN CUENTA LA LESION.
La Revolucin Francesa, imbuida de ideas liberales, rest importancia al vicio
de lesin, y en la poca posterior a ella, se consider a las partes, libres para
fijar sus acuerdos. El Cdigo de Napolen la admiti en algunas situaciones
especficas.
Hay dos criterios aceptados en los diversos cdigos del mundo para determinar
si un acto es, o no lesivo.
El criterio objetivo, toma en cuenta el monto del dao. Por ejemplo que este
represente la mitad del valor de la cosa, u otra proporcin cuantiosa.
El criterio subjetivo no se basa en la cuanta del dao, sino en las condiciones
de la vctima del abuso, que lo colocaran en una situacin de evidente
dependencia o subordinacin con respecto al que se benefici con el acto. Por
59 http://juridicoasistencialuv.blogspot.mx/2011/08/la-lesion-en-loscontratos-y-sus.html
55

ejemplo, una persona desesperada, que necesita vender un objeto de su

propiedad para pagar una deuda, o para satisfacer sus necesidades bsicas.
El Cdigo Civil alemn toma en cuenta ambos criterios, o sea que haya una
notoria desproporcin entre prestacin y contraprestacin, sin fijar el monto, y
abuso con respecto al damnificado, que en definitiva ser la situacin que
decidir si hubo o no abuso, por lo que se considera que adopta el criterio
subjetivo. Siguen igual criterio, el Cdigo de Mxico, el Suizo de las
Obligaciones, y el Cdigo Civil argentino, luego de la reforma de 1968 (ley
17.711). ste ltimo aadi al artculo 954, que hablaba de la posibilidad de
anulacin de los actos jurdicos por error, violencia, dolo, intimidacin o
simulacin, el caso de la lesin enorme, pudiendo en estos casos solicitarse la
nulidad o la modificacin de dichos actos. 60
LA LESION EN EL DERECHO CIVIL Y MERCANTIL MEXICANO.
La lesin, en Derecho civil, es una institucin jurdica segn la cual, las
prestaciones podrn modificarse o extinguirse de acuerdo a dos factores, uno
psicolgico y otro objetivo. En cuanto al psicolgico se considera como un vicio
del consentimiento, el cual evita la contratacin en circunstancias similares
porque una de las partes se coloca en los supuestos de suma ignorancia,
notoria inexperiencia o extrema necesidad. El elemento objetivo, es el monto
de las prestaciones, su excesiva onerosidad, la notable diferencia entre lo que
se da y lo que se recibe. La lesin nicamente puede darse en los contratos
conmutativos y onerosos. Esta figura jurdica no existe en el Derecho
mercantil.61
ANALISIS DE LA TESIS JURISPRUDENCIAL QUE CONSIDERA QUE ES
APLICABLE SUPLETORIAMENTE A LA LESION EN LOS ACTOS DE
COMERCIO EL ARTICULO 17 DEL CODIGO CIVIL PARA EL DISTRITO
FEDERAL.
El Cdigo de Comercio dice en su artculo 385 que la lesin no puede rescindir
el contrato sino solamente ocasionara adems de la accin criminal que le
60http://derecho.laguia2000.com/parte-general/la-lesion-enorme
61https://es.wikipedia.org/wiki/Lesi%C3%B3n_(Derecho_civil)
56

compete, el pago de daos y perjuicios contra el contratante que hubiere

procedido con dolo o malicia en el contrato o en su cumplimiento. Si no
procede la rescisin del contrato aun habiendo dolo o malicia mucho menos
proceder la accin de nulidad por la lesin.
Como se puede observar, la figura de la lesin en nuestro derecho mercantil
consta de dos elementos, uno objetivo, es decir, el perjuicio que sufre una de
las partes de un contrato conmutativo por recibir una prestacin evidentemente
desproporcionada a la que ella por su parte se obliga y, el otro subjetivo, la
conducta dolosa o maliciosa por parte de uno de los contratantes ya sea en el
contrato o en su cumplimiento.
De lo anterior se desprende que el Cdigo de Comercio no considera a la
lesin como un vicio de la voluntad y por lo tanto como causa de invalidez o
nulidad del negocio jurdico, habida cuenta que el comerciante (que no est
impedido legalmente), de conformidad a lo que dispone el artculo 5 del Cdigo
de Comercio, no puede alegar desconocimiento para el ejercicio de su
actividad, y es por ello que en las convenciones mercantiles cada uno se obliga
en la manera y trminos que aparezca que quiso obligarse, de conformidad al
artculo 78 del Cdigo de Comercio. 62
NOCION DE LA FORMA.
Nuestro sistema jurdico reconoce tres formas de la manifestacin de esa
voluntad. La formalidad en nuestro sistema puede ser TCITA, VERBAL o
ESCRITA: La forma se define entonces como el signo o conjunto de signos por
los cuales hace constar o se exterioriza la voluntad de quienes intervienen en la
creacin de un acto jurdico o de un contrato. En el sistema jurdico actual son
escasos los actos jurdicos un acto jurdico del orden civil, que requieren a
parte de una manifestacin escrita de toda una ceremonia para su realizacin
como el matrimonio, la adopcin entre otros. Aunque los ejemplos de actos
jurdicos solamente aumentan en el derecho pblico, considerando entre ellos
el informe de gobierno, la aceptacin de las cartas credenciales de un

62 http://www.bma.org.mx/tema.php?
CvePublicacion=1&CveNumero=51&CveTema=424
57

embajador la asuncin del cargo del ejecutivo por cuenta del presidente entre
otros.63
CONSENTIMIENTOS EXPRESOS Y TACITOS; EL SILENCIO.
Se puede decir que el silencio es una forma del consentimiento tcito? No. El
silencio es distinto del consentimiento tcito, porque ste es una manifestacin
de la voluntad y el silencio no manifiesta nada. Sin embargo, hay veces en que
el silencio se efecta en tales condiciones, que parece que el que guarda
silencio acepta la proposicin que se le hace. Pero, como advierte Laurent: a
veces el consentimiento resulta de hechos que acompaan al silencio y que le
dan una significacin que no tiene por s mismo.64
EVOLUCION DE LAS FORMALIDADES CONTRACTUALES:
DERECHO ROMANO
No obstante que en el derecho romano no se le daba al consentimiento la
misma trascendencia que se le da actualmente como elemento de existencia
del acto jurdico, debido a que en aqul entonces imperaba el formalismo en la
formacin de los actos jurdicos, y bastaba el cumplimiento de ciertos ritos y
ceremonias para que un acto tuviera plena validez, siendo en consecuencia
secundaria la integracin del el consentimiento, Rafael Rojina Villegas explica
aunque de manera muy general, cmo en Roma, ya se hablaba del dolo como
vicio de la voluntad manifestando:
Desde la ms remota antigedad se ha concebido el dolo como toda
maniobra, astucia, trampa y disimulacin que de una de las partes se
sirva para inducir a la otra a la celebracin de un acto jurdico con el
objeto de procurar, para s o para un tercero una ventaja injusta o de
perjudicar simplemente a su contratante sin obtener ventaja alguna.
En el derecho romano se distingui el dolus manus del dolus bonus,
delito pretoriano el primero que daba lugar a una accin penal de dolo
contra el autor, enderezada a proporcionar a la vctima la reparacin del
perjuicio; y mera astucia no reprobaba el segundo.
63 http://www.ceaamer.edu.mx/new/der3/dc/modulo2.pdf
64 http://www.ceaamer.edu.mx/new/der3/dc/modulo2.pdf
58

 Distinguiese igualmente el dolo por sus efectos, segn que se tratara de

dolus causam dansk y de dolus incidens. El primero es el dolo principal,
causa determinante de la convencin de suerte que sin l la victima la
vctima no hubiera contratado, razn por la cual confera a la parte
engaada el derecho de demandar la rescisin del contrato. Molitor
entiende por tal no solo una maquinacin empleada para obligar a la
contraparte a dar, sino toda simulacin relativa a las cualidades de la
cosa capaz de inducir a una de las partes en un error sin el cual ella no
hubiere contratado. El dolo incidens es el dolo accesorio que solo
determina a contratar en condiciones

que, por su onerosidad, no

hubiere sido aceptada de no media maniobra.65

DERECHO MEDIEVAL.
En esta poca principalmente se nota que no hay una novedad o aportacin
importante en el evolucin del contrato, debido a las condiciones econmicas
precarias que se desenvuelve, las guerras constantes, la escasez de
comunicaciones y una cultura que encierra en los monasterios impiden que el
derecho privado y su institucin esencial, el contrato, puedan avanzar en forma
notable por encima de la evolucin del derecho romano. En la Edad Media
corresponde al pensamiento religioso.
Las formas jurdicas contractuales, con precarias propias de una economa
incipiente, la madurez del desarrollo del derecho de cosas contrapone a un
derecho de obligaciones postergado que se ampara en formas elementales.
Los germanos provocan, afirman en una regresin en el derecho. Brunner
seala que el contrato entre los germanos requera una forma audible y visible,
desarrollando as contratos como la promesa, en la poca franca, la entrega de
un documento constitutivo de la deuda. Tambin la institucin de la prenda,
donde no haba obligacin de responder a cargo del dueo de la prenda: se
trataba de una obligacin real. Uno de los contratos sobresalientes en esta
poca el contrato de feudo, consista en poner frente a frente a quien iba a
65ROJINA VILLEGAS, Rafael. DERECHO CIVIL MEXICANO. 6. ed. Porra. Mxico,
1991. pp. 407 y 408.

59

servir y a quien deseaba ser jefe. El vasallo pona sus manos unidas entre las
del seor, con lo que significaba sumisin. Los eclesisticos juraban tambin la
fe, pero no rendan homenaje, ya que este era considerado reprobable, por
consistir en poner la mano que consagraba el cuerpo de Cristo en una mano
sucia de sangre.
DERECHO CANONICO, ESPAOL Y FRANCES.
EN EL DERECHO CANNICO: diversos factores fueron influyendo para que
con el correr de los siglos, el formalismo fuera perdiendo fuerza y validez
absoluta. Uno de los determinantes en este lento proceso de liberacin de la
voluntad del peso de solemnidades sofocantes constituy sin duda, que en el
Derecho Cannico se consagrara como valor esencial para la validez y
consiguiente existencia del contrato, el principio de la "Buena Fe" como factor
que obliga al cumplimiento por las partes de la palabra empeada y eludir el
compromiso asumido en virtud de dichos actos so pretexto de falencia de tal o
cul detalle legal incurrira en mala fe y dolo de la parte demandante, y adems
sera injusto premiar su mala fe con la nulidad del acto.
Ms adelante con el aumento masivo del trfico comercial, la legislacin
requera de menos formalismo en los actos jurdicos para aligerar las
transacciones y minimizar todo entorpecimiento, y ms an cuando la cultura
general trajo aparejada la difusin de la escritura como medio probatorio, que
dio mayor margen a los sostenedores de la libertad de formas, con relacin al
vigente sistema de la solemnidad.
EN EL ANTIGUO DERECHO ESPAOL: por mucho tiempo el formalismo
estaba vigente como medio legitimador de los actos y contratos tal como lo
determinaban el Fuero Juzgo y otras leyes.
"Tendencia Contempornea" Actualmente impera como principio el de la
"libertad de formas", pues basta el acuerdo de voluntades para que el acto
celebrado produzca los efectos previstos por las partes y a su vez tenga fuerza
obligatoria. Tal lo que se desprende del Art. 302 de nuestro Cdigo Civil: "En la
celebracin de los actos jurdicos debern observarse las solemnidades
prescritas por la ley" A falta de regla especial, las partes podrn emplear las
formas que estimen convenientes" Es el triunfo del con sensualismo, pues solo
60

para casos especiales y determinados taxativamente por la ley requiere el

cumplimiento de formalidades para la eficacia de los actos contractuales.
FRANCIA.
Asimismo, Rojina Villegas, explica cmo se encuentran regulados los vicios de
la voluntad en Francia, basndose en los estudios del maestro Josserand, y
manifiesta:
El sistema Francs sobre el error en los contratos y en los actos
jurdicos en general, distingue tres tipos de grados: error obstculo que
destruye la voluntad y origina la inexistencia del acto o contrato; error
nulidad, que simplemente vicia el consentimiento (y que recae sobre la
persona en algunos contratos, sobre la sustancia de la cosa o sobre la
eficacia de la causa) y, por ltimo, error indiferente a la validez del acto
jurdico.
El error que vicia el consentimiento, y por consiguiente, el contrato,
siempre es, exclusivamente, el error determinante.
El error propio es el que recae sobre el consentimiento. Si invalida el
contrato, es esencial o substancial, y si no lo invalida, es accidental o
error concomitans. Los jurisconsultos franceses tambin llaman al error
sustancial error nulidad por qu, como su nombre lo dice, y como
vicio del consentimiento, apareja la anulabilidad del acto, lo hace
anulable.
Los exegetas del Cdigo Napolen, como Baudry Lacantineire y Barde,
ensean que el error es sustancia en dos casos:
1 cuando recae sobre la sustancia misma de la cosa,
2 cuando recae sobre la persona con quien se ha contratado, en los contratos
celebrados en consideracin a la persona, intuitu personae, por aplicacin del
artculo 110 del Cdigo Civil Francs.
Josserand, siguiendo a Aubry y Rau y a Demolombe, agrega un tercer caso: el
error sobre la eficacia de la causa, como cuando alguien suscribe un
documento de obligacin a favor de otro, creyendo estar obligado civilmente
hacia el cundo no lo est sino naturaliter. Este error no debe ser confundido
61

con el error obstculo que recae sobre la existencia misma de la causa, y tiene
lugar en los casos de causa falsa o causa errnea. En estos tres casos no hay
un desencuentro de voluntades, no hay un malentendido. Por el contrario, hay
consentimiento, hay intencin, solo que el fin de esta intencin es falseado por
el error, razn por la cual su sancin consiste solo en una nulidad relativa. 66

LIMITES A LA CAPACIDAD DE LOS SUJETOS ACTIVOS DEL USUFRUCTO.

Es un derecho de carcter temporal que autoriza a su titular a disfrutar todas
las utilidades que resultan del normal aprovechamiento de una cosa ajena,
pero se le impone la obligacin de restituirla en el momento sealado, o bien su
equivalente. El usufructo da derecho a disfrutar los bienes, pero con la
obligacin de conservar su forma y sustancia. Este derecho tambin puede
originarse por contrato. El llamado derecho de uso es una especie de usufructo
limitado a las necesidades del usuario y de su familia. El uso da derecho a
percibir de los frutos de la cosa ajena, los que basten a las necesidades del
usuario y de su familia, aunque sta aumente. El derecho de habitacin
concede a su titular la facultad de ocupar en una casa ajena las piezas
necesarias para el que tiene el derecho y para las personas de su familia.
Estos derechos son intransmisibles, es decir, no se pueden arrendar ni
traspasar a otro por ninguna clase de ttulo. Es el caso de una persona a quien
se encarga la portera de una casa con derecho a habitacin. 67
CONTRATOS CONSENSUALES, REALES, FORMALES Y SOLEMNES.
CONTRATO SOLEMNE
Son aquellos que para su perfeccionamiento se requiere cumplir con
ciertas formalidades especiales, cuya falta hace que no produzca efecto
alguno.
Ejemplo: el contrato de hipoteca sobre un bien inmueble es un contrato
solemne porque para considerar que tiene validez erga omnes y produzca sus
66 Ibidem. pp. 411 y 412. http://www.monografias.com/trabajos75/derechocivil-contratos/derecho-civil-contratos2.shtml
67 http://derecho-universidad-cugs-sarai.blogspot.mx/
62

efectos legales se requiere de su inscripcin en el Registro, sin el cumplimiento

de esta formalidad se tiene como inexistente.
CONTRATO CONSENSUAL
Son aquellos que se perfeccionan con el simple consentimiento.
Ejemplo: el contrato de trabajo entre un empleador y un trabajador no requiere
del cumplimiento de formalidades especiales para reconocer su validez ni su
existencia, e incluso la relacin laboral puede probarse en muchos casos sin
necesidad de que haya sido previamente firmado un contrato escrito, en
aquellos casos en los cuales la ley no exija de este requisito. 68
CONTRATOS REALES
Son reales aquellos contratos que, adems del consentimiento de las partes,
necesitan de la entrega de alguna cosa para que queden perfeccionados. Tal
es el caso del prstamo y del depsito en la configuracin que da a dichos
contratos el Cdigo (artculos 1740 y 1758).
CONTRATOS FORMALES
Son formales aquellos contratos en los que, excepcionalmente (en contra de lo
previsto con carcter general en los artculos 1278 y 1279 del Cdigo civil), el
consentimiento debe prestarse en determinada forma, que condiciona su
perfeccin o validez. Tal es el caso de los contratos celebrados fuera de
establecimiento mercantil, sometidos a la Ley 26/1991, de acuerdo con los
artculos 3 y 4 de la misma; o el de los contratos con los artculos 6 y 7 de la
misma.69
EVOLUCION DEL FORMALISMO MEXICANO; CODIGOS CIVILES.
Los formalismos han ido variando y temporalmente, de acuerdo con las
tcnicas legislativas. La evolucin de los formalismos, en cierta manera, est
conectada con la evolucin cultural del hombre.

68 http://loscontratos.blogspot.mx/p/prejuicios.html
69 http://www.infoderechocivil.es/2012/09/contratos-consensualescontratos-reales-contratos-formales.html
63

En un principio los formalismos eran fundamentalmente religiosos, se hacan a

travs del sacerdote que intervena como elemento mgico en toda
contratacin. Posteriormente, en el derecho romano adquieren un matiz de tipo
civil. En este derecho, de existencia fecunda y prolongada, hay un cambio de
formalismos, desde el inicio hasta el final de su vigencia.
Si al principio eran rudimentarios y complicados, al final se simplificaron. Esta
evolucin no obsta para sostener que este derecho fue formalista, que la
modificacin de los formalismos hacia una mayor simplicidad, no les hizo
desaparecer. Y como Bonnercase, afirmamos que si el formalismo acaso no se
origin en el Derecho romano, en cambio floreci en el con un vigor particular.
Ejemplo de esa evolucin esta en los modos de transmisin de la propiedad
que van de la Mancipatio .Mancipatio, procedimiento que solo podan efectuar
los ciudadanos romanos comerciantes y cuyo objeto eran los res mancipa, se
celebra en presencia de 5testigos ciudadanos romanos y de una porta balanza
y un trozo de bronce.
El que habra de adquirir la propiedad (Mancipo accipiens) golpeaba uno de los
platos de la balanza con el trozo de bronce (smbolo del precio) y al mismo
tiempo pronunciaba una formula solemne afirmando que la cosa se volva
suya.70
CONSECUENCIAS LEGALES EN INOBSERVANCIA DE LA FORMA.
Consecuencias de la inobservancia de la forma:
1.- El acto se afecta de nulidad relativa, articulo 2228 c.c.
2.- El acto produce efectos provisionales, mientras no se declare su nulidad en
una sentencia judicial, artculo 2227 c.c.
3La nulidad se puede hacer valer como accin o como excepcin y la pueden
invocar todos los interesados, artculo 2229 c.c.
4.- Cualquiera de los interesados puede exigir judicialmente el otorgamiento
de la forma que requiere la ley, artculos 1833-2232 c.c.

70 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/3/1022/12.pdf
64

5.- La accin de nulidad se extingue por la confirmacin del acto, otorgndose

de acuerdo con la forma que se haba omitido, artculo 2231. Tambin se
extingue la accin de nulidad por la ratificacin tcita del acto, que consiste en
el cumplimiento voluntario de las obligaciones que provienen dedico acto,
artculo 2234.
6.- La confirmacin tiene efectos retroactivos al da en que se otorg por
primera vez el acto sin la forma que la ley exige, artculo 2235.
La capacidad: Es un atributo de las personas, pero tambin es un elemento de
validez, puede ser de goce y de ejercicio.
Capacidad de goce.- es un derecho que se adquiere desde el momento de la
concepcin y se pierde con la muerte. El artculo 22 C.C. dispone que desde el
momento en que un individuo es concebido entra bajo la proteccin de la ley y
se le tiene por nacido para los efectos declarados en este cdigo.
Rojina Villegas sostiene que adems de la capacidad de goce tiene capacidad
para heredar, recibir legados o donaciones, siempre y cuando nazca vivo. En
un rgimen jurdico en el que no hay esclavitud, todos los individuos tienen
capacidad de goce, porque todos pueden tener derechos y obligaciones, en tal
virtud la capacidad de goce es la regla general y la incapacidad ser la
excepcin.
Capacidad de ejercicio: Es la aptitud de contraer por si mismos derechos y
obligaciones sin la intervencin de representantes o terceros.
La capacidad de ejercicio puede ser plena o parcial:
Tienen capacidad plena los mayores de edad que estn en pleno uso
de sus facultades fsicas y mentales, artculos 450 y 647.
Los menores de edad no tienen capacidad de ejercicio; sin embargo
existen; tres excepciones:
a) Los mayores de 14 aos pueden firmar contratos de trabajo.
b) Los mayores de 16 aos pueden otorgar testamento pblico abierto o
cerrado, artculo 1306.

65

c) Los menores solteros pueden celebrar actos de administracin sobre los

bienes que hayan adquirido por su trabajo, artculos 428, 429, 435.
d) Los menores de edad emancipados por matrimonio tienen capacidad de
ejercicio parcial, por lo tanto no pueden comparecer en juicio por s mismos, ni
realizar actos de dominio sobre sus bienes inmuebles, artculos173, 451, 643.
e) Los mayores de edad que estn privados de inteligencia por locura,
idiotismo, imbecilidad o que son drogadictos, ebrios consuetudinarios o
sordomudos que no saben leer ni escribir y los concebidos no nacidos, no
tienen capacidad de ejercicio, artculo 450.
Representacin legal: En la asistencia legal. El incapaz interviene
directamente en la celebracin del acto jurdico, pero bajo la supervisin de su
asistente legal; por ejemplo, el matrimonio que contraen los menores de edad,
es necesario que el contrayente menor manifieste su voluntad junto con el que
ejerce sobre l la patria potestad o la tutela.
En la representacin legal: El incapaz ejerce sus derechos y sus obligaciones
a travs de su representante legal; por ejemplo; un menor de edad que
comparece en juicio, sea como actor o como demandado, lo hace a travs de
su representante legal, quien firma y contesta la demanda.
Clases de representacin:
a) En nombre del representado.
b) Por cuenta del representado.
c) Representacin legal.
d) Representacin en Nombre del Representado, el representante comparece y
acta, frente a terceros a nombre de su representado; es decir, el
representante adquiere deberes y obligaciones a cargo del representado. 71
ACCION DE OTORGAMIENTO DE ESCRITURA Y NULIDAD.

71 http://www.buenastareas.com/ensayos/Consecuencias-De-LaInobservancia-De-La/2279555.html
66

El otorgamiento de escritura pblica es entendido por la jurisprudencia como un

deber de las partes de perfeccionar el contrato. Ante el incumplimiento de este
deber, el propietario podr iniciar este proceso, atendiendo a los artculos 1412
y 1549 del Cdigo Civil, a fin de que la parte renuente firme la escritura de
formalizacin y si a pesar del mandato judicial se mantiene en su negativa, es
el juez quien se sustituye en el obligado. Nuestra jurisprudencia no ha tenido
mayores problemas en advertir la verdadera finalidad del proceso de
otorgamiento de escritura pblica, cual es formalizar la celebracin de un acto
jurdico y no la discusin sobre la validez o eficacia del acto jurdico, ni mucho
menos la transmisin de la propiedad, la entrega del bien o cualquier otro tipo
de prestacin que las partes deban cumplir.
Cul es la finalidad del proceso de otorgamiento de escritura pblica?
El proceso de otorgamiento de escritura pblica tiene por finalidad dar una
mayor seguridad a la celebracin del acto jurdico, brindndole solemnidad o
formalidad revestida de garantas (Cas. N 2069-2001-Arequipa, 03/07/2002).
En un proceso de otorgamiento de escritura, puede discutirse la validez del
acto jurdico?
En el proceso de otorgamiento de escritura pblica solamente se busca revestir
de determinada formalidad el acto jurdico, no discutindose en esta va los
requisitos para su validez, de all que se sustancia en la va sumarsima. El
hecho de que en un proceso judicial se pretenda el otorgamiento de una
escritura pblica no impide que en otro proceso se pretenda declarar la
invalidez del acto jurdico contenido en dicho instrumento, pues entre ambas
pretensiones no existe identidad de petitorios, lo que ha de sustanciarse en va
de conocimiento (Cas. N 2952-2003-Lima, El Peruano, 31/03/2005). El
Otorgamiento de Escritura Pblica constituye una formalidad del contrato de
compraventa, por tanto, este acto no tendra existencia jurdica sin la existencia
previa, en el caso de autos, del contrato de compraventa y siendo petitorio del
proceso principal la Nulidad Absoluta de la Escritura Pblica de traslacin de
dominio, del acto jurdico que lo contiene, nulidad y cancelacin ante la Oficina
Registral y Reivindicacin y Entrega Material de parte del predio, carece de
asidero lo alegado por la recurrente en el sentido que se ha demandado la
67

nulidad de la Escritura Pblica de Compraventa y no la nulidad de la minuta

que le dio origen (Cas. N 795-2000-Junn, 20/03/2002).

En un proceso de otorgamiento de escritura pblica, procede demandar la

entrega del bien?
No resulta procedente la entrega del bien desde que este proceso solo
pretende la formalizacin del derecho de propiedad que tiene esta parte (Exp.
N 47420-98, 1.a Sala Civil de Lima, 20/03/2000).
En qu se distinguen las pretensiones de otorgamiento de escritura pblica
con las de rescisin contractual?
La pretensin de otorgamiento de escritura pblica es diferente de la pretensin
de rescisin del contrato, en tanto que la primera supone la sola formalizacin
de un acto jurdico en donde no se discute su validez, aunque haya sido
ordenado por mandato judicial; mientras que en la pretensin de rescisin de
un contrato, el cuestionamiento de su validez es fundamental. Por tanto, el fallo
obtenido en el proceso de otorgamiento de escritura pblica no puede ser
considerado como cosa juzgada a efectos de resolver posteriormente la
pretensin de rescisin del mismo acto jurdico (Cas. N 1646-99-Lambayeque,
El Peruano, 30/04/2003).72
EL CONTRATO (VI): DOCUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS.
TELEGRAMA, RADIOGRAMA, FAX Y PAGINA WEB (INTERNET)
ARTCULO 324. Para hacer la apreciacin del valor probatorio de los
documentos privados se observaran las siguientes reglas:
I. los documentos privados reconocidos judicialmente en forma expresa harn
prueba contra su autor.
El reconocimiento hecho por el albacea hace prueba en juicio y tambin la hace
el hecho por un heredero, en lo que al concierne.

72 http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/2009/11/10/proceso-deotorgamiento-de-escritura-publica/
68

II. los documentos privados presentados como prueba y no impugnados u

objetados se tendrn por reconocidos y harn fe en juicio;
III. el documento que un litigante presenta prueba en su contra cuando
aparezca redactado o firmado por el;
IV. las copias fotostticas o fotogrficas certificadas tendrn la misma fe en
juicio que el documento original.
Cuando no estn certificadas tambin harn la misma fe que el documento
original, a menos de que hubiesen sido impugnadas expresamente por aquel a
quien perjudique, en cuyo caso, solo tendrn el valor probatorio que
corresponda al documento original si este se presenta o se coteja con l, o si
se comprueba la fidelidad de la copia por otros medios que el juez estime
adecuados;
V. las facturas, correspondencia, contratos, constancias u otros documentos
procedentes de terceros que tengan relacin con el litigio, harn fe en juicio si
no fueren impugnados. Si fueren impugnados, su valor probatorio podr
confirmarse

con

pruebas

adicionales

como

reconocimiento,

cotejo,

comprobacin por testigos o cualquier otro medio legal de prueba; y ser

estimado por el juez, de acuerdo con los principios de la lgica y la experiencia;
VI. los documentos privados cuyas firmas estn certificadas por notario,
corredor o funcionario con fe pblica, tendrn el mismo valor probatorio que los
documentos reconocidos judicialmente;
VII.

los

telegramas,

cablegramas,

radiogramas,

copias

simples

de

correspondencia y otros documentos de las partes, no firmados, harn fe en

juicio si no fueren impugnados. En caso de impugnacin debern comprobarse
mediante informes de las oficinas que los expidieron, cotejos, prueba
testimonial u otras pruebas adecuadas que sern apreciadas por el juez, de
acuerdo con los principios de la lgica y la experiencia. 73
ESCRITURAS PBLICAS: Una escritura pblica es un documento pblico en
el que se hace constar ante un notario pblico un determinado hecho o un
derecho autorizado por dicho fedatario pblico, que firma con el otorgante u
73 http://info4.juridicas.unam.mx/adprojus/leg/27/1101/325.htm.
69

otorgantes, dando fe sobre la capacidad jurdica del contenido y de la fecha en

que se realiz. La escritura pblica es un instrumento notarial que contiene una
o ms declaraciones de las personas que intervienen en un acto o contrato,
emitidas ante el notario que lo complementa con los requisitos legales propios y
especficos de cada acto, para su incorporacin al protocolo del propio notario
y, en su caso, para que pueda inscribirse en los registros pblicos
correspondientes.74
MINUTAS: Es un documento privado elaborado por un abogado en la que se
solicita al notario elevar a Escritura Pblica el documento que se le remite.
Este documento constituye principalmente una transcripcin del contrato
celebrado y que se espera el notario eleve a Escritura Pblica. 75
TERMINOLOGIA NOTARIAL:
A) SUJETO: persona que se ve afectada en su patrimonio en virtud del
otorgamiento de una escritura.
B) CONCURRENTE: es quien no se obliga dentro del instrumento notarial,
asiste solo a su otorgamiento como los testigos.
C) OTORGANTE: es quien da el consentimiento al firmar la escritura o al
imprimir su huella digital.
D) PARTE: es la persona o personas que ostentan una misma prestacin
de una escritura. ejemplo: varios acreedores solidarios constituyen la
parte acreedora o varios deudores solidarios constituyen la parte
deudora.76
PROTOCOLO DEL NOTARIO.
El Protocolo es el conjunto de libros formados por folios numerados y
sellados, en los que el notario acta para asentar y autorizar las
escrituras y actas que se otorguen ante su fe, con sus respectivos
apndices, as como por los libros de registro de cotejos con sus
74 https://es.wikipedia.org/wiki/Escritura_p%C3%BAblica
75 http://elmiradorinmobiliario.blogspot.mx/2012/10/el-notario-la-minuta-yla-escritura.html
76
www.uaeh.edu.mx/docencia/P.../huejutla/.../la_escritura_publica_y_acta_nota
rial.
70

apndices. El Sistema de Protocolo que consagra la Ley del Notariado

para el Distrito Federal es la del Protocolo Abierto. Es decir, un conjunto
de folios numerados, en principio sin empastar, y que en trminos de
dicha Ley, conformarn libros de un mximo de doscientos folios como
regla general.
APNDICE.
De cada libro existe un complemento denominado Apndice, en el que
se guardan los documentos y dems elementos materiales relacionados
con los instrumentos que forman parte del Protocolo. Por otra parte, para
la elaboracin del cotejo de documentos, se lleva un libro denominado
Libro de Registro de Cotejos, que es el conjunto de folios
encuadernados con su respectivo Libro de Apndices. Cada libro
constar de doscientos folios. El conjunto de libros del Protocolo se lleva
por decenas de libros, los cuales el notario deber guardar en La notara
durante cinco aos, contados a partir de la fecha de la certificacin de
cierre efectuada por el
Archivo General de Notaras. Una vez que ha transcurrido dicho plazo,
deber remitirlos al citado Archivo para su guarda definitiva. 77
TESTIMONIOS NOTARIALES.
El testimonio se encuentra regulado por el artculo 143 de la ley del
notariado. El testimonio es el documento que se entrega al particular en
el que se transcribe o se integra una escritura o un acta como
constancia del registro que obra en la notaria, en el testimonio tambin
se transcriben los documentos que obran en el apndice y que sirvieron
de base para conformar la escritura o el acta. No se transcriben el
testimonio aquellos documentos que ya se hayan trascrito en su propio
texto, pues el propio testimonio da fe de la existencia de los mismos.
Ejemplo alguna patente o marca. El testimonio debe encontrarse
autorizado por la firma del notario y con el sello de la notaria en el
margen derecho. El notario debe rubricar el documento, las hojas deben
ir enumeradas y en la parte superior del anverso el notario deber
77
http://www.miguelcarbonell.com/artman/uploads/1/Preguntas_frecuentes_no
tariales.pdf
71

imprimir el sello. La mayor parte de las leyes del notariado en el pas se

han modificado en el sentido de permitir que los notarios sin necesidad
de contar con autorizacin judicial puedan expedir copias certificadas y
reposiciones del testimonio. El testimonio es una documental pblica y
como tal en el juicio tiene un valor probatorio salvo que se impugne el
original. Los efectos procesales se consideran como prueba plena.
Algunos testimonios pueden tener efecto ejecutivo pero slo ser
ejecutivo el primero que se expida no as las reposiciones. Slo
mediante declaracin judicial puede ser una reposicin ser endosada
con el carcter del ttulo ejecutivo, pero para emitir la copia certificada el
juez deber dar vista o citacin a la otra parte del juicio para que
argumente lo que a su derecho convenga.

78

PROTOCOLIZACIN.
Art. 161: la protocolizacin de documentos pblicos o privados, se
cumplir mediante las siguientes formalidades:
a) Se extender acta con la relacin del mandato judicial que lo ordena,
de los actos que identifiquen el documento.
b) Se agregaran al protocolo el documento.
c) No ser necesaria la presencia del juez que la dispuso.
d) Al expedir copia, si el documento protocolizado no hubiere sido
trascrito, se reproducir el texto del acta en primer trmino y a
continuacin el documento protocolizado.
Art. 163: la protocolizacin de actuaciones judiciales o administrativas
se cumplir, relacionando las partes del expediente y trascribiendo
segn la naturaleza de las actuaciones.
Si las actuaciones se refieren a negocios inmobiliarios, el acta tendr
referencia a la titularidad y especificaciones relativas a la clase de
bienes.79
TIMBRADO.
Algunos intrpretes jurados usan dicho papel oficial para dar mayor solemnidad
a sus traducciones. La ventaja es, sin duda, que los folios vienen numerados y
sirven para protocolizar las traducciones, al igual que lo hacen los notarios. De
78 http://www.ceaamer.edu.mx/new/der3/dc/modulo3.pdf
79 http://www.monografias.com/trabajos16/derecho-notarialgattari/derecho-notarial-gattari.shtml
72

esta manera se pueden distinguir tambin las copias juradas de las fotocopias
que pueden hacer los clientes, y as slo sern vlidas para fines oficiales las
copias expedidas en papel timbrado.
Al usar dicho papel timbrado, es necesario consignar en la certificacin los
nmeros de los folios, al igual que lo hacen los notarios. Supone ms trabajo,
aunque puede que est compensado por una tarifa diferente.
En general, las traducciones juradas en papel timbrado se encuentran en
desuso en la actualidad. Sin embargo, ningn traductor jurado suele oponerse
si el cliente solicita expresamente que la traduccin se realice en papel
timbrado. Para que una traduccin jurada sea vlida, es suficiente que esta
ltima est impresa en papel y que tenga la certificacin, la firma y el sello de
un traductor jurado nombrado por el Ministerio de Asuntos Exteriores y
Cooperacin de Espaa.80

JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA.

EJEMPLO DOCUMENTO PBLICO.
REMATE. EL JUEZ DEBE CERCIORARSE DE QUE SE LLAME AL
PROCEDIMIENTO A LOS ACREEDORES PREFERENTES DE UN BIEN
HIPOTECADO Y DE QUE EL MONTO OBTENIDO SE AFECTE AL PAGO DE
LOS CRDITOS PREFERENTES.
El juez, como rector del proceso, debe exigir que se solicite y exhiba el
certificado de gravmenes para iniciar el procedimiento de remate. Una vez
identificados los acreedores hipotecarios anteriores, en su caso, debe llamarlos
al procedimiento para que defiendan sus derechos y, fincado el remate, debe
asegurarse de que se ponga a disposicin de los acreedores hipotecarios
preferentes el monto que el comprador o adjudicatario haya pagado por la
compraventa judicial del inmueble, hasta donde alcance; lo cual tiene como
consecuencia que la hipoteca se extinga.

80 http://www.eostraductores.net/2011/02/el-uso-del-papel-timbrado-paralas.html
73

En efecto, si el derecho real de hipoteca tiene por objeto garantizar el pago de

la obligacin principal con el valor del inmueble hipotecado, una vez que ste
ha sido rematado y el valor obtenido por su venta aplicado o puesto a
disposicin del acreedor hipotecario, la hipoteca debe extinguirse, pues ha
cumplido con su propsito. En cuyo caso, el juzgador debe ordenar al acreedor
hipotecario la cancelacin de la hipoteca y de su inscripcin en el Registro
Pblico de la Propiedad. Lo cual es conveniente para salvaguardar el valor
econmico del bien que est siendo ejecutado, pues si el inmueble se transmite
sin hipoteca, mayor ser su valor, mayores posibilidades se tienen de cubrir los
crditos preferentes, y de alcanzar tambin a cubrir el crdito de quien solicita
la ejecucin, e incluso de que quede algn remanente para el deudor.
La obligacin de entregar al acreedor hipotecario la cantidad obtenida por el
remate del inmueble hipotecado deriva de los artculos 478 y 500 del Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, as como 2910 del Cdigo Civil Federal;
consecuentemente, la extincin del derecho real de hipoteca en los
procedimientos de remate obedece a que el precio obtenido por la
compraventa y adjudicacin del bien inmueble hipotecado se afecta al pago de
la obligacin principal garantizada con la hipoteca y, por tanto, no es una
consecuencia automtica del remate. Contradiccin de tesis 331/2014. Entre
las sustentadas por el Tribunal Colegiado en Materias Civil y Administrativa del
Dcimo Cuarto Circuito y el Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del
Tercer Circuito. 8 de julio de 2015. La votacin se dividi en dos partes:
mayora de cuatro votos por la competencia. Disidente: Jos Ramn Cosso
Daz. Unanimidad de cinco votos de los Ministros Arturo Zaldvar Lelo de
Larrea, Jos Ramn Cosso Daz, Jorge Mario Pardo Rebolledo, Olga Snchez
Cordero de Garca Villegas y Alfredo Gutirrez Ortiz Mena, en cuanto al fondo.
Ponente: Jorge Mario Pardo Rebolledo. Secretaria: Rosa Mara Rojas Vrtiz
Contreras.
EJEMPLO DOCUMENTO PRIVADO.
INTERESES

EN

CASO

DE

RESCISIN

DEL

CONTRATO

DE

COMPRAVENTA. EL COMPRADOR TIENE DERECHO A QUE SE LE

PAGUEN SIN NECESIDAD DE INTERPELACIN PREVIA.

74

Conforme al artculo 2311 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, si se

rescinde la venta, el comprador que haya pagado parte del precio tiene
derecho a los intereses legales de la cantidad que entreg. Ahora bien, la
obligacin de cubrir intereses, por parte del vendedor que ha recibido el precio
o parte de ste, no guarda relacin con el concepto de mora. En Efecto,
mientras que la mora consiste en el retardo injustificado en el cumplimiento de
una obligacin, la obligacin de pagar intereses, en los casos de rescisin del
contrato de compraventa, reconoce como fuente el disfrute del precio, por parte
del vendedor, y es por esta razn que los Intereses se computan a partir del
momento en que el propio vendedor lo recibi, sin necesidad de interpelacin
alguna.
EL CONTRATO (VII): LA CAUSA
DIFERENTES DOCTRINAS.
Ni en el derecho positivo, ni en la doctrina se discuten estos elementos
esenciales o de validez; todos los autores estn conformes en reconocerlos;
pero surge un elemento de carcter discutible que se llama "causa", que se
reconoce en el derecho francs, para despus pasar a otros derechos, y con
motivo de ese elemento discutible, se han elaborado diferentes teoras: una
llamada causa lista y otra anticausalista.
En la doctrina causa lista encontramos diferentes etapas:
1. La doctrina clsica de la causa.
2. La doctrina moderna de la causa debida a Capitn.
3. La elaboracin que hace la jurisprudencia francesa a partir de
mediados del siglo pasado para cambiar radicalmente el concepto
clsico de la causa.81
TEORIA CLSICA CAUSALISTA:
DIFERENCIA ENTRE CAUSA FINAL Y CAUSA IMPULSIVA:
Son las razones o mviles muy personales, que cada quien tiene al celebrar un
contrato, que no pueden ser idnticos ni siquiera en un contrato especial,
81
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/239/art/art11
.pdf
75

porque en la compraventa una parte comprar para satisfacer una necesidad,

otra comprar por gusto; otra para comerciar, etc., etctera. Esta causa
impulsiva o motivo determinante de la voluntad, se distingue, por lo tanto, de la
causa final, y tiene caractersticas especiales. En tanto que la causa final es un
fin intrnseco al contrato, la impulsiva es un fin extrnseco al mismo; en tanto
que la causa final es un fin abstracto que no depende de la voluntad de las
partes, sino de la naturaleza jurdica de cada contrato, la causa impulsiva es un
fin concreto, que depende de los mviles personales de los contratantes. Por
ltimo, la causa final es rigurosamente idntica en cada categora o grupo de
contratos; la causa impulsiva es variable en cada contrato y en cada
contratante.
CAUSA FINAL, COMO ELEMENTO ESENCIAL Y DE VALIDEZ.
Causa final. De estas tres causas, slo la final es la que se menciona como
elemento esencial o de validez en el contrato. Respecto a la impulsiva o a la
eficiente, declara la doctrina clsica, que nada tienen que ver con el problema
de la validez de los contratos; que por lo tanto, al referirse simplemente a la
"causa", se sobreentiende que es la final y nunca la impulsiva o la eficiente.
Distingue estas tres causas de la manera siguiente.
La causa final es el fin abstracto, rigurosamente idntico en cada categora de
contratos, que en forma necesaria se proponen las partes al contratar. Es, por
lo tanto, la causa final un elemento intrnseco al contrato, igual en cada
categora. De esta suerte los contratos unilaterales tienen siempre la misma
causa; los bilaterales tambin, lo mismo los reales, y as sucesivamente. Es un
elemento intrnseco al contrato, porque depende de la naturaleza de ste, si es
unilateral, bilateral, gratuito, oneroso, etc.
Adems de un fin abstracto que necesariamente se proponen las partes al
contratar, porque el derecho lo regula dada la ndole del contrato,
independientemente de la voluntad o deseo personal de los contratantes.
Fatalmente en cada categora de contratos siempre encontraremos la misma
causa final; siempre ser el fin jurdico abstracto derivado de la naturaleza
propia de cada categora, que no depender del capricho, de la intencin o del
arbitrio de las partes. Por ejemplo, en los contratos bilaterales siempre la causa
76

de una obligacin es la obligacin de la otra parte. La causa de la obligacin de

vendedor para transmitir el dominio se encuentra en la obligacin del
comprador para pagarle el precio. Debe aclararse que esta definicin de la
causa final en la forma que la hemos propuesto, no se enuncia en los autores
que inician esta doctrina clsica, que son Domat y Pothier y posteriormente
Demolombe.
CLASIFICASIN DE LOS CONTRATOS POR SU CAUSA FINAL.
Para

explicar su

teora, Domat se bas

en

3 categoras

contractuales:
1. Contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una parte es
la obligacin de la otra. La causa de la obligacin del vendedor
est dada siempre por la contraprestacin del comprador y
viceversa.
2. Contratos reales: la causa est dada por la entrega de la cosa,
por la prestacin recibida. La obligacin del mutuario, por
ejemplo, tiene su causa fin en el prstamo que antes recibi.
3. Contratos gratuitos: la causa fin es entregar una liberalidad,
est dada por el animusdonandi .En las donaciones (en general,
en los contratos gratuitos en que una sola de las partes hace o
da) la aceptacin hace surgir el contrato, y la obligacin del que
detiene causa-fin si se funda en algn motivo razonable y justo
(un servicio prestado, el mrito del donatario, el mero placer de
hacer el bien)82
DOCTRINA ANTICAUSALISTA.
La teora clsica de la causa origina un movimiento llamado anticausalista, que
se inicia en Blgica con dos autores: Ernst y Laurent. En realidad, el que inicia
la crtica y que puede decirse dio las ideas fundamentales, fue el belga Ernst,
profesor de la Universidad de Lieja. Segn Ernst, la doctrina clsica y el Cdigo
francs, al enunciar el elemento "causa" en la formacin de los contratos, lo
82 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/causa/causa.htm
77

nico que hicieron fue duplicar innecesariamente los elementos, esenciales o

de validez, porque la causa en la forma en que la define Domat se confunde
con el consentimiento o con el objeto; la causa falsa con el error, y la causa
ilcita se identifica con el objeto ilcito. Dice Ernst que la causa se confunde con
el consentimiento en los contratos a ttulo gratuito, porque el animus donandi
no es otra cosa que la manifestacin de la voluntad en el que desea hacer la
liberalidad. Es decir, el consentimiento en todo contrato a ttulo gratuito
necesariamente implica el animus donandi, porque el donante, al manifestar su
voluntad, lo hace a sabiendas de que no va a recibir contra prestacin alguna y
declarando que en forma gratuita transmite el dominio de la cosa. No podra
pensarse cmo se podra manifestar el consentimiento en estos contratos si el
consentimiento no llevase implcito el animus donandi. En los contratos
bilaterales tambin cuando una parte se obliga, manifiesta su voluntad en
atencin a que la otra se ha obligado; es decir, lo que se llama "causa" en la
doctrina clsica no es otra cosa que el objeto, pues es lo que cada parte debe a
la otra.83
TEORIA NEOCLSICA (FRANCIA 1832, CASO PENDARIES): CAUSA
EFICIENTE, FUENTE DE OBLIGACIONES.
CASO PENDARIES 1832: La Srta. Dougourg instituy como su heredero a
FrancoisPendaries, al cual reconoca como su hijo adulterino. Los herederos
excluidos de la sucesin de la causante adujeron que el art. 335 del cdigo
francs admite reconocer a los hijos adulterinos y el art. 762 no permiten a los
hijos adulterinos ser titulares de derechos hereditarios. Los representantes de
Pendrareis, a su vez, sostuvieron que estando prohibido por la ley el
reconocimiento de los hijos adulterinos, si bien no poda invocarse tal
reconocimiento a su favor, tampoco poda serlo en su contra. La Corte anul la
institucin hereditaria hecha a favor de Pendaries, basndose en la existencia
de una causa ilcita, cayendo aquella bajo la sancin del art. 1131 del Cdigo
Civil Francs.
B) teora anticausalista: 1826 Ernst Laurent. Planiol: la causa es falsa e intil
83 https://www.clubensayos.com/Acontecimientos-Sociales/TEORIAANTICAUSALISTA/1442841.html
78

C) teora neocausalista: 1921 Jasern. La causa no es falsa ni intil.

Importancia de los motivos o mviles.
Los mviles que miran al futuro son los mviles teleolgicos o mviles fines:
una persona compra un autor para dedicarlo al turismo o al comercio. Estos
son los que tienen la jerarqua de causa y que pueden llevar a la
anulacin del acto por fin ilcito o contrario a la moral y buenas costumbres.
Tambin sirve de fundamento a la teora de la frustracin del fin del
contrato. Esta teora se refiere a los casos en que hubiese habido un fin
casualizado, comn a las partes, que por circunstancias sobrevinientes no
personales ni imputables a las partes, ajenas a su esfera de influencia y
que no constituyesen un riesgo asumido no pudiese ser alcanzado. Su
efecto es la resolucin del contrato.-Para no vulnerar el principio o de la
seguridad jurdica, exige que el mvil final deba aparecer de alguna manera
exteriorizado; es decir, no debe haber permanecido in mente retentum.
En los negocios bilaterales, los mviles deben ser compartidos por las partes,
o puestos en comn, para que puedan ser tenidos en cuenta para invalidar el
acto por ilicitud.84
TEORIA FINALISTA: FIN O MOTIVO DETERMINANTE.
LA CAUSA FIN ABSTRACTA U OBJETIVA (CAUSA FIN):
es el propsito tpico y general que cumple el negocio, idntico en todos
los negocios de la misma especie. ntimamente vinculada con la estructura del
contrato.-La causa como fin abstracto del negocio permite su calificacin,
adquiriendo

as

un

papel

de

relevante importancia

en

la

tarea

de

integracin e interpretacin del acto jurdico, ya que constituye la tarea

previa

a tales procesos. Caractersticas: objetiva, abstracta, intrnseca,

impersonal e inmutable.
Ejemplos: Importancia: Este aspecto sirve para calificar a los contratos
(funcin calificadora e interpretativa)sirve

de

fundamento

la

facultad

comisoria y a la excepcin de incumplimiento contractual (arts. 1204 y

84
http://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/cybertesis/1198/1/Farromeque_v
m.pdf
79

1201, Cd. Civil, respectivamente), que tienen como sustento la reciprocidad

de las obligaciones generadas en los contratos de prestaciones bilaterales.
Tambin acuerda un ltimo fundamento al funcionamiento de la llamada teora
de la imprevisin, que permite la resolucin del contrato o su reajuste cuando
circunstancias extraordinarias e imprevisibles, posteriores a la celebracin del
acto jurdico, tornan excesivamente onerosa la prestacin de una de las partes
(art. 1198, ap. 2, Cd. Civil).
LA CAUSA FIN CONCRETA O SUBJETIVA (CAUSA MOTIVO):
Son los motivos particulares de las partes que las condujeron a realizar el
acto. Caractersticas: subjetiva, concreta, extrnseca, personal, variable.Ejemplos Requisitos: El motivo debe ser determinante del acto y ser conocido
por ambas partes o puesto en comn.-Importancia: Invalidar el acto por ilicitud
(contrario a la ley, moral y buenas costumbres).Frustracin del fin del contrato.
Problema: La causa final es decepcionada en el Cdigo Civil Argentino? En
qu sentido est utilizada la palabra causa en los arts. 500 a 502 del CC?
Explicacin: Nacimiento y Evolucin histrica de la teora de la causa final.
Origen del problema: causa lcita. en qu sentido est utilizada la palabra
causa en el Cdigo civil Francs de 1084?
Breve historia1.Derecho romano: slo formalidad
Derecho cannico: fuerza obligatoria simple pacto; motivos lcitos y
causas verdaderas.
Establece dos principios:
1) Conexin de las prestaciones recprocas: no hay obligacin de mantener la
palabra dada si el otro contratante no mantiene la suya. Se basa en la
equidad.
2) Mviles que han determinado a contratar son importantes para
determinar la moralidad del contrato. El primer principio va a ser la base del
casualismo clsico y el segundo del neocausalismo.
Derecho Francs:
80

A) teora causa lista clsica: causal abstracta, no indaga los motivos Domat
Le loi civilesCdigo Civil Fces Escuela exegtica. Racionalismo postura de la
jurisprudencia francesa: Antes 1832.
Causal abstracta CASOS LEMUR Y LANCHERE (1810 Y 1815):
Hechos: Casos de liberalidades hechas por los padres a favor de sus hijos
adulterinos.
Decisin del Tribunal: La Corte de Casacin haba sentado el criterio de que
resultaba imposible entrar a investigar los mviles del otorgante, bastando
simplemente la sola intencin de beneficiar.
Despus 1832: causa concreta Deben ser compartidos por las partes, o
puestos en comn, para que puedan ser tenidos en cuenta para invalidar el
acto por ilicitud.85
TEMAS ADICIONALES ACERCA DE LA CAUSA:
LAS OBLIGACIONES CAUSALES Y LAS ABSTRACTAS.
Las obligaciones abstractas establecen deberes sin referencia alguna al
origen de las mismas; surgen en el mundo del ius strictum.

Las obligaciones causales eran interpretadas a la luz de las circunstancias

especiales que acompaaban el nacimiento de las mismas. 86

LOS TITULOS DE CRDITO.

Tenemos en cuenta la causa, no en sentido tradicional, sino como causa
cambiando; en otras palabras, ese objetivo de sistematizacin, regulacin y
esfuerzo del negocio subyacente.

85mhtl.rincondelvago.com/teoria-causalista-y-finalista.html
86 https://www.clubensayos.com/Temas-Variados/CLASES-DEOBLIGACIONES/80132.html
81

En la temtica de los ttulos de crdito, la causa se considera como el problema

de lmites a la tutela de intereses inherentes a la circulacin del ttulo. Interesa
esta cuestin de la causa solo en la medida y en los lmites de una mejor
comprensin de la accin causal y de las excepciones causales, teniendo
presente, de un modo muy especial, la improcedencia de las mismas en el
juicio ejecutivo.
Gorla, en su estudio y citando a grocio, nos habla de "ciertos negocios tpicos
en los que, aun existiendo convencin, los efectos jurdicos parecen ms
derivar de la ley que de la voluntad de las partes..., Contratos que llevan en s
mismos una causa jurdica..., Siendo innecesario averiguar si existe una causa
razonable, excepto en caso de lesin... ", Y menciona entre esos contratos la
letra de cambio. 87
PROMESA ABSTRACTA DE DEUDA Y RECONOCIMINETO ABSTRACTO
DE DEUDA.
Clases Conforme lo dispuesto en los arts. 734 y 735, se pueden distinguir dos
clases:
a) El reconocimiento causal,
b) la promesa o reconocimiento abstracto de deuda.
En el primero (causal) el acto de reconocimiento encuentra sustento y base
en el negocio primordial que le da causa. De all que, tal como lo indica el art.
734 del proyecto, ante la diferencia o discordancia entre ambos ttulos hay que
estarse al de origen.
El segundo caso tiene mayor envergadura, y ello lleva a un tratamiento
particularizado.
Promesa abstracta de deuda Lo incorpora el nuevo cdigo en el art. 734
segunda parte, aunque es dable aclarar que la norma prev los dos supuestos:
el causal y la promesa abstracta de deuda.

87 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/causa-en-los-t
%C3%ADtulos-de-cr%C3%A9dito/causa-en-los-t%C3%ADtulos-de-cr
%C3%A9dito.htm
82

Esto ltimo es lo que aparece como novedad en la legislacin propiciada. Ello

importa que el acto tiene el carcter de " abstracto" de su causa, y por ello
resulta autnomo. Mediante ese tipo de acuerdo surge una obligacin nueva.
En este supuesto, el reconocimiento o la promesa, resulta constitutivo de una
relacin obligacional gentica, facultando al acreedor a demostrar la existencia
de un crdito. Adems de ello, resulta beneficiando a los terceros que restan
protegidos ante excepciones o defensas que se vinculen a las relaciones
causales.88

LA MAXIMA NEMO AUDITUR PROPRIAM TURPITUDINEM ALLEGANS,

LOS CODIGOS CIVILES Y LA JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE
DE JUSTICIA.
Nemo auditur propriam turpitudinem allegans
1. Nadie puede ser escuchado, invocando su propia torpeza.
2. No se escucha a nadie en juicio que alegue su propia torpeza.
Mxima de origen latino, empleada para significar que el juez no debe
acogerse a las pretensiones de quien a sabiendas de su propia culpa, busca
enmendar el error contenido en la providencia proferida. Se presenta cuando
una o las dos partes en litigio, obligadas a ser precisas en sus pretensiones, no
lo hacen. As las cosas, la aplicacin de este principio no es una ofensa contra
la parte que cometi el error; se invoca para poner de manifiesto que quien
teniendo los elementos de juicio suficientes para defender sus derechos, al no
hacerlo, est forzada a soportar las consecuencias jurdicas de su omisin.
Aceptar lo contrario, permitira el abuso del derecho propio que de conformidad
con nuestra Constitucin Poltica de Colombia en su Captulo 5- De los
deberes y obligaciones.- Artculo 95 Numeral 1, est expresamente prohibido:
La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad
nacional. Todos estn en el deber de engrandecerla y dignificarla. El ejercicio
de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitucin implica
88
http://www.difusionjuridica.com.bo/bdi/biblioteca/biblioteca/libro061/lib0613g.pdf
83

responsabilidades. Toda persona est obligada a cumplir la Constitucin y las

leyes. Son deberes de la persona y del ciudadano: Respetar los derechos
ajenos y no abusar de los propios. La desobediencia a la prohibicin de invocar
la propia culpa buscando modificar, aclarar o corregir una providencia judicial
se entiende como un abuso del derecho propio de quien busca acceder a
ventajas indebidas e incluso inmerecidas dentro del ordenamiento jurdico. El
jurista francs Georges Rippert en su libro La Rgle Morale dans les
Obligations Civiles a propsito del aforismo Nemo auditur propriam
turpitudinem allegans manifest que en dicha circunstancia El demandante no
ser escuchado por el juez, porque no es digno de ser odo. Es decir, la parte
no puede pretender la proteccin de un derecho invocando la presencia del
bien jurdico a partir de su inconducta. No obstante, en la vida practica del
ejercicio del derecho, es difcil que quien tuvo la culpa poniendo en riesgo el
reconocimiento del derecho que se pretende defender en el litigio
especialmente el abogado a quien se le pagaron honorarios por una diligente y
responsable gestin- la acepte. De ah que la evidencia resplandezca en la
controversia con la parte contraria y en atencin a las pruebas aportadas al
proceso.

La Corte Constitucional ha mantenido una orientacin jurisprudencial, respecto

de la figura que se analiza en diversas providencias, lo cual se justifica en la
prohibicin general de abusar del derecho propio como forma de acceder a
ventajas indebidas o incluso INMERECIDAS dentro del ordenamiento
jurdico.Adems, guarda coherencia con el principio de que nadie puede alegar
a su favor su propia culpa, lo cual conduce a que eventualmente una accin de
tutela resulte improcedente cuando los hechos desfavorables los ha generado
el mismo interesado, como cuando por ejemplo no es advertida la curia o
diligencia exigible en un proceso judicial. Es que los derechos deben ejercerse
de conformidad con el designio previsto por el Legislador. Pero ese ejercicio, a
ms de que lleva implcita una garanta en cabeza de su titular, al mismo
tiempo comporta un deber y ello, no lo exonera, por tanto, de advertir la
diligencia debida para el recto ejercicio de aqul. As, de antiguo se ha
aceptado, adems como una regla que constituye la anttesis de la bona fides,
84

la prohibicin de pretender aprovecharse del propio error, dolo o de la culpa de

quien por su desidia, incuria o abandono resulta afectado. Dicha regla,
materializada en el aforismo nemo auditur proprian turpitudinem allegans, ha
tenido incluso, una incorporacin expresa en nuestro ordenamiento sustantivo
civil de acuerdo con el postulado general de la improcedencia por
aprovechamiento en culpa y en dolo propio De este ltimo, suele incluirse
como ejemplos tpicos, el de la persona que celebra un contrato ilcito a
sabiendas, o quien pretende reclamar un legado o herencia luego de haberse
declarado la indignidad o el desheredamiento y, aun as, pretende suceder al
causante. Recordemos que, nadie puede presentarse a la justicia para pedir
proteccin si ella tiene como fundamento la negligencia, mala fe o dolo que ha
cometido. As, los Tribunales deben negar toda splica cuya fuente es la
incuria, el dolo o mala fe en que se ha incurrido, de acuerdo con la mxima
nemo auditur suam turpitudniem allegans, pues ello, segn advierten los
autores es contrario al orden jurdico y al principio que prohbe abusar de los
propios derechos (Art. 95 C.N.)89
EL CONTRATO (VIII): INTERPRETACIN Y EFECTOS.
LA INTERPRETACIN JURDICA DEL CONTRATO:
TEORIA DE LA VOLUNTAD INTERNA (AUTONOMIA)
Teora de la voluntad real o interna Se concede gran voluntad al individuo y a
su voluntad (Teora francesa) El intrprete realiza la funcin de un psiclogo y
explora la intencin comn delos contratantes para establecer su alcance en el
contrato.90
TEORIA DE LA VOLUNTAD DECLARADA.
Teora de la voluntad declarada Manifiesta que en caso de divergencia entre la
voluntad real y la exteriorizada, debe predominarla exteriorizada. Ya que es la
nica que ha podido ser conocida. El propsito comn declarado por las
89 http://www.lavozdelderecho.com/index.php/noticias-2/item/3243-frasenemo-auditur-propriam-turpitudinem-allegans
90 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/declaracion-devoluntad/declaracion-de-voluntad.htm
85

palabras, los hechos y la conducta de las partes puede ser comprobado por
cualquiera de las pruebas admitidas en el procedimiento judicial. 91
SISTEMA SEGUIDO POR EL CODIGO CIVIL.
La referida norma establece un sistema especial de interpretacin para
el seguro, siguiendo as la lnea de otros ordenamientos jurdicos 2. Sin
embargo,

la

peculiaridad

del

orden

legal

cubano

en

materia

hermenutica 3 est condicionada por otros elementos no desdeables.

Tal es el caso de la inexistencia de una ley sobre condiciones generales
de la contratacin o de proteccin a los consumidores, que favorezca la
coherencia de este sector del ordenamiento. Es propsito de este
trabajo analizar la formulacin que propone la normativa del contrato de
seguro en materia de interpretacin contractual y su impacto en el
vigente sistema del Cdigo Civil cubano, as como el seguido por la
legislacin econmica y mercantil. Por tanto, se han estructurado estos
comentarios reflejando, en un primer momento, el sistema seguido por el
Cdigo Civil vigente y las legislaciones mercantil y econmica. Luego,
son tratadas las nuevas reglas de la interpretacin contractual,
dispuestas para el contrato de seguro. Finalmente se ofrecen
valoraciones sobre algunas incidencias procesales de la interpretacin
contractual, especialmente en lo referido a la casacin. 92
EFECTOS DEL CONTRATO ENTRE LAS PARTES:
FUERZA OBLIGATORIA.
La fuerza obligatoria del contrato tiene su fundamento en el querer de las
partes. Si las partes aceptan libremente el contenido del contrato, si lo han
querido en su conjunto y en cada una de sus clusulas, l es obligatorio.
Messineo: si las partes aceptan libremente el contrato este es obligatorio, las
partes se autoimponen restricciones para el futuro, estn vinculadas y no se
pueden comportar como les parezca, deben cumplir con las obligaciones que
91 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/declaracion-devoluntad/declaracion-de-voluntad.htm
92 http://www.monografias.com/trabajos78/interpretacion-actojuridico/interpretacion-acto-juridico3.shtml
86

asumieron. Regla general: solo se contrata cuando hay deseo de contratar,

coaccin u obligacin son excepciones. El contrato es un producto espiritual, es
el resultado de la voluntad contractual. 93

PRINCIPIO FUNDAMENTAL Y ALCANCE:

Como se ver, en este artculo, concretamente en su primer prrafo, se
consagra el principio del Favor debitoris, en el cual se beneficia al obligado en
un contrato, por ser en principio el ms dbil. En su segundo prrafo, esta
norma, tambin trae inserta los alcances del principio de la Buena fe, principio
fundamental en todo negocio jurdico.
La conducta posterior de las partes: este principio, admitido tambin por el
Cdigo Civil Paraguayo, se puede apreciar mediante las conductas posteriores
de las partes contratantes, revelando inequvocamente cul es el resultado y el
alcance del contrato. Es la clara expresin de lo que los contratantes han
querido en un determinado negocio jurdico no pudiendo ampararse en una
clusula de interpretacin dudosa para desviarse de lo que ellas mismas han
demostrado querer.94

CLASIFICASION

DE

LAS

CLAUSULAS

DEL

CONTRATO:

COSAS

ESENCIALES: Son aquellas que identifican a las partes y dan nombre al

contrato.
COSAS NATURALES: Son aquellas que derivan de la propia naturaleza del
contrato, considerndose que son de orden pblico, es decir, irrenunciables

93 https://es.scribd.com/doc/134440512/Principio-de-La-Fuerza-Obligatoriade-Los-Contratos
94 www.monogas.com/trabajos32/interpretacion-contractual/interpretacioncontractual.shtmlrafi
87

inclusive sino se establecen se dan por puestas, y todo lo que las partes
acuerden en contravencin a ellas se tendr por no puesto.
COASAS ACCIDENTALES: Son aquellas que slo a voluntad de las partes
podrn establecerse como son: la forma de pago, lugar de la entrega del bien,
etc.95
MODIFICACIN Y REVOCASIN CONTRACTUAL POR ACUERDO DE LAS
PARTES.
Modificaciones Contractuales: Variaciones que puede tener un contrato
durante su ejecucin por acuerdo entre las partes, o
Unilateralmente de acuerdo con lo contemplado en la Ley 80 de 1993; dichas
modificaciones debern constar por escrito, bien sea en
Documento suscrito por las partes o mediante acto administrativo.
Revocacin: se extingue el contrato por la voluntad de una de las partes por
cualquier causa. Opera en las liberalidades como la donacin y en los que
tienen como elemento la confianza como el mandato (no requiere pacto) y
fideicomiso (requiere pacto de revocacin). Ej. Incumplimiento del cargo por
parte del donatario. Si bien la revocacin tiene efectos hacia el futuro 'ex nunc'
provoca los siguientes efectos jurdicos:
Entre las partes: sus efectos son 'ex tunc' es decir retroactivos, hacia atrs, las
cosas vuelven a su estado anterior. Ej. La cosa donada vuelve al donante.
Hacia terceros: en ciertos casos sus efectos son hacia atrs y en otros no,
depende de la buena fe. En el caso de la donacin es revocable por la voluntad
es unilateral y en el caso de los contrato de confianza se pueden revocar
precisamente por falta de confianza. 96
TEORIA DE LA IMPREVISIN:
La teora de la imprevisin se aplica al campo contractual. Cuando dos partes
acuerdan realizar prestaciones recprocas luego de cierto tiempo, o
95 http://html.rincondelvago.com/contratos.html
96http://intranetsdis.integracionsocial.gov.co/anexos/documentos/3.2_proc_
adminis_adquisiciones/Adqui-ProcedimR.pdf
88

comenzando su ejecucin, sta se prolonga en perodos consecutivos, como

por ejemplo un arrendamiento, tienen en cuenta que podrn cumplirlas
tomando en consideracin situaciones normales, y no circunstancias
extraordinarias del contexto social, poltico o econmico que hagan imposible
otorgar una prestacin que al momento del acuerdo era razonablemente
lgica.97

LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS

ebus sic stantibus es una expresin latina, que puede traducirse como "estando
as las cosas", que hace referencia a un principio de Derecho, en virtud del
cual, se entiende que las estipulaciones establecidas en los contratos lo son
habida cuenta de las circunstancias concurrentes en el momento de su
celebracin, esto es, que cualquier alteracin sustancial de las mismas puede
dar lugar a la modificacin de aquellas estipulaciones.
La doctrina de la clusula rebs sic stantibus et aliquo de Novo non
emergentibus literalmente-te, "mientras las cosas sigan como eran [en el
momento de la celebracin del contrato] y no surja algo nuevo"- tiene su origen
en el derecho cannico. Su sedis materiae, han explicado Reinhard
Zimmermann17 Jim Gordley18, se encuentra en un pasaje de Cicern19,
citado primero por San Agustn20 y recogido luego en el Decretum (1140-42)
de Graciano, en el cual se dice que el deudor no est obligado a restituir la
espada al acreedor que, en el nterin, ha perdido la razn ("Hic ideo non habet
duplex cor, quia ille, cui commendatus est gladius, cum promit-tebat, se
redditurum poscenti, non cogitabat furentem posse repetere"21) y permita la
modificacin o resolucin judicial de un contrato por alteracin sobrevenida de
las circunstancias de su celebracin.sta doctrina, acogida por la Escuela del
Derecho Natural, cay en descrdito durante el siglo XIX, con el auge de las
teoras de la voluntad (una circunstancia o condicin implcita no integra la
voluntad comn de los contratantes), fue singularmente rechazada por el Code
Civil francs de 1804, por la Escuela de la Exgesis y por la jurisprudencia de

97http://derecho.laguia2000.com/parte-general/teoria-de-la-imprevision
89

la Cour de Cassation, circunstancias que explican su ausencia en el Cdigo

Civil espaol de 1889: resultaba ajena al Zeitgeist.
Mas las circunstancias cambiaron con el fin de la bonanza econmica del largo
siglo de la "Primera Globalizacin" econmica y comercial, que haba
comenzado tras las Guerras Napolenicas (1815) y finaliz abruptamente con
el estallido de la Primera Guerra Mundial (1914). Finalizadas las hostilidades
(1918), la revisin doctrinal sigui a la crisis econmica de la Alemania
derrotada en la Guerra y arruinada tras ella con una famosa monografa de
Paul Oertmann (1865-1938), publicada en 1921 sobre la base del negocio,
(Paul Oertmann (1921), Die Geschftsgrundlage. Ein neuer Rechtsbgriff,
Leipzig und Erlangen. Oertmann, continuador -y yerno- de Bernhard
Windscheid (1817-1892) adapt a la coyuntura econmicamente pavorosa de
la primera posguerra mundial alemana la doctrina de la presuposicin,
Voraussetzung, ideada por su maestro, pero cuyo intento de llevarla al Cdigo
Civil alemn de 1896 haba fracasado) .
Antiguamente, en el Derecho consuetudinario francs, se inclua expresamente
en todos o casi todos los contratos de tracto sucesivo o con prestacin diferida
en el tiempo. Posteriormente, su inclusin se consider innecesaria, por
entender que estaba implcita, por deducirse de la voluntad de los contratantes:
se estimaba que cada contrato contena una clusula tcita que, en caso de
que se cambiasen las circunstancias presentes en el momento de la
celebracin del mismo, llevaba a la disolucin del contrato. De ah que a veces
se diga clusula rebus sic stantibus, aunque ahora la opinin mayoritaria
contempla el principio como una norma objetiva, permitindole a la parte
contratante perjudicada por el cambio de las circunstancias invocar la
disolucin del contrato.
La clusula "rebus sic stantibus" no tiene un reflejo expreso en nuestro
Derecho, y su formulacin es de corte doctrinal y jurisprudencial, sustentado en
los principios generales de la buena fe y el justo equilibrio de las prestaciones.
El fundamento objetivo de la clusula "rebus sic stantibus" se ha buscado
fundamentalmente a travs del principio de la buena fe.

90

El Cdigo Civil espaol de 1889 no incluy ninguna disposicin general sobre

revisin o resolucin del contrato por alteracin sobrevenida de las
circunstancias ni, en particular, recibi la doctrina medieval de la clusula rebus
sic stantibus. A pesar de que el Tribunal Supremo recuperara dicha doctrina a
mediados de siglo XX, su aplicacin fue con carcter rigurosamente
excepcional, tendencia que se ha mantenido hasta sentencias recientes. Sin
embargo, el artculo 1213 de la reciente Propuesta de Anteproyecto de Ley de
Modernizacin del Cdigo Civil en materia de Obligaciones y Contratos
reconoce de forma expresa la posibilidad de revisar, o incluso, de resolver un
contrato cuando hayan surgido circunstancias imprevistas que hagan el
cumplimiento excesivamente oneroso.
La relacin entre el problema de la modificacin sobrevenida de las
circunstancias y el principio general de la buena fe ha sido establecida, sobre
todo, por la doctrina y por la jurisprudencia alemana.
En Espaa, la doctrina de la clusula rebus sic stantibus fue recuperada por la
jurisprudencia del Tribunal Supremo despus de la catstrofe de la Guerra Civil
(1936-39), pero su reconstruccin conceptual tuvo lugar con un rigor, formal y
de contenido, exorbitante. Tanto es as, que a priori, los elementos de su
supuesto de hecho, es decir, de su reconocimiento y aplicacin cristalizaron en
una formulacin draconiana que ha sobrevivido hasta nuestros das. As,
todava en 2007, el Tribunal Supremo reproduca el enunciado originario de la
doctrina, formulado por una sentencia de 1957 y en cuya virtud: "A) (...) la
clusula rebus sic stantibus no est legalmente reconocida; B) Que sin
embargo, dada su elaboracin doctrinal y los principios de equidad a que
puede servir, existe una posibilidad de que sea elaborada y admitida por los
Tribunales, C) Que es una clusula peligrosa, y, en su caso, debe admitirse
cautelosamente;

D)

Que

su

admisin

(...)

requiere

como

premisas

fundamentales: a) alteracin extraordinaria de las circunstancias en el

momento de cumplir el contrato en relacin con las concurrentes al tiempo de
su celebracin; b) una desproporcin exorbitante, fuera de todo clculo, entre
las prestaciones de las partes contratantes que verdaderamente derrumben el
contrato por aniquilacin del equilibrio de las prestaciones; y c) que todo ello

91

acontezca

por

la

sobreveniencia

de

circunstancias

radicalmente

imprevisibles"(STS de 25 de enero de 2007 (RJ 592), FD 331).

El Tribunal Supremo (TS) en la Sentencia de 23 noviembre 1962, ya se
pronunciaba claramente en esta direccin sustentndose en la letra del art.
1258 CC, en el que se contiene el principio general de cumplimiento de los
contratos conforme a la buena fe, siendo la aplicacin de la clusula "rebussic
stantibus" una justa consecuencia de la buena fe en sentido objetivo, que se
traduce en "el restablecimiento de la base contractual con reciprocidad
equitativa de las obligaciones". Pero la doctrina de la clusula "rebus sic
stantibus" ha sido admitida incluso antes por la jurisprudencia espaola. El
mismo Tribunal Supremo, en alguna Sentencia muy significativa de la
postguerra civil, reconoci esta circunstancia. As, la STS, de 5.6.1945 rechaz
un recurso de casacin interpuesto por los demandados, quienes haban sido
condenados en ambas instancias, en un caso de arrendamiento celebrado
antes de la Guerra, en 1929, de fbrica de chapas y tableros, por doce aos de
duracin y con opcin de compra por precio de 286.332 pesetas. La opcin fue
ejercitada en 1941 y los demandados se haban negado a otorgar escritura de
venta. En palabras del Tribunal Supremo:
"Aunque esta Sala, principalmente en sus SS de 14 de diciembre de 1940 y 17
de mayo de 1941, ha sealado la conveniencia y no ha excluido la posibilidad
de construir, en el mbito del derecho vigente, la clusula rebus sic stantibus
(...) si lo demandasen, imperiosa e inexcusablemente, circunstancias muy
calificadas, y no ha desconocido (...) que lo mismo en el CC que en la
legislacin de emergencia nacida por imposicin de situaciones que la guerra y
la revolucin crearon, hay atisbos, y aun aisladas aplicaciones, se ha cuidado
de subrayar, sin embargo, la cautela con que en materia tan quebradiza debe
obrarse, atenta al designio de que, por falta de prudencia en la aplicacin, o por
excesiva anormal generalizacin de la doctrina, pudiera padecer la seguridad
jurdica, sin motivo bastante, o atacarse, sin sobrada razn, la estabilidad de
las convenciones, tal como inicialmente se establecieron, segn la patente e
inequvoca voluntad de las partes; posicin esta que conviene traer a
captulo(...) porque si en las ms modernas ordenaciones positivas que
rindindose a esta legtima preocupacin doctrinal dieron paso a la clusula en
92

cuestin en los contratos de ejecucin diferida cuid de subordinarse su

aplicacin, tanto a la concurrencia de circunstancias extraordinarias e
imprevisibles, como medio de templar su excesiva onerosidad para el obligado,
y, aun y as, las facultades rescisorias, que no siempre se otorgan, pueden
enervarse por obra de equitativas modificaciones ofrecidas por el demandado
(...)".
De hecho, por ejemplo, el TS, ya se pronunci al respecto mediante la
sentencia de 13 de junio de 1944, en un caso relativo a un contrato de venta de
aceite de oliva que increment notablemente su precio como consecuencia de
la guerra civil. El TS estim que el conflicto blico era una justa causa para
suspender la obligacin de entrega y, adems, rebaj la cantidad de aceite que
haba de entregarse habida cuenta del incremento del precio.
El hecho de que la clusula "rebus sic stantibus" carezca de sustrato normativo
no ha impedido a nuestra doctrina y jurisprudencia admitir su aplicacin,
siempre que concurran determinados presupuestos. El TS la ha concebido
como un mecanismo para restablecer el justo equilibrio de las prestaciones
pero, en cuanto que supone una modificacin del rgimen de la relacin
obligatoria y del sistema de organizacin de intereses por desaparicin
sobrevenida de la base del negocio, se admite con muchas cautelas.
Esta doctrina suele utilizarse como complementaria del brocardo latino pacta
sunt servanda (los pactos deben cumplirse) en la forma pacta sunt servanda
rebus sic stantibus que significa los pactos deben cumplirse, mientras las cosas
sigan as lo que habla de la obligatoriedad de cumplir los pactos (contratos)
mientras las circunstancias existentes al momento de la celebracin no
varen.98
OPINIONES ADVERSAS A LA TEORIA DE LA IMPREVISIN.
Las opiniones adversas a la Teora de la Imprevisin que como hemos dicho el
Maestro Borja Soriano resume, son las de Colin y Capitant y las de Planiol:
Debe mantenerse el saludable principio de respeto al contrato y si bien es
cierto que debe otorgarse al deudor la posibilidad de un trmino de gracia. La
98 http://www.monografias.com/trabajos-pdf5/clausula-rebus-sicstantibus/clausula-rebus-sic-stantibus.shtml
93

Teora de la Imprevisin encontrara dificultades de aplicacin considerables

porque no se sabe cmo limitarla. Es muy difcil dar a los Tribunales el poder
de suprimir o modificar las obligaciones contractuales porque esto es hacer
frgil o destruir el contrato, introduciendo la inestabilidad de la vida
econmica.99
OPININ FAVORABLE.
Opinin favorable de Lorenzo De la Maza, quien se basa principalmente en la
necesidad de que el ordenamiento positivo refleje los principios de justicia y
moral que deben guiar las relaciones contractuales y de los cuales se deriva el
fundamento de la teora de la imprevisin.
La doctrina contempornea ha agregado otras justificaciones. As, se seala la
necesidad de una adecuada regulacin tcnica que dirima definitivamente las
dudas acerca de su procedencia en el Derecho chileno y permita su adecuada
armonizacin con otras instituciones relacionadas7. En este sentido, se puede
aadir la conveniencia que la norma se haga cargo de aquellos temas que son
motivo de disputa entre los autores, tomando posicin en cuanto a la
naturaleza, campo de aplicacin, requisitos y efectos de la institucin; de
manera de facilitar la tarea del juez al aplicar la norma y evitar decisiones
contradictorias o inconsistentes que pueden efectivamente daar la seguridad
jurdica que se busca proteger con la no incorporacin de una norma positiva.
Resultara ms perjudicial para la seguridad jurdica la existencia de fallos que
acojan la teora, mientras otras decisiones (con supuestos de hecho similares)
la rechacen; o de fallos que acogieran la adecuacin del contrato a las
circunstancias

sobrevinientes

mientras

otras

decisiones

judiciales

se

pronunciaran por su extincin como nica alternativa. El anlisis que en

prrafos siguientes se hace de la jurisprudencia judicial y arbitral confirma estas
consideraciones.100

99 Borja Soriano, Manuel. Teora General de las Obligaciones. Tomo II. Pg.
413. Edici- n Mxico 1939
100 De la Maza, Lorenzo, La Teora de la Imprevisin, disponible, en
http://www.cybertesis.cl/tesis/uchile/1933/delamaza_l/html/indexframes.html.
94

SOLUCIN LEGAL EN EL CDIGO CIVIL.

Nos parece que los Arts. 1316 no. 3. Y 1431 del Cdigo Civil, interpretados en
forma sistemtica, permiten la aplicacin de la teora del Riesgo Imprevisible
segn la llama Houriu-, y fundamentada, desde luego, como lo hacen
Windscheid y Oertmann. De los alcances jurdicos de las disposiciones legales
citadas ltimamente y de las condiciones de hecho necesarias para que
funcione la Imprevisin en los Contratos, trataremos en venideras lneas. Por
de pronto que solo quede enunciado el asunto esperando su oportuno lugar. Y
entremos a despejar las interrogantes arriba apuntadas. Ya hemos visto como
con el propsito hermenutico de darle cabida en los Cdigos a la Teora de la
Imprevisin, se mantuvo la idea de que una dificultad extraordinaria en la
ejecucin del contrato, se poda asimilar a la imposibilidad en el cumplimiento,
resultando como consecuencia necesaria la exoneracin o atenuacin de la
obligacin del deudor.
Enneccerus reconoci que la imposibilidad no ha Re confundirse con la mera
dificultad. No obstante acepta que si los obstculos que se oponen a la
prestacin son tan grandes que solo pueden superarse con sacrificios
totalmente desproporcionados, entonces la consideracin racional, tica y
econmica, que es la nica que el derecho toma en cuenta, tiene que
considerar la prestacin como imposible. Insisto que aun cuando tales
planteamientos puedan ser adecuados, meramente correctos en sus premisas
de enfoque racional, tica y econmica, no lo son en cambio en relacin
directa con sus conclusiones. El punto de vista de las premisas pudiera tener
dosis de mayor veracidad si arrancamos de la base de que ante la
imposibilidad absoluta queda libre el deudor. Pero esa base incluso es falsa,
aparente, ya que parte precisamente de la equiparacin sin demostrar
previamente su procedencia. Es decir, sin demostrar el porqu de la
equiparacin entre dificultad e imposibilidad. No puede negarse que la mayor
bravosidad sobreviviente a causa de circunstancias extraordinarias, implica
realmente para el deudor un sacrificio econmico mucho mayor. A mi ver ocurre
que ese impacto econmico notable encuadrado objetivamente desde el rea
de la dificultad en la ejecucin, trueca, cambia sustancialmente el problema y
entonces ya no es de demostrar la equiparacin entre dificultad e imposibilidad
95

en el cumplimiento. La cuestin ya no es la misma. Constituye una nueva

problemtica, que se resuelve en funcin de la Imprevisin. Recurdese ahora
que a consecuencia de los desequilibrios acarreados por la primera guerra
mundial, en un principio la jurisprudencia alemana, tratando de atemperar
equitativamente las obligaciones de los deudores que por efecto de aquel
tremendo estallido se haban vuelto econmicamente ms difciles de cumplir,
equipar la imposibilidad material a la imposibilidad econmica pero
posteriormente los mismos Tribunales abandonaron ese criterio equivocado y
adoptaron la tesis de la base del negocio jurdico. En nuestra legislacin las
obligaciones se extinguen por el advenimiento de cualquier circunstancia o
acontecimiento que haga imposible el cumplimiento de las prestaciones. As
est previsto en el Art. 1438 C.C., No. 6. Es decir, la doctrina de la imposibilidad
exime al deudor de sus obligaciones, pues es natural que a lo imposible nadie
est obligado. Por lo dems, es un principio de carcter universal incorporado
expresamente al Cdigo Patrio en 1902. Creemos que conforme nuestra ley no
es feliz el planteamiento de equiparar la imposibilidad econmica a la
imposibilidad fsica o material; es rechazada tal equiparacin por el mismo Arts.
1438 citado, que exige un acontecimiento que haga imposible el cumplimiento
de la obligacin. O sea, la disposicin legal en referencia nicamente prev el
caso de imposibilidad material y no la econmica. Y esto, porque lo
esencialmente determinante en el cumplimiento es, en corte clsico, la
posibilidad fsica y no la econmica, la cual tiene, ciertamente, sus efectos
enderezados al consentimiento segn se ha expuesto y volver a ver.
Rechazamos, pues, como fundamento de la Teora de la Imprevisin, en
nuestro derecho positivo, la imposibilidad econmica equiparada a la
imposibilidad material.
Abordemos ahora esta temtica de obligada observancia: Puede alegarse en
nuestro Cdigo Civil la aplicacin de la Teora de la Imprevisin, en base a una
imposibilidad en el objeto? Entre los autores consultados, lvaro Prez
Vives28. Trata la Imprevisin bajo el Rubro Del objeto, sin elaborar nada
especial y novedoso al respecto. Pasa revisin, en forma muy ligera, a las
doctrinas que han tratado de fundamentar el punto central de esta Tesis de
Doctoramiento, y no se inclina por ninguna de ellas, bastndole afirmar que es
96

una teora en franco proceso de elaboracin y que lo importante es destacar

la casi unanimidad con que es aceptada.101
EFECTOS DEL CONTRATO RESPECTO A TERCEROS:
EL PRINCIPIO RES INTER ALIOS ACTA ALIIS NOCERE NEQUE NOCERE
PRODESSE POTEST, CDIGOS CIVILES.
Los terceros propiamente dichos, o terceros absolutos o penitus extranei, son
lo que no tienen con los contrates ninguna relacin obligatoria. Ellos
permanecen intocados por los contratos. A ellos les es aplicable el adagio
latino: res inter alios acta, aliis neque nocere, neque prodesse potest (los
hechos realizados por otros, no pueden perjudicar ni aprovechar a los dems).
No es que el contrato no exista para los terceros, lo que sucede es que stos
no pueden aprovecharse ni beneficiarse son sus efectos. Pero el contrato
existe erga omnes, es oponible frente a todos. Todos los que no son parte
deben respetar el contrato, no deben interferir en l. Nadie puede interferir o
violar los derechos reales o personales de los dems, porque si lo hace y
causa dao est obligado a indemnizar. Sin embargo, no faltan casos en los
que el contrato produce efectos respecto de terceros; citemos los ejemplos
siguientes: a) Los contratos constitutivos de derechos reales producen efecto
frente a todos los miembros de la comunidad, quienes estn en el deber de
abstenerse de no perturbar al adquirente en el ejercicio de sus derechos como
nuevo titular del bien; b) Los convenios colectivos (contrato colectivo de trabajo,
juntas de copropietarios, asamblea de accionistas, etc.) en los que las
decisiones de las mayoras rigen incluso para los que votaron en contra o no
participaron en el convenio. c) A veces el contrato surte sus efectos para quien
no lo celebr en virtud de la fuerza legitimadora de la apariencia. Por ejemplo,
la simulacin no puede se opuesta por las partes ni por los terceros
perjudicados a quien de buena fe y a ttulo oneroso haya adquirido derechos
del titular aparente (art. 194); d) Los contratos conexos (denominados tambin:
vinculados, en cadena, en red). La produccin y distribucin de bienes y
servicios en masa, los grandes avances de la ciencia y la tecnologa, la
complejidad

de

los

procesos

de

produccin,

el

incremento

de

los

101 Rojina Villegas, Rafael. Derecho Civil Mexicano, Tomo V Vol. I.

97

consumidores, la ampliacin del mbito geogrfico de las empresas, ha

determinado el surgimiento de los contratos conexos por los que, para la
realizacin de un proceso econmico, se celebran una pluralidad de contratos
autnomos, vinculados entre s, constituyendo un solo todo. 102

CONCEPTO DE TERCEROS.
Tercero deriva del latn tertius. En la relacin jurdica se denominaba
primus al sujeto activo y secundus al sujeto pasivo; el que no intervena era
un tertius, tercero.
Los terceros son aquellas personas naturales o colectivas que no intervienen
personalmente por propia voluntad (intervencin directa) ni a travs de
representante (intervencin indirecta) en la celebracin de un acto jurdico.
EL CAUSANTE Y EL CAUSAHABIENTE.
CAUSAHABIENTES A TTULO PARTICULAR. Son aquellos que reciben de su
causante un bien determinado o conjunto de bienes de cuerpo cierto y
determinado, intervivos (compraventa, permuta, donacin, mutuo) o mortis
causa (el legado). En el caso de la compraventa.

EL CAUSANTE es el vendedor, el causahabiente a ttulo particular es el

comprador. Pero tcnicamente no hay sucesin sino una transferencia de un
derecho de contenido patrimonial. El vendedor puede realizar otros actos que
no le afectan al comprador. Luego de la celebracin del acto el comprador se
vuelve un tercero absoluto. Por excepcin estos terceros son afectados cuando
la cosa lleva implcita la transmisin de un derecho. Esas excepciones se dan
en la compra de cosa gravada con derechos reales (hipoteca) y en el contrato
de locacin (arrendamiento). En la compra gravada con derechos reales. Si el
causante vende una casa hipotecada no se podr aplicar el principio: las cosas
hechas por otros no perjudican ni benefician a los de-ms (res nter alios acta
102 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/CONTRATO-EN-FAVOR-DETERCER.pdf
98

aliis nocere neque produsse potest; CC, 523) ya que el comprador

(causahabiente a ttulo particular) resulta siendo deudor del acreedor originario.
El acreedor originario facultado por el derecho de persecucin (jus
persequendi) ataca solo la cosa vendida y no al patrimonio del comprador
aplicando el principio de que nadie puede transferir mas derechos de los que
tiene (Nemo plus juris ad alium transfere potest quam ipse habet) como se
puede querer pretender al transferir una cosa gravada con derechos reales. El
causahabiente a ttulo particular o comprador no puede alegar su propia
torpeza de no conocer que la cosa estaba gravado con derechos reales, de no
conocer la hipoteca (Nemo turpidudae alleguens brutans). Los ms importante
en este punto es, el deudor originario (causante) responde con la totalidad de
su patrimonio; mientras que el causahabiente a ttulo particular responde slo
con la cosa adquirida, el bien es el lmite. Si quiere eludir la obligacin puede
hacer abandono de la cosa gravada con derechos reales. En el Contrato de
locacin pesan sobre el causahabiente a ttulo particular obligaciones pero
tambin se beneficia de derechos. El causahabiente a ttulo particular debe
respetar el contrato de locacin (arrendamiento) hecha por el causante, pero
tambin tiene derecho a cobrar los alquileres. Para la ley el contrato es como si
lo hubiese hecho el causahabiente a ttulo particular.103

LA OBLIGACIN POR OTRO.

Las

obligacin

propter

rem,

denominada

tambin

ambulatoria,

cabalgante, real, ob rem o rei coaherens, nace a consecuencia de un

derecho real del deudor sobre un bien, y se transmite automticamente
de un sujeto a otro con la transmisin del ttulo que sea, entre vivos, de
aquel derecho real; se trasmiten con el bien al sucesor particular sin
necesidad de trasmitiendo la obligacin. Ejemplos: a) Todos los
copropietarios estn obligados a concurrir, en proporcin a su parte, a
los gastos de conservacin y los pagos de los tributos, cargas y
103MACHICADO, Jorge,"Ineficacia De Los Actos Jurdicos Respecto A
Terceros", Apuntes Juridicos, 2013 - See more at:
http://jorgemachicado.blogspot.mx/2013/04/iaj.html#sthash.FQbDdHrr.dpuf
99

gravmenes que afecten al bien comn (art. 981); la obligacin nace del
hecho de ser copropietario, si se transfiere la cuota de copropiedad se
transfiere tambin la obligacin.
LA PROMESA DE PORTE-FORT O PACTO DE POENAM IPSE PROMISENT.
Se conoce al compromiso que asume una de las partes en un contrato,
de obtener el consentimiento de un tercero para la concertacin de un
acto jurdico o el cumplimiento de una prestacin. Es vlido y por ello
tambin la clusula penal contenida en ella. Es un contrato en el cual
solo resultan obligadas las partes conforme al principio Res Inter Ilios
Acta y que no obliga al tercero cuyo consentimiento es contingente el
principio de autonoma de la voluntad y la libertad de contratacin
autoriza la celebracin de una promesa porte fort.
LA ESTIPULACIN A FAVOR DE TERCERO Y LA REGLA ALTER STIPULAN
NEMO POTEST.
En su origen el principio de alteri stipulari nemo potest impeda
Estipular a favor de un tercero pues se afectaba dicho principio; es decir,
no se podra afectar un patrimonio ajeno sin consentimiento de su titular.
Necesidades prcticas motivaron aceptar casos de excepcin a la regla,
Particularmente en la donacin sub modo o con carga en la que se
permiti al tercero beneficiario exigir el cumplimiento de la carga al
donatario no mediante una accin directa si no mediante una aio utilis,
y en la condicin de estipular --una pena-- para uno mismo; es decir, me
pagas una pena si no entregas una prestacin a un tercero. En ambos
se podra afectar el patrimonio ajeno sin consentimiento del titular.
Estas excepciones limitadas abrieron finalmente la posibilidad de
estipular a favor de otro no en contra siempre que el estipulante tuviera
un inters en dicha estipulacin; donandi, solvendi o credendi causa.
Especialmente los temas de seguros contra accidentes y de vida a favor
de un tercero exigan un cambio en esta materia. De esa forma existi la
posibilidad general de estipular a favor de otro sin caer en casuismos de
excepcin.

100

Ello, sin embargo, motiv que se desarrollaran esfuerzos para explicar

su naturaleza jurdica. De ello dependen consecuencias jurdicas y
congruencia con los principios generales de derecho comn. 104
DERECHO ROMANO
Al fallecimiento de una persona todo su patrimonio, activa y
pasivamente, se trasmite a sus herederos, quienes entrar a ocupar el
lugar que tena el causante en la relacin jurdica como acreedor o como
deudor, ejerciendo los derechos y asumiendo las obligaciones en
nombre propio, como titulares de los mismos. Los herederos no
adquieren ms derechos y deberes que los que correspondan a su
causante, quien desde el momento mismo de su fallecimiento deja de
ser sujeto de derecho; no hay continuacin de su persona por sus
herederos como se supona en el Derecho romano. 105
LEYES DE PARTIDA.
El Cdigo de las Siete Partidas del Rey Alfonso X (1252-1284), de
Castilla, ha ejercido, durante varios siglos, una enorme influencia jurdica
en el derecho contractual de Espaa y tambin de la mayora de los
pases hispanohablantes de Amrica. La Partida Quinta compuesta de
15 ttulos y 374 leyes, se refiere a los actos y contratos que puede el ser
humano realizar o celebrar en el curso de su vida (derecho privado).
Trata del contrato de mutuo, prohibiendo el cobro de intereses o "usura";
de comodato; de depsito; de donacin; de compraventa, con la
distincin entre ttulo y modo de adquirir (proveniente del derecho
romano); de permuta; de locacin o arrendamiento; de compaa o
sociedad; de estipulacin o promesa; y de la fianza y los peos
(hipotecas y prendas). Se refiere, tambin, al pago y a la cesin de

104 (Miguel ngel Hernndez Romo) as lo defiende al aseverar: La

estipulacin a favor de tercero es un contrato, absolutamente un contrato,
exclusivamente un contrato (NATURALEZA JURDICA DE LA ESTIPULACIN A
FAVOR DE TERCERO, Escuela Libre de Derecho, Mxico,
105 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/CONTRATO-EN-FAVOR-DETERCER
101

bienes. Asimismo, incluye importantes normas de derecho mercantil,

referidas a los comerciantes y contratos mercantiles. 106
CDIGO DE NAPOLEN.
XVIII, Pothier admite que podemos prestar nuestro ministerio a otra
persona a fin de contratar por ella. El Code Napolen no diferencia
entre mandato y representacin. La reelaboracin de la representacin
con efectos directos para el representado es obra de los juristas
alemanes del s. XIX y alcanz consagracin definitiva en el Cdigo civil
alemn del 190024. Con el reconocimiento de la representacin directa
se admiti tambin la institucin del contrato a favor de tercero. 107
CDIGO CIVIL VIGENTE.
El Cdigo civil vigente de 1942 regula el contrato a favor de tercero en
los artculos 1411 a 1413. El primero de estos artculos seala: Art.
1411. Contrato a favor de terceros. Es vlida la estipulacin a favor de
un tercero, cuando el estipulante tuviera inters en ella. Salvo pacto en
contrario, el tercero adquiere el derecho contra el promitente por efecto
de la estipulacin. Pero sta podr ser revocada o modificada por el
estipulante mientras el tercero no haya declarado, aun respecto del
promitente, que quiere aprovecharla. En caso de revocacin de la
estipulacin o de la negativa del tercero a aprovecharse de ella, la
prestacin quedar a beneficio del estipulante, salvo que otra cosa
resultase de la voluntad de las partes o de la naturaleza del contrato.
Conforme a la norma del art. 1411, el contrato es a favor de tercero
cuando una parte (estipulante) designa a un tercero como beneficiario
del derecho a la prestacin debida por la contraparte (promitente). El
tercero adquiere el derecho frente al promitente por efecto del contrato,
pero el estipulante puede revocar o 31 Dasen, Julio, Contratos a favor
de terceros, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1960, p. 29. Modificar las

106 Baudrit Carrillo, D.: Derecho Civil IV, Volumen I. Teora General del
Contrato. 3era edicin, 2000
107 http://www.laguia2000.com/francia/el-codigo-napoleonico
102

disposiciones a favor del tercero hasta cuando ste declare querer

aprovechar el beneficio.
En el sistema del common law no existe la estipulacin para otro tal
como se conoce en el civil law. Refiere Laurromet33, que se admite que
un contrato puede hacer surgir un derecho en beneficio de un tercero
cuando proporciona una consideracin aquel que tiene un inters en que
nazca un derecho en beneficio de otro. En razn de que el tercero no ha
proporcionado personalmente una consideracin, no se admite que
disponga de una accin judicial para obligar al deudor a cumplir en su
favor o para reclamar los daos en caso de inejecucin. Sin embargo,
por medio de procedimientos indirectos es posible llegar a reconocer al
tercero el derecho de intentar una accin contra aquel que se ha
comprometido con otro a procurarle satisfaccin.108
Como todo acto voluntario, debe reunir los requisitos intrnsecos del
artculo 897 del cdigo civil: discernimiento, intencin y libertad y contar
asimismo con la exteriorizacin o manifestacin que lo haga perceptible
frente a terceros, sin lo cual ningn hecho se tiene por voluntario.
Deber ser adems lcito y tener por fin inmediato crear relaciones
jurdicas, con lo cual se contempla su configuracin en la
Categora de los actos jurdicos.
LA DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD, FUENTE GENERAL O
ESPECIAL DE OBLIGACIONES:
Se entiende por declaracin unilateral de la voluntad la exteriorizacin
de la voluntad sancionada por la ley: que implica para su autor la
necesidad

jurdica

de

conservarse

en

aptitud

de

cumplir,

voluntariamente, una prestacin de carcter patrimonial pecuario o

moral, en favor de una persona que eventualmente puede llegar a existir
o si, ya existe, aceptar la prestacin ofrecida, o con la cual hace nacer a
favor de una persona determinada, un derecho, sin necesidad de que
esta acepte, o finalmente, con la cual extingue para si un derecho ya
creado a su favor.

108 Dasen, Julio, Contratos a favor de terceros, Abeledo-Perrot, Buenos

Aires, 1960
103

LA OFERTA DE VENTA AL PBLICO:

Concepto: acto unilateral en donde una persona propone o policita la
venta de cazas o de animales al pblico en general.
Naturaleza: la oferta debe llevarse una temporada de tiempo sealando
a la vez la fecha en que se dar por terminado.
Efecto: el oferente debe de mantener la oferta hasta la caducidad.
LA PROMESA DE RECOMPENSA: El artculo 1861 dispone "El que por
anuncios u ofrecimientos hechos al pblico se comprometa a alguna prestacin
en favor de quien llene determinada condicin o desempee cierto servicio,
contrae la obligacin de cumplir lo prometido.".
Es muy sencillo y sucede diario, Cuando se extrava una persona, y se solicita
informacin y como recompensa a esa informacin del paradero de la persona,
el prometiente en el momento de la policitacin, o sea cuando pega los
papelitos es el momento en que este se obliga en caso de que alguna persona
de con el paradero de la persona extraviada.
La persona que tiene derecho a la recompensa tiene que cumplir la
determinada condicin consistente en cierto servicio, al momento tambin el
promitente debe establecer un plazo, consistente ya que el promitente tiene
derecho a la revocacin de la oferta y esta puede ser de dos maneras:
A) oferta con sujecin a plazo
B) oferta sin sujecin a plazo
En esa parte de la revocacin es importante ya que el oferente al hacer la
citacin se compromete a pagar lo estipulado, y si no lo hace se reputa, que
este sigue en oferta.
ESTIPULACIN A FAVOR DE TERCERO: Esta es una declaracin unilateral
de voluntad en virtud de la cual el promitente como parte en un contrato,
DETERMINA una carga o modo consistente en que otra persona debe
prometer que realizara una especfica prestacin a favor de tercera persona.
La estipulacin a favor de tercero constituye una declaracin unilateral de la
voluntad, y sin que signifique una liberalidad a una donacin, el tercero no
104

adquiere obligacin alguna; de manera que de la circunstancia de que sta

hubiese repudiado la obligacin que a su nombre quiso contraer quien no era
su apoderado, ni tena facultades para ello, no se deriva el derecho de revoca
la estipulacin, una vez que la misma haba sido aceptada.
Verbigracia Carlos y Juan celebran un contrato de prstamo o mutuo por 500
pesos, y en ese acto Carlos establece entregar los 500 pesos a cambio de que
Juan le ensee a tocar la guitarra a su hijo, Carlitos
A) FUENTE EXTRACONTRACTUAL:
Son todas aquellas obligaciones que no se derivan de la celebracin
de un contrato ni de un convenio, sino por una declaracin unilateral
de

voluntad,

en

virtud

de

una

gestin

de

negocios,

por

enriquecimiento ilegtimo o bien por responsabilidad civil.

B) EFECTOS CON EL ESTIPULANTE: es el acto unilateral donde una
persona define como beneficiario a un tercero.
C) EFECTOS ENTRE EL ESTIPULANTE Y EL TERCERO: En principio
no se produce relacin jurdica alguna entre estipulante y tercero
beneficiario, puesto que el derecho nace directamente para ste; el
derecho no existe en momento alguno en el patrimonio del
estipulante y, en consecuencia, no est sujeto a la garanta general
de sus acreedores, sin perjuicio del derecho de stos a impugnar la
estipulacin en caso de fraude, por la va de la accin pauliana.
D) REVOCACIN DE LA ESTIPULACIN: se puede retractar el
estipulante con el recto del tercero. 109
LOS TITULOS DE CRDITO CIVIL A LA ORDEN Y AL PORTADOR.
Son ttulos al portador los que no estn expedidos a favor de persona
determinada, contengan o no la clusula al portador. Los ttulos al portador,
se ha dicho certeramente, son ttulos annimos. Los ttulos de crdito podrn
ser, segn su forma de su circulacin, nominativos o al portador.
109 https://temasdederecho.wordpress.com/2012/05/27/la-estipulacion-afavor-de-terceros/
105

A la orden: Donde se designa un titular especfico que para transmitirlo, debe

necesariamente endosarlo,
Al portador: que otorga la calidad de titular por la simple tenencia del
documento, ya que no hay un titular especfico designado.
COMPRACIN CON LOS TTULOS DE CRDITO MERCANTIL.
El Cdigo de Comercio, no les da un reconocimiento expreso, tampoco los
define; y pareciera ser que no tienen existencia en nuestra legislacin; ya que
dicha norma se limita a hablar y definir los ttulos valores, de la siguiente
manera:
Son ttulos valores los documentos necesarios para hacer valer el derecho
literal y autnomo que en ellos se consigna. Art. 623 Com.
Todo ttulo de crdito es un ttulo-valor, pero no todo ttulo-valor ser
necesariamente un ttulo de crdito; hay, entonces, una relacin de gnero a
especie, donde los ttulos-valores son el gnero y los ttulos de crdito, la
especie. La legislacin mexicana, s define los ttulos de crdito: Los
documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se
consigna y que estn destinados a circular. La obvia diferencia es que los
ttulos de crdito estn destinados a circular, ya que por regla general, son
negociables.
CARACTERISTICAS ESENCIALES:
A) INCORPORACIN: el derecho se consigna en el documento
convirtiendo el pedazo de papel en ttulo de propiedad.
B) LITERALIDAD: el derecho que se consigna de manera textual
debe hacerse valer sin pedir de menos y dems de lo que se
encuentra sealado.
C) AUTONOMIA: tiene vida propia del acto, del hecho o del contrato
que le da origen, ni en la vida ordinaria se puede ejercitar.
D) CIRCULACIN: puede cambiar de poseedor o tenedor, cambia
atraves del endoso (puede cambiar de acreedor)
E) LEGITIMACIN: es la facultad que el ttulo de crdito otorga al
poseedor para ejercitar el derecho de cobro y ejecucin
patrimonial.
106

F) ABSTRACCIN: consiste en la relacin jurdica entre dos objetos

donde un de ellas es el pedazo de papel que se convierte en
contingencia y en relacin con la otra cosa referida a la tinta
adherida que se conforma con el derecho contenido en el
documento.
APARENTE DEROGACIN DEL RUBRO EN EL CDIGO CIVIL POR PARTE
DE LA LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO.
En la Gaceta Parlamentaria correspondiente al 3 de diciembre de 2002, fue
publicado el proyecto de decreto aprobado por la Cmara de Senadores, sobre
la iniciativa que le haba sido enviada por el Ejecutivo federal para reformar,
adicionar y derogar disposiciones de diversos ordenamientos mercantiles, entre
las que estaban incluidas las relativas al captulo correspondiente al
fideicomiso, de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.

En enero siguiente, me permit elaborar una nota que denomin "La institucin
jurdica del fideicomiso en cada libre...",2 que pretendi ser un anlisis crtico
circunscrito a las modificaciones que pretendan llevarse a cabo a las normas
aplicables a esa figura jurdica, pero el citado proyecto estaba ya para entonces
en manos, para discusin y aprobacin en su caso, de la Cmara de
Diputados, con el fin de que sta llevara a cabo la intervencin que le
corresponda

como

cmara

revisora.

Confiando

en

lo

generalmente

acostumbrado por nuestro diligente (?) Poder Legislativo (me olvid de "el
cambio") di por sentado que el proyecto de decreto sobre la iniciativa sera
tambin aprobado en sus trminos, sin mayor reticencia ni modificacin alguna,
por la Cmara de Representantes, como lo haba sido por su colegisladora, es
decir, cre ingenuamente que la labor de depredacin en perjuicio de la figura
del fideicomiso, que se haba iniciado con las reformas que tuvieron lugar
conforme al decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de fecha 24
de mayo de 19963 seguida por las de mayo de 2000,4 iba a darse por
terminada, con el decreto que, tal como bien o mal, lo haba producido la
Cmara de Senadores; no prev que, para mi sorpresa, en ese proceso de
107

demolicin faltaba la aportacin de la Cmara de Diputados, inducida por su

Comisin de Hacienda y Crdito Pblico.

Fue as como, incurriendo en un acto que lo mismo puede calificarse de

precipitacin como de imprudencia, puesto que implicaba anticiparse al
resultado definitivo, me atrev a elaborar el anlisis a que se refiere el segundo
prrafo de esta nota, en el que sin saber cul sera la determinacin que ira a
tomar la cmara baja, expres que en medio de los despropsitos de las
nuevas reformas en proyecto haba dos o tres indudables aciertos que era justo
mencionar, entre los cuales quedara comprendida la modificacin al artculo
381 de la ley antes referida, por considerar que la redaccin que se propona
para el mismo dejaba establecida por fin una acertada definicin del
fideicomiso, en la que el ordenamiento que en ese momento estaba todava en
vigor, era omiso. El nuevo texto propuesto, que podemos calificar de
inobjetable, era el siguiente: "El fideicomiso es un contrato en virtud del cual el
fideicomitente transmite a una institucin fiduciaria la propiedad o la titularidad
de uno o ms bienes o derechos, segn sea el caso, para ser destinados a
fines lcitos y determinados, encomendando la realizacin de dichos fines a la
propia institucin fiduciaria. Pero ocurri que, inexplicablemente, la Cmara de
Diputados, en ejercicio de su funcin de revisora, decidi efectuar algunas
modificaciones al contenido del proyecto, y por lo que toca al precepto antes
transcrito, en una inconcebible agresin a los ms elementales principios de la
lgica, de la congruencia jurdica y del sentido comn, decidi suprimir la
referencia a que el fideicomiso es un contrato, hecho que su comisin
dictaminadora trat de justificar, en un alarde de supina ignorancia, con la poco
feliz ocurrencia de que era "para conservar (sic) la naturaleza del fideicomiso
como negocio jurdico, y por ende, no calificarlo como contrato".6 Esto
significaba que entendan, equivocadamente, que ambos conceptos eran
antagnicos, y no lo son, pues aun suponiendo sin conceder que el fideicomiso
pudiera ser calificado como negocio jurdico, eso no le quitara su naturaleza
contractual, conforme a nuestro derecho.
La supresin fue tan disparatada como el argumento que se esgrimi para
justificarla, pero lo que resulta por dems inexplicable, apartado de la realidad y
108

adems revelador de los bajos niveles de conocimiento y de consistencia de

nuestro congreso en las materias sobre las que legisla, es el hecho de que la
Cmara de Senadores, al producir su iniciativa, en lo que se refiere a las
modificaciones propuestas a la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito, y en particular a la parte relativa al fideicomiso, haba razonado,
entonces s, con atingencia inslita, que con esas modificaciones se buscaba
"fortalecer la figura del fideicomiso, aclarando su naturaleza contractual con el
fin de consolidar la importancia del acuerdo de voluntades para alcanzar ciertos
fines".7 Sin embargo, al serle regresado el proyecto de decreto por la Cmara
de Diputados, con la modificacin consistente en suprimir de la definicin
contenida en el precepto en comentario la mencin de que ese instrumento
jurdico es un contrato, la acept sin mayor anlisis ni oposicin, y sin dar las
razones por las cuales asuma una postura que contrariaba radicalmente la
argumentacin aqu transcrita, que haba esgrimido cuando produjo el proyecto
de decreto, con el que aprobaba en sus trminos la iniciativa que le haba sido
enviada por el Ejecutivo. La consecuencia fue que del referido artculo 381 se
excluy definitivamente la referencia al contrato, y en el decreto publicado en el
Diario Oficial de la Federacin del 13 de junio de 2003, con el que las reformas
iniciaron su vigencia, el precepto qued redactado en los trminos siguientes:
"En virtud del fideicomiso el fideicomitente transmite a una institucin fiduciaria
la propiedad o la titularidad de uno o ms bienes o derechos, segn sea el
caso, para ser destinados a fines lcitos y determinados, encomendando la
realizacin de dichos fines a la propia institucin fiduciaria". El hecho de que se
siga omitiendo la mencin, al menos expresa, de que el fideicomiso es un
contrato, si bien es cierto que es y ha sido siempre, a final de cuentas,
irrelevante para la comprensin y utilizacin de ese instrumento jurdico, resulta
un garrafal desacierto, tcnicamente hablando. Es por las razones antes
expuestas, por las que en esta nota que el lector tiene en sus manos, el autor
se haya visto precisado a cumplir, en parte, un propsito de enmienda,
rectificando en lo conducente lo expuesto en el trabajo anterior, pues lo
decidido finalmente por el congreso en cuanto a la modificacin del artculo
381, no amerita el elogio que se hizo de la propuesta original, sino que su texto
definitivo debe considerarse del todo desafortunado, pues la naturaleza
contractual del fideicomiso es y ha sido por dems obvia, como quedar
109

evidenciado con lo que se expone en el apartado correspondiente de esta

exposicin.110
XII.

EL ENRIQUECIMIENTO

ILEGITIMO (Tercer fuente de las

obligaciones)
Lo constituye el enriquecimiento ilegtimo, ste deriva de un hecho voluntario
lcito, mediante el cual aquel que sin causa se enriquece en perjuicio de otro,
est obligado a indemnizarlo de su empobrecimiento en la medida que l se ha
enriquecido.
Elementos del Enriquecimiento ilegtimo:
1. Enriquecimiento de una persona: una persona se enriquece cuando
aumentan sus activos o cuando disminuyen sus pasivos.
2. Empobrecimiento de otra persona: Una persona se empobrece cuando
aumentan sus pasivos o disminuyen sus pasivos, pero tambin se empobrece
cuando presta un servicio y no es remunerado.
3. Sin causa: se refiere a que no tiene un derecho, que es injusto o ilegtimo
ese enriquecimiento.
4. Hay una relacin causa efecto: entre el empobrecimiento de uno y el
enriquecimiento de otro Esto quiere decir que el enriquecimiento de una
persona tiene su origen en el empobrecimiento de otra.
ELEMENTOS; ARTCULO 26 CDIGO DE PROCESAL CIVIL.
Cuando haya varias acciones contra una misma persona, respecto una misma
cosa y provenga de una misma causa, deben intentarse en una sola demanda;
por el ejercicio de una o ms, quedan extinguidas las otras. No pueden a
cumularse en una misma demanda las acciones contrarias o contradictorias; ni
las las posesorias con petitorias, n cuando una depende de la otra. Tampoco
podrn deducirse subsidiariamente acciones contrarias o contradictorias El
cumplimiento de la norma establecida en los prrafos procedentes ser materia
de una excepcin que se resolver en las sentencias definitivas

110 http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/derpriv/cont/8/dtr/dtr5.htm
110

.LA ACCION ACTIO IN REM VERSO O ACCION DE ENRIQUECIMIENTO SIN

JUSTA CAUSA DEL DERECHO FRANCS.
Acto de in rem verso es una locucin latina que traducida al espaol significa
"Accin de Reembolso", conocida por de Restitucin" pero no se trata de
restituir una propiedad o un inmueble, hace referencia al enriquecimiento ilcito,
o ms bien sin causa, de carcter lquido.
EFECTO DEL ENRIQUECIMIENTO ILEGTIMO:
Al darse el enriquecimiento ilegtimo la persona que se enriqueci debe
indemnizar a la persona que se empobreci. La accin que tiene la persona
que se empobreci para pedir la indemnizacin es llamada por los franceses
actioin rem verso.
La accin para pedir la indemnizacin del dao sufrido en caso de
enriquecimiento ilegtimo prescribe en un ao desde que se conoce el error que
origin el pago, o cinco aos a partir de que se dio el enriquecimiento. 1893
EL PAGO DE LO INDEBIDO
La nocin general del pago de lo indebido supone que sin existir obligacin
Alguna, una persona, por error de hecho o de derecho, paga lo que realmente
No debe pagar.
El pago de lo indebido descansa
A) en la inexistencia de una obligacin
B) en un error de hecho o de derecho. Sin Embargo, caben dos casos ms Ia
de la ausencia de deuda: el de la Obligacin extinguida y el de dbito ilcito. La
ausencia de obligacin se puede
Presentar, como explica Planeo, en tres casos:
l. Porque realmente no exista ninguna obligacin entre el que paga y el que
Recibe. El primero se denomina salven, y el segundo, accipiens. Cita Planiol
como Ejemplo el caso en que la mujer, como heredera del marido, cubre una
deuda Pensando falsamente que era obligacin de su esposo, cuando en
realidad no Existi nunca esa obligacin.
111

II. Cuando hay una obligacin, pero el salven no es deudor y el accipiens s es

Acreedor. Por un error de hecho o de derecho alguien puede reputarse deudor
Sin serio

Cuando hay una obligacin, pero el salven no es deudor y el

accipiens s es Acreedor. Por un error de hecho o de derecho alguien puede

reputarse deudor Sin serio, . Cuando existiendo la relacin jurdica, el
verdadero deudor paga al que no Es acreedor. Tambin un error de hecho o de
derecho puede originar este Pago.111
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
Elementos constitutivos. En los derechos reales, los elementos son: titular del
derecho real, la cosa y el sujeto pasivo universal; en los personales, el sujeto
activo, el sujeto pasivo individualmente determinado y la prestacin, que
consiste en dar, hacer o no hacer, con la diferencia de que en el derecho
personal, del comportamiento del sujeto pasivo depende que la obligacin se
cumpla, mientras que los beneficios y utilidades que proporciona el derecho
real dependen slo de su titular, sin requerirse la actividad de un tercero.112
CARGA DE LA PRUEBA
La carga de la prueba es la obligacin procesal del deber de demostrar un
hecho. Quien tiene la carga de la prueba es quien ha de demostrar el
incumplimiento de la Ley.
EFECTOS PRINCIPALES
LOS

EFECTOS

SON

CONSECUENCIAS.

TALES

CONSECUENCIAS

SURGEN DE LA RELACIN OBLIGACIONES Y SE PROYECTAN:

A) con relacin al acreedor, en una serie de dispositivos tendientes a que
obtenga la satisfaccin del inters suyo que la sustenta; y
B) con relacin al deudor, como verdaderos derechos correlativos de su deber
de cumplir.

111 http://www.tribunalmmm.gob.mx/biblioteca/luisfernando/indice.htm
112 http://html.rincondelvago.com/derechos-reales-y-derechospersonales.html
112

Desde que la obligacin es una relacin jurdica, sus efectos son,

consecuencias de ndole jurdica que derivan de ella.
RESTITUCIN
La responsabilidad civil por delito conlleva, en primer trmino, el deber de
restitucin. Esta deber hacerse de la misma cosa, siempre que sea posible,
con abono de deterioro o menoscabos, a regulacin del tribunal. La restitucin
se har aunque la cosa se halle en poder de un tercero y ste la haya adquirido
por un medio legal, salvo su repeticin contra quien corresponda.
La obligacin de restituir se transmite a los herederos del responsable; y la
accin para repetir la restitucin se transmite igualmente a los herederos del
perjudicado.

ENAGENACION A TTULO ONEROSO Y GRATUITO DE LA COSA

INDEBIDAMENTE PAGADA.
EL PAGO DE LO INDEBIDO: Esta frase adolece de un error, ya que si
atendemos a la definicin que el mismo Cdigo nos da de pago debemos llegar
a la conclusin de que si es pago es de lo debido.
PAGO (2062): Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida,
o la prestacin del servicio que se hubiere prometido.
Se debera hablar de la entrega de lo no debido.
Liberar por error a alguien de una obligacin
Recibir un servicio y no pagarlo.
EFECTOS ACCESORIOS
El favorecido deber de restituir su enriquecimiento hasta el monto del
Empobrecimiento experimentado por la otra parte; no deber pagar ms que su
Incremento patrimonial, aunque la prdida ajena fuera muy superior. Se trata
De una accin estabilizadora del equilibrio econmico perturbado por el trnsito
Injustificado de bienes, y no de una medida reparadora de todo el dao o
Prdida resentida. La accin in reverso se distingue as, por su alcance, de la

113

Accin que nace de los hechos ilcitos, la cual impone por lo general una
Indemnizacin total.113
XIII.-LA GESTIN DE NEGOCIOS (CUARTA FUENTE DE OBLIGACIN)
La naturaleza jurdica diferente la gestin de negocios y el mandato, pues este
ltimo Es un contrato y como tal requiere de la existencia del concurso de
voluntades de los Contratantes para que el mandante contraiga las
obligaciones que su ejercicio implica, de Donde resulta que la eficacia de las
acciones derivadas de ese contrato est condicionada a la Comprobacin del
vnculo jurdico existente entre el mandante y el mandatario; mientras que Para
la existencia de la gestin de negocios, se requiere que una persona, sin tener
mandato y Sin estar obligada legalmente, se encargue de un asunto que est
momentneamente.
NATURALEZA JURDICA Y LA UTILIDAD
Su naturaleza jurdica. "Asumir la administracin de un negocio ajeno sin que
preceda encargo o sin que constria a ello una obligacin legal, constituye una
invasin en la esfera patrimonial ajena, la cual, siendo como es cerrada la
injerencia de extraos, debe ser por todos respetada. Si, por otra parte, este
principio se aplicase con todo su rigor, quedara insatisfecha la exigencia social
de que no se perjudique con dao general un patrimonio al que actualmente
falta la accin administradora de su titular. El ordenamiento jurdico no puede ni
debe prohibir la intervencin de terceros ajenos cuando esta intervencin sea
hecha en ventaja de un patrimonio desprovisto de administracin y expuesta
por ello a indudables peligros. Cierto que hay una ingerencia ilcita, a la que se
Puede aplicar el dicho de Pomponeo (36, D. 50, 17): Culpa est inmiscere se rei
ad se non pertinenti; pero tambin hay una ingerencia benfica, y, por tanto,
lcita, caracterizada en el espritu de caridad o beneficencia con que una
Persona gestione los negocios ajenos. Por eso la ley, reconociendo su utilidad,
Establece obligaciones recprocas entre el gestor y el dominus negotii".

113
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/119/dtr/dtr2.
pdf
114

RELACIN ENTRE EL GESTOR Y EL DUEO

Cuando un sujeto voluntariamente gestiona el negocio de otro, ya sea con el
consentimiento del propietario o no, quien la realiza contrae la obligacin tcita
de continuarla y concluirla, hasta que el propietario pueda encargarse
personalmente del asunto, debe asimismo encargarse de todo lo que dependa
de ese mismo negocio.
Para la existencia de esta figura jurdica es necesaria la existencia de un
negocio jurdico ajeno.

OBLIGACIONES DEL GESTOR

Obligaciones del gestor frente al dueo:
El gestor tiene la obligacin de continuar y de llevarla a trmino,
hasta que el dueo est en estado de proveer por s mismo a ella,
debiendo someterse a todas las consecuencias del mismo
negocio.
OBLIGACIN DEL DUEO.
Obligaciones del dueo frente al gestor.
El dueo debe indemnizar al gestor de todas las obligaciones que
haya contrado con motivo de la gestin. El dueo del negocio
debe hacerle un rembolso al gestor de los gastos necesarios y
tiles que haya efectuado con motivo de la gestin, incluyendo los
intereses desde el da en que el gestor hubiere efectuado dichos
gastos.114

REPRESENTACIN
114 http://definicionlegal.blogspot.mx/2012/08/gestion-de-negocios.html
115

REPRESENTACIN DIRECTA: una persona autoriza o apodera a otra para

que en su nombre celebre un negocio. Es la representacin que contempla el
artculo 1.505 C.C.
En este caso, el representante (que tambin se denomina apoderado o
mandatario) advierte al otro contratante que obra en nombre ajeno y no
en su propio nombre, y que pretende celebrar el negocio para otro y no
para s. En tal hiptesis, solo hay una transmisin del derecho: del
representado (o poderdante o mandante) al adquirente, o de este al
representado. Por ejemplo, en una venta mediante apoderado la
propiedad se trasmite directamente del representado al comprador, y en
una compra el derecho se trasmite del vendedor al representado.
RELACIN ENTRE EL GESTOR Y TERCEROS.
Obligaciones del dueo frente a terceros.
El dueo est obligado a cumplir a los terceros las obligaciones
contradas por el gestor en su nombre, siempre que hubiere lo efectuado
sin la prohibicin del dueo, a menos que esta prohibicin del dueo
fuera contraria a la ley y el orden pblico o las buenas costumbres.
Art. 1784.- Obligacin frente a terceros. El gestor queda personalmente
obligado frente a terceros. Slo se libera si el dueo del negocio ratifica
su gestin, o asume sus obligaciones; y siempre que ello no afecte a
terceros de buena fe.
LA RATIFICACIN
Artculo 1906. La ratificacin pura y simple del dueo del negocio,
produce todos los efectos de un mandato.
La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principi.
Art. 1789.- Ratificacin. El dueo del negocio queda obligado frente a los
terceros por los actos cumplidos en su nombre, si ratifica la gestin, si
asume las obligaciones del gestor o si la gestin es tilmente conducida.
RESPONSABILIDADES.
116

Art. 1786.- Responsabilidad del gestor por culpa. El gestor es

responsable ante el dueo del negocio por el dao que le haya causado
por su culpa. Su diligencia se aprecia con referencia concreta a su
actuacin en los asuntos propios; son pautas a considerar, entre otras, si
se trata de una gestin urgente, si procura librar al dueo del negocio de
un perjuicio, y si acta por motivos de amistad o de afeccin.
Art. 1787.- Responsabilidad del gestor por caso fortuito. El gestor es
responsable ante el dueo del negocio, aun por el dao que resulte de
caso fortuito, excepto en cuanto la gestin le haya sido til a aqul.
Art. 1788.- Responsabilidad solidaria. Son solidariamente
Responsables:
A. los gestores que asumen conjuntamente el negocio ajeno;
B. los varios dueos del negocio, frente al gestor.115

CASOS ESPECIALES
Artculo 1908 del Cdigo Civil, que Ordena que cuando no exista
consentimiento del obligado a prestar alimentos, Los diese un extrao
(un gestor de negocios), ste tendr derecho a reclamar del Dueo el
importe, siempre que no sea por obtener un beneficio sino un acto de
buena fe.116
ALIMENTOS Y GASTOS FUNERARIOS.
Artculo 1894: Cuando, sin conocimiento del obligado a prestar
alimentos, los diese un extrao, ste tendr derecho a reclamarlos de
aqul, al no constar que los dio por oficio de piedad y sin nimo de
reclamarlos.
Los gastos funerarios proporcionados a la calidad de la persona y a los
usos de la localidad debern ser satisfechos, aunque el difunto no

115 http://legales.com/tratados/c/cgestion.htm
116
http://moodle2.unid.edu.mx/dts_cursos_mdl/ejec/DE/OD/S05/OD05_Lectura.
pdf
117

hubiese dejado bienes, por aquellos que en vida habran tenido la

obligacin de alimentarle.117
XIV.- LOS HECHOS ILCITOS (QUINTA FUENTE DE OBLIGACIONES)
Son hechos ilcitos los hechos jurdicos humanos voluntarios ilcitos
Por ser hechos humanos se los denomina acto, que por su disconformidad con
el ordenamiento jurdico, son ilcitos.
Comprenden dos categoras tradicionales:
Delitos y cuasidelitos. Por dolo con que son ejecutados; mientras
que los segundos presentan como elemento subjetivo la culpa.
Tambin-en el rgimen actual- son cuasidelitos los hechos que se
imputan a ttulo de riesgo creado, o aun por la garanta debida a
la vctima.
EL SISTEMA DEL CDIGO PENAL DE 1871:
Los cdigos penales de 1871 - 1931
La constitucin de 1814 adopta el sistema federal, por cuanto nace a la
materia penal y los ms sobresalientes fue la expedicin de los
siguientes cdigos penales.
1. - La primera codificacin se expidi en el estado de Veracruz el 8 Abril
1835, aunque en el estado de Mxico va se haba redactado un
bosquejo y no se lleg a concretar.
2. - El cdigo de 1871, conocido como cdigo de Martnez de Castro en
honor al Lic. Martnez de Castro est comenz a rendir para el D.F y el
territorio de Baja California, en materia comn y para toda la repblica
en materia federal, el cual tuvo como modelo tendencias de la escuela
clsica y estuvo vigente hasta 1929.
3. - El cdigo penal de 1929, conocido como cdigo de Armar estuvo
vigente hasta 1931 y tubo influencia de la escuela positiva en el que
hablaba de la negacin de libre albedro y clasificaba a los delincuentes
ya que decan que lo importante era el delincuente no el delito.

117 http://civil.udg.es/normacivil/estatal/cc/4T16.htm
118

LOS DELITOS Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

La obligacin de reparar el dao causado por un hecho ilcito, dentro del cual,
obviamente, Quedan incluidos los hechos delictivos, deriva de los Artculos
1185 y 1196 del Cdigo Civil,
Los cuales disponen lo siguiente:
"Artculo 1185.- El que con intencin, o por negligencia o por
imprudencia, ha causado un Dao a otro, est obligado a repararlo.
Debe igualmente reparacin quien haya causado un dao a otro,
excediendo, en el ejercicio
De su derecho, los lmites fijados por la buena fe o por el objeto
en vista del cual le ha sido Conferido ese derecho".
"Artculo 1196.- La obligacin de reparacin se extiende a todo dao
material o moral Causado por el acto ilcito.
El Juez puede, especialmente, acordar una indemnizacin a la vctima
en caso de lesin Corporal, de atentado a su honor, a su reputacin, o a
los de su familia, a su libertad personal, Como tambin en el caso de
violacin de su domicilio o de un secreto concerniente a la parte.
EL DELITO INTENCIONAL Y LA CULPA.
Es un hecho que causa un dao patrimonial, que se realiza sin la intencin de
perjudicar, pero que supone una falta de previsin o de cuidado. Esto ha Dado
lugar a que se distinga entre dolo y culpa. El delito es un hecho doloso;
Cuasidelito es un hecho culposo. El delito supone la intencin de daar; el
Cuasidelito implica una simple falta en la que no hay intencin de daar, pero
Tiene consecuencias perjudiciales para un patrimonio, por falta de previsin o
de cuidado.
LA RESTITUCIN, LA REPARACIN, LA INDEMNIZACIN Y EL PAGO DE
GASTOS JUDICIALES.
La legislacin debe establecer que las supervivientes de
mutilacin genital femenina tienen derecho a recibir restitucin
como parte de la causa penal contra el infractor si ste es
declarado culpable.
119

 La legislacin debe establecer mecanismos de recaudacin que

la vctima pueda usar fcilmente para hacer efectiva la orden de
restitucin impuesta al perpetrador.
La legislacin debe exigir que el tribunal, o la persona o el
organismo que el tribunal designe, como el abogado de la
superviviente, obtenga una declaracin jurada de la superviviente
en la que se describan los puntos o elementos de prdida
econmica, incluidas las cantidades monetarias y los motivos que
justifiquen las cantidades as especificadas.
La legislacin debe establecer tambin una indemnizacin para la
vctima

un

fondo

de

reparaciones

que

funcione

con

independencia de la restitucin ordenada por el tribunal y que no

dependa de una condena penal.
LAS PERSONAS MORALES.
Las personas morales obran y se obligan por medio de los rganos que la
representan sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones
relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.
Las personas morales se regirn por las leyes, las personas morales se regirn
por las leyes correspondientes, por su escritura constitutiva y por sus
estatutos.118
EL HECHO DE OTRO Y EL HECHO DE LAS COSAS
Artculo 1185 El que con intencin, o por negligencia o por imprudencia, ha
causado un dao a otro, est obligado a repararlo.
Abuso de Derecho: debe igualmente repararlo quien haya causado un dao a
otro, en ejercicio de su derecho, los lmites fijados por la buena fe o por el
objeto en vista del cual le ha sido conferido ese derecho. 119
REGLAS DEL CDIGO CIVIL

118 Cdigo-civil-federal.pdf. adobe Readales.

119 http://derechocivilugma3.blogspot.mx/2012/05/hecho-ilicito_07.html
120

El 31 de Marzo de 1884, es promulgado el nuevo Cdigo Civil, en vigor a partir

del 1 de Junio de ese mismo ao. Este Cdigo que en lo esencial reproduce al
de 1870, expresa fundamentalmente las ideas del individualismo en materia
econmica; la autoridad casi absoluta del marido sobre la mujer y los hijos;
consagra la desigualdad de los hijos naturales, la indisolubilidad del matrimonio
y como novedad importante introdujo la libertad de testar.
TRADICIONALMENTE EL CDIGO SE HA DIVIDIDO EN CINCO PARTES:
Derecho de las Personas. En el que se analizarn las Personalidad
Jurdica, la Capacidad, el Estado Civil y el Domicilio.
Derecho Familiar. El Matrimonio, el Divorcio, la Legitimacin, la
Adopcin, la Patria Potestad, la Tutela, la Curatela, etc.
Derecho de los Bienes. La clasificacin de los bienes (La Posesin, la
Propiedad, el Usufructo, el Uso, la Habitacin y la Servidumbre).
Derechos Sucesorios. En Sucesiones Testamentarias y Legtimas.
Derecho de las Obligaciones. Fuente de los Contratos, la Capacidad, el
Consentimiento, Declaracin Unilateral de la Voluntad, Modalidades de
las Obligaciones, Efectos y Extincin de las Obligaciones, Inexistencia y
Nulidad de los Contratos.

LA CULPA CONTRACTUAL Y EXTRACTUAL

Responsabilidad civil contractual: Es la obligacin de reparar un dao
proveniente del incumplimiento culposo de una obligacin derivada de un
contrato. En este caso, el trmino contrato est empleado de un modo genrico
que comprende no slo al contrato en s mismo, sino tambin todo acto
convencional mediante el cual un sujeto de derecho asume una obligacin.
Responsabilidad civil extracontractual: Responsabilidad civil delictual. Es la
obligacin de reparar un dao proveniente del incumplimiento culposo de una
conducta o deber jurdico preexistente, que si bien el legislador no determina
expresamente, s lo protege o tutela jurdicamente al establecer su sancin
dentro del ordenamiento jurdico positivo. Ocurre cuando el agente causa un
dao a la vctima mediante la comisin de un hecho ilcito.

121

EL CASO DE LA RUINA DE UN EDIFICIO Y EL CASO DE LOS

ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES.
Artculo N 2.616
Todo propietario debe mantener sus edificios de manera que la cada, o los
materiales que de ellos se desprenden no puedan daar a los vecinos o
transentes, bajo la pena de satisfacer los daos e intereses que por su
negligencia les causare.
Responsabilidad por ruina del edificio la ruina es regulada en dos
momentos:
Amenaza derecho ruina: 389 Cdigo Civil: el propietario estar obligado a su
demolicin a ejecutar obras para evitar su cada.
Ruina ya producida: art. 1907 y 1909 Cdigo Civil, el propietario es
responsable de los daos si es por falta de reparaciones necesarias.
En el Artculo 1194 del Cdigo Civil establece.- " El propietario de un edificio
o de cualquiera otra construccin arraigada al suelo, es responsable del dao
causado por la ruina de stos, a menos que pruebe que la ruina no ha ocurrido
por falta de reparaciones o por vicios en la construccin "

SISTEMA DEL CDIGO PENAL DE 1931.

El cdigo penal 1931 vigente: y aplicable en el DF en materia comn y en toda
la repblica en materia federal, este cdigo mantiene una postura eclptica y
actualmente este cdigo recibe la crtica de ser antiguo sin caducidad, sin
embargo su adecuacin hasta nuestros das se ha obtenido a travs de
innumerables reformas para contar hoy con nuestro nuevo cdigo penal.
DELITOS INTENCIONALES Y NO INTENCIONALES
Delito intencional. Caso en que debe estimarse dolosa la conducta del activo.
Aun cuando su inicio fuese de carcter imprudencial
122

Si de la mecnica del evento se evidencia que el sujeto activo ocasion en

forma imprudente un resultado tpico (lesiones, dao en propiedad ajena u
otro), en contravencin a un deber de cuidado que sus circunstancias y
condiciones personales le imponan; con inmediacin a lo cual, respecto al
mismo pasivo y en extensin complementaria al acto inicial, voluntariamente lo
reitera (lesiones, homicidio, etc.); la conducta doble resultante involucra a su
autor no en responsabilidad culposa sino en el mbito del dolo directo, en
cuanto a que, en el subsecuente momento priv la conciencia y la voluntaria
representacin del nuevo hecho tpico.120
DELITOS NO INTENCIONALES
O de imprudencia, sta consiste en que el agente ocasione un dao que no ha
querido como efecto de su culposa conducta positiva o negativa; as mismo, se
considera que los elementos que constituyen esa clase de delitos, Son:
A) Un dao tipificado como delito
B) Existencia de un estado subjetivo de imprudencia que se traduce al exterior
en acciones u omisiones imprevisoras, negligentes, imperitas, irreflexivas o
faltas de cuidado;
C) Relacin de causalidad entre el estado imprudente y el dao final. 121
LA REPARACIN DEL DAO COMO PENA PBLICA -LA PRESUNCIN
IURIS ET DE IURE, EN LA RESPONSABILIDAD DE PERSONAS.
ARTCULO 30 (CATALOGO DE PENAS).
Las penas que se pueden imponer por los delitos son:
I. prisin;
II. tratamiento en libertad de imputables;
III. semilibertad;
120 http://sjf.scjn.gob.mx/sjfsist/Documentos/Tesis/293/293485.pdf
121 http://www.angeleditor.com/jurisprudencia.php?
accion=ver_bloque&id=403
123

IV. trabajo en beneficio de la vctima del delito o en favor de la comunidad;

V. sanciones pecuniarias;
VI. decomiso de los instrumentos, objetos y productos del delito;
VII. suspensin o privacin de derechos; y
VIII. destitucin e inhabilitacin de cargos, comisiones o empleos pblicos. 122
CDIGO CIVIL VIGENTE ARTCULO 1O.- Las disposiciones de este Cdigo
regirn en toda la Repblica en asuntos del orden federal. Artculo 2o.- La
capacidad jurdica es igual para el hombre y la mujer; en consecuencia, la
mujer no queda sometida, por razn de su sexo, a restriccin alguna en la
adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles. Artculo 3o.- Las leyes,
reglamentos, circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia
general, obligan y surten sus efectos tres das despus de su publicacin en el
Peridico Oficial.
ARTCULO 1910; ANTECEDENTES SUIZOS Y RUSOS. En 1914, el Imperio
ruso estaba dividido en 81 provincias y 20 Entre los vasallos y protectorados
del imperio se incluan l y, tras 1914, Tuv.
El Imperio ruso estaba gobernado por una monarqua hereditaria liderada por
un rey autocrtico (zar) desde la dinasta Romano. La religin oficial del imperio
era el cristianismo ortodoxo, controlado por el monarca a travs del Santsimo
Snodo Gobernante. Sus habitantes estaban divididos en estratos (clases) tales
como (nobleza), el clero, los comerciantes, los cosacos y los campesinos.
Los nativos de Siberia y Asia Central fueron oficialmente registrados en el
(extranjeros). Su escudo de armas fue el gran escudo del Imperio ruso, y su
himno Dios salve al zar Despus de que la monarqua zarista fuese derrocada
durante la Revolucin de febrero en 1917, Rusia fue declarada Repblica bajo
el Gobierno provisional ruso.
A

la

conclusin

de

la Guerra

de

los

Treinta

Aos,

la Paz

de

Westfalia de 1648 otorg a Suecia ciertos territorios como indemnizacin de

122 http://info4.juridicas.unam.mx/adprojus/leg/10/349/
124

guerra.

Suecia

exigi

en

las

negociaciones

los

territorios

de Silesia y Pomerania Sueca (bajo dominio sueco desde haca veinte aos), y
una indemnizacin monetaria de 20 millones de riksdaler.
Los representantes suecos, Axel Oxenstierna y Johan Banr, obtuvieron
para Suecia:

Pomerania Sueca Superior, ms las islas de Rgen y Usedom;

Un fragmento de la Pomerania Inferior al este del Oder incluyendo las

poblaciones de

La isla de Wollin, y los derechos de sucesin sobre el resto de la

Pomerania

Inferior

en

caso

de

extincin

de

los

Hohenzollern de Brandeburgo;

La ciudad de Wismar con los distritos de Pod y Neukloster;

Los obispados secularizados de Bremen-Verden, ms la ciudad

de Wildeshausen; y

5 millones de Riksdaler.

Estos territorios seran administrados como posesiones suecas o fiefs dentro

del Sacro Imperio Romano Germnico. Esto le conceda a Suecia un voto en
la Dieta Imperial, adems de la administracin del Crculo Imperial de la Baja
Sajonia, alternndose con Brandeburgo-Prusia.
Francia y Suecia se convirtieron en garantes del tratado junto al Emperador,
como se decidi en el congreso ejecutivo de Nremberg de 1650.123
EL RESPONSABLE INCAPAZ.
Tienen incapacidad natural y legal:

Los menores de edad;

123 https://es.wikipedia.org/wiki/Imperio_sueco
125

Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia,

aunque tengan intervalos lcidos; y aquellos que padezcan alguna
afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de carcter
fsico, psicolgico o sensorial o por la adiccin a sustancias txicas
como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefacientes; siempre que
debido a la limitacin, o a la alteracin en la inteligencia que esto les
provoque no puedan gobernarse y obligarse por s mismos, o manifestar
su voluntad por algn medio.124

LAS PERSONAS MORALES PRIVADAS Y EL ESTADO. Pueden naturalizarse

por el procedimiento especial, los extranjeros que establezcan en territorio
nacional una empresa, los que tengan hijos legtimos nacidos en Mxico, los
hijos de padre extranjero y madre mexicana que nacidos en el extranjero
residen en Mxico, si al ao siguiente de cumplir su mayora de edad
manifiestan a la Secretara de Relaciones Exteriores su voluntad de
naturalizarse, los extranjeros nacidos con mujer mexicana por nacimiento, los
colonos que se establezcan en el pas de acuerdo a la ley de colonizacin, etc.
Toda naturalizacin obtenida fuera de los parmetros de la Ley ser nula y no
causar efecto alguno.
Los hijos sujetos a la patria potestad de extranjero que se naturalice mexicano
sern naturalizados mediante declaratoria de la Secretara de Relaciones
exteriores si tienen su residencia en territorio nacional y sin perjuicio del
derecho de optar por su nacionalidad de origen.
La adopcin no implica el cambio de nacionalidad para el adoptado.
Debemos aceptar que los extranjeros naturalizados no quedan prcticamente
como mexicanos, sino en una situacin intermedia entre el mexicano nativo y el
extranjero, en virtud de una serie de limitaciones de sus derechos impuestas
por autoridades recelosas.

LAS PERSONAS MORALES

124 http://mexico.justia.com/federales/codigos/codigo-civil-federal/libroprimero/titulo-noveno/capitulo-i/
126

Las personas morales pueden definirse, como toda unidad orgnica resultante
de una colectividad organizada o de un conjunto de bienes, a la que para el
logro de un

fin

social, durable y permanente, se

reconoce por el

Estado capacidad de derecho patrimonial.

En torno a

la naturaleza de

las

personas

morales

se

han

formulado

diferentes teoras pero las principales son tres la de la ficcin, la realista y la

del patrimonio de afeccin.

TEORA DE LA FICCIN
Los

juristas

del

siglo

pasado

solan

atribuir

las

personas

morales carcter ficticio, negndoles, en consecuencia, substantividad propia,

sostenan que las personas morales son siempre agregados de individuos, sin
la unidad espiritual y fsica caracterstica de la persona. Especficamente para
savigny, las personas morales son seres ficticios sujetos, sujetos creados
artificialmente por y para el derecho positivo
ducroco desarrollo ampliamente esta tesis, sosteniendo que la idea de la
persona moral, llamada por el civil, se basa en una ficcin legal, puesto que las
personas fsicas se revelan a los sentidos, mientras que las morales no
pertenecen al mundo de las realidades, siendo necesario recurrir a la
abstraccin para lograr aislar el inters colectivo del particular.125

PAGO DE DAOS Y PERJUICIOS; REGLAS PARA FIJAR EL MONTO DE

INDEMNIZACIN.
La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato en
que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida
y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del
incumplimiento. Esa indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte
que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto
en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los

125 http://www.monografias.com/trabajos82/intoduccion-al-estudio-delderecho/intoduccion-al-estudio-del-derecho3.shtml#ixzz49zgzIWBO
127

hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como
consecuencia posible del incumplimiento del contrato.
VISIN GENERAL. El artculo 74 establece la frmula general que prev la
Convencin para el clculo de la indemnizacin de daos y perjuicios. La
frmula se aplica si una de las partes en el contrato de compraventa no cumple
las obligaciones dimanantes del contrato o de la Convencin. La primera frase
del artculo 74 prev la indemnizacin de todas las prdidas, incluso la de la
ganancia dejada de obtener, sufridas por la parte agraviada como
consecuencia del incumplimiento de la otra parte. La segunda frase limita esa
indemnizacin a las prdidas que la parte que haya incurrido en incumplimiento
hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del
contrato. La frmula se aplica tanto a las demandas del vendedor como a las
del comprador.
La Convencin define los motivos que justifican la indemnizacin pero el
cdigo de procedimiento nacional puede ser la ley aplicable a la evaluacin de
la prueba de la prdida de que se trate 2. El derecho interno aplicable permite
determinar tambin si una parte puede ejercer un derecho de compensacin en
un procedimiento iniciado con arreglo a la Convencin (vase el prrafo 37
infra).126
LAS DISPOSICIONES DEL DERECHO SUSTANTIVO
Como ya hemos visto, el primero de los escasos artculos dedicados por el
Cdigo a la regulacin de la responsabilidad civil extracontractual plantea la
cuestin considerando que se trata de una responsabilidad de carcter
subjetivo o culposo. Ciertamente el art. 1902 condena a la reparacin del dao
a todo aquel que provoque daos a otro, pero parafrasendolo slo y en
tanto en cuanto haya intervenido culpa o negligencia.
Glosemos con algn detalle el contenido de la norma referida para resaltar los
elementos o presupuestos (tanto de carcter subjetivo cuanto objetivo) que, en
principio (y, por tanto, dejando a salvo cuanto veremos en los siguientes
126 https://www.uncitral.org/pdf/spanish/clout/digest2008/article074.pdf
Responsabilidad por hechos propios, por hechos de otros y por las cosas.
128

captulos), han de concurrir para que se produzca el nacimiento de la

responsabilidad extracontractual a cargo del sujeto a quien debe imputarse la
realizacin de la conducta activa u omisiva que causa dao a otro. 127
EL DAO MORAL.
ARTICULO 1916. Por dao moral se entiende la afectacin que una persona
sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida
privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de si
misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se
vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica
de las personas. (Reformada mediante decreto publicado en el diario oficial de
la federacin el 10 enero 1994) cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan
un dao moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo. 128
HERIDA A LA PARTE SOCIAL Y EFECTIVA DEL PATRIMONIO MORAL:
Este trabajo de investigacin, pretende presentar al lector desde una mirada
constitucional, normativa y jurisprudencial, el dao moral denominado
alteracin a las condiciones de la existencia, que en algunas circunstancias la
padecen miembros del Ejrcito Nacional en cumplimiento de una misin
constitucional y/o en desarrollo de una operacin militar y que como resultado
de sta, afecta su integralidad fsica y su entorno familiar y social, as como el
desarrollo de su diario vivir en su todas sus dimensiones. El objetivo general de
la presente investigacin, procura analizar el nivel de responsabilidad del
Estado para reparar el hecho incontrastable en relacin a este dao inmaterial,
considerando que existen vacos jurdicos en la legislacin que no permite
indemnizar la naturaleza de este dao moral. Para lograr este propsito, se
indagan y analizan los fundamentos tericos, conceptos y jurisprudencias sobre
los daos materiales, inmateriales o morales y sobre la alteracin a las
condiciones de la existencia, los cuales permiten determinar si es el Estado
responsable de indemnizar los perjuicios del dao llamado alteracin a las
127 http://derecho.isipedia.com/optativas/responsabilidad-civil-y-derechode-danos/03-la-responsabilidad-por-hechos-propios
128 http://www.ramonmacia.com/el-dano-moral-concepto-elementos-yvaloracion
129

condiciones de la existencia, para los miembros del Ejrcito Nacional sobre los
que ha recado este perjuicio, considerando que la reparacin de daos debe
ser integral, es decir conforme a todas las dimensiones del ser humano.
Palabras claves: Dao Material, Dao Inmaterial o Moral, Dao Fisiolgico,
Relacin de Vida, Alteracin a la Condicin de Existencia, Reparacin Integral,
Responsabilidad del Estado, Actos del Servicio, Cumplimiento de Orden de
Operacin, Constitucin Poltica de Colombia y Jurisprudencias de las Altas
Cortes.129
XV. EL RIESGO CREADO (RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA) Y
HECHOS JURDICOS INVOLUNTARIOS (SEXTA Y SPTIMA FUENTE DE
OBLIGACIONES.
Es el hecho perjudicial, el hecho liso y llano y no el hecho culpable o doloso el
que genera la responsabilidad. El que crea un riesgo, el que con su actividad o
su hecho causa un dao a la persona o propiedad de otro, debe responder de
l. Tal es el fundamento de la responsabilidad objetiva. Dentro de este
concepto de la responsabilidad, los dementes y los infantes, seran
responsables de los daos que causen.

EVOLUCIN HISTRICA DE LA TEORA DEL RIESGO.

Desde los inicios del derecho romano hasta nuestros das, se ha producido una
doble evolucin, que se traduce en un movimiento pendular, gravitando en ste
las dos nociones cardinales de la culpa y el riesgo. En el derecho romano,
primero la responsabilidad fue objetiva.
Este escenario dar origen a la teora del riesgo o de la responsabilidad
objetiva, formulada en 1888 en Alemania (pionera de las leyes laborales y de
previsin social, bajo la conduccin de Otto Von Bismarck), en 1894 en Italia y
en 1897 en Francia. Importante influencia tuvo en la formulacin de esta teora,
una sentencia de la Corte de casacin de Francia, de 1896, en la cual se

129http://repository.unimilitar.edu.co/bitstream/10654/7552/1/SaavedraOrdo
%C3%B1ezOscarDario2015.pdf
130

declar que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un

mecnico ocasionada por la explosin de la caldera, aun cuando la explosin.
UTILIZACIN DE OBJETOS PELIGROSOS
Aquel que hace uso de cosas peligrosas, debe reparar los daos que cause,
aun cuando haya procedido lcitamente. Como lo hemos sealado con
anterioridad, a la responsabilidad objetiva se le ha llamado tambin "teora del
riesgo creado".I02 La teora del riesgo creado se basa en que toda actividad
que crea un riesgo para la colectividad, obliga al agente de los daos a
responder por los mismos. Se justifica principalmente por el hecho de que el
que desempeando una actividad, obtiene un provecho por sta y por lo tanto,
si causa un dao debe repararlo: se justifica desde el punto de vista
econmico.
HECHOS JURDICOS INVOLUNTARIO
Los hechos involuntarios no generan para su autor responsabilidad. Los
hechos voluntarios pueden tener consecuencias inmediatas, que suceden por
una razn natural y lgica. Si una persona arroja al suelo una cosa frgil, lo
normal es que se rompa. Esto le acarrear hacerse cargo de las consecuencias
de su accionar.130
PARENTESCO POR EL MATRIMONIO Y POR LA ADOPCIN.
Parentesco situacin permanente entre dos o ms personas por virtud del
parentesco y del matrimonio o por la adopcin.
El parentesco siempre ser de derechos y obligaciones tiene un mismo tronco
comn, en la lnea colateral la ley solo reconoce hasta el cuarto grado.
LA MINORA DE EDAD.- ARTCULO 255 DEL CDIGO FAMILIAR.
El juez determinar atendiendo el inters superior de los menores, la situacin
de stos, con la independencia de la buena fe o mala fe de los cnyuges;
debiendo resolver todo lo relativo a los derechos

y obligaciones inherentes a

la patria potestad, su prdida, suspensin o limitaciones, segn el caso, y en

especial a la custodia y al cuidado de los hijos.
130 http://derecho.laguia2000.com/parte-general/hechos-y-actos-juridicos
131

Pared Medianera.- Es una especie de copropiedad forzosa. Hay medianera

cuando una pared, zanj, seto, o pared sirve de colindancia en tres ms.
XVI.- EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN
EL PAGO O CUMPLIMIENTO.
CONCEPTO DEL PAGO: se considera al pago como el cumplimiento de una
obligacin estrictamente de carcter pecuniario y desde el punto de vista legal
y tcnico se entendera que el pago es el cumplimiento efectivo de la
obligacin, no importando la clase de obligacin que sea.
EXACTITUD EN CUANTO A LA SUSTANCIA
La ley omisa al fijar las reglas generales que operan en cuanto al cumplimiento
puntual a la sustancia; no obstante relativo a las modalidades de las
obligaciones y concretamente de las obligaciones de dar, textualmente dice:
El acreedor de cosa cierta no puede ser obligado a recibir otra aun cuando sea
de mayor valor. As, el deudor solo se liberar de la obligacin cuando esta
sea de dar un bien especficamente determinado, entregando este en su propia
individualidad, comprendiendo adems los frutos y accesorios que pudieran
corresponderle a dicho bien; en tratndose de alguna especie indeterminada.
EXACTITUD EN EL TIEMPO
Las obligaciones deben ser cumplidas en el tiempo convenido. Principio de
Autonoma de la voluntad, exceptundose aquellos casos en que la ley permita
o prevenga expresamente otra cosa. Si no se ha fijado tiempo en el que debe
hacerse el pago, en primer lugar se debe diferenciar si la obligacin es de dar o
de hacer. Cuando la obligacin es de dar, esta no puede ser exigida por el
acreedor sino despus de los treinta das siguientes a la interpelacin que se
haga al deudor en forma judicial o extrajudicial, ante notario o ante testigos.
EXACTITUD EN EL LUGAR
Las obligaciones deben ser cumplidas en el lugar convenido, donde las partes
claramente sealaron como lugar de pago, pero ante la inexistencia de un lugar
expresamente fijado, tambin la ley determina en donde deben ser cumplidas
las obligaciones. Las reglas fundamentales son:
132

 Regla general o principio fundamental: El pago debe hacerse el

domicilio del deudor, ante la omisin de las partes en cuanto al lugar la
regla bsica es la sealada, no obstante en los casos especficos deber
considerarse las circunstancias en que se gener y ha de cumplirse la
regla, la naturaleza de la obligacin o el objeto sobre el que recae; 131
LEGITIMACIN ACTIVA (QUIEN DEBE DE HACERLO) Y PASIVA (QUIEN
DEBE DE HACERSE)
LA LEGITIMACION ACTIVA: es la aptitud que permite al poseedor exigir el
pago del ttulo o transmitirlo vlidamente a otra persona.
LEGITIMACION PASIVA: es la aptitud que permite al deudor quedar liberado
de su obligacin, si paga al poseedor legitimado, aun cuando ste no sea el
titular del derecho.
El deudor debe actuar de buena fe para quedar liberado. Por el contrario, no
queda liberado si acta con dolo o culpa grave (ejemplo: sabiendo que quien le
viene a cobrar, posee el ttulo porque lo rob). Al respecto, el art. 43 (tercera
parte) del D.L. 5965/63 establece:
ART. 43 (tercera parte): El que paga la letra de cambio a su vencimiento queda
vlidamente liberado, a menos que haya procedido con dolo o culpa grave; l
est obligado a verificar la regular continuidad de los endosos, pero no a
constatar la autenticidad de las firmas de los endosantes.
GASTOS DEL PAGO.
Los gastos del pago deben ser cargados del deudor. Y ello por una simple
razn de buen sentido. Quien ha de correr con las expensas que pudiere
demandar el acto pertinente. De otro modo el pago no sera completo, si l
tuviera que suponer gastos al acreedor. En este supuesto, el accipiens recibir
el pago menos el importe que hubiere costado obtenerlo. Lo que significa que
habra recibido slo en parte lo que se le debe. De ah que las expensas
relativas al pago, en principios, slo pueden estar a cargo de quien cumple la
prestacin.
131 http://tesina-yusselalfaro.blogspot.mx/2010/04/capitulo-6.html
133

As, quien en contrato de compraventa se obliga a transferir la propiedad de un

inmueble deba correr con los gastos que demande el cumplimiento de la
prestacin a su cargo, es decir, gastos de escrituras, impuestos al acto, etc.
Naturalmente nada impide que las partes de comn acuerdo dispongan lo
contrario de conformidad al principio de la autonoma de la voluntad (art. 715).
IMPUTACIN DEL PAGO
Es el mecanismo jurdico de atribucin del pago cuando ste no cubre la
totalidad de las varias deudas de la misma clase que el deudor debe a su
acreedor. Ha de haber, pues, un deudor con varias deudas, independientes
entre s, que han de pagarse a un mismo acreedor; dichas deudas han de
haber vencido, ser exigibles, homogneas, sustituibles, no preferentes entre s,
y el pago efectuado no las ha de cubrir totalmente. 132
El deudor tiene derecho a imputar el pago a la deuda o deudas que quiera,
extinguindolas por cumplimiento.
PRESUNCIONES DE PAGO
El fundamento responde a la pregunta: Porque el paso del tiempo extingue la
accin procesal?
La prescripcin pareciera favorecer al deudor. Pareciera favorecer a quien no
cumple con una obligacin. Pero no es as, por los fundamentos siguientes: el
orden pblico y la presuncin de pago.
EL ORDEN PBLICO. Si uno de los fines del Derecho es la paz y el orden
pblico, sin la prescripcin no sera eficaz para mantener ese orden pblico. El
deudor estara atado por una eternidad al acreedor. Habra procesos civiles
entre unos y otros en cualquier tiempo. El odio entre las partes seria
inacabable.
Por eso el derecho le provee al acreedor un tiempo prudente para cobrar. Si en
ese plazo no hace uso de su accin para cobrar, castiga su negligencia,
extinguiendo la accin. Por eso la prescripcin mantiene la paz.
132 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/imputaci%C3%B3n-depagos/imputaci%C3%B3n-de-pagos.htm
134

LA PRESUNCIN DE PAGO. Si el deudor ha pagado tiene derecho a recibir

una nota de pago o recibo y la ley le obliga a que guarde ese recibo por cinco
aos. Es por eso que la ley presume jure et jure que si el acreedor no cobra
en ese lapso de tiempo, es como si el deudor lo hubiera pagado. 133
EL PAGO DE DEUDAS DE DINERO.
Objeto del pago. El nominalismo y el valor ismo.
Si el objeto de las obligaciones es dinero, el deudor deber cumplirlas
entregando dinero en su integridad. Pero, si el pago debe hacerse a cierto
plazo (trmino suspensivo) bastar que se entregue la suma nominal de
dinero referida en la obligacin? O el deudor deber entregar una cantidad
que represente el valor real de la cifra concebida en la obligacin?
NOMINALISMO.
Si mi obligacin se extiende a restituir una suma cuyo poder de compra
equivalga al que tena la cantidad mutuada al momento de ser constituido el
prstamo, una suma de dinero suficiente para adquirir los bienes que la suma
mutuada representaba en el cambio al celebrarse el mutuo, se postula la teora
valoriza o realista.134
LEY MONETARIA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS
De la Moneda y de su Rgimen Legal
Artculo 1.La unidad del sistema monetario de los Estados Unidos Mexicanos
es el peso, con la Equivalencia que por ley se sealar posteriormente.
Artculo 2.Las nicas monedas circulantes sern:
A). Los billetes del Banco de Mxico, S. A., con las denominaciones que fijen
sus estatutos;
B). Las monedas metlicas de cincuenta, veinte, diez, cinco, dos y un pesos, y
de cincuenta, veinte, diez, y cinco centavos, con los dimetros, composicin
metlica, cuos y dems caractersticas que sealen los decretos relativos.
133 http://jorgemachicado.blogspot.mx/2013/04/pex.html
134 http://html.rincondelvago.com/cumplimiento-de-las-obligaciones.html
135

Cuando los decretos relativos prevean aleaciones opcionales para la

composicin de las monedas metlicas, la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico, a propuesta del Banco de Mxico, determinar su composicin
metlica sealando alguna de las aleaciones establecidas en el decreto
respectivo o sustituyendo la as sealada por otra de ellas. La Secretara de
Hacienda y Crdito Pblico publicar en el Diario Oficial de la Federacin las
resoluciones en las que se determine la aleacin que se utilizar en la
composicin metlica de las monedas de que se trata.
C).

Las

monedas

metlicas

conmemorativas

de

acontecimientos

de

importancia nacional, en platino, en oro, en plata o en metales industriales, con

los dimetros, leyes o composiciones metlicas, pesos, cuos y dems
caractersticas que sealen los decretos relativos. 135
LEY DE QUIEBRAS Y SUSPENSIN DE PAGOS.
La Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, prev la hiptesis de que un
comerciante Individual o colectivo, suspenda provisionalmente mediante
declaracin por sentencia, el Pago de sus obligaciones (para reanudarlas en lo
futuro), cuando el comerciante se encuentra en imposibilidad de cumplir de
manera inmediata y satisfactoria con tales obligaciones a su cargo, lo que se
previ, obviamente, con la finalidad de que no se afecte la liquidez de la
empresa ni desaparezca la fuente de trabajo.
EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y LA CONSIGNACIN.
Esta figura jurdica se presenta cuando el acreedor se niega a recibir el pago o
a dar documento que lo justifique

tambin

se da cuando la persona fue

incierta o incapaz de recibir, cuando este aun ausente sean dudosos sus
derechos.
Cuando el acreedor persiste en su negativa, el deudor de demandar al
tribunal que falle sobre la validez del ofrecimiento.
La consignacin es el pago que hace el deudor con respecto al acreedor
mediante de psito judicial de la deuda por haberse rehusado a
revisado.
135 http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/152.pdf
136

 Cuando un juez aprueba la consignacin la obligacin queda extinguida

con todos sus defectos.
Si el tribunal declara los ofrecimientos buenos y vlidos, el deudor, el deudor se
encuentra liberado y el acreedor deber soportar los gastos del juicio.
EJECUCIN FORZADA.
Es un procedimiento civil

ejecucin de una obligacin consiguiente a una

obligacin a una convencin. A un fallo o a una ley, mediante el recurso y la

fuerza pblica. Como el acreedor est impedido de hacerse justicia por mano
propia la ley lo autoriza a ampliar los medios legales a fin de que el deudor le
procure aquello a que est obligado.
LA PRENDA GENRICA.
El Contrato de Prenda: Es un contrato por el cual el deudor o un tercero, para
afectar un bien mueble al pago de la deuda, se desposee de l a favor del
acreedor o de un tercero que conserva la cosa para el acreedor.
Es un contrato real de garanta: accesorio de un crdito vlido. Debe recaer
sobre muebles, ya sean corporales, consumibles o no consumibles. La cosa
debe estar en el comercio y ser enajenable. La jurisprudencia prohbe la prenda
de los inmuebles por destino.
LOS BIENES INEMBARGABLES.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico,
siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si exceden,
no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
2. La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones
remuneratorias del estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
3. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a
sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;
4. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte
centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
137

5. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza

de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
6. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
7. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para
su trabajo individual;
8. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un
mes;
9. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
10. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
11. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por
tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional
que despus adquirieren
XVII.- EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.
El incumplimiento de una obligacin corresponde a la no realizacin de la
prestacin debida por parte del deudor al acreedor, y tal incumplimiento puede
prestarse en los siguientes casos.
La prestacin debida no es realizada en absoluto por el deudor
(inejecucin de las obligaciones)
La prestacin debida es realizada incompletamente o en forma
defectuosa.
La prestacin debida es realizada fuera del tiempo originariamente
acordado (teora de la moral.
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL Y CONTRACTUAL.
extracontractual como la que nace de un dao producido a otra persona sin
que exista una relacin jurdica convenida entre el autor del dao y el
perjudicado, estando su postulado general recogido en el artculo 1.902 del
C.C. (V.). No obstante, aunque este artculo nos habla de culpa o negligencia,
138

distincin que hay que entender referida a dolo o culpa, en la actualidad va

imperando la tesis de que basta una pura relacin de causalidad entre el acto
del agente y el dao producido para que haya obligacin de indemnizar,
apareciendo el concepto de responsabilidad objetiva. 136
RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL
Responsabilidad contractual o responsabilidad civil contractual es el conjunto
de consecuencias jurdicas que la ley le asigna a las obligaciones derivadas de
un contrato. En razn de esta definicin es que a esta materia tambin se le
conoce como efectos de las obligaciones. Pablo Rodrguez la define como el
deber de indemnizar los perjuicios causados por el incumplimiento de una
obligacin preexistente derivada de una relacin contractual.
LA MORAL
La indemnizacin por dao moral constituye un principio reconocido en todos
los sistemas jurdicos modernos y democrticos actuales. Sin embargo, la
reciente consideracin definitiva de la figura no ha logrado ni una denominacin
comn en la doctrina jurdica internacional. En los pases del sistema latino o
romano-francs la denominacin comn es dao moral, as es conocida la
figura en Espaa, Francia, Argentina, Chile, Mxico y Cuba. En pases como
Italia, la denominacin comn es dao extramatrimonial. En Alemania se trata
la institucin como dao inmaterial. Pero el tema no radica en la variedad de
denominaciones sino en las diversas fuentes y contenido de la teora de dao
que adquiere la figura.
INTERPELACIN
Con interpelacin: una vez vencido el plazo, el acreedor debe exigir al deudor
su cumplimiento. La interpelacin consiste en un reclamo expreso y categrico
y puede ser judicial o extrajudicial segn se realice por nota judicial o por
telegrama o carta documento.
Sin interpelacin: La mora se produce automticamente Vencimiento del
plazo, sin necesidad de reclamo alguno por parte del acreedor.
136 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/responsabilidadextracontractual/responsabilidad-extracontractual.htm
139

EL ART. 509 ESTABLECE UNA REGLA PARTICULAR:

En las obligaciones con plazo expreso la mora se produce por su slo
vencimiento.
En las obligaciones con plazo tcito para que el deudor entre en mora el
acreedor deber interpelar al deudor.
En las obligaciones sin plazo el acreedor deber accionar judicialmente,
tendiendo a que el juez fije el plazo de vencimiento y, eventualmente, el
de cumplimiento de la obligacin.

DAOS Y PERJUICIO.
La

indemnizacin

de

daos y

perjuicios

la

responsabilidad

extracontractual
La indemnizacin de daos y perjuicios opera de forma autnoma o
independiente en un gran nmero de supuestos de responsabilidad
extracontractual; esto es, no por consecuencia del incumplimiento de
una obligacin previamente establecida, sino a causa del dao inferido a
un tercero.
Los componentes de la indemnizacin: dao emergente y lucro cesante
La indemnizacin de daos y perjuicios tiene por objeto dejar al acreedor
indemne

de

las

consecuencias

perjudiciales

causadas

por

el

incumplimiento de la obligacin o por la realizacin del acto ilcito.

Por tanto, la traduccin a dinero de la misma debe valorar dos aspectos o
componentes:
El dao o prdida sufridos por el acreedor: dao emergente. Ej. Las
lesiones sufridas en un accidente.
La ganancia dejada de obtener por el acreedor a consecuencia del
incumplimiento contractual o del sufrimiento de la accin u omisin
generadora de responsabilidad extracontractual: lucro cesante. Ej. La
falta de recursos si el atropellado no puede trabajar durante una
temporada.
Ambos aspectos se encuentran legalmente contemplados en el art. 1106 del
CC: La indemnizacin de daos y perjuicios comprende, no slo el valor de la
140

prdida que haya sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya dejado de
obtener el acreedor.
INDEMNIZACION MORATORIA E INDEMNIZACION COMPENSATORIA,
DISTINCION ENTRE. Si bien es verdad que en la doctrina se distingue entre la
Indemnizacin moratoria, que comprende a los daos y perjuicios sufridos por
el acreedor por el simple retardo en el cumplimiento de la obligacin, de la
indemnizacin compensatoria, que igualmente se contrae a los daos y
perjuicios pero ocasionados al acreedor por el incumplimiento absoluto de la
obligacin, tambin lo es que en uno o en otro caso, aquellos deben ser la
consecuencia directa e inmediata del incumplimiento, segn previene el artculo
2110 del Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales. Se limita a
establecer criterios generales respecto de los daos y perjuicios susceptibles
de resarcimiento pecuniario, distinguiendo segn que el deudor sea de buena
fe o de mala fe (art. 1107), deudor culposo y deudor doloso respectivamente.
LA CULPA DOLOSA Y LA NO DOLOSA
Alcance de la indemnizacin: deudor culposo y doloso se limita a establecer
criterios generales respecto de los daos y perjuicios susceptibles de
resarcimiento pecuniario, distinguiendo segn que el deudor sea de buena fe o
de mala fe (art. 1107), deudor culposo y deudor doloso respectivamente.
Art. 1107, los daos y perjuicios susceptibles de indemnizacin se amplan en
el caso de que el deudor, consciente y deliberadamente, haga caso omiso de la
obligacin que sobre l pesa. La gravedad del dolo en el cumplimiento, en
relacin con la culpa, justifica sobradamente el diferente mbito y extensin del
resarcimiento en uno y otro caso.137
LAS REGLAS LEGALES AL RESPECTO SON, CONCRETAMENTE:
Deudor de buena fe o culposo. Responder de los daos y perjuicios
que se hubieran previsto o podido prever al tiempo de constituir la
obligacin y que sean consecuencia necesaria de su falta de
cumplimiento.
137 http://html.rincondelvago.com/obligaciones-y-responsabilidadcontractual.html
141

 Deudor de mala fe o doloso. Habr de responder de todos los daos y

perjuicios que, conocidamente, se deriven de la falta de cumplimiento de
la obligacin.
LA REPARACIN DEL DAO MORAL; DE CARCTER ACCESORIO.
Dado que el artculo 1.196 del Cdigo Civil, faculta al juzgador para apreciar si
el hecho ilcito generador de daos materiales puede ocasionar, adems
repercusiones psquicas, o de ndole afectiva, lesivas de algn modo al ente
moral de la vctima, la estimacin que al respecto hagan los jueces de mrito
as como la indemnizacin que acuerden en uso de la facultad discrecional que
les concede el citado artculo, son de su criterio y potestad exclusiva.
LA CLUSULA DE NO RESPONSABILIDAD EN EL DOLO Y LA CULPA.
Es el convenio aceptado por ambos contratantes o por ambas partes en el
que una de ellas renuncia a la responsabilidad del cumplimiento del contrato y
la otra de los beneficios que dicho contrato letree. Sin embargo como tal
validez de dicha clusula referente a la no responsabilidad en el dolo y la culpa
el incumplimiento de las obligaciones. Suele ser objeto de debate en funcin
del artculo 2106 del cdigo civil que a la letra dice: La responsabilidad
proveniente de dolo es exigible
En todas las obligaciones. La renuncia de hacer la efectiva, es nula. Que se
contrapone a la libertad de los particulares en el tema y renuncia del derecho.
La validez de las clusulas de no responsabilidad o limitativas de la
responsabilidad.138
LOS CONVENIOS DE LA RESPONSABILIDAD
El artculo 1 del convenio. De conformidad con lo anterior puede de decirse que
los estados asumen obligacin de cara a los restantes. Estados contratantes
tal y como se pone de manifiesto en el artculo 33 del convenio mientras que al
mismo tiempo, reconoce

derechos a asuntos nacionales obligndose a

respetar el ejercicio de los mismos. La responsabilidad del Estado surge, as,

tanto en el supuesto del cumplimento de las obligaciones en el convenio frente
138 c.f.r-biblioteca-juridica.unam.mx/libros/1/415/5.pdf
142

a los restantes, como en el supuesto. De violaciones de derecho reconocidos

en el citado convenio.
LA

CLUSULA

PENAL

LA

PENA

CONVENCIONAL;

PROPORCIONALIDAD, CARCTERACCESORIO (DOS EXCEPCIONES).

La clusula penal moratoria est regulada en el artculo 658. Le asignamos
esta calidad porque se pacta por el mero retardo y siempre supone analizar los
efectos de un incumplimiento defectuoso. El deudor deber pagar no slo la
prestacin principal sino tambin la accesoria.
Se reitera que la regla es que su funcin sea cumplir al deudor a cumplir.
Otra posibilidad distinta estara dada si en el contrato fuente se hubiese dejado
librado a la opcin del deudor la posibilidad de no ejecutar la prestacin
principal y, a cambio, abonar la prestacin accesoria estipulada. En este caso
se pact, entonces, como pluriobjetiva facultativa, por la distinta jerarqua de
las prestaciones.139

XVIII. EL INCUMPLIMENTO INIMPUTABLE AL DEUDOR

CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR CONCEPTO Y EFECTOS
Un caso fortuito existe cuando el suceso que impide el cumplimiento de la
obligacin, no era previsible usando de una diligencia normal, pero, de haberse
podido evitar, se habra evitado.
Doctrinalmente, en Derecho, el caso fortuito es el escaln posterior a la fuerza
mayor, que es aquel evento que no pudo ser previsto ni que, de haberlo sido,
podra haberse evitado. La ley habitualmente les da un tratamiento similar, e
incluso a veces confunde ambos casos, pero existen diferencias.
Comnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente, o
sea a lo "imprevisible"; la fuerza mayor alude a lo irresistible, es decir lo
139 Prof. Norma Beatriz Martnez (Ao 2008) Integrante de la ctedra de
Derecho Civil II de la Carrera de abogaca que se dicta en el mbito de la
Facultad de Ciencias Econmicas y Jurdicas de la Universidad Nacional
143

"inevitable". Desde el punto de vista de los efectos jurdicos, en la medida que

ambos conceptos se estn asimilados legalmente, no existira distincin entre
ambos. Sin embargo, la ley normalmente exime ambos casos, pero permite
que se pacte en el contrato la responsabilidad en el caso fortuito.
EL INCUMPLIMIENTO EN LOS CONTRATOS BILATERALES
En estos contratos, las obligaciones recprocas de las partes se sirven
mutuamente de causa, es decir, de soporte jurdico. En las obligaciones
bilaterales importa no slo que cada una de las partes est obligada, sino que
existan obligaciones contrapuestas, recprocas, interdependientes, por lo que
cada una resulta presupuesto de la otra. De lo anterior se sigue que lo que
caracteriza a las relaciones obligatorias sinalagmticas, es la interdependencia
o nexo causal entre los deberes, de manera que cada uno de ellos, en relacin
al otro, funciona como contraprestacin y ambos deberes de prestacin deben
cumplirse en lo que se seala una interdependencia funcional. Por tanto, es
necesario atender a la igualdad de las prestaciones recprocas conforme a las
circunstancias del caso, pues la igualdad exige que la equivalencia de las
prestaciones recprocas responda a la realidad de sus valores y a la finalidad o
causa.
RESOLUCIN O RESCISIN
La rescisin es la ineficacia sobrevenida de un negocio jurdico, al cual no le
falta ninguno de sus elementos esenciales ni hay vicio en ellos, como tampoco
adolece de ausencia de alguno de los presupuestos que su tipo negociar
requiere. Por tanto la rescisin requiere la realidad de un contrato, que se haya
celebrado vlidamente y que devenga ineficaz a causa de una lesin injusta,
tipificada legalmente, que experimenta el sujeto como consecuencia de dicho
contrato.
PACTO COMISORIO EXPRESO Y EL TCITO
De conformidad a lo establecido en el artculo 1949, del Cdigo Civil del Estado
de Guerrero, que estuvo en vigor hasta el dos de marzo de mil novecientos
noventa y tres, la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en
las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le
144

incumbe, por esta razn, a dicha facultad resolutoria la doctrina le denomina

pacto comisorio tcito, en virtud de que va implcita y se sobreentiende en los
contratos bilaterales.
EL DERECHO DE OPCIN: EXIGIR EL CUMPLIMIENTO O PEDIR LA
RESOLUCIN
El incumplimiento de las obligaciones recprocas faculta a la contraparte para
ejercitar la accin resolutoria, derecho que el Cdigo Civil reconoce a cualquier
obligado que cumpla o est dispuesto a cumplir lo que le incumbe cuando la
otra parte falta a su compromiso.

La reciprocidad de las prestaciones

estipuladas en el mismo, as como su exigibilidad: para que pueda hablarse de

obligaciones bilaterales o recprocas, hace falta no slo que en el mismo
contrato se establezcan prestaciones a cargo de ambas partes, sino que la
obligacin de cada una de ellas haya sido querida como equivalente de la otra.
Un ejemplo donde no se aprecia la necesaria reciprocidad que exige la accin
resolutoria es la que nos ofrece la sentencia del TS de 17-10-2007, que
dispone que no puede aplicarse el art. 1124 CC a los pactos matrimoniales, ya
que los mismos no contienen obligaciones recprocas en el sentido de que
cada una de ellas no depende de la otra.
LA EXCEPCIN NON ADIPLENI CONTRACTUS
Son muchos los casos en los que el deudor de una obligacin recproca se
encuentra con que el acreedor no ha cumplido con su parte de la prestacin o
lo ha hecho de forma defectuosa, pudiendo recurrir en estos casos a un
remedio defensivo creado por la doctrina jurisprudencial y materializado en las
excepciones de contrato no cumplido (exceptio non adimpleti contractus), y en
la de contrato no cumplido adecuadamente (exceptio non rite adimpleti
contractus) y que suponen una negativa provisional al pago que suspende, o
paraliza la ejecucin de la prestacin a su cargo mientras la otra parte no
cumpla con exactitud.
LA TEORA DE LOS RIESGOS

145

La de los riesgos plantea, en el Derecho civil, la pregunta sobre la suerte de

las obligaciones de las partes cuando la cosa que es objeto del contrato se
pierde a consecuencia de un caso fortuito.
Esta teora supone entonces que nos encontramos ante un contrato bilateral, y
que al menos una de las obligaciones de las partes consista en dar (enajenar
en sentido amplio) una cosa determinada (especie o cuerpo cierto).
De acuerdo con el Cdigo Civil Francs el riesgo es del acreedor. Ello resulta
lgico pues en el derecho francs el perfeccionamiento de un contrato genera
"efectos reales", es decir, por el slo contrato nacen o se constituyen no slo
derechos personales, sino que tambin derechos reales, como la propiedad.
As, en el Derecho francs, el contrato de compraventa no slo hace titular al
comprador de un derecho para exigir que se le entregue la cosa, sino que lo
hace dueo. Por lo tanto, el riesgo es siempre del dueo (res peri domino) que
es al mismo tiempo acreedor (res perit creditore)
A) EL RIESGO DE LA COSA Y EL RIESGO DEL CONTRATO
En primer orden, resulta pertinente aclarar lo que debe entenderse por riesgo,
as se puede decir que riesgo o peligro es la situacin jurdica que se presenta
cuando las partes de un contrato, o una de ellas, se encuentran en la
imposibilidad de cumplir sus obligaciones o sus prestaciones debido a una
causa extraa que no les es imputable.
Esa situacin jurdica plantea varios problemas a resolver disyuntivamente: si
queda obligada de todos modos a cumplir la parte cuya obligacin se hace de
cumplimiento imposible, o si queda liberada de la misma, no pudiendo el
acreedor exigirle el cumplimiento. En el primer caso, los riesgos los sufrir el
deudor, y en el segundo, los riesgos los sufrir el acreedor, en el sentido de que
deber contentarse o resignarse a aceptar el incumplimiento sin que pueda
disponer de ningn recurso jurdico para impedir tal situacin.
B) EL DE LOS CONTRATOS NO TRASLATIVOS DE DOMINIO
COMPRAVENTA
Art. 1.445: Uno de los contrayentes se obliga a entregar una cosa determinada
y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o singo que lo represente.
146

CARACTERSTICAS:
Es un contrato consensual, bilateral, oneroso y conmutativo
El contrato de compraventa obliga a entregar la cosa pero no transmite la
propiedad. La propiedad se genera con la entrega efectiva de la cosa. La
entrega puede ser real o simblica.
PARTES CONTRATANTES:
Vendedor: el que se obliga a entregar la cosa
Comprador: el que se obliga a pagar el dinero
CAPACIDAD DE LAS PARTES:
Capacidad de obrar. Art. 1.459 .Existen restricciones para determinadas
personas en la compra-venta:
Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas
que estn bajo su guarda o proteccin.
Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen
encargados
Los albaceas, los bienes confiados a su cargo (albaceas son los encargados
por el testador de intervenir en la distribucin de una herencia)
C) EL DE LOS CONTRATOS QUE PRODUCEN OBLIGACIONES DE HACER
O DE NO HACER
De Derecho civil define la obligacin como una relacin jurdica que asigna a
una o a varias personas, la posicin de deudores, frente a otras u otras, que
desempean el papel de acreedores y respectos de las cuales estn obligadas
a una prestacin ya positiva (obligacin de dar o hacer) ya negativa (obligacin
de no hacer); en este sentido se considera dos partes:
El acreedor y desde cuyo punto de vista se considera la obligacin como un
crdito.
El deudor para el cual la obligacin resulta una deuda.

147

Existe una tercera acepcin en el aspecto notarial, mediante la cual considera

como obligacin el escrito mismo que se formaliza para comprobar la
existencia del contrato.
Es de esencia en las obligaciones:
Que exista una causa de donde nazca la obligacin.
Personas entre las cuales se haya contratado.
Que alguna cosa haya sido objeto de la misma.
Las caractersticas de las obligaciones.Obligacin de hacer.
XIX EL SANEAMIENTO
Las dos obligaciones esenciales del vendedor son la de entregar la cosa y la de
saneamiento. La obligacin de saneamiento comprende el saneamiento por
eviccin y el saneamiento por vicios ocultos: es decir, no hay saneamiento y
eviccin, sino que aqul es el gnero (obligacin de saneamiento) y sta la
especie (por eviccin), una de ellas, porque hay otra (por vicios ocultos).La
obligacin de saneamiento significa que el vendedor est

obligado a

proporcionar al comprador la posesiona nica y las caractersticas aparentes de

la cosa entregada.
La obligacin de saneamiento significa que el vendedor est obligado a
proporcionar al comprador la posesin pacfica y las caractersticas aparentes
de la cosa entregada.
EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS
Es la responsabilidad a cargo del enajenante respecto al adquirente por
enajenado de una cosa que presenta defectos de toda naturales que no
le permite a este ltimo tener posesin til de la cosa.
El saneamiento es la necesidad de reparar los daos y perjuicios al
adquirente de la cosa cuando es privada en juicio de eviccin. Tambin
cuando pide la cosa por vicios ocultos.
CLASES DE VICIOS.
148

La vicin parcial se produce cuando el comprador perdiere una parte de la cosa

vendida y dicha parte en relacin con todo es de tal importancia que sin ella no
la hubiera comprado. As mismo se produce cundo se vendiese dos o ms
cosas conjuntamente por el mismo precio alzado constando claramente que el
comprador no habra comprado la una sin la otra.
EL SANEAMIENTO POR EVICCIN.
Articulo 1504 cdigo civil establece: que aunque en el contrato de venta no
se haya estipulado el saneamiento el vendedor responder al comprador de la
eviccin que le prive de todo o parte de la cosa vendida y de las cargas con
que se pretende gravarlas que no hayan sido declaradas en el contra.
Conforme a la norma transcrita el hecho generador de la obligacin del
saneamiento que corresponde al vendedor es la eviccin, es decir, la
perturbacin de derecho que prive al comprador del todo o parte de la cosa
vendida en virtud de una causa anterior a la adquisicin del bien.
1. que se ha impedido entrar en posesin o que se ha privado de ella.
2. que tal efecto deriv del ejercicio de un derecho real por parte de un tercero.
Elementos de la eviccin
Hay una persona que a ttulo oneroso adquiere una cosa a otra persona.
Que es privado o parte de ella
Mediante la accin ejecutada en su control por un tercero de tener un
derecho sobre la misma cosa, anterior a la adquirida.
Por sentencia judicial.
Eviccin de carga o gravmenes: La finca vendida estuviera grabada sin
mencionar la escritura con alguna carga o con servidumbre no a aparenta de
tal naturaleza que deba presumirse no la habra comprado de haberla
conocido.
BUENA O MALA FE DEL ENAJENANTE; IRRESPONSABILIDAD
Concepto: Quien transmite una cosa por ttulo oneroso (vendedor, cedente,
etc.), est obligado a garantizar la legitimidad del derecho que transmite; debe
asegurar al adquirente que su ttulo es bueno y que nadie podr perturbarlo
149

alegando un mejor derecho. Esta es la llamada garanta de eviccin, que

nuestro Cdigo define as: Habr eviccin, en virtud de una sentencia y por
causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo
oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese
una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa (art.
2091).
LA VENTA EN REMATE
Mejor precio ofrecido por una persona en una subasta pblica judicial de
bienes embargados. Mejor postura sobre las inicialmente formuladas por los
licitadores. Arts. 643 a 675.
Venta en pblica subasta de un inmueble en indivisin.
El saneamiento por eviccin parcial.
EL

SANEAMIENTO

EN

LA

REGULACIN

DEL

CONTRATO

DE

COMPRAVENTA POR EL CDIGO CIVIL

El cdigo civil al enumerar las obligaciones a que est sujeto el vendedor en el
contrato de compraventa, recoge el saneamiento por eviccin y por vicios
ocultos
As el artculo 1461 seala que El vendedor est obligado a la entrega y
saneamiento de la cosa objeto de la venta
Y el 1474 En virtud del saneamiento a que se refiere el art. 1.461, el vendedor
responder al comprador:
1. De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
2. De los vicios o defectos ocultos que tuviere.
Por tanto la obligacin de saneamiento se desdobla en dos:
Saneamiento por eviccin
Trata de asegurar la posesin pacfica de la cosa, para que pueda reclamarse
por eviccin es necesario que la prdida o privacin tenga carcter definitivo
Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en
virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada.
150

XX. PROTECCIN AL DERECHO DEL ACREEDOR QUIROGRAFARIO

Primeramente, el acreedor quirografario es aquel que no tiene asegurado su
crdito con una garanta real sobre un bien especfico del deudor o de un
tercero, lo cual presenta dificultades a la hora de hacer vales sus derechos, aun
y cuando la garanta de pago de este acreedor es global, es decir, se puede
embargar cualquier bien afectable del deudor que exista en el momento de la
ejecucin.
Por otro lado, el acreedor con garanta real puede obtener el pago seguro con
cargo al valor de los bienes dados en garanta, por ejemplo en el contrato de
prenda y en el de hipoteca. Realizar actos jurdicos reales de enajenacin de
bienes o de renuncia de derechos que tiendan a disminuir su patrimonio o a
sustituir cosas localizables y embargables por disimuladas u ocultas. Contra
estos hechos podemos encontrar la oposicin de la accin pauliana.
Realizar actos jurdicos ficticios en concordancia con un tercero con el
propsito de aparentar insolvencia; aqu se concede la accin declarativa de
simulacin.
EL DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin es aquel que asiste a un determinado sujeto para que
pueda prorrogar la posesin sobre una cosa, con finalidad de garanta. Es
decir, que ste es aqul que le permite a la empresa principal retener de los
pagos que debe efectuar a los contratistas que no acrediten el cumplimiento
ntegro de sus obligaciones laborales y previsionales, los montos por los cuales
es responsable y pagar por subrogacin al trabajador o institucin previsional
acreedora. El mismo derecho tienen los contratistas respecto de sus
subcontratistas.
Para algunos Doctrinarios, El derecho de retencin ha sido definido como aquel
tendiente a garantizar el cumplimiento de una obligacin, a travs de la
tenencia por parte del acreedor, de bienes que pertenecen al deudor.
Para Los Hermanos Mazeaud, lo conciben como una medida de seguridad,
tendiente a que el poseedor de cosa ajena pueda conservarla hasta que se le
pague lo debido.
151

LA ACCIN OBLICUA
Es denominada tambin accin subrogativa por cuanto el acreedor se subroga
la posicin de su deudor. A travs del ejercicio de esta accin, el acreedor no
sustituye al deudor, sino que el acreedor solamente est ejerciendo el derecho
de su deudor, por esta razn es una accin indirecta y adems es una accin
conservatoria, ya que el acreedor no trata de pagarse su acreencia, sino
conservar el patrimonio del deudor, y a su vez ejecutar la defensa de los
derechos patrimoniales de carcter pecuniario, ejerciendo las acciones y
resguardo de su deudor salvo las que lesean exclusivamente personal.
LA ACCIN PAULIANA
La accin pauliana o revocatoria, es un mecanismo de defensa de los
acreedores, dentro del derecho de obligaciones, mediante el cual stos pueden
solicitar la revocacin de actos realizados por el deudor en su perjuicio.
Para poder ejercer la accin pauliana, el deudor tiene que estar en estado
de insolvencia, pues de lo contrario, este puede disponer de sus bienes a su
antojo, siempre que conserve la capacidad de honrar las obligaciones que ha
contrado.
EFECTOS PROTECTORES DEL ACREEDOR QUIROGRAFARIO.
Primeramente, el acreedor quirografario es aquel que no tiene asegurado su
crdito con una garanta real sobre un bien especfico del deudor o de un
tercero, lo cual presenta dificultades a la hora de hacer vales sus derechos, aun
y cuando la garanta de pago de este acreedor es global, es decir, se puede
embargar cualquier bien afectable del deudor que exista en el momento de la
ejecucin.
Por otro lado, el acreedor con garanta real puede obtener el pago seguro con
cargo al valor de los bienes dados en garanta, por ejemplo en el contrato de
prenda y en el de hipoteca.
LAS CONDICIONES DE CRDITO
Primeramente, el acreedor quirografario es aquel que no tiene asegurado su
crdito con una garanta real sobre un bien especfico del deudor o de un
152

tercero, lo cual presenta dificultades a la hora de hacer vales sus derechos, aun
y cuando la garanta de pago de este acreedor es global, es decir, se puede
embargar cualquier bien afectable del deudor que exista en el momento de la
ejecucin.
Por otro lado, el acreedor con garanta real puede obtener el pago seguro con
cargo al valor de los bienes dados en garanta, por ejemplo en el contrato de
prenda y en el de hipoteca.
LAS CONDICIONES COMUNES DE AMBOS ACTOS JURDICOS
Todas las instituciones del derecho privado (testamento, matrimonio, pago de
una obligacin, compraventa, etc.) presentan la circunstancia comn de ser
actos jurdicos. Es por eso que los juristas han tratado de establecer los
principios generales aplicables a todos los actos jurdicos, sea cual fuere su
especie, surgiendo as la Teora General del Acto Jurdico.
El fundamento sobre el cual descansa la Teora General del Acto Jurdico es el
principio de la autonoma de la voluntad o libertad contractual, en virtud del
cual se considera que el hombre se relaciona y se obliga con otros porque tal
ha sido su voluntad.
LA CESIN DE DERECHOS
La cesin es el derecho que se transmite, es decir aqul derecho que transmite
al cesionario, en cambio, el ttulo o causa de la cesin de derechos tiene que
ver con la fuente que le da origen, es decir, el acto mediante el cual el cedente
se obliga a transmitir un derecho a favor del cesionario; as tenemos por
ejemplo que la causa de la cesin puede ser una venta, que se produce
cuando el cesionario es un comprador del crdito pagando un precio por l;
otro caso sera el de una cesin que tiene por causa una liberalidad, que se da
cuando el cedente transfiere de manera gratuita el derecho a exigir una
prestacin, otro ejemplo en el supuesto de la cesin soluto ra o sol vend
causa, que se configura cuando la cesin es un medio de pagar una deuda que
tiene el cedente.
DEFINICIN Y CARACTERES

153

La cesin de derecho, es un contrato por medio del cual se transmiten el

derecho o derechos con respecto a una obligacin que tiene el sujeto acreedor,
quien como cedente transfiere su deuda a la relacin crediticia de otro sujeto
llamado cesionario. Se encuentra regulado en el Cdigo Civil Federal en el
artculo 2029 se define a este contrato dicindonos que existir cesin de
derechos cuando el acreedor trasfiera a otros lo que tiene contra su deudor y
en el artculo 2030, en donde se faculta al acreedor para que puede ceder su
derecho a otra persona sin la obligacin de avisarle al deudor, siempre y
cuando esta no est prohibida por la ley o se haya convenido no hacerla. 140
LA SOLVENCIA DEL DEUDOR
Capacidad para hacer frente a todos los compromisos financieros en el largo
plazo. En el anlisis de la solvencia deben incluirse todos los compromisos (a
corto y a largo plazo) y todos los recursos (a corto y a largo plazo). La solvencia
es posiblemente el rea de evaluacin de mayor raigambre en el anlisis. Esto
se debe a que buena parte de lo que hoy es conocido como anlisis financiero
se inici y desarrollo en el mbito bancario del anlisis de riesgos crediticios.
Tradicionalmente, los bancos han estado interesados bsicamente en la
solvencia de sus deudores y slo secundariamente en su liquidez y
rentabilidad.
. El anlisis de la solvencia ha evolucionado bastante a lo largo del tiempo. Otra
forma de evaluar la solvencia es el anlisis fondo (que a diferencia del anterior
presupone la fiabilidad de la informacin contable contenida en el balance de
situacin). En l, es el patrimonio neto del deudor lo que garantiza la solvencia.
LA EXISTENCIA Y LEGITIMIDAD DE CRDITO Y EVICCIN
El cedente debe al cesionario la garanta de eviccin cuando la cesin fuese
onerosa; no la debe, en cambio, su fuere gratuita, si se tratare de una cesin
hecha como retribucin de servicios o con cargos, se aplicar lo dispuesto con
referencia a las donaciones de esta naturaleza, es decir, en el primer caso el
cedente responder en proporcin al valor de los servicios recibidos y de los

140 https://es.wikipedia.org/wiki/Cesi%C3%B3n_de_derecho
154

bienes cedidos, y en el segundo, responder en proporcin del importe de los

cargos y de los bienes cedidos.
En otras palabras, la garanta de eviccin se debe en la medida de la
onerosidad de la cesin.
La garanta de eviccin no es de orden pblico; puede por tanto ser renunciada
por el cesionario, ya sea en forma expresa o tcita; caso tpico de esta ltima
son los derechos que se ceden como dudosos, en cuyo caso el cedente no
contrae responsabilidad alguna.
El cedente, sea de buena o mala fe, est obligado a responder por la existencia
y legitimidad del crdito. Se trata de una garanta de derecho; se asegura la
bondad del ttulo, no la honestidad ni la solvencia del deudor cedido.
La solvencia del deudor
Capacidad para hacer frente a todos los compromisos financieros en el largo
plazo. En el anlisis de la solvencia deben incluirse todos los compromisos (a
corto y a largo plazo) y todos los recursos (a corto y a largo plazo). La solvencia
es posiblemente el rea de evaluacin de mayor raigambre en el anlisis. Esto
se debe a que buena parte de lo que hoy es conocido como anlisis financiero
se inici y desarrollo en el mbito bancario del anlisis de riesgos crediticios.
Tradicionalmente, los bancos han estado interesados bsicamente en la
solvencia de sus deudores y slo secundariamente en su liquidez y
rentabilidad.
Grados de solvencia
Solvencia final. Diferencia existente entre el activo total y el pasivo exigible,
se le llama final porque sera la empleada en el caso de una liquidacin
empresarial. A travs de ella se mide si el valor de los bienes del activo
respalda la totalidad de las deudas contradas.
Solvencia corriente (Liquidez). Consiste en la relacin entre el activo
corriente y el pasivo corriente, evidencia la capacidad de atender las deudas en
el corto plazo sin interferencias al proceso productivo ni a la estructura
financiera de la empresa.

155

XXII. La subrogacin por pago

SUBROGACIN. En el anlisis de esta forma de transmisin de las
obligaciones se distinguen 2 tipos de subrogacin: Subrogacin personal y
subrogacin real.
Definicin. La subrogacin es otra de las formas de transmisin de las
obligaciones por cambio de acreedor, que opera por ministerio de la ley en los
casos en que un tercero paga al acreedor por tener un inters jurdico en el
cumplimiento de la deuda, o bien cuando por convenio entre acreedor y un
tercero, aqul transmite a este, por virtud de un pago que recibe, todos los
derechos que tiene contra su deudor.
Sujetos. Intervienen 3 sujetos:
El acreedor subrogante que es sustituido por el tercero subrogado, en virtud
del pago que se le hace.
El deudor, en la obligacin existente.
El tercero subrogado que paga al acreedor subrogante y que los sustituye. 141
Derecho Real: La doctrina establece que es UN poder directo e inmediato que
una persona tiene sobre un bien o un derecho siendo oponible a terceros,
pudindose perseguir de quien lo detente sealando como ejemplo clsico del
Derecho Real la propiedad, pues el titular de ste derecho puede usar,
disponer y disfrutar del bien con arreglo a la ley.
Elementos del Derecho Real o de Crdito.
Para poderlos estudiar doctrinariamente los actores se refieren a lo
siguiente:
Relacin jurdica: se identifica porque las partes se encuentran relacionadas
y ligadas para el cumplimiento de una obligacin que al incumplirse en atencin
al maestro Gutirrez y Gonzlez repercutir en el patrimonio del acreedor.
Sujetos: identificados siempre como acreedor y deudor, desde el punto de
vista procesal serian actor y demandado. Bejarano Snchez establece que los
141 www.mitecnologico.com/Main/TransmisionDeLasObligaciones
156

sujetos son las partes que son titulares de derechos y obligaciones, por lo tanto
se requiere:
El que ostente el derecho subjetivo tiene la facultad de poner en ejercicio el
cumplimiento de la obligacin, y se le denomina acreedor o sujeto activo.
El que reporta cumplir la obligacin pudiendo ser competido u obligado a
cumplir correlativamente es el deudor o sujeto pasivo.
Objeto: la doctrina lo identifica como el objeto fsico o el motivo o fin para
cumplir la prestacin que siempre se da unida, hacer o no hacer que ser la
conducta del deudor.
En atencin al concepto que en latn se maneja de la obligacin al maestro
Jos Luis de la Pesa debemos mencionar que la obligacin es un vnculo de
derecho entre dos personas en virtud del cual una de ellas llamada deudor se
ve en la necesidad de realizar una prestacin estimable en dinero a favor de
otra llamada Acreedor.
Naturaleza jurdica y efectos
La posibilidad de formular consultas tributarias a la Administracin para aclarar
las dudas que pueda plantear la normativa tributaria en su aplicacin constituye
uno de los principales derechos que se reconoce a los ciudadanos en su
relacin con la Administracin tributaria.
El trabajo tiene por objeto exponer el rgimen jurdico vigente de esta
importante institucin. Comenzaremos analizando su naturaleza jurdica, que
es un tema que ha generado una importante polmica en la doctrina y en la
jurisprudencia. En este apartado prestaremos especial atencin a las
diferencias que existen entre las contestaciones a consultas tributarias y las
disposiciones interpretativas del artculo 12 de la Ley General Tributaria y
despus abordaremos su calificacin como actos administrativos de trmite.
Tras un breve apartado sobre legitimacin para formular consultas entraremos
en el anlisis de los efectos de las contestaciones a consultas, que es sin duda
la materia en la que ms novedades se han producido con ocasin de la
aprobacin de la nueva Ley General Tributaria, examinando los efectos para la

157

Administracin y para el consultante. En este apartado se incluye tambin una

breve referencia a la situacin en Derecho comparado.
Subrogacin legal y convencional: La subrogacin convencional puede
resultar de un acto del acreedor o del deudor.
A) subrogacin por el acreedor. Tiene lugar cuando el acreedor, al recibir el
pago, le transmite al pagador todos sus derechos y
Acciones respecto de la deuda. Esta forma de subrogacin tiene especial
importancia cuando el deudor se ha opuesto al pago que pretende hacer el
tercero; pues, mediando tal oposicin, no tiene lugar la subrogacin legal, es
decir, de pleno derecho, pero, en cambio, no impide que el primitivo acreedor le
ceda o transmita sus derechos al pagador.
B) subrogacin por el deudor. La subrogacin puede resultar tambin de la
voluntad del deudor, cuando paga la deuda de una suma de dinero con otra
cantidad que ha tomado prestada y subroga al prestamista en los derechos y
acciones del acreedor primitivo.
. La subrogacin en los cdigos de 1884 y 1928
El derecho Civil corresponde a la rama del Derecho Privado, estudia las
relaciones jurdicas entre las personas incluyendo las morales, solo en cuanto a
los derechos personales de las primeras y atributos de las personas fsicas.
Derecho Personal o de Crdito.
Se establece como una relacin jurdica en que las partes denominadas una de
ellas acreedor tiene la facultad potestativa, (posibilidad de ejercer o no el
cumplimiento de una obligacin o accin),es decir, de exigir a otra llamada
deudor el cumplimiento de una obligacin o prestacin de carcter patrimonial
pudiendo ser obligado en forma coercitiva por el Estado para exigir el
cumplimiento de la obligacin.
XXIII.- La Cesin (o Asuncin) de Deudas
Definicin.

158

Es un contrato que celebran el deudor y el asunto (a tercero que asume la

deuda ajena), por virtud del cual ste acepta hacerse cargo de la obligacin del
primero y cuyo contrato es admitido tcitamente por el acreedor.
Al igual que la cesin de derechos, es una forma de transmitir las obligaciones,
pero que se caracteriza por la substitucin del sujeto pasivo, distinguindose de
la novacin por no extinguir el vnculo jurdico existente.
CESIN DE DEUDAS.
Caractersticas de la cesin de deuda:
1.Contrato de transmisin.
2.

Cambio de sujeto pasivo, que es remplazado por otro.

3.

Subsiste la misma relacin jurdica con asuncin de deuda.

4.

Requiere el consentimiento tcito del acreedor.

Es un contrato celebrado entre el acreedor, el deudor y un tercero, en el cual

consiente que el tercero asuma la deuda, y el deudor original quede desligado
a la obligacin.
Naturaleza jurdica; de la cesin de deudas En nuestro derecho, la cesin de
deudas es un acto jurdico plurilateral, en el que habr de intervenir un principio
las tres voluntades:
Asuncin de deudas es el acto de aceptar obligarse, y para ello bastara
la voluntad del obligado.
Celebracin de la cesin de deudas poco importa quien inicie la

operacin, ya que esta puede ser suscitada por el deudor.

por el acreedor o a un por terceros, a quien la doctrina con los
neologismos de asuntos porque asume la obligacin otras misionario
porque es el extremo final de la transmisin, pero siempre ser
necesario el concierto de las tres voluntades.

XXIV. LA NOVACION
REQUISITOS Y EFECTOS.
REQUISISTOS:
159

1.
2.
3.
4.
5.

Se requiere que exista una obligacin que se trata de extinguir.

Que se d nacimiento a una nueva obligacin.
Que la obligacin nueva sea diferente de la antigua.
Que las partes tengan la capacidad necesaria para novar...
Que las partes tengan la intencin de novar.

EFECTOS:
1. Si el deudor estaba en mora, deja de estarlo.
2. El plazo de prescripcin se extingue y empieza a correr otro nuevo con la
nueva obligacin.
3. No hay ninguna responsabilidad con la nueva obligacin.
4. Se extingue la prenda y la hipoteca que estaban con la primera
obligacin.
5. La novacin libera a los codeudores solidarios que no hayan accedido a
la nueva obligacin. La diferencia entre obligaciones facultativas y
novacin: es que en las obligaciones facultativas debe pactarse desde el
principio que el deudor puede pagar con cosa diferente la cosa debida, si
no se pacta ser una novacin.
CLASIFICASION OBJETIVA, SUBJETIVA Y RELACIONANTE.

OBJETIVA:
Cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra, con
prestacin distinta o a ttulo diferente.
Puede observarse que en estos supuestos el ttulo es el mismo, lo que cambia
es el objeto de la prestacin; no obstante, podra darse el caso que no cambie
en estricto ni lo uno ni lo otro, sino que el cambio que da lugar a la novacin
incida en otro elemento sustancial, como podra ser, alterando un poco.
El primer ejemplo, que "A" se obligue originalmente a vender a "B" un automvil
nuevo, pero luego acuerden que "A" vender el mismo vehculo pero cuando
tenga 20,000 ms. de recorrido, de modo que conforme a la nueva obligacin en
rigor la venta sera de un automvil usado, solo que dicho bien es el mismo
objeto de la prestacin original, lo que ocurre es que se entregar en
condiciones distintas, segn lo estipulado en la nueva obligacin. Cabe aclarar
160

que si la voluntad de novar es manifiesta, en este supuesto hay sin duda

novacin, pues se ha alterado un elemento sustancial que respecta al objeto de
la prestacin (el estado del bien); es decir, no se trata de un caso de no
considerado como novacin, ya que el cambio no es accesorio. De otro lado, la
novacin objetiva por cambio de ttulo se da cuando se modifica la fuente
(causa fuente) de la cual emana la obligacin. Aqu las partes siguen estando
obligadas (claro que luego de haber sustituido la relacin obligatoria), pero por
una razn distinta a la original. Por ejemplo, si "A" se obliga originalmente a
vender a "B" el inmueble "X", y luego las partes convienen, en una nueva
obligacin, que "A" ya no venda el inmueble, sino que se lo entregue a "B" a
ttulo de arrendamiento.
El inmueble(objeto de la prestacin es el mismo), la prestacin (dar) es la
misma; lo que cambia es el ttulo de la entrega (propiedad por posesin y
uso).O tambin si "A" se obliga, a ttulo de venta, a dar a "B" un cuadro "X"
pintado por un tercero; y luego se conviene que "A" pintar el cuadro (se
modifica el ttulo, compraventa por obra; la prestacin, dar por hacer; e incluso
el objeto de la prestacin, un cuadro por otro, ya que al pintarlo "A" el cuadro
no ser el mismo que originalmente se pensaba entregar pintado por un
tercero. O si "A "deba dar en prstamo de uso una computadora a "B", pero
luego se nova la obligacin establecindose que "A" d en arrendamiento
una impresora (aqu hay cambio de ttulo y de objeto de la prestacin).As, por
ejemplo, si "A" se oblig originalmente a entregar en venta un vehculo nuevo a
"B", y luego ambas partes convienen que, en virtud de la novacin, el objeto
sobre el que recaer la prestacin de dar ya no ser el vehculo nuevo sino otro
vehculo ya usado. O si "A" se oblig a hacer el servicio de mantenimiento y
limpieza de la casa de "B", y luego se conviene que dicho servicio se haga en
la oficina de "B". O finalmente, si "A" se obliga a no vender en la zona norte de
la ciudad los mismos productos que comercializa "B", y luego las partes
convienen que la abstencin sea en la zona sur de la ciudad.
SUBJETIVA:
Se sustituye al acreedor, y para esto se requiere adems del acuerdo entre el
acreedor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del deudor.
161

CASOS DONDE NO HAY NOVACION

1. Si la nueva obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una
especie, gnero o cantidad a la primera 1647
2. Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena o a establecer otra
para el caso de incumplimiento 1647
3. No hay novacin si slo se cambia el lugar de pago 1649.
4. Por la sola ampliacin del plazo.
5. La mera reduccin del plazo no constituye novacin, pero podr
reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando
expire el plazo primitivamente estipulado
6. No produce novacin el giro, aceptacin o transferencia de una letra de
cambio
7. No produce novacin la entrega de un cheque o documento que no se
paga
8. No constituye novacin la circunstancia de que el acreedor acepte
abonos a cuenta de su crdito, conforme a la jurisprudencia
9. No produce novacin las facilidades dadas por el acreedor
LA DELEGACION Y LA EXPROMISION.
LA DELEGACION:
Porque se trata de la sustitucin del deudor de la obligacin. Consiste en un
acto plurilateral en que intervienen tres sujetos: el deudor y el acreedor de la
obligacin original, por supuesto, un tercero que se asume la obligacin de
162

pagar la deuda de aquel a este. Dado este negocio, al deudor originario se le

denomina delegante, al deudor que asume la deuda del delegante, se le llama
delegado, y finalmente al acreedor se le denomina delegatario. La delegacin,
as delineaba, supone que al acreedor (delegatario), acepta al nuevo deudor
que le propone el deudor original (delegante); y simultneamente, que el nuevo
deudor (delegado), acepta asumir la deuda del deudor original.
LA EXPROMISION:
Por cambio de deudor, en la modalidad de ex promisin, slo requiere de la
voluntad del acreedor y del tercero que se sustituye y se puede efectuar aun
contra la voluntad del deudor primitivo (artculo 1282).
DELEGACION PERFECTA:
No produce efecto novatorio, se crea una nueva obligacin o crdito y se
mantiene la obligacin originaria. El delegante seguir siendo deudor originario
en ese caso el delegatorio tendr en el delegado otro deudor.
El delegatario podra dirigirse a cualquiera de los dos por la totalidad de la
deuda. El delegado no puede oponerle el beneficio de excusin al delegatario.
LA ADPROMISION:
Es

una

figura jurdica de

modificacin

de

las obligaciones que

opera,

principalmente, en el campo del Derecho civil. Podra entenderse como aquel

acto jurdico en base al cual un tercero asume la deuda de un determinado
sujeto convinindolo con el acreedor y sin intervencin del mencionado deudor.

XXV. LA DACION EN PAGO: LA DACION EN PAGO, NATURALEZAS COMO

VARIEDAD DE PAGO Y COMO NOVACION DE CAMBIO DE OBJETO.

DOCTRINAS FRANCESA Y ALEMANA

Francia: Tampoco reconoce la cesin de deuda, en el Cdigo de Napolen no
lleg a regularse este tema, ni existe precepto alguno que en forma directa
reglamente esta institucin. Se entiende que si un deudor considera igual
163

pagarle a su acreedor o a otra persona, pues de todas formas tiene que pagar,
no pasa lo mismo respecto del acreedor, a ste no le es indiferente que le deba
una u otra persona, pues su original deudor puede tener un patrimonio
pecuniario ms solvente que quien pretenda substituirlo. La escuela de la
exgesis, reconoce que dentro del principio de la autonoma de la voluntad,
aunque el Cdigo no reglamente la cesin de deudas, puede operar esta figura
jurdica, ya que ningn principio de orden pblico o de moral social se opone a
dicha institucin. Tambin la jurisprudencia reconoce que
dentro del principio de la autonoma de la voluntad, aceptado como es base
principal en los contratos, es posible, bajo el Cdigo Francs, estipular una
cesin de deudas, pero slo por consentimiento expreso del acreedor.
Alemania: La cesin de deudas es una institucin del derecho moderno,
que se origina propiamente en la jurisprudencia y legislacin alemanas. Desde
el siglo XVI, fue por necesidades de orden prctico que en un principio se
introdujera el uso de la cesin de deudas en el derecho alemn, posteriormente
se reglament la institucin. Se admite la transferencia de la obligacin por
cambio de deudor, requiriendo consentimiento expreso o tcito del acreedor
para que el obligado sea sustituido por un tercero.
XXVI. LA COMPENSACION: REQUISITOS DE PROCEDENCIA; EFECTOS:
REQUISITOS DE PROCEDENCIA:

RECIPROCIDAD ACTUAL DE LAS DEUDAS: En cuanto a los sujetos y

a

la

presencia

de

las

relaciones

obligatorias,

el presupuesto de

la

compensacin es elemental y va en el propio planteamiento de la figura:

"cuando dos personas son deudoras una de otra. las partes han de ser
mutuamente y actualmente acreedoras y deudoras. la dualidad y la
reciprocidad presentes son indispensables; de ah que, como se sent desde la
regulacin inicial de la compensacin, no haya lugar a ella entre el crdito del
acreedor que demanda y el de un tercero cuyo crdito pretenda hacer valer el
deudor acreedor demandado, o entre el crdito del demandante y el de un
164

deudor o fiador del demandado. y a la inversa, puede darse la compensacin

entre el crdito del demandante (acreedor inicial o sucesor en el crdito) y el
crdito del demandado (acreedor inicial o cesionario demandado, o codeudor o
fiador) o del demandado asimiento de deuda. En otras palabras, para poder
oponer la compensacin es menester ser deudor de quien demanda, a la vez
que ser actualmente acreedor suyo, cualquiera que sea la razn de ser de esas
titularidades. "La regla es que nosotros no podemos oponer la compensacin
ms que de lo que nos es debido a nosotros mismos".
El primer requisito obedece a la naturaleza misma del fenmeno, por cuanto,
como se anot, opera aqu una confusin de los objetos. "La razn est en que
siendo la compensacin un pago reciproco que se hacen las dos partes, un
acreedor no pude quedar obligado a recibir en pago", y las restantes
condiciones aluden a la funcin social o razn de ser de la figura que busca
evitar actividades innecesarias, a la vez que desigualdad en el trato de las
partes.
En lo que hace a los crditos laborales, se dice que son compensables los
emanados de la misma relacin, o sea que la compensacin "puede tener lugar
respecto de prestaciones debidas al trabajador, con la sola condicin de que se
establezca con otra deuda que provenga igualmente del contrato de trabajo, a
fin de que ambas obligaciones puedan ser conocidas y decididas por la misma
jurisdiccin especial".

HOMOGENEIDAD

DE

LAS

PRESTACIONES:

Son

requisitos objetivos para que se produzca la compensacin : que ambas

deudas sean en dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual gnero y calidad; que ambas deudas sean liquidas y exigibles: aqu est
presente la fungibilidad de las prestaciones, o sea que "sean susceptibles de
reemplazarse la una por la otra", sin que deje de discutirse si la fungibilidad
significa simplemente la pertenencia de los bienes objeto de las prestaciones
en juego a un mismo gnero, o algo ms preciso, como sera "una relacin de
equivalencia cualitativa entre los bienes que han de identificarse en toda
relacin obligatoria". en la prctica la compensacin se da ms que todo, por
no decir nicamente, en las obligaciones pecuniarias. Y, en lo que hace a
estas, es necesario tener presente la pluralidad de monedas o divisas, y
165

determinar si, pese a haberse contrado las obligaciones en monedas distintas,

es posible o imperiosa la reduccin de todas a una, es decir, a un comn
denominador.
La deuda es exigible, ante todo, cuando es cierta y est definida, y por lo
mismo, cuando ha llegado la oportunidad de hacer el pago, y el acreedor puede
demandarlo

porque

ya

no

tiene

nada

que

esperar

para

un procedimiento ejecutivo. Con la anotacin complementaria de que, por

expresa previsin normativa, "Las esperas concedidas al deudor impiden la
compensacin; pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido
por un acreedor a su deudor". En fin, de plano no sera compensable una
obligacin litigiosa, por carecer de ambos requisitos objetivos.

LIQUIDEZ Y EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES: Una obligacin

es lquida cuando de manera explcita manifiesta qu, cmo y cunto se debe.
Si la prestacin ha de ser concretada, si el pago debe aguardar a una
liquidacin previa, la deuda no puede entrar en compensacin.
EFECTOS DE LA COMPENSACION:
La compensacin tiene por efecto la extincin de la obligacin y de la
responsabilidad aneja a ella, la del propio deudor, la de los garantes y la del
adquirente de la cosa dada en hipoteca o prenda. La compensacin voluntaria
produce efectos de por s, en tanto que la compensacin legal exige
pronunciamiento judicial, y mientras este no se emita y quede en firme, no hay
compensacin. Ahora bien, al respecto la regla bsica es la de que los efectos
de la extincin se remiten al momento en que las varias deudas "coexistieron",
es decir, a partir de cundo todas ellas reunieron los requisitos de
compensabilidad). O sea que el aserto de que la compensacin opera ipso iure
ha de entenderse en el sentido de que tiene eficacia aun a contrariedad de la
contraparte y de que sus efectos se retrotraen a partir de cundo se
completaron los dems elementos del fortuna normativo, a cuya plenitud slo
faltara la oposicin (facto hominis), indispensable, como una conditio iuris,
cuyo advenimiento, que se consolida con la declaracin judicial, implica la retro
datacin. Naturalmente, esto con respecto a la compensacin legal y la
convencional que se reduce a la operacin contable, pues en lo que respecta a
166

la convencional propiamente dicha, en el evento de que las partes compensen

deudas reciprocas que no renan los requisitos de compensabilidad, y sobre
todo, que no sean exigibles, la extincin no puede tener lugar sino con el
acuerdo, en razn de l y en ese momento.
LA COMPENSACION DE LOS DERECHOS DE TERCEROS:
La compensacin, sea legal, sea convencional, no puede ir en desmedro
de derechos de terceros. Se dice que los crditos en juego deben estar libres
de trabas, como tambin de excepciones. Por esa razn, el crdito que se
encuentra fuera de comercio por embargo, no es compensable, y otro tanto se
puede decir de los crditos sobre los cuales se ha constituido un usufructo o
una prenda, o que han sido dados en anticresis. Tampoco puede compensar su
crdito el deudor en concurso o liquidacin forzosa, a fin de respetar la par
conditio crditos.
CREDITOS INCOMPENSABLES
Las deudas incompensables son: cuando se hace constar la renuncia
anticipada

por la devolucin de un objeto despojado devolucin de cosa

depositada pensin alimentaria si la compensacin perjudica derechos

adquiridos por terceros si impide que una de las sumas se aplique al objeto a
que estaba especialmente destinada por la naturaleza del contrato. Bienes y
crditos no compensables.
LA COPENSACION LEGAL, CONVENCIONAL, FACULTATIVA Y JUDICIAL.
COMPENSACIN LEGAL:
Como su nombre lo indica, es aquella que pera de derecho en virtud de la ley,
from el momento en que existen simultneamente las dos deudas, que se
extinguen por las cantidades concurrentes (artculo1332 cc). La compensacin
de pera de derecho en el sentido de que una vez declarada por el juez, las
obligaciones recipro cas se extinguen desde que ambas fueran lquidas y
exigibles, el pecado aun conocimiento de los deudores, y sin Fromm que se
dicte la decisin.
167

COMPENSACIN CONVENCIONAL:
La compensacin convencional supone que no exista alguno de los facilidades
requisitos de la compensacin legal y: por ello requiere de la voluntad de
ambas contradictorio. En la compensacin convencional, las contradictorio
pueden convenir en que la compensacin se produzca, aun cuando falte
alguno de los requisitos de la compensacin por no legal ser una cuestin en la
cual this interesado el pblico orden; por ejemplo, aun cuando no exista
homogeneidad se conviene en la compensacin de mercancas de distinta
naturaleza (caf por el cacao), por su valor convencional o de mercado, o de
deudas aun no exigibles. Su alcalde application se encuentra en el contrato de
cuenta corriente mercantil y las cmaras de compensacin. . El cdigo civil no
trae normas al respecto no es posible cuando hay un obstculo en el cual sea
this interesado el pblico orden; por ejemplo, cuando una de las deudas es
inembargable.
COMPENSACIN FACULTATIVA:
La compensacin es facultativa aquella que se realiza un requerimiento de la
parte en cuyo favor hubiera un obstculo para la compensacin legal, y que
renuncia a oponerlo y acepta la compensacin.
La compensacin judicial:
Es otro de los casos en los cuales a una de las deudas le falta uno de los
requisitos para la compensacin legal (generalmente la exigibilidad de la
obligacin o su liquidez). el demandado en vez de oponer la compensacin
legal, que no sera procedente, puede reconvenir el agente para que una vez
convenga en que es deudor suyo y le pague una vez que la obligacin do mar
exigible, pidiendo al juez que declare la compensacin entre ambas.
Obligaciones
LA COMPENSACIN JUDICIAL:
Es Otro de los Casos en los Cuales A una de las Deudas le Falta uno de los
requisitos para la compensacin legal (generalmente la exigibilidad de la
obligacin o su liquidez). el demandado en vez de oponer la compensacin
168

legal, que no sera procedente, puede reconvenir el agente para que una vez
convenga en que es deudor suyo y le pague una vez que la obligacin do mar
exigible, pidiendo al juez que declare la compensacin entre ambas.
Obligaciones.
RENUNCIA A LA COMPENSACION
Evita los desplazamientos innecesarios y surte el efecto de funcin de garanta
pues permite al acreedor deudor retener el pago de su deuda en razn de que
el otro sujeto no satisface su crdito. La doble funcin de la compensacin,
XXVII. LA CONFUSION: DEFINICION Y EFECTOS
La Confusin:
La confusin se presenta cuando en una misma persona se rene las
cualidades de deudor y acreedor, para la misma deuda. La naturaleza jurdica
de la confusin radica en la ilgica que tiene, para el derecho, que una persona
se deba a s misma.
La confusin puede darse por muchos motivos, entre otros:

Por subrogacin en un contrato, de un derecho o una obligacin, etc.

Por sucesin, tras la muerte de una persona que lleva a una herencia, y
a la adquisicin de derechos y obligaciones por terceras personas que

podan ser la contraparte de los mismos.

Por donacin, o cualquier otro contrato que genere obligaciones y
derechos inversos a los existentes.

EFECTOS DE LA CONFUSIN:
La confusin tiene como objetivo a la desaparicin de los derechos y
obligaciones que se hayan visto afectados por la misma. Puede ser un solo
derecho u obligacin o varias.
Por lo general la confusin extingue por completo la obligacin principal, pero
es posible que la extincin sea parcial cuando la confusin se produzca
solamente sobre parte de la obligacin, tal es el caso en una mancomunidad
solidaria en donde uno de los deudores paga la deuda, subrogndose los
169

derechos del acreedor, por consiguiente se convierte en el nuevo acreedor,

confundindose una parte de la obligacin.
CLASIFICASION INTER VIVOS Y MORTIS CAUSA
nter vivo es una expresin latina que se utiliza en derecho para referirse a
aquellos actos jurdicos que se producen entre personas vivas, en
contraposicin a los actos mortis causa. La expresin literalmente significa
"entre vivos"
XXVIII. LA REMISION (PERDON) DE DEUDA.
LA RENUNCIA EFECTOS
Los efectos de la remisin son los que corresponden a todos los modos de
extinguir las obligaciones, lo cual es, terminar o extinguir el vnculo jurdico a
travs del cual una persona se ha obligado para con otra a realizar una
prestacin. En ese sentido la remisin es la forma de extinguir ese vnculo
jurdico a travs del perdn o condonacin de una deuda que el acreedor
realiza al deudor.
Los efectos pueden sintetizarse de la siguiente forma:
1. Condonada la obligacin principal se extingue y por ende todas las
accesorias, ya sea prendara o hipotecaria.
2. La remisin de las obligaciones accesorias no implica la extincin de la
principal.
3. La remisin de la deuda solo extingue la obligacin cuando se haya creado
por un acto formal con sugestin a una forma convenida por las partes o
impuesta por la ley.
LA QUITA (CONCEPTO) Y LA ESPERA.
Espera Beneficios que un deudor en situacin de insolvencia provisional puede
obtener respecto a su colectivo de acreedores en el seno de un procedimiento
judicial que se dirige a intentar llegar a un acuerdo con aqullos y a evitar su
declaracin en concurso de acreedores. Las proposiciones de quita respecto
de crditos ordinarios no podrn exceder de la mitad del importe de cada uno
170

de ellos, ni las de espera de cinco aos desde la firmeza de la declaracin

judicial que apruebe el convenio. Si bien, por razones excepcionales, cuando la
empresa desarrolle una actividad con especial trascendencia para la economa,
el Juez podr autorizar motivadamente la superacin de estos lmites.
Denominados tambin beneficios extraordinarios de quita y espera, son los que
la ley concede al deudor, no comerciante, de varios acreedores y por
obligaciones diferentes, cuando se encuentra en insolvencia provisional. La
obtencin de dichos beneficios se ha de realizar dentro del correspondiente
procedimiento judicial. El deudor beneficiado por la quita podr pagar a sus
acreedores con una rebaja o reduccin de lo debido; el deudor beneficiado con
la espera podr pagar a sus acreedores con un aplazamiento sobre las fechas
de los vencimientos de lo adeudado. En general, ambos beneficios son
solicitados conjuntamente. Los trminos de la quita o reduccin, y/o los de la
espera o aplazamiento se recogen en el convenio concertado con los
acreedores, cuya funcin bsica es la de evitar que el deudor sea declarado en
concurso de acreedores.
CONTRADICION LEGAL (art. 1991 y 2007 cd. Civil)
El principio de contradiccin o principio contradictorio, en el Derecho procesal,
es un principio jurdico fundamental del proceso judicial moderno. Implica la
necesidad de una dualidad de partes que sostienen posiciones jurdicas
opuestas entre s, de manera que el tribunal encargado de instruir el caso y
dictar sentencia no ocupa ninguna postura en el litigio, limitndose a juzgar de
manera imparcial acorde a las pretensiones y alegaciones de las partes.
Segn este principio, el proceso es una controversia entre dos partes
contrapuestas: el demandante y el demandado. El juez, por su parte, es el
rbitro imparcial que debe decidir en funcin de las alegaciones de cada una de
las partes. Este principio suele aplicarse ms en Derecho privado que en
Derecho pblico (dada la igualdad existente entre las partes, y la idea de no
injerencia en asuntos privados). Sin embargo, en ordenamientos de Derecho
anglosajn, es habitual que el principio funcione tambin para el mbito de
Derecho penal, siendo entonces el demandante la fiscala. El juez, una vez
ms, sera una parte independiente del proceso.
171

Por otro lado, el principio de contradiccin exige que ambas partes puedan
tener los mismos derechos de ser escuchados y de practicar pruebas, con la
finalidad de que ninguna de las partes se encuentre indefensa frente a la otra.
Requiere de una igualdad
XXIX.

LAPRESCRIPCION LIBERATORIA: CONCEPTO, FUNDAMENTO,

PLAZOS PARA SURTIR EFECTOS.

CONCEPTO
(Alterini) Art.3949 define la prescripcin liberatoria como una excepcin para
repeler una accin por el solo hecho que el que la entable, ha dejado durante
un lapso de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere. En la
prescripcin liberatoria, en realidad no hay extincin del derecho sino extincin
de la accin, es decir, extincin de demandar judicialmente; el derecho en s
subsiste como obligacin natural.
No debe confundirse la prescripcin liberatoria, as caracterizada, con la
prescripcin adquisitiva o usucapin a la que define el art.3948 como un
derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad
de ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley.
FUNDAMENTO
(Alterini) la nota al art.3961 dice la prescripcin de las acciones personales
est fundada nicamente en la negligencia de la creedor para perseguir su
derecho, pues el deudor no puede ignorar la existencia de la obligacin. En
concordancia con ese pensamiento, el art.4017 dispone por el solo el silencio
o inaccin del acreedor, por el tiempo designado por la ley, queda el deudor
libre de toda obligacin (civil). Para esta prescripcin no es preciso justo ttulo
no buena fe.
La prescripcin es necesaria para la seguridad jurdica y la estabilidad y
consolidacin de todos los derechos, puesto que sin ella nada sera
permanente y cualquier crdito, aun extinguido por algn otro modo, podra ser
objeto de revisin sine die.
PLAZOS PARA SURTIR EFECTOS

172

(Alterini)

Plazos Ordinarios: es de 10 aos, se aplicar siempre, salvo

que la ley establezca un plazo especial (art.4023).
Este plazo de 10 aos es el ms largo para prescripcin
liberatoria; los plazos de 20 aos mencionados en los art.4020 y

4022 se refieren a prescripcin adquisitiva.

Plazos Especiales: hay plazos de 5, de 4, de 2 y de 1 ao; e

incluso de slo meses. Eje.

De 5 aos: el importe de alquileres; de prestaciones peridicas;
las rentas vitalicias; la accin derivada del vicio de lesin
(art.4023 y 954).-De 4 aos: accin del heredero para pedir la

reduccin de la porcin signada a uno de los partcipes (art.4028).

De 2 aos: la accin de nulidad del acto jurdico (por error, dolo,
violencia, intimidacin, incapacidad, conf. art.4030 y 4031); la
accin de simulacin (art.4030); cobro de honorarios de
abogados, mdicos y otros profesionales (art.4032); accin por

responsabilidad civil extracontractual (art.4037).

De 1 ao: la accin pauliana (art.4033); accin por cobro de
hospedaje,

servicios

suministros

(art.4035);

accin

de

revocacin de legado o donacin por ingratitud (art.4034); las

acciones posesorias (art.4038).

De 6 meses: accin derivada de la avulsin (art.4039); accin por
servidumbres ocultas (art.4040): De 3 meses: accin redhibitoria y
quanti minoris (art.4041). De 2 meses: casos del art. 1647 bis,
4042 y 4043.

CONTABILIDAD DEL TIEMPO PARA LA PRESCRIPCION

Institucin de carcter procedimental, de carcter adjetivo, es decir, es una
institucin que se encuentra ntimamente vinculada al ejercicio de las
facultades de parte de las autoridades.

Es una figura que genera efectos extintivos, es decir, a travs de ella se

extinguen ciertas y tales facultades de las autoridades.

Opera a travs del tiempo, para que agente los efectos extintivos en
relacin a las facultades se requiere que stas no hayan sido
ejercitadas dentro de un determinado lapso.
173

El trmino que se requiere para que la caducidad opere es de 5 aos,

debiendo computarse en tal caso por das naturales. (artculo 12 C.F.F.).

Las facultades susceptibles de extincin a travs de la caducidad son
solamente las de comprobacin del cumplimiento de las disposiciones
fiscales, las de determinacin de contribuciones omitidas y finalmente

las sancionadoras.
Se puede hacer valer por va de accin elevando una peticin a las
autoridades a efecto de que stas emitan una resolucin declarando
haber operado en un caso la extincin de las facultades a travs de la

caducidad.
Se puede hacer valer por va de excepcin, una vez que la autoridad ha
ejercitado las facultades de comprobacin, de determinacin o
sancionadoras, a travs de la interposicin de los medios de defensa se
invoca la legalidad del acto combatido precisamente por el hecho de ser
la materializacin del ejercicio de facultades cuando stas ya se
encontraban extinguidas.

El artculo 67 del C.F.F. prev la existencia de la caducidad atribuyndole las

siguientes peculiaridades:
a) Carcter procedimental o adjetivo.- La caducidad es una institucin de
carcter administrativo por estar vinculada al ejercicio de facultades de tal
naturaleza y regulada por normas de derecho administrativo. La caducidad en
materia fiscal federal no tiene naturaleza procesal, no implica la existencia de
un juicio.
b) Carcter extintivo.- El efecto inmediato que genera la caducidad en materia
fiscal federal es que por virtud de ella se extinguen ciertas facultades de las
autoridades por no haber sido ejercidas dentro del trmino que prev la ley.
c) Facultades susceptibles de extincin.- El art. 67 del Cdigo Fiscal de la
Federacin seala que slo se extinguen a travs de la caducidad "las
facultades de las autoridades fiscales para determinar las contribuciones
omitidas y sus accesorios, as como para imponer sanciones"
d) Cmo opera la caducidad? Las facultades referidas en el inciso anterior a
travs de la caducidad son susceptibles de extinguirse cuando las mismas
174

sean ejercidas fuera del lapso de 5 aos a que se refiere el artculo antes
citado. De lo anterior se desprende que la caducidad genera efectos extintivos
a travs del transcurso del tiempo.
e) Plazos de la caducidad.- Se establecen 3 plazos para la actualizacin de la
caducidad a saber: tres aos, cinco aos y diez aos, correspondiendo cada
uno de ellos a supuestos distintos.
f) El cmputo del plazo.- El art. 67 del Cdigo Fiscal de la Federacin
consagra diversos plazos:
Plazo genrico: De cinco aos, el cual puede decirse que constituye la regla
general, toda vez que dentro del mismo se extinguen las facultades antes
mencionadas en la mayora de los supuestos.
Plazo especfico:
De diez aos cuando el contribuyente no haya presentado su solicitud
en el Registro Federal de Contribuyentes o no lleve contabilidad, as
mismo por los ejercicios en que no presente alguna declaracin del
ejercicio estando obligado a presentarla.
De tres aos en los casos de responsabilidad solidaria de los
liquidadores y ndicos.
La Caducidad es la extincin, por el solo transcurso del tiempo, de la facultad
de las autoridades fiscales para comprobar el incumplimiento de las
disposiciones fiscales, determinar las contribuciones omitidas y sus accesorios,
as como para imponer sanciones por infracciones a dichas disposiciones.
La caducidad se suspende cuando se interponga algn recurso administrativo o
juicio, para efecto de que no cuente el tiempo que transcurra durante la
tramitacin del medio de impugnacin interpuesto. El plazo de la caducidad
cuando se presenta declaracin inicia a partir del da siguiente a aqul en que
se presenta la declaracin complementaria.
El plazo de la caducidad cuando se trata de contribuciones que no se calculen
por ejercicios se inicia a partir del da siguiente a aqul en que se present o
debi haberse presentado la declaracin.

175

El plazo de la caducidad para imponer sanciones se inicia a partir del da

siguiente a aqul en que se hubiere cometido la infraccin a las disposiciones
fiscales; pero si la infraccin es de carcter continuo o continuado, el trmino
correr a partir del da siguiente en que hubiese cesado la consumacin o se
hubiese realizado la ltima conducta o hecho, respectivamente.
RENUNCIA DE LA PRESCRIPCION
La renuncia es el derecho de librarse de una obligacin o prescripcin negativa
puede renunciarse, Pero la renuncia solo producir el efecto de duplicar los
plazos, con tal de que duplicados.
No excedan en ningn plazo de 20 aos: los plazos se contaran desde el da
que se hayan hecho.
a) Renuncia anticipada de la preinscripcin
b) Renuncia a la preinscripcin adquirida
c) Renuncia de la preinscripcin en curso
d) Renuncia tacita de la preinscripcin
LA RENUNCIA ANTICIPADA, LA DE PRESCRIPCION ADQUIRIDA Y LA
PRESCRIPCION EN CURSO.
LA RENUNCIA ANTICIPADA.
La prescripcin adquisitiva hace un sujeto sin justo ttulo, sin buena fe que ha
posedo un inmueble de otro por el trmino de 20 aos, con nimo de dueo y
dems

caractersticas,

pueda

intentar

mediante

las

vas

legales,

la

consolidacin de esa situacin de hecho, en virtud del principio de la seguridad

jurdica, pero nadie por esa razn puede renunciar anticipadamente a la
prescripcin.
LA PRESCRIPCION ADQUIRIDA
Est normado en una ley especial 14.159. Dicha ley del ao 54, es una de las
llamadas leyes mnibus, que los poderosos de turno dictan cuando
circunstancialmente tienen mayora en el parlamento y la pueden dictar. Se
llaman leyes mnibus porque tratan muchas cuestiones distintas en un mismo
176

cuerpo legal. El artculo 24 versa sobre el juicio de prescripcin adquisitiva. Los

dems artculos versaban sobre otras cosas totalmente distintas.
LA PRESCRIPCION EN CURSO
La norma de base (art. 4019 del C.C.) establece que el plazo ordinario de
prescripcin liberatoria de todas las acciones con contenido patrimonial es de
diez aos, a cuyo plazo estn sujetos todos los casos que no tuviesen
designado por la ley un trmino menor. Este es el principio general enunciado
con carcter amplio, ya que las situaciones especiales son de interpretacin
estricta, de modo que si mediase duda, siempre que no fuese una hiptesis de
imprescriptibilidad (art. 4019) se aplica el plazo ordinario (ej: es de 10 aos el
plazo para ejercer la accin de simulacin por el tercero afectado por el acto
simulado). Segn la clasificacin de las fuentes de las obligaciones la regla del
art. 4023 rige para toda la materia contractual ya que para la extracontractual
se ha previsto un plazo menor de dos aos, de ah que interese distinguir la
causa del responder (una excepcin es el dao proveniente de accidente
nuclear, cuya accin prescribe a los diez aos - ley 17.048).
Diez aos:
Toda accin personal por deuda exigible que no tenga un plazo menor
La accin de nulidad para atacar actos nulos o anulables de nulidad
relativa
La ausencia con presuncin de fallecimiento para reclamar los bienes

del ausente
Las acciones que tuvieran entre s los pupilos y los tutores y curadores
La accin tendiente a ejercer el derecho real de usufructo
La accin de garanta entre partcipes
La accin del propietario contra el poseedor de mala fe por el reintegro

de los frutos
La accin del poseedor que reclama el valor de mejoras
La accin para el cobro de honorarios firmes regulados en juicio de
abogados o procuradores y para todos los trabajos extrajudiciales.
Cinco aos:
Toda deuda pagadera en perodos sucesivos correspondientes a una
misma y nica causa conocida como prestaciones fluyentes.
177

 La obligacin de pagar los atrasos de pensiones alimentarias

(devengadas y no percibidas, ya sea su causa legal, convencional o
testamentaria.
La obligacin de pagar los arriendos sea de una finca rstica o urbana
La accin relativa al vicio de lesin
La accin tendiente al cobro de honorarios por un abogado en cuanto al
pleito no terminado y proseguido por el mismo abogado
El cobro de servicios de obras sanitarias
Cuatro aos:
La accin de los herederos para pedir la reduccin de la porcin
asignada a uno de los partcipes cuando ste por la particin hecha por
los padres hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley
permite disponer al ascendiente. (Es la accin de un heredero legtimo
que ve disminuida su legtima de la que no puede ser privado sin haber
sido desheredado con causa).
Dos aos:
La accin de nulidad de los actos jurdicos por violencia, intimacin,
dolo, error o falsa causa desde que la violencia o la intimidacin
hubiesen cesado y desde que el error, dolo, o la falsa causa fuese
conocida.
La accin de simulacin para dejar sin efecto entre las partes un acto
simulado sea la simulacin absoluta o relativa. el plazo se computa
desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer
la simulacin.
La accin nulidad de las obligaciones contradas por mujeres casadas
sin la autorizacin competente comenzando a correr desde el da de la
disolucin del matrimonio.
La accin de los menores de edad y los que estn bajo curatela
comenzando a correr desde el da en que llegaron a la mayora de edad
o salieron de la curatela.
La obligacin de pagar a los jueces rbitros o conjueces, abogados,
procuradores y toda clase de empleados de la administracin de justicia
sus honorarios o derechos, el tiempo corres desde que feneci el pleito

178

por sentencia o transaccin o desde la cesacin de los poderes del

procurador, o desde que el abogado ces en su ministerio. La obligacin de pagar a los escribanos los derechos de las escrituras, o
instrumentos que autorizaren corriendo el tiempo de la prescripcin
desde el da de su otorgamiento.
La obligacin de pagar a los agentes de negocios sus honorarios o
salarios, corriendo el tiempo desde que los devengaron.
La obligacin de pagar a los mdicos y cirujanos, boticarios y dems que
ejercen la profesin de curar, sus visitas, operaciones y medicamentos,
corriendo el tiempo desde los actos que crearon la deuda.
la accin por responsabilidad civil extracontractual (referido a toda
obligacin de resarcir un dao proveniente de cualquier fuente que no
sea contrato o cuasicontrato y la responsabilidad extracontractual
comprende adems de los delitos y cuasidelitos a otras fuentes como
por ejemplo el enriquecimiento sin causa y el abuso del derecho).
La accin relativa a honorarios de un abogado o procurador devengados
en un pleito y no regulados luego de haber cesado en la funcin
Un ao:
La accin de fraude o pauliana
La accin de revocacin de legado por injuria.
La obligacin de pagar ciertos servicios o suministros correspondientes
a hotelera, alimentacin, enseanza y tareas domsticas.
La obligacin de responder al turbado o despojado en la posesin sobre
su manutencin o reintegro.
Seis meses:
La reivindicacin por el ribereo de cosas desprendidas de su inmueble
por avulsin que se incorporaron a otro fundo.
La rescisin del contrato de compraventa por cargas o servidumbres
ocultas (caso de eviccin parcial).
Tres meses:
La accin redhitoria para dejar sin efecto el contrato de compraventa
La accin quanti minoris destinada a reducir el precio de una
compraventa por un vicio oculto, contada desde el momento en que se

179

exterioriz el vicio y se tuvo conocimiento claro de su seriedad y

gravedad.
La norma del art. 4020 del C.C. y siguientes establece los plazos
extraordinarios de prescripcin, que son plazos extensos superiores a
los de la prescripcin ordinaria:
Veinte aos:
Cuando uno de los herederos se conduce como nico dueo de los
bienes de la herencia la accin para pedir la particin del acervo
hereditario se extingue a los veinte aos Si el deudor prendario una vez
pagado el crdito garantizado con la prenda con desplazamiento no
exige la restitucin del bien prendado, la accin correspondiente
prescribe a los veinte aos de modo que no puede reclamar en la justicia
restitucin de la cosa que permanecer en poder del acreedor
La accin tendiente a cobrar el crdito por medianera prescribe a los
veinte aos cuando se trata de un muro con altura hasta la medida del
cerramiento forzoso, transcurrido dicho plazo, se produce la adquisicin
de la pared en la parte correspondiente.
LA RENUNCIA Y LA ACCION PAULIANA
La accin pauliana o revocatoria, es una figura jurdica que permite a los
acreedores obtener la revocacin de los actos del deudor en fraude de sus
derechos. El fin econmico la accin pauliana, es mantener en el patrimonio del
obligado, los bienes de que se desprende en apariencia o en realidad, para
perjudicar derechos legtimos de tercero.
Caractersticas de la accin pauliana.
Su funcin conservativa o cautelar, pero no ejecutiva.- La paulina, coloca
bienes en garanta, pero no los expropia ni del deudor ni del adquiriente,
aunque otorga ttulo para hacerlo.
Su connotacin de accin personal y no real.- Se trata de una accin
personal de suerte que no persigue un bien sustrayndolo de la
posesin del primero o ulteriores adquirientes prescindiendo de su
buena o mala fe, sino que se pretende remediar las consecuencias
objetivas de una conducta llicta.
180

Condiciones requeridas para el ejercicio de la accin revocatoria.

La doctrina admite tres requisitos para la procedencia de la revocacin
pauliana; El eventos damni, el consilum fraudes y Scientia Fraudis.
Eventos Damni. Es el Perjuicio a los acreedores, entendidos como aquellos
actos que realmente producen tal efecto por razn del empobrecimiento del
patrimonio del deudor.
Consilum fraudes. Intencin del deudor de insolentarse o de agravar su
situacin; el fraude es intencional doloso y no puede ser por negligencia (no se
concibe esa posibilidad). La actuacin fraudulenta del deudor (animus nocendi),
requiere que el deudor.
Scientia Fraudis. Conocimiento del tercero del estado de insolvencia.
SUSPENSION E INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION
Suspensin: Ocurre cuando el derecho ya es exigible, ya ha nacido a la vida
jurdica; sin embargo el ejercicio de ste derecho se ve obstaculizado por la
especial situacin del sujeto o sujetos de la relacin.
No corre la prescripcin en los siguientes casos:
A) En perjuicio del sujeto con incapacidad de actuar que no est dotado de
representante legal.
B) entre padres e hijos durante la patria potestad.
C) Entre los menores o incapacitados y sus tutores y curadores mientras que
dure la tutela o curatela.
D) Contra los militares en servicio activo en tiempo de guerra.
E) Contra la herencia yacente mientras no haya albacea que la hubiera
aceptado.
F) Contra los jornaleros o sirvientes domsticos respecto de sus jornales y
salarios mientras continen trabajando o sirviendo al que se lo debe.
G) A favor del deudor que con hechos ilcitos ha impedido el ejercicio de la
accin de un acreedor.
181

Todas estas hiptesis suspenden el tiempo de manera que este no corre lo que
da lugar a dos posibilidades:
A) Si la causa de suspensin es preexistente a la exigibilidad de la situacin
jurdica opera en forma anloga al llamado impedimento. O sea, el tiempo de la
prescripcin comienza a contarse desde el momento que desaparece la causa.
B) Cuando la causa de suspensin sobreviene el perodo durante el cual
subsiste la causa no se cuenta y se suma el tiempo anterior al tiempo sucesivo.
INTERRUPCIN:
Esta figura tiene como supuesto un comportamiento de cualquiera de los
sujetos de la relacin del cual se concluye la intencin de no dejar que se
extinga la deuda con el transcurso del tiempo; o sea, el sujeto activo trata de
buscar una forma de hacer cesar la inercia. Este punto se describe en el
artculo 876 del Cdigo Civil de Costa Rica, que en resumen nos indica:
A.)Por el reconocimiento tcito o expreso que el poseedor o deudor haga a
favor del dueo o acreedor de la propiedad o derecho que trata de prescribirse.
(Comportamiento del sujeto pasivo). Aqu el reconocimiento puede ser tcito (si
por ejemplo hace un pago) o expreso (si llega a un arreglo de pago).
B.)Por el emplazamiento judicial, embargo o secuestro notificado al poseedor o
deudor. (Comportamiento del sujeto activo). Aqu se hace cesar la inercia y el
acreedor quiere que se le cumpla la obligacin.
XXX. CADUCUDAD
LA ETIMOLOGIA CONCEPTOS Y ORIGEN: Del latn caducus significa
perecedero o que ha terminado o acabado, o que ha muerto o perecido.
Jurdicamente la caducidad es un modo de extincin de un derecho o accin
por el transcurso del tiempo, que tiene un trmino fijo, establecido legal o
convencionalmente (por ejemplo en una pliza de seguros que disponga que
caduca el derecho del asegurado si provoca el siniestro en forma deliberada) y
no puede suspenderse ni interrumpirse como sucede con la prescripcin, y
tambin a diferencia de sta, opera aun sin peticin de parte (de oficio). Su
finalidad es dar certeza a ciertas relaciones jurdicas, para que no se
182

prolonguen indefinida e innecesariamente en el tiempo. En muchas

legislaciones no est tratada la caducidad independientemente de la
prescripcin
LEYES CADUCARIAS
1. Los clibes: eran son no casados o sin hijos de matrimonios anteriores.
2. Los orbis: eran los no casados si hijos vivos.
3. Los partes: eran los casados y con por lo menos un hijo vivo.
CONCEPTO ACTUAL CADUCIDAD
La Caducidad es una institucin jurdica por el cual un acto o el ejercicio de un
derecho potestativo se sujeta a un plazo prefijado y de perentoria observancia,
que para el caso de no ser ejecutado determina la extincin del derecho.
SUSTANTIVA Y PROCESAL
Desde otro punto de vista, el Derecho procesal regula y fundamenta
directamente el contenido de los deberes y facultades: el Derecho civil, el
Derecho penal, el Derecho mercantil etc... As pues el Art. 185 del cdigo civil
consagra cuales son las causas de divorcios. Se tiene que este dispositivo es
simplemente sustantivo. Al Derecho penal sustantivo tambin se le denomina
Derecho penal de materia y es el que se consagra en el cdigo penal. Cabe
mencionar que el Derecho penal sustantivo es la parte esttica o imagen sin
movimiento, en tanto que el derecho penal adjetivo es la parte dinmica o
imagen en movimiento.
Ejemplos de derecho:
Normas que declaran la mayora de edad.
Derechos del acreedor.
Obligaciones de deudor.
El Derecho sustantivo es el conjunto de normas que pueden ser reconocidas y
admitidas a travs de diferentes sistemas jurdicos dando seguridad y certeza a
los sujetos.

183

El Derecho sustantivo es el que trata sobre el fondo de la cuestin,

reconociendo derechos, obligaciones etc. Es aquel que se encuentra en la
norma que da vida a una determinada figura jurdica, acto jurdico o figura
tpica, impone los comportamientos que deben seguir los individuos en la
sociedad, tambin est relacionado con el Derecho procesal, las normas
procsales, plazos sustantivos etc. Por ejemplo, en materia penal podemos ver
que el derecho sustantivo penal dice aquel que prive de la vida a otro se le
aplicara por pena.
Este regula el deber ser, el que impone los comportamientos que deben seguir
los individuos en la sociedad
LEGAL Y CONVENCIONAL
Cierta parte de la doctrina, encabezada por de Castro13, entiende que el
trmino de caducidad debe estar reservado exclusivamente a la caducidad
legal. Su razonamiento se basa en la dificultad de dotar a la caducidad de
carcter tcnico negar, al plazo perentorio establecido en un pacto, su carcter
de sometido a las reglas propias de autonoma de la voluntad, y considerarlo,
por el contrario, sometido a las disposiciones del Cdigo sobre la prescripcin o
entender que le son aplicables los efectos que la doctrina atribuye a la
caducidad (no interrupcin, irrenunciabilidad, aplicacin de oficio). A mi juicio, y
a da de hoy, con una jurisprudencia mucho ms desarrollada sobre la materia,
a la caducidad convencional son aplicables efectivamente aquellos efectos que
la doctrina atribuye a la figura de la caducidad. A este respecto se pronuncia
Rubio Torrano objetando que El carcter tcnico de la caducidad, del que
habla de Castro, viene establecido por unas notas que a esta figura ha
otorgado la doctrina y no por criterios legalmente establecidos14. La
caducidad es una institucin que no encuentra definicin en ningn cuerpo
legal; por ello, parece evidente que debern seguirse, tanto para la caducidad
legal como convencional, aquellos elementos de produccin doctrinal y
jurisprudencial identificadores de la figura.
SEMEJANZAS Y DIFERNCIAS CON LA PRESCRIPCION
La semejanza que tienen son que se ejercen durante su tiempo y forma
cumpliendo con varios requisitos, siempre y cuando cumpliendo con las leyes.
184

Las principales notas que diferencian a ambas figuras son:

1. En primer lugar, la interrupcin. La prescripcin puede ser interrumpida en
cualquier momento por el titular del derecho mediante el ejercicio del mismo. Si
tras ese ejercicio, el derecho siguiese incumplido por el sujeto pasivo,
comienza de nuevo el plazo de prescripcin, pudiendo posteriormente volver a
ser interrumpido. Por su lado la caducidad no puede ser interrumpida, es decir,
una vez vence el plazo para ejercitar el derecho, este queda automticamente
extinguido.
Poniendo un ejemplo, si un derecho prescribe a los 10 aos y al cabo de 3
aos se interrumpe pero el derecho sigue incumplido, no quedarn 7 aos
hasta completar los 10 por incumplimiento, sino que volver a comenzar el
cmputo de 10 aos desde esa interrupcin. Si ese plazo de 10 aos fuese de
caducidad, dara igual las acciones que se ejercitasen que si el derecho sigue
incumplido, tras los 10 aos iniciales, el derecho se extinguira.
La prescripcin podr ser interrumpida por ejercicio judicial, por ejercicio
extrajudicial, o por cualquier otro acto de reconocimiento de la deuda. Por lo
tanto, bastara una reclamacin del acreedor a su deudor y la prescripcin ya
estara interrumpida.
2. La segunda nota que sirve para diferenciar estas dos figuras es la alegacin.
La prescripcin deber ser alegada por el deudor cuando el acreedor le
reclame la conducta debida fuera de los plazos marcados. Por lo tanto y siendo
indispensable la alegacin, los tribunales no podrn nunca apreciar de oficio la
prescripcin, slo ser comprobada a instancia de parte.
Por contra, la caducidad, s ser directamente apreciada de oficio por parte de
los tribunales, con lo que no tendr que ser alegada por la parte deudora.
Si bien esta explicacin es eminentemente civil, aqu te dejo tambin, adems
de civiles, otros plazos de prescripcin que marca la ley y que su conocimiento
puede llegar a ser interesante:
XXXl. LA TRANSACION: CONCEPTOS Y EFECTOS

185

CONCEPTO: La transaccin es un contrato por el cual las partes hacindose

recprocas Concesiones, terminan una controversia presente o previenen una
futura.
EFECTOS
La transaccin tiene para las partes la autoridad de la cosa juzgada; pero no
proceder la va de apremio, sino tratndose del cumplimiento de la
transaccin judicial

Autoridad de cosa juzgada.

Como contrato que es est sujeto a acciones de nulidad o rescisin.

Para impugnar una transaccin debe devolverse lo recibido con motivo

de ella.

No traslada derechos, sino que slo reconoce y define los mismos.

Ninguna de las partes podr exigir la obligacin materia de la

transaccin en los trminos que exista antes de sta; si uno lo hiciere, el otro
tendr una excepcin.

La aparicin de nuevos documentos no anula la transaccin si se ha

hecho de buena fe.

El fiador de la obligacin materia de la transaccin slo se obliga a sta

si consiente en ella.

XXXll. LAS MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES (OBLIGACIONES

COMPLEJAS EN SU EFICASION)
OBLIGACIONES PURAS Y OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD.
En contraposicin a la obligacin sujeta a modalidades, se define la obligacin
pura y simple. Esta es la que existe y es exigible desde luego, y se constituye
entre un sujeto activo y un sujeto pasivo. No encontramos por consiguiente, en
Dicha obligacin ninguna hecha o circunstancia que afecte su existencia, como
ocurre en la obligacin condicional, ni su exigibilidad como acontece en el
trmino, ni su naturaleza subjetiva por cuanto a la pluralidad de sujetos activos

186

o pasivos, ni tampoco se complica su aspecto objetivo por la presencia de

varios objetos o de la indivisibilidad de la prestacin.
Las obligaciones sujetas a modalidades, por consiguiente alteran a la
obligacin desde diversos puntos de vista. La forma ms radical de afectar a la
obligacin, es por lo que atae a su existencia misma. Esta modalidad se llama
condicin.
Otra modalidad de menor importancia es el trmino que ya no hiere a la
existencia misma de la obligacin, sino tan solo a su exigibilidad; la obligacin
se constituye con todos sus elementos esenciales, nace a la vida jurdica y slo
se difieren sus efectos, es decir, se aplazan, de tal manera que hay una
circunstancia que impide su exigibilidad
OBLIGACIONES SUJETAS A TERMINO O PLAZO
La obligacin est sujeta a plazo cuando su exigibilidad depende del
acaecimiento de un hecho futuro y cierto que ocurrir fatal o necesariamente.
Nuestra legislacin lo define as: Art. 1365 inc. 1.
"El plazo puede definirse como un hecho futuro y cierto de que depende el
ejercicio o la extincin de un derecho."
El Plazo, adems, es el lapso durante el cual no puede exigirse la obligacin.
Caracteres
Para Meza Barros dos circunstancias caracterizan al plazo: la futuridad y la
certidumbre.

Futuridad: Al igual que la condicin, el plazo es un acontecimiento

futuro, que de verificarse en el porvenir, pero al revs de la condicin, el
acontecimiento es cierto.

Cierto: la certidumbre de que se verificara el hecho determina los

efectos del plazo, el plazo posterga el ejercicio de la obligacin y del derecho.
Hay cuatro formas para establecer un plazo:

A da cierto y determinado: si necesariamente ha de llegar y se sabe

cundo. Ejemplo: el Da 31 de diciembre del ao 2010.

187

A da cierto e indeterminado: si necesariamente va a llegar pero no se

sabe cundo. Ejemplo: el da de la muerte de una persona.

A da incierto y determinado: si puede llegar o no, pero suponiendo que

ha de llegar se sabe cundo. Ejemplo: el da de cumpleaos de una persona.

A da incierto e indeterminado: si no se sabe si ha de llegar ni cundo.

Ejemplo: el da que una persona se case.

Clasificacin:

EXPRESO: est expresamente convenido en la obligacin

TACITO: no est expresamente convenido en la obligacin pero resulta

de la naturaleza y circunstancias de la obligacin Art. 1365,1422 C.
FATAL: aquel por tuyo transcurso, al verificarse, se extinguir el

derecho. Art. 47 C.
NO FATAL: aquel que por su llegada no extingue el derecho, eso

significa que la obligacin puede cumplirse aun despus de transcurrido el

plazo.

DETERMINADO: Se sabe va a ocurrir el hecho.

INDETERMIANDO: No se sabe cundo ocurrir el hecho.

LEGAL: Aquel que tiene su origen no en la voluntad sino en la ley, lo fija

la ley
JUDICIAL: Aquel que se produce a falta de los dos anteriores, y el

juzgado permite o faculta al juez para que sea l quien lo determine, lo fija el
juez

VOLUNTARIO O CONVENCIONAL: Es el plazo fijado por las partes al

momento de pactarse la obligacin, lo fijan las partes

SUSPENSIVO: Es aquel que posterga el ejerci de un derecho, difiere la

exigibilidad de la obligacin.

EXTINTIVO: Es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho. El

plazo extintivo limita la duracin de la obligacin

OBLIGACIONES CONDICIONALES

188

La condicin suspensiva es un acontecimiento futuro de realizacin incierta,

que suspende el nacimiento de un derecho. Esta modalidad puede aplicarse a
las obligaciones, debiendo estudiarse sucesivamente los efectos que la
condicin pendiente produce sobre la obligacin, y los que implica la
realizacin o no de la condicin. La condicin es una modalidad ms enrgica
que el plazo, puesto que suspende el nacimiento mismo del derecho. En tanto
que la condicin est pendiente, puede decirse que no existe la obligacin
OBLIGACION MDAL O CON CARGA
Llmese modo a la obligacin excepcional creada a cargo del adquirente de un
derecho a ttulo gratuito.
El modo: apunta Galindo Garfias- slo tiene lugar en los actos de liberalidad
(herencia, legado, donacin) ya sean por causa de muerte o intervalos, es una
manera de limitar la liberalidad que grava al heredero donatario o legatario, con
determinadas cargas. Quien recibe un regalo, una liberalidad, el beneficiario de
un acto gratuito, no tiene normalmente obligacin alguna que cumplir. Los
contratos o actos gratuitos slo obligan al que concede el beneficio y
regularmente no crean compromiso a quien lo recibe, por ello suelen ser,
tambin unilaterales. Sin embargo, y por excepcin y en ello estriba la razn
de que el modo sea una modalidad o forma de ser de las obligaciones- se
impone al adquirente favorecido por el acto alguna prestacin a su cargo, o
mejor dicho, una contraprestacin cuyo valor no es equivalente al valor de la
que recibe y debe ser cumplida.
Dicha contraprestacin es el modo o carga, y el acto gratuito por el afectado
est sujeto a modalidad. En efecto, si lo normal en un acto de beneficencia es
que el favorecido con l mismo est exento de toda obligacin, cuando
inslitamente engendra alguna a su cargo se presenta una situacin
excepcional que imprime al acto una fisonoma distinta, esto es, una forma de
ser o de manifestarse diferente a la habitual, que es lo que caracteriza
precisamente a la modalidad.

189

XXXlll.

LAS

OBLIGACIONES

COMPLEJAS

POR

PLURALIDAD

DE

SUJETOS
OBLIGACIONES

PRARROTA

MANCUMUNADAS;

PROPORCIONALIDAD
Son aquellas que pueden tener varios acreedores o varios deudores. La
obligacin es mancomunada cuando se divide entre varios sujetos activos o
pasivos. Si hay varios acreedores, cada uno no podr reclamar sino su parte, y
no podr ser demandado sino por su porcin. La obligacin mancomunada se
divide en fracciones distintas, cada una de las cuales forma una obligacin
autnoma.
La obligacin mancomunada es la regla, constituye el derecho comn de la
obligacin plural; pero es rara en la prctica porque el acreedor tendr siempre
el cuidado de exigir a los deudores que se obliguen solidariamente.
Cuando la obligacin es contractual el acreedor que se encuentra en presencia
de varios deudores, tiene siempre el cuidado de exigir que se obliguen
solidariamente; para las obligaciones comerciales, esa estipulacin se
presume. Cuando se trata de obligaciones delictuales y cuasi delictuales, la
jurisprudencia excluye las reglas de las obligaciones mancomunadas. Pero se
convierte en mancomunada como consecuencia de la muerte del acreedor o
del deudor; el crdito o la deuda se dividen entre los herederos, que son as
acreedores o deudores mancomunados.
La obligacin mancomunada se divide entre los diferentes sujetos activos y
pasivos. Es el derecho comn de las obligaciones. Pero la regla suele
descartar por el lado pasivo:
En derecho comercial, por una costumbre en contrario:
En derecho civil, en materia contractual, por la voluntad de las partes:
En materia de delitos y cuasidelitos, por la jurisprudencia.
A) Mancomunidad activa y pasiva

190

Hay tres clases de obligaciones mancomunadas, la activa cuando hay varios

acreedores, pasiva cuando son varios los deudores y mixta cuando hay
pluralidad de acreedores y deudores a la vez.
Si la obligacin es indivisible, los acreedores o deudores o ambos debern
exigir o cumplir, respectivamente, la obligacin conjuntamente.
Si la obligacin es divisible (por ejemplo, pagar una cantidad de dinero) cada
acreedor, en la mancomunidad activa, podr exigir a cada deudor su parte de
la obligacin, independientemente de los dems.
Cada deudor, en la mancomunidad pasiva, deber cumplir su parte, tambin
prescindiendo de los dems deudores
OBLIGACIONES

SOLIDARIAS:

COMPARACION

CON

LAS

MANCOMUNADAS.

Obligaciones Solidarias

Capitant define las obligaciones solidarias como "Aquella en la cual los

deudores estn obligados a una misma cosa, de suerte que cada uno puede
ser perseguido por la totalidad de la deuda y el pago del hecho por uno solo
libera a los dems frente a los acreedores. La obligacin solidaria da a cada
acreedor el derecho de demandar el pago total del crdito aunque se divisible
entre ellos.
La solidaridad, denominada tambin, correalidad, y solidez por los antiguos
autores franceses, opone un obstculo a la divisin de los crditos y de las
deudas. Se distingue entre la solidaridad activa que casi no presenta inters
prctico, y la solidaridad pasiva, cuya importancia es muy grande.
Las obligaciones solidarias distingue la solidaridad entre los acreedores y la
solidaridad entre los deudores, las cuales estn consignadas en los artculos
1197 al 1216 del Cdigo Civil.
Respecto de la solidaridad entre los acreedores, el art. 1197 del Cdigo Civil,
establece La obligacin es solidaria entre muchos acreedores, cuando el titulo
da expresamente a cada uno de ellos el derecho de pedir el pago total del

191

crdito, y que el pago hecho a uno de ellos libre al deudor, aunque el beneficio
de la obligacin sea partible entre los diversos acreedores.
En relacin a la solidaridad por parte de los deudores, el art. 1200 del mismo
texto legal, consigna "Hay solidaridad por parte de los deudores, cuando estn
obligados a una misma cosa, de manera que cada uno de ellos pueda ser
requerido por la totalidad, y que el pago hecho por uno, libre a los otros
respecto del acreedor".
En las obligaciones solidarias, el objeto de la obligacin se divide: hay varias
deudas, cada una por una fraccin. La solidaridad depende tan slo de la
representacin recproca de los codeudores.
No obstante lo penltimo, el derecho de cada uno de los acreedores o de los
deudores no se modifica: cada acreedor no tiene derecho sino a su parte; cada
deudor no debe sino su parte. Por haber reclamado ms de lo debido a l, el
acreedor deber rembolsar su parte a los dems acreedores solidarios.
Asimismo, el deudor solidario que haya pagado ms de lo que deba, podr
volverse contra sus codeudores para exigir de ellos el pago de su parte.
La solidaridad puede resultar de la voluntad, ya sea de un contrato donde se
exprese la voluntad del acreedor y e los codeudores; ya sea de un testamento:
para el pago de los legados, el testador puede imponer la solidaridad a sus
herederos. a sus herederos.
La solidaridad resulta a veces de la ley. El legislador ha establecido la
solidaridad perfecta con diversas finalidades, Presume que los contratantes
han querido estipular la solidaridad.
El art. 1887 del C. C. considera que los comodatarios conjuntos de un mismo
objeto se han obligado solidariamente a la restitucin.
El art. 2002 del C.C, dispone que el mandatario nombrado por varios
mandantes para un asunto comn tiene una accin solidaria contra cada uno
de los mandantes conjuntos, sus codeudores.
El legislador impone la solidaridad como medida de proteccin para el
acreedor: el marido de una mujer que sea tutora es cotutor, responsable
solidariamente para con el pupilo.
192

La solidaridad se establece a ttulo de sancin, para castigar a los codeudores

por razn de culpa comn que existe en el origen de su deuda.

Comparacin con las mancomunadas

Es que en una relacin obligatoria el acreedor sea una sola persona y el

deudor sea una sola persona. Pero cuando hay pluralidad de sujetos.

A). No presuncin y fuentes

B). Solidaridad activa: Cuando existe pluralidad de acreedores y cada uno de

ellos puede exigir el total de la obligacin al deudor.
Efectos entre los acreedores y el deudor.
Los efectos de la solidaridad activa son mltiples y pueden resumirse de este
modo: la solidaridad activa impide la divisin del crdito entre los varios
acreedores.
De aqu resulta:
1- cada deudor puede demandar el pago total de la obligacin. Nada se impone
a que el acreedor solo reclame parte o cuota que en definitiva le corresponde y
que acepte del deudor un pago parcial.
2- el deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores que elija
segn el artculo 1384.
Esta facultad de que la ley inviste al deudor tiene una limitacin. Si ha sido
demandado por uno de los acreedores, deber hacer el pago al demandante y
cesa, en consecuencia, su derecho para elegir.
3- El pago a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin respecto de
todos. As lo deja claro el articulo antes mencionado, cuando proviene de los
medios que indica extinguen la obligacin con relacin a todos de la misma
manera que el pago lo hara.
4- Los dems modos de extinguirse las obligaciones compensacin, novacin,
remisin,

extinguen

la

obligacin

del

mismo

modo

que

el

pago.

Cada uno de los acreedores puede, pues, condonar la deuda, novarla, etc., con
193

la misma limitacin apuntada en el caso del pago: "con tal que uno de estos no
haya demandado ya al deudor. Art. 1385.
5- La interrupcin de la prescripcin que obra en provecho de un acreedor
solidario, aprovecha a los dems.
Efectos entre los acreedores.
En este caso solo se menciona que si se produce entre uno de varios
acreedores solidarios y el deudor ser obligado el primerocada uno de sus
coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el
crdito.
La regla debe generalizarse, el acreedor que recibe el pago debe compartirlo
con sus acreedores y enterar a cada cual la parte que le pertenezca.
Efectos de los herederos de un acreedor solidario
El estudio de los efectos de la solidaridad entre los deudores supone que se ha
extinguido la obligacin. Pagada la deuda iquest; Quin soporta, en definitiva el
pago? Cmo ajustan cuentas los deudores entre s? Un principio fundamental
inspira esta cuestin. La solidaridad solo existe en las relaciones de los
deudores con el acreedor, no hay solidaridad entre deudores. Por tanto, cada
deudor, a la postre, debe soportar solo la parte que le corresponde en la deuda.
C). SOLIDARIDAD PASIVA
Es aquella que permite a cada uno de los acreedores de una deuda reclamar al
deudor el pago de la totalidad; y que el deudor, al pagarle a uno, se libera con
respecto a los dems. Ms generalmente, todos los actos cumplidos por el
deudor contra uno de los acreedores solidarios, surten efecto con relacin a los
restantes acreedores.
El objeto de la solidaridad activa limita los poderes de cada acreedor: obra por
cuenta y en inters de todos; por eso, la remisin de deuda concedida por uno
de los acreedores no podr perjudicar a los dems; aquella no libera al deudor
"ms que por la parte de ese acreedor" (Art.1198)
194

Si la solidaridad activa es rarsima en la prctica, la solidaridad pasiva se

encuentra con muchsima frecuencia. Es convencional o lega
Efectos principales
a) El acreedor tiene derecho a reclamar la totalidad de uno cualquiera de los
deudores (Arts. 1200 y 1203 del C. C.)
b) El pago hecho por uno de ellos libera a los restantes con respecto al
acreedor.
Unidad de objeto y pluralidad de vnculos
Pluralidad de vnculos: Es una de las principales caractersticas de esta
modalidad de las obligaciones pues es indispensable la existencia de ms de
un deudor. La multiplicidad de sujetos obligados al cumplimiento de una la
misma pretensin ante un solo acreedor es la caracterstica que da la su
naturaleza a este tipo de solidaridad.
Este elemento se aclara perfectamente en la segunda parte de artculo 1987
del cdigo civil vigente. En el cual se establece lo siguiente Adems de la
mancomunidad, habr solidaridad activa, cuando dos o ms acreedores tienen
derecho para exigir, cada uno de por s, el cumplimiento total de la obligacin; y
solidaridad pasiva cuando dos o ms deudores reporten la obligacin de
prestar, cada uno de por s, en su totalidad, la prestacin debida.
Unidad de objeto: El objeto debido por todos codeudores es el mismo, por lo
que puede ser exigido por el acreedor a cualquiera de los deudores. El pago de
uno de los deudores al acreedor sana la obligacin sin embargo los dems
deudores permanecen obligados por la parte proporcional de la deuda con
aquel que haya pagado
Efectos secundarios
Efectos Secundarios enunciados en el Cdigo Civil:

195

a) La constitucin en mora, al cumplimiento de un acto interruptor de la

prescripcin, a la obtencin de una sentencia, a la notificacin de una cesin de
crdito sino con relacin a uno d los codeudores, esos actos producen efectos
con respecto a todos ellos. (Arts. 1205 y 1207 del C. C.)
b) La prescripcin interrumpida por el acreedor con respecto a uno de los
codeudores solidarios se encuentra interrumpida con respecto a todos (art.
1206 C. C.). La explicacin se halla siempre en representacin recproca de los
codeudores solidarios, de uno por otros.
Efectos Secundarios por la Jurisprudencia:
a) Los efectos de la Sentencia obtenida por el acreedor contra uno de los
codeudores solidarios se imponen a todos.
b) La cesin de crdito notificada a uno de los codeudores solidarios es
oponible a todos (Acerca de la cesin de crditos, cfr, inf, ns 1254 y sgtes.).
Cabe destacar, que generalizando esas especies previstas por la ley o tenidas
presentes por la jurisprudencia, que los actos cumplidos contra uno de los
codeudores solidarios son oponibles a los dems.

D) SOLIDARIDAD PERFECTA O SOLADIRADIDAD INPERFECTA

Segn Capitant la solidaridad imperfecta es una forma de solidaridad pasiva en
la cual no se producen los efectos secundarios de la solidaridad. Esta
interrumpe la prescripcin por constitucin en mora.
Los romanos llegaron a admitir, en todas las esferas, la solidaridad imperfecta,
que tena su fuente en una culpa comn: los coautores culposos de
un dao estaban obligados "in solidum", siempre que no fuera posible aislar el
perjuicio causado por cada uno de ellos. Por haber concurrido cada uno a todo
el dao, deba la totalidad: "solidum".
En la obligacin "in solidum" el objeto de la obligacin no se divide: existen
varias deudas por la totalidad.
Cuando varios deudores estn obligados cada uno por la totalidad de la deuda,
el acreedor puede reclamar la totalidad solidum de uno cualquiera de los
codeudores. As, cada uno de los coautores de un dao responsable delictual o
cuasi delictualmente, est obligado a reparacin integra, porque ha causado
196

todo el dao. Tambin el deudor de alimentos se encuentra obligado in

solidum.
La obligacin "in solidum" tiene su origen, pues, en el delito, o los cuasidelitos;
se extendi a las obligaciones legales, como las del tutor, a los cuasicontratos e
incluso a los contratos.
E) RELACION DE LOS CODEUDORES ENTRE SI
Caso de deudor exonerado: La diferencia de porciones puede ser de mayor o
menor magnitud. Y puede incluso darse el caso de que uno de los deudores
haya sido objeto de remisin de parte de su deuda.
-Accin de regreso: desde el momento en que la deuda se fracciona y que
cada deudor no se halla constreido a soportar en definitiva sino una parte de
ella, aquel que ha pagado posee la facultad de reclamar a los dems las partes
correspondientes a cada uno.-Insolvencia de un deudor: Pudiera ocurrir que uno de los codeudores resultara
insolvente. En tal caso la perdida se distribuir entre los dems deudores.
F) CESACIN DE SOLIDARIDAD
La solidaridad puede extinguirse de tres formas:
Pacto de remisin: La solidaridad puede extinguirse o perder su carcter
de obligacin en el caso de que el acreedor consintiera en que ella se
fraccionara.
Remisin general: La remisin puede alcanzar a todos los codeudores.
En tal caso, ella es general. Cada codeudor es admitido a pagar slo su
parte.
Remisin individual: Pero el pacto de remisin de la solidaridad puede
ser personal y beneficiar a un solo deudor. En tal caso, ella se mantiene
con respecto a los dems que quedan obligados por el saldo.
G) DIVISION DE LA OBLIGACION SOLIDARIA PASIVA EN CASO DE
HEREDITARIO
Esta fuente de la solidaridad pasiva se divide a su vez en dos. La primera que
es conocida como convencional que es la contenida en los contratos y acuerdo

197

de voluntad entre las partes y la segunda llamada solidaridad testamentaria,

contenida como su nombre lo indica en los testamentos.
La solidaridad pasiva convencional es la ms comn pues es aquella que se da
por el acuerdo de voluntades y es empleada cotidianamente para buscar la
proteccin del acreedor. Esta se puede encontrar con facilidad en los contratos
en los que se estipula la existencia de un acreedor y la existencia de dos o ms
deudores.
La solidaridad testamentaria es aquella que podemos encontrar en los
testamentos. Esta se establece por el testador en beneficio de sus herederos,
en esta modalidad la multiplicidad de sujetos se puede encontrar en los
herederos, quienes sern beneficiarios del testador.
En segundo plano encontramos a la ley como fuente de la solidaridad
pasiva, ya que en algunos casos los legisladores han creado ficciones
con el propsito de proteger a la sociedad o bien como medio de
sancin.
En el primer supuesto referente a la proteccin entregada por los
legisladores a los acreedores podemos encontrar como ejemplo la
legislacin francesa en la que se establece lo siguiente: el marido de una
mujer que sea tutora es cotutor, responsable solidariamente para con el
pupilo.
H) La intransmisibilidad de la solidaridad a herederos
Por la intransmisibilidad de la accin, Domnguez guila es el principal
representante en nuestra doctrina. Para el referido autor, los derechos o bienes
de la personalidad estn unidos al titular, desapareceran con l y por tanto
seran intransmisibles. Es por ello que forjar la transmisibilidad de la accin por
dao moral implica aceptar que el inters a reparar perdura al causante por sus
herederos, lo cual ira mucho ms all de su propia justificacin122. Se seala
que los seguidores de la transmisibilidad incurren en una contradiccin
evidente pues, por un lado aceptaran la transmisibilidad siguiendo la regla de
la continuidad de los herederos, pero por otra parte, se cierran a la posibilidad
de transferencia de dicha accin por actos entre vivos, por tratarse de un
198

derecho personalsimo, ello por lo absurdo que sera dicha situacin123. Ello
por cuanto estaramos frente a un pacto sobre sucesin futura, el cual adolece
de objeto ilcito.
I) Obligaciones disjuntas (disyuntivas)
Concepto: En cuanto al concepto de las obligaciones disjuntas, hemos
realizado un anlisis conceptual bastante claro al respecto, aun as, podemos
decir, que las obligaciones disjuntas atribuyen a las partes obligadas a realizar
sus actos de cumplimiento sin el consentimiento de los dems coadyuvantes o
a los dems litis consorte obligados, es decir , se unen para contraer
obligaciones o se unen para formar una sociedad beneficiaria del crdito.
Aplicacin: Las obligaciones disyuntivas no estn legisladas en el cdigo civil,
ellas estn sujetas al rgimen de las obligaciones solidarias
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
La Obligacin solidaria es un modalidad de obligacin con pluralidad de
sujetos, que consiste en que existiendo varios deudores o acreedores, de una
prestacin que, pudiendo ser divisible, se puede exigir a cada uno de los
deudores o acreedores por el total de ella, de manera que el efectuado o
recibido por uno de ellos, extingue toda la obligacin respecto del resto.
A) LA TEORA DE LA INDIVISIBILIDAD
Esta teora surge a partir de las crticas a la teora clsica, en especial a lo
relacionado con la conceptualizacin de la indivisibilidad e inalienabilidad del
patrimonio adems desvincula las nociones de patrimonio y personalidad sin
dejar de dar importancia a la relacin jurdica que los une.
Sustenta que las personas pueden tener diferentes patrimonios segn sea el
destino que le den, ejemplo: un sujeto que forma una sociedad annima,
adems registra un patrimonio familiar y establece un fideicomiso a favor de
sus padres ya ancianos
Podemos diferenciar la teora del patrimonio de afectacin en que considera
que de hecho una persona puede tener distintos patrimonios, en razn de que
199

puede tener diversos fines jurdico-econmicos por realizar, as como que

dichos

patrimonios,

considerados

como

masas

autnomas,

pueden

transmitiese por actos entre vivos.

Esta teora no ha sido aceptada universalmente por todas las legislaciones y
son todava muchas las que, con una serie de excepciones, siguen utilizando la
teora clsica. En este ltimo supuesto se encuentra la legislacin mexicana,
fundamentalmente en lo relativo al principio de indivisibilidad.
B) TEORA DEL OBJETO, LA DE LA OBLIGACIN Y LA DEL PAGO
La teora que considera al pago como un negocio jurdico bilateral, considera
que se trata de un efectivo contrato, pues la prestacin efectiva adems de
constituir un acto, a su vez exige un contrato de cumplimiento como factor
determinante. Y la posicin que considera al pago como la realizacin del
contenido de la obligacin, y que le otorga el carcter de negocio jurdico en el
caso de que la prestacin necesariamente requiera la realizacin de dicho
negocio, contempla a su vez dos puntos de vista.
Considera que el pago ser la realizacin del contenido de la obligacin no
teniendo en lo absoluto el carcter de negocio jurdico cuando se den aquellos
casos en que el deudor est obligado a un mero acto de hecho, por ejemplo,
cuando el deudor est obligado a comunicar tan solo un acontecimiento.
Vez carcter de negocio jurdico, cuando la prestacin requiera precisamente la
realizacin del mencionado negocio, por ejemplo en el caso en que el pago
consiste en una declaracin de voluntad, o bien definitivamente cuando se
celebra un contrato.
En conclusin la mayora de autores consideran a la ltima posicin eclctica y
la sealan como la ms correcta, ya que estiman que el pago juega un doble
papel, ocasionalmente puede representarse como un simple hecho jurdico y
en otras ocasiones como un negocio jurdico.
C) INDIVISIBILIDAD NATURAL, CONVENCIONAL Y LEGAL
La indivisibilidad natural es una modalidad que se refiere al elemento objetivo
de la obligacin y no al subjetivo, pues requiere que la prestacin, en atencin
a su naturaleza, solo pueda ejecutarse en forma ntegra por ser imposible su
ejecucin parcial. 4 La indivisibilidad convencional existe cuando la prestacin
200

es divisible por naturaleza, pero a pesar de ello y con fundamento en la

autonoma de la voluntad, las partes han estipulado que se ejecute como si
fuera indivisible.
D) LA INDIVISIBILIDAD Y LA PLURALIDAD DE ACREEDORES Y
DEUDORES
Qu inters hay en saber si una obligacin es o no indivisible? Cuando slo
hay un acreedor y un deudor, la cuestin no ofrece ningn inters, pues la
obligacin debe cumplirse siempre como si fuera indivisible. Pero cuando s
importa saber si la obligacin es o no indivisible, es en el caso de que haya
varios acreedores o varios deudores y en particular, si el acreedor, o el deudor,
mueren dejando varios herederos. Expresamente establece el artculo 2005,
que las obligaciones divisibles en que haya ms de un deudor o acreedor se
regirn por las reglas comunes de las obligaciones, es decir, por las reglas de
la mancomunidad o de la solidaridad, y que las indivisibles en que haya ms de
un deudor o acreedor se sujetarn a las disposiciones siguientes.
PLURALIDAD DE ACREEDORES.- si una obligacin indivisible se ha
contrado para con varios acreedores, cada uno de ellos podr exigir la
ejecucin ntegra y dar vlidamente recibo por el todo. Ejemplo: los seores a,
b y c son acreedores del seor d por la suma de $1,500.00, cada uno de los
acreedores puede exigir de d que le pague en su integridad el $1,500.00, sin
que d pueda oponer la excepcin correspondiente de la mancomunidad.
Aunque este efecto no se encuentre expresamente sealado por el cdigo civil,
por analoga se aplica el artculo 2007 que textualmente dispone: cada uno de
los herederos del acreedor puede exigir la completa ejecucin indivisible,
obligndose ejemplo Jos y francisco estn obligados a entregar un gato
siams determinado a Elena y a abril. La obligacin tiene el carcter de
indivisible, porque lo es su objeto. Si el gato muere por culpa de los deudores,
stos quedan obligados a indemnizar a sus acreedoras, dndoles, en
cumplimiento por equivalente, una indemnizacin en dinero efectivo por el valor
del animal. Esta obligacin ya tiene un objeto divisible y por consiguiente se
convierte en simplemente mancomunada, fraccionndola en tantas partes

201

como acreedoras y deudores haya. Si el gato vala 4 mil pesos, cada uno de
los deudores deber dar mil pesos a cada una de las acreedoras. 142
PLURALIDAD DE DEUDORES.-Cuando varios deudores han contrado
conjuntamente una deuda indivisible, cada uno de ellos est obligado por el
todo, aunque no se haya estipulado solidaridad. Lo mismo tiene lugar respecto
de los herederos de aqul que haya contrado una obligacin indivisible. (Ver
artculo 2006).
E) COMPARACIN DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES CON LAS
SOLIDARIAS.- Ya sabemos que en principio, cuando hay pluralidad de
deudores o de acreedores tratndose de una misma obligacin, existe la
mancomunidad. El efecto de la mancomunidad es, que cada deudor no debe
cumplir ntegramente la obligacin, sino slo en la parte que le corresponda,
porque si no, sera solidaridad. As pues, podemos afirmar que como
excepciones de la mancomunidad tenemos a la solidaridad y a la indivisibilidad,
cuyo punto de semejanza consiste, en que cada uno de los acreedores tiene el
derecho de exigir el cumplimiento ntegro de la obligacin y cada uno de los
deudores est obligado a cumplirla ntegramente. Sin embargo, se distinguen,
en que la solidaridad estipulada no da a la obligacin el carcter de indivisible,
ni la indivisibilidad de la obligacin la hace solidaria. (Ver artculo 2004). Esto
quiere decir, que en la indivisibilidad no hay posibilidad de cumplir
parcialmente; en cambio en la solidaridad s existe esta posibilidad, segn se
desprende de los artculos 1993 y 1998. Otra diferencia estriba, en que la
indivisibilidad no necesita ser expresa, en cambio la solidaridad s. Por otra
parte, en la indivisibilidad para hacer remisin de deuda se requiere el
consentimiento de todos, no as en la solidaridad.
F) CESACIN DE LA INDIVISIBILIDAD.- La obligacin indivisible deja de
serlo, en caso de incumplimiento de alguno de los codeudores, expresando al,
efecto el artculo 2010: Pierde la calidad de indivisible la obligacin que se
resuelve en el pago de daos y perjuicios, y, entonces, se observarn las
142 K. quintanilla, Garca miguel ngel. Derecho de las obligaciones,
actualizado con jurisprudencia y ejecutorias.3 edicin. Mxico, crdenas
editor distribuidor, 1993. pgs. 350-352
202

reglas siguientes: I. Si para que se produzca esa conversin hubo culpa de

parte de todos los deudores, todos respondern de los daos y perjuicios
proporcionalmente al inters que representen en la obligacin; II. Si slo
algunos fueron culpables, nicamente ellos respondern de los daos y
perjuicios.

G) Comparacin obligaciones indivisibles y solidarias

invisibles: Las Obligaciones Indivisibles Las Obligaciones Indivisibles Fuente:
Indivisibilidad en razn del objetivo e indivisibilidad por la voluntad de las partes
Los efectos de indivisibilidad Rgimen legal de las obligaciones indivisibles
Efectos de las obligaciones indivisibles Diferencias que existen entre la
obligacin indivisible y la obligacin solidaria.
Solidarias: En las obligaciones solidarias, por parte de los deudores, el
acreedor, por ser dueo del crdito total, tiene el derecho de exigirlo
ntegramente; en cambio, en las obligaciones indivisibles, el acreedor puede
exigir el total cumplimiento de la obligacin, pero por diversa causa, derivada
de la indivisibilidad del objeto. La solidaridad entre deudores no hace, por ste
concepto, que una obligacin sea indivisible; aunque solidaria, esta obligacin
es susceptible de divisin, lo que tiene lugar cuando se transmite la obligacin
solidaria por herencia; o, en otros trminos, la solidaridad impide la divisin de
la deuda en el momento de su formacin, pero no hay obstculo alguno para
que la misma pueda dividirse con motivo de acontecimientos posteriores. El
efecto principal de la obligacin solidaria, es compeler al deudor al pago total,
como si l fuera el nico obligado; pero existen tambin otras consecuencias
secundarias, que ponen de relieve la distincin entre la obligacin solidaria y la
indivisible. Para explicar los efectos secundarios de la solidaridad, que no
pueden justificarse partiendo del principio de que cada uno de los deudores se
obliga por el total, ha sido preciso acudir a otra idea, y esta consiste en la
representacin recproca que tienen los codeudores, lo que hace que el acto
verificado en contra de uno de ellos se repute realizado en contra de todos,
produciendo efectos como si hubiere sido hecho contra cada uno de ellos. La
203

idea de la representacin entre codeudores solidarios, es de creacin reciente,

y ha engendrado determinadas consecuencias, entre ellas, el aceptar, la
representacin recproca de los deudores, produciendo efectos nuevos, para
los casos de solidaridad, entre los que figura, de modo prominente, el alcance
que se concede a la cosa juzgada; si un acreedor demanda a alguno de los
deudores obligados, la sentencia obtenida en contra de ste, se puede invocar
contra todos los deudores, aun cuando los mismos no hayan figurado en el
litigio.
XXXIV. OBLIGACIONES COMPLEJAS POR PLURALIDAD DE OBJETOS
OBLIGACIONES CONJUNTIVAS;
Obligaciones Conjuntivas, Alternativas y Facultativas Obligaciones Conjuntivas,
Alternativas y Facultativas. (Tema 13)Obligaciones conjuntiva implica pluralidad
de objetos a los cuales se refiere (contenidos en) la prestacin, y el deudor,
para liberarse de la obligacin (esto es, para satisfacer completamente la
expectativa del acreedor) debe entregar todos los objetos a los cuales se
refiere la obligacin. Por ejemplo, tengo la obligacin de entregar una
mecedora, un sof y una lmpara porque los he vendido por un precio
determinado. Mi obligacin no se extinguir hasta que haya entregado todos
los objetosbcon tenidos en la prestacin. El acreedor tiene el derecho de
exigirme todos los objetos contenidos en la prestacin. En la obligacin
conjuntiva (llamada tambin acumulativa) no hay facultad ninguna de eleccin.
Debo tres objetos, debo entregarlos todos. Debo cinco objetos, debo
entregarlos todos. La obligacin conjuntiva se comporta exactamente igual que
una obligacin simple, salvo por el hecho de que la prestacin este referida a
dos o ms objetos. De all que nuestro cdigo civil no contenga normal alguna
que la regule.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS: La obligacin alternativa se caracteriza por
tener prestacin doble y mltiple, pero siendo la relacin nica obligatoria. La
obligacin alternativa no siempre est referida a objetos, tambin puede estar
referidas a conductas. Por ejemplo, me comprometo a pintar la casa o a
levantar una pared. En las obligaciones alternativas existen varios objetos
204

sobre los cuales el deudor se obliga a cumplir determinada prestacin, con la

particularidad de que el deudor se libera ejecutando solo uno de ellos. Por
ejemplo: me obligo a pagar cuatro millones de bolvares, o a entregar tal
automvil o a reparar y pintar tu casa. En este caso la doctrina afirma que
todas las prestaciones estn in obligationem, puesto que el deudor debe
cumplir cualquiera de dichas prestaciones; pero solo una de dichas
prestaciones esta in solutionem, puesto que el deudor se libera cumpliendo una
sola de ellas. El deudor cumple entregando determinado automvil, o cuatro
millones de bolvares o reparando y pintando la casa del acreedor. La
conjugacin caracteriza a las obligaciones alternativas.
OBLIGACIONES

FACULTATIVAS: La obligacin alternativa tiende a

confundirse con la obligacin facultativa en cuanto en esta tambin el deudor

tiene la facultad de elegir entre dos (o ms objetos) con cul de ellos desea
cumplir. Sin embargo existen marcadas diferencias.
LA LLAMADA PRENDA GENERICA: La relacin jurdica obligatoria es de
sustrato econmico (de cambio dinerario), esto es, de contenido patrimonial.
En otras palabras, el inters del derecho de los acreedores, es la prenda
genrica (comn) que estos persiguen sobre los bienes que forman el
patrimonio del obligado.
OBLIGACIONES NATURALES: Obligaciones civiles son las que "dan derecho
a exigir su cumplimiento", es decir para poder requerirlo compulsivamente.
"Obligaciones naturales" son, en cambio, las que carecen de accin para exigir
y forzar su cumplimiento, aunque producen un efecto mucho ms atenuado,
cual es el de legitimar los actos de cumplimiento que el deudor hubiese podido
realizar por exclusiva decisin suya, sin coaccin de ningn tipo, ya que tales
pagos no podrn luego ser repetidos, dado que la norma autoriza "para
retener" lo que se hubiese "dado por razn de ellas"; confieren, podra decirse,
una excepcin o defensa para impedir que el deudor que las hubiera cumplido
pueda despus obtener la repeticin de lo pagado.
ORIGEN: Atento a la mutuo respeto que se profesaban el codificador chileno,
Dn. Andrs Bello y el nuestro, Dn. Dalmacio Velez Sarfield y tenido en cuenta la
similitud de ambas normas de fondo del Derecho Civil, con la que estn de
205

acuerdo una inmensa mayora de los autores consultados, comenzar este

punto de mi trabajo, con una sntesis que ha expuesto el doctrinario chileno Dr.
Rodrigo Gil Ljubetic, profesor de la ctedra de Derecho Civil III: Obligaciones,
de la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile. Este texto es material
de lectura obligatoria para la preparacin de las clases. *
Expone el mencionado doctrinario que por influencia de la filosofa estoica, en
el derecho

romano se

denomin

"obligacin

natural"

ste

tipo

de

obligaciones. La obligacin natural se funda en la ley natural que gobierna al

mundo. La ley natural era la recta razn que prescriba lo que deba o no
hacerse. Luego en la formacin de la "obligacin naturales" no concurra el
"idus civile" sino que la naturaleza misma de las relaciones sociales.
En el derecho romano existan dos clases de obligaciones naturales:
1) las "obligaciones naturali tantum" que eran verdaderas obligaciones civiles
pero atenuadas
2) las "obligatiosnes naturalis improprie" que no suponan un vnculo
preexistente y se basaban slo en deberes religiosos, morales, sociales o
de conciencia.
Respecto de las "obligaciones naturalis tamtum" no existi en el derecho
romano una teora general de las obligaciones naturales, sino que slo
un anlisis de ciertos casos concretos. As, el concepto de obligacin natural
surgi en un comienzo como una forma de conceder ciertos efectos a los actos
realizados por esclavos, posteriormente se ampli a los actos celebrados entre
el pter familia y sus hijos y los de stos entre s, a los simples pactos: a los
compromisos asumidos por el pupilo sin la autorizacin del tutor; al pago de
una obligacin extinguida por la prescripcin, etc.
En Roma, el principal efecto que se le atribuy a las obligaciones fu el de
la resolucin retentiva, esto es, el derecho a retener lo que se ha recibido, sin
estar expuesto a la restitucin. De esta manera bastaba que el deudor hubiera
pagado voluntariamente para que pudiera retenerse lo pagado. Adems de
la solucin retentiva, las obligaciones naturales producan otros efectos; podan
transformarse en civiles por medio de la novacin; eran susceptibles de
garantizarse con fianza, prenda e hipoteca y daban lugar a la compensacin.
206

NATURALEZA JURIDICA Y TEORICA: En este punto y atento a la similitud

de la codificacin chilena con la argentina, (que se expone en el punto referido
al Derecho Comparado) seguiremos lo conceptualizado por doctrinario chileno
Dr. Rodrigo Gil Ljubetic, de quien, en prrafos posteriores, indicaremos sus
credenciales, quien expresa:
En la doctrina se ha discutido sobre la naturaleza jurdica de las obligaciones
naturales. Sobre este punto, se aprecian, al menos, cuatro posturas:
1.- Teora Alemana del dbito y la responsabilidad: Las obligaciones naturales
seran obligaciones a las cuales le falta el ltimo elemento, esto es, la
responsabilidad.2.- La obligacin natural es un deber moral revestido de juridicidad: Ligacin
natural no puede ser un simple deber moral, ya que con ellos, la prestacin es
un acto de donacin o una liberalidad, en cambio, en las obligaciones
naturales, la prestacin es un pago por algo que conscientemente se ha
encontraba obligado a pagar el deudor. La irrepetibilidad del pago en las
obligaciones naturales, radica en un fundamento de justicia, y no es un simple
deber moral.
3.- La obligacin natural es un deber originariamente no jurdico pero que
despus del pago se convierte en obligacin jurdica: Este es, este deber no
jurdico se convertira en una obligacin en un sentido tcnico cuando se
cumpla, o bien, cuando se garantice o se substituya por una obligacin civil.
4.- La obligacin natural es un hecho jurdico: La obligacin natural no es un
vnculo jurdico ni antes ni despus del pago, es slo un hecho que adquiere
relevancia jurdica con posterioridad al pago.
REGULACION Y EFECTOS: Tiene singular importancia determinar los efectos
o, como dice Pedro LEN en su programa de Obligaciones, el rgimen legal
aplicable a las obligaciones naturales, pues esto es lo que verdaderamente las
diferencia de otras instituciones jurdicas.
El principal de sus efectos, pero no el nico, es el vinculado con la validez del
pago que se efecta en cumplimiento de una obligacin natural, y la

207

imposibilidad de repetirlo. Pero tambin debemos referirnos a la posibilidad de

novar una obligacin natural,
O de garantizar su cumplimiento con fianza, prenda, hipoteca, clusulas
penales, a la confirmacin, a la compensacin y al derecho de retencin
Pago.143
XXXV. CONCURSO Y PRELACION DE CREDITOS
EL CONCURSO DE ACREADORES: El Concurso de Acreedores se concibe
como un instrumento jurdico destinado a solventar los problemas de liquidez
del Empresario que se encuentra ante la imposibilidad de atender el pago
corriente de sus obligaciones; es decir, que no puede pagar la generalidad de
sus deudas a sus vencimientos.
Por lo tanto poco o nada tiene que ver con el desbalance o con sus recursos
propios positivos o negativos. Tiene que ver con la solvencia, entendida como
aquella situacin en la que el empresario puede pagar sus deudas a su
vencimiento ya sea con recursos propios o ajenos. Si no se puede pagar de
una forma generalizada, se est en situacin concursal.
El Concurso de Acreedores est diseado por el legislador para dar, como
respuesta natural a los acreedores, la presentacin y negociacin de un
Convenio que permita pagar a los acreedores y a la vez se consiga la
continuidad de la empresa. Para facilitar esta tarea, el empresario deudor
puede presentar una propuesta de pago a sus acreedores que contemple el
50% de quita del importe de sus crditos (normalmente solo en los clasificados
como ordinarios) y una Espera, o calendario de pagos, de hasta cinco aos, en
el que nada impide contemplar que algunos sean de carencia y adems sin
intereses. Esto es en realidad una financiacin gratuita de la deuda concursal
durante el tiempo que dure la Fase Comn del procedimiento (normalmente
algo ms de un ao) ms el tiempo de duracin de la Espera de hasta cinco
aos. El efecto ms importante es que permite destinar los nuevos recursos
obtenidos por la empresa a la continuacin de la actividad y no a satisfacer la
143 http://civil-obligacionesiii.blogspot.mx/2010/10/enriquecimientoilegitimo.html
208

deuda generada hasta la declaracin de concurso, que deber pagarse en la

forma y tiempo pactado en el Convenio.
A) EL VOLUNTARIO Y EL NECESARIO.
VOLUNTARIO: Por el contrario, el concurso voluntario es el que solicita la
propia empresa, tambin en una situacin de insolvencia que le impide hacer
frente con normalidad a sus pagos a sus acreedores (empleados, Seguridad
Social, Hacienda, proveedores, etc.). Para acreditar ante el juez de lo Mercantil
que no puede cumplir regularmente con sus obligaciones, habr que aportar la
documentacin necesaria. A diferencia del concurso necesario, en el concurso
voluntario los administradores de la empresa se mantienen en el puesto
aunque son controlados por otros administradores concursales nombrados por
un juez de lo mercantil del lugar donde tenga el deudor el centro de intereses.
NECESARIO: Dentro de los concursos de acreedores, debemos diferenciar
dos tipos: voluntario y necesario. El concurso necesario u obligatorio viene
impuesto desde fuera para la empresa morosa. Puede ser instado ante el juez
de lo Mercantil -jurisdiccin competente en estos casos- por cualquiera de los
acreedores en una situacin de impagos reiterados derivados de insolvencia.
Para que el juez acepte el convenio tendr que demostrar que est legitimado.
Cuando la solicitud hubiera sido presentada por un acreedor y se fundara en un
embargo o en una investigacin de patrimonio infructuosos o que hubiera dado
lugar a una declaracin administrativa o judicial de insolvencia, el juez dictar
auto de declaracin de concurso el primer da hbil siguiente.
En el concurso necesario el rgano de administracin de la empresa pierde sus
funciones, es suspendido y sustituido por la administracin concursal.
B) TRAMITACION, OPOSICION Y RENOVACION.
La Ley seala como rganos concursales al: visitador, conciliador, sndico e
interventores.
Por regla general, los tres primeros son designados por el Instituto Federal de
Especialistas de Concursos Mercantiles, aunque en casos especiales el
conciliador y el sndico pueden ser nombrados por acuerdo entre el
209

comerciante y un grupo de acreedores que representen el 75% o ms del

monto del total reconocido.
Aparte de los anteriores se establecen los interventores que representan los
intereses de los acreedores y que tienen a su cargo la vigilancia de la actuacin
del conciliador y del sndico, como los actos realizados por el comerciante en la
administracin de su empresa.
Los interventores son designados por el acreedor o grupo de acreedores que
representen por lo menos el 10% de los crditos a cargo del comerciante.
La Ley prev dentro del procedimiento general concursal, un procedimiento
especfico y particular denominado: del reconocimiento de crditos que estar a
cargo del conciliador.
En primer lugar, con base en la contabilidad del comerciante, la informacin
que se desprenda del dictamen del visitador y de las solicitudes de
reconocimiento de crditos que se promuevan, ser el conciliador el que
presente al juez una lista provisional de crditos a cargo del comerciante en el
formato que al efecto determine el Instituto, dentro de los 30 das naturales
siguientes a la fecha de la ltima publicacin de la sentencia de concurso
mercantil.
A su vez, los acreedores podrn solicitar el reconocimiento de sus
crditos:
E) Dentro de los veinte das naturales siguientes a la fecha de la ltima
publicacin de la sentencia de concurso mercantil;
F) Dentro del plazo para formular objeciones a la lista provisional que es
por el trmino de cinco das;
G) Dentro del plazo para la interposicin del recurso de apelacin a la
sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos.
Transcurrido el ltimo plazo, no podr exigirse reconocimiento de crdito
alguno.

210

Las solicitudes de reconocimiento de crditos debern presentarse al

conciliador y contener lo siguiente:
a) El nombre completo y domicilio del acreedor;
b) la cuanta del crdito que estime tener en contra y, en su caso, a favor del
comerciante;
c) las garantas, condiciones, trminos y otras caractersticas del crdito, entre
ellas el tipo de documento que evidencie el crdito;
d) el grado y prelacin que a juicio del solicitante y de conformidad con lo
dispuesto en esta Ley, corresponda al crdito cuyo reconocimiento solicita,
e) los

datos

que

identifiquen,

en

su

caso,

cualquier

procedimiento

administrativo, laboral, judicial o arbitral, que se haya iniciado y que tenga

relacin con el crdito de que se trate.
La solicitud de reconocimiento de crdito deber presentarse firmada por el
acreedor, en los formatos que al efecto determine el Instituto y deber
acompaarse de los documentos originales en los que se base el solicitante o
copia certificada de los mismos. En caso de que stos no obren en su poder,
deber indicar el lugar en donde se encuentren y demostrar que inici los
trmites para obtenerlos.
Una vez que el conciliador presente al juez la lista provisional de crditos, ste
la pondr a la vista del comerciante y de los acreedores para que dentro del
trmino improrrogable de cinco das naturales presenten por escrito al
conciliador, por conducto del juez, sus objeciones, acompaadas de los
documentos que estimen pertinentes, lo que ser puesto a disposicin del
conciliador por conducto del juez, al da siguiente de su recepcin.
El conciliador contar con un plazo improrrogable de diez das contados a partir
de aquel en que venza el plazo anterior, para la formulacin y presentacin al
juez de la lista definitiva de reconocimiento de crditos, anexando en su caso
todas las solicitudes adicionales presentadas con posterioridad a la elaboracin
de la lista provisional de crditos.

211

Si el conciliador omite la presentacin de la lista definitiva al vencimiento del

plazo a que se refiere el prrafo anterior el juez dictar las medidas de apremio
que sean necesarias al efecto y, en caso de que no la presente en cinco das
ms, solicitar al Instituto que designe a un nuevo conciliador.
Transcurrido el plazo mencionado el juez, dentro de los cinco das siguientes,
dictar la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos
tomando en consideracin la lista definitiva presentada por el conciliador, as
como todos los documentos que se le hayan anexado.
El juez, al da siguiente de que dicte sentencia de reconocimiento, graduacin y
prelacin de crditos la notificar al comerciante, a los acreedores reconocidos,
a los interventores, al conciliador y al Ministerio Pblico, mediante publicacin
en el Boletn Judicial o por los estrados del juzgado.
C) EFECTOS SUSTANTIVOS Y PROCESALES DE LA DECLARATORIA
JUDICIAL DEL CONCURSO
Ar t. 1. (Presupuesto objetivo ). La declaracin judicial de concurso
procede respecto de cualquier deudor que se encuentre en estado
de insolvencia.
Se considera en estado de insolvencia , independientemente de la
existencia

de

pluralidad

de

acreedores ,

al

deudor

que no

puede cumplir con sus obligaciones.

Ar t. 2. (Presupuesto subjetivo ). La declaracin judicial de concurso
proceder respecto de cualquier deudor, persona fsica que realice
actividad empresarial o persona jurdica civil o comercial.
Se

considera actividad

econmica

empresarial a

organizada con

la

finalidad

actividad profesional,
de produccin

de

intercambios de bienes o servicios .

Se encuentran excluidos del rgimen de esta ley el Estado,
los Entes

Autnomos,

los Servicios

Descentralizados ,

los Gobiernos Departamentales y las entidades de intermediacin

financiera, en este ltimo caso con excepcin de las normas
relativas a la calificacin del concurso, contenidas en el Ttulo IX.
212

En el caso de los deudores domiciliados en el extranjero, se

aplicar lo dispuesto en el Ttulo XIII de esta ley. Las personas
fsicas no comprendidas en la presente ley se seguirn regulando
por

el

Ttulo

VII

del

Libro

II

del Cdigo

General

del

Proceso (Concurso Civil) y normas concordantes.

Ar t. 3. (Concurso de la herencia ). Proceder el concurso de la
herencia del deudor fallecido, en los siguientes casos:
1. Cuando la herencia hubiera sido aceptada a beneficio
de inventario.
2.

Cuando,

declarado

en

concurso

el

deudor,

ste

hubiera fallecido durante la tramitacin del mismo. En

este caso, el concurso del deudor continuar de pleno
derecho como concurso de la herencia, sin retrotraer las
actuaciones.
Ar t. 4. (Presunciones

relativas

de

insolvencia ).

El

estado

de

insolvencia del deudor se presume en los siguientes casos:

1.

Cuando

exista

determinados

de

un pasivo
acuerdo

superior

con

al

normas

activo ,

contables

adecuadas.
2. Cuando existan dos o ms embargos por demandas
ejecutivas o por ejecuciones contra el deudor por un
monto superior a la mitad del valor de sus activos
susceptibles de ejecucin.
3. Cuando existan una o ms obligaciones del deudor, que
hubieran vencido hace ms de tres meses.
4. Cuando

el

deudor

hubiera

omitido

el

pago

de

sus obligaciones tributarias por ms de un ao.

5. Cuando exista cierre permanente de la sede de la
administracin

del establecimiento donde

el

deudor

desarrolla su actividad.

213

6.

Cuando

el

Banco

Central

hubiera

dispuesto

la suspensin de una o ms cuentas corrientes del deudor

o la clausura de las cuentas corrientes del deudor en el
sistema bancario.
7.

Cuando,

en

el

caso

de acuerdo

privado

de

reorganizacin, el deudor omita presentarse en plazo al

Juzgado (artculo 220), no se inscriba el auto de admisin
(artculo 223), se rechace, anule o incumpla el acuerdo.
Estas presunciones son relativas, admitiendo en todos los casos
prueba en contrario, en los trminos de la ley.
Ar t. 5. (Presunciones absolutas de

insolvencia).

El

estado

de

insolvencia del deudor se presume, en forma absoluta, en los

siguientes casos:
1. Cuando el deudor solicite su propio concurso.
2. Cuando el deudor hubiera sido declarado en concurso,
quiebra o cualquier otra forma de ejecucin concursal por Juez
competente

del pas donde el deudor tenga

su

domicilio

principal.
3. Cuando el deudor hubiera realizado actos fraudulentos para
la

obtencin

de

crditos

o para

sustraer

bienes

la

persecucin de los acreedores .

4. Cuando exista ocultacin o ausencia del deudor o de los
administradores, en su caso, sin dejar representante con
facultades

medios

suficientes

para

cumplir

con

sus

obligaciones.
CONVENIOS VALIDOS ENTRE EL DEUDOR Y SUS ACREEDORES
Aartculo 2062. Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad
debida, o la prestacin del servicio que se hubiere prometido.

214

Artculo 2063. El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de
sus deudas. Esta cesin, salvo pacto en contrario, solo libera a aquel de
responsabilidad por el importe lquido de los bienes cedidos. Los convenios que
sobre el efecto de la cesin se celebren entre el deudor y sus acreedores, se
sujetaran a lo dispuesto en el Titulo relativo a la concurrencia y prelacin de los
crditos.
Artculo 2064. La obligacin de prestar algn servicio se puede cumplir por un
tercero, salvo el caso en que se hubiere establecido, por pacto expreso, que la
cumpla personalmente el mismo obligado, o cuando se hubieren elegido sus
conocimientos especiales o sus cualidades personales.
Artculo 2065. El pago puede ser hecho por el mismo deudor, por sus
representantes o por cualquiera otra persona que tenga inters jurdico en el
cumplimiento de la obligacin.
Artculo 2066. Puede tambin hacerse por un tercero no interesado en el
cumplimiento de la obligacin, que obre con consentimiento expreso o presunto
del deudor.
Artculo 2067. Puede hacerse igualmente por un tercero ignorndolo el deudor.
Artculo 2068. Puede, por ltimo, hacerse contra la voluntad del deudor.
Artculo 2069. En el caso del artculo 2066, se observaran las disposiciones
relativas al mandato.
Artculo 2070. En el caso del artculo 2067, el que hizo el pago solo tendr
derecho de reclamar al deudor la cantidad que hubiere pagado al acreedor, si
este consinti en recibir menor suma que la debida.
Artculo 2071. En el caso del artculo 2068, el que hizo el pago solamente
tendr derecho a cobrar del deudor aquello en que le hubiere sido til el pago.
Artculo 2072. El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un
tercero; pero no est obligado a subrogarle en sus derechos, fuera de los casos
previstos en el artculo 2058 y 2059.
215

Artculo 2073. El pago debe hacerse al mismo acreedor o a su representante

legtimo.
Artculo 2074. El pago hecho a un tercero extinguir la obligacin, si as se
hubiere estipulado o consentido por el acreedor, y en los casos en que la ley lo
determine expresamente.
Artculo 2075. El pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus
bienes, ser vlido en cuanto se hubiere convertido en su utilidad.
Tambin ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere
convertido en utilidad del acreedor.
Artculo 2076. El pago hecho de buena fe al que estuviese en posesin del
crdito, liberara al deudor.
Artculo 2077. No ser vlido el pago hecho al acreedor por el deudor despus
de habrsele ordenado judicialmente la retencin de la deuda.
Artculo 2078. El pago deber hacerse del modo que se hubiere pactado; y
nunca podr hacerse parcialmente sino en virtud de convenio expreso o de
disposicin de ley.
Sin embargo, cuando la deuda tuviere una parte liquida y otra ilquida, podr
exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se
liquide la segunda.
Artculo 2079. El pago se har en el tiempo designado en el contrato,
exceptuando aquellos casos en que la ley permita o prevenga expresamente
otra cosa.
Artculo 2080. Si no se ha fijado el tiempo en que deba hacerse el pago y se
trata de obligaciones de dar, no podr el acreedor exigirlo sino despus de los
treinta das siguientes a la interpelacin que se haga, ya judicialmente, ya en lo
extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. Tratndose de obligaciones de
hacer, el pago debe efectuarse cuando lo exija el acreedor, siempre que haya
transcurrido el tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin.
216

Artculo 2081. Si el deudor quisiere hacer pagos anticipados y el acreedor

recibirlos, no podr este ser obligado a hacer descuentos.
Artculo 2082. Por regla general el pago debe hacerse en el domicilio del
deudor, salvo que las partes convinieren otra cosa, o que lo contrario se
desprenda de las circunstancias, de la naturaleza de la obligacin o de la ley.
Si se han designado varios lugares para hacer el pago, el acreedor puede
elegir cualquiera de ellos.
Artculo 2083. Si el pago consiste en la tradicin de un inmueble o en
prestaciones relativas al inmueble, deber hacerse en el lugar donde este se
encuentre.
Artculo 2084. Si el pago consistiere en una suma de dinero como precio de
alguna cosa enajenada por el acreedor, deber ser hecho en el lugar en que se
entreg la cosa, salvo que se designe otro lugar.
Artculo 2085. El deudor que despus de celebrado el contrato mudare
voluntariamente de domicilio, deber indemnizar al acreedor de los mayores
gastos que haga por esta causa, para obtener el pago.
De la misma manera, el acreedor debe indemnizar al deudor cuando debiendo
hacerse pago en el domicilio de aquel, cambia voluntariamente de domicilio.
Artculo 2086. Los gastos de entrega sern de cuenta del deudor, si no se
hubiere estipulado otra cosa.
Artculo 2087. No es vlido el pago hecho con cosa ajena; pero si el pago se
hubiere hecho con una cantidad de dinero u otra cosa fungible ajena, no habr
repeticin contra el acreedor que la haya consumido de buena fe.
Artculo 2088. El deudor que paga tiene derecho de exigir el documento que
acredite el pago y puede detener este mientras que no le sea entregado.

217

Artculo 2089. Cuando la deuda es de pensiones que deben satisfacerse en

periodos determinados, y se acredita por escrito el pago de la ltima, se
presumen pagadas las anteriores, salvo prueba en contrario.
Artculo 2090. Cuando se paga el capital sin hacerse reserva de rditos, se
presume que estos estn pagados.
Artculo 2091. La entrega del ttulo hecho al deudor hace presumir el pago de
la deuda constante en aquel.
Artculo 2092. El que tuviere contra si varias deudas en favor de un solo
acreedor, podr declarar, al tiempo de hacer el pago, a cul de ellas quiere que
este se aplique.
Artculo 2093. Si el deudor no hiciere la referida declaracin, se entender
hecho el pago por cuenta de la deuda que le fuere ms onerosa entre las
vencidas. En igualdad de circunstancias, se aplicara a la ms antigua; y siendo
todas de la misma fecha, se distribuir entre todas ellas a prorrata.
Artculo 2094. Las cantidades pagadas a cuenta de deudas con intereses, no
se imputaran al capital mientras hubiere intereses vencidos y no pagados,
salvo convenio en contrario.
Artculo 2095. La obligacin queda extinguida cuando el acreedor recibe en
pago una cosa distinta en lugar de la debida.
Artculo 2096. Si el acreedor sufre la eviccin de la cosa que recibe en pago,
renacer la obligacin primitiva, quedando sin efecto la dacin en pago.
CAUSAS INVOCABLES POR ACREEDORES DICIDENTES PARA LA
OPOSICION A LA APROBACION DEL CONVENIO
De regular las causas en que puede fundarse la oposicin a la aprobacin
judicial del convenio se ocupa El art. 128.1, regula las causas en que puede
fundarse la oposicin a la aprobacin judicial del convenio aceptado.
Infraccin de normas legales

218

Conforme al art. 128.1, LC la oposicin a la aprobacin judicial del convenio

slo podr fundarse en la infraccin de las normas que la LC establece sobre el
contenido del convenio, la forma y el contenido de las adhesiones, las reglas
sobre tramitacin escrita, la constitucin de la junta o su celebracin. Dentro de
las causas de oposicin a la aprobacin judicial del convenio que el precepto
contempla se fundamentan en la infraccin de normas legales las siguientes:
El contenido del convenio
La oposicin a la aprobacin del convenio puede basarse en la infraccin de
las normas que regulan su contenido.
4) PACTOS PARTICULARES O NULOS
Artculo 737. Una vez celebrada la junta de que habla el artculo anterior o en
la misma junta, el deudor puede celebrar con sus acreedores los convenios que
estime oportunos. Si no se celebran en la misma junta los convenios debern
celebrarse en otra que se convoque para el efecto. Los pactos particulares
entre el deudor y cualquiera de sus acreedores sern nulos. Si se celebraren
convenios, se cumplirn las reglas establecidas por el cdigo civil
EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO Y DEL INCUMPLIMIENTO
En las obligaciones de dar, la mora obliga al deudor:
1. Indemnizar al acreedor de los daos y perjuicios que la tardanza le
ocasiona.
2. A responder de los riesgos, perecimiento y deterioros de la cosa,
aunque sea por caso fortuito.
3. al acreedor de los daos y perjuicios que la tardanza le ocasiona.
4. responder de los riesgos, perecimiento y deterioros de la cosa, aunque sea
por caso fortuito.

CREDITOS PRIVILEGIADOS
En un post anterior hicimos referencia al principio de igualdad de trato para
todos los acreedores que rige el proceso concursal. Sin embargo hay una
excepcin a este principio que se aplica a los crditos privilegiados, esta
219

discriminacin positiva que reciben este tipo de crditos se debe a razones de

inters general, de inters social o por motivos jurdico-econmicos
Los crditos privilegiados se dividen en crditos con privilegio especial, cuando
stos afectan a determinados bienes y derechos, y crditos con privilegio
general, que afectan a la totalidad del patrimonio del deudor.
Son crditos con privilegio especial:
Los garantizados con hipoteca inmobiliaria o mobiliaria, o con prenda
sobre los bienes hipotecados o pignorados.
Los garantizados con anticresis, sobre los rendimientos del inmueble
gravado.
Los crditos por cuotas de arrendamiento financiero o plazos de
compraventa con precio aplazado de bienes inmuebles o muebles.
Los crditos con garantas de valores.
Los crditos garantizados con prenda, sobre los bienes y derechos
pignorados.
Se consideran crditos con privilegio general:
Los crditos por salarios que no tengan reconocido un privilegio
especial.
Los crditos por trabajo personal no dependiente y los que correspondan
al propio autor por la cesin de derechos de explotacin de la obra
objeto de propiedad intelectual.
Los correspondientes a retenciones tributarias y Seguridad Social.
Los crditos tributarios y de dems Derecho pblico y los crditos de la
Seguridad Social que no gocen de privilegio especial ni del privilegio general
antes referido.
Los crditos por responsabilidad civil extracontractual. Si se derivaran de daos
personales no asegurados, se incluirn en el epgrafe anterior.
Los crditos del acreedor instante, que no tengan el carcter de subordinados y
con el lmite de la cuarta parte de su importe.

220

Los crditos privilegiados tienen el derecho de abstenerse del convenio y no

computan para el clculo de las mayoras sobre el pasivo que se necesitan
para la aceptacin de una propuesta de convenio.
LOS ADEUDOS FISCALES:
Es el conjunto de obligaciones contradas, devengadas, contabilizadas y
autorizadas dentro de las asignaciones presupuestarias que no fueron
liquidadas a la terminacin o cierre del ejercicio fiscal correspondiente.
Estos son compromisos adquiridos por el Gobierno Federal en Mxico en un
ejercicio fiscal, que se encuentran devengados al 31 de diciembre del mismo
ejercicio, para ser liquidados en el ao inmediatamente siguiente al periodo
comprendido del 2 de enero al 31 de marzo, siempre y cuando se tenga
informada de la cantidad y caractersticas a la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico.
LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS Y LOS PIGNORATICIOS:
Como ya dijimos, los acreedores hipotecarios y los pignoraticios no necesitan
entrar en el concurso para hacer el cobro de sus crditos, pues para ello tienen
sus juicios respectivos, con la finalidad de ser pagados con el valor de los
bienes que garanticen sus crditos, segn lo establece el artculo 2981.
Cuando el valor de los bienes hipotecados o dados en prenda no alcanzaron a
cubrir los crditos que garanticen, por el saldo deudor entrarn al concurso y
sern pagados como acreedores de tercera clase.
EL DE LOS BIENES ADQUIRIDOS POR SUCESIN EFECTUADOS PARA
EL TESTADOR Y PAGAR A CIERTOS Y DETERMINADOS ACREEDORES
Si entre los bienes del deudor se encontraron bienes muebles o races
adquiridos por sucesin y obligados por el autor de la herencia a ciertos
acreedores, podrn stos pedir que dichos bienes sean separados y formar
concurso especial con exclusin de los dems acreedores propio del deudor.
(Ver artculo 2990). El derecho reconocido en el prrafo anterior queda sin
efecto, si la separacin de los bienes no fuere pedida dentro de tres meses,
contados desde que se inici el concurso o desde la aceptacin de la herencia;
y si los acreedores hubieren hecho novacin de la deuda o de cualquier otro
221

modo hubieren aceptado la responsabilidad personal del heredero. (Ver artculo

2991).
PAGOS QUE PREFERENTEMENTE DEBEN HACERCE CON EL PRECIO
RESPECTIVO DE LOS BIENES QUE ENUMERA EL ARTICULO 2993
(CODIGO. C, F)
2993.-Con el valor de los bienes que se mencionan sern pagados
preferentemente:
I. La deuda por gastos de salvamento, con el valor de la cosa salvada;
II. La deuda contrada antes del concurso, expresamente para ejecutar obras
de rigurosa conservacin de algunos bienes con el valor de stos, siempre que
se pruebe que la cantidad prestada se emple en esas obras.
ACREEDORES DE PRIMERA, SEGUNDA, TERCERA Y CUARTA CLASE:
TODOS LOS DEMS CRDITOS Y SU PAGO A PRORRATA EN SU CASO:
A) Acreedores de primera clase.-Una vez pagados los adeudos fiscales, a los
acreedores hipotecarios y pignoraticios, los crditos de los trabajadores, los de
los acreedores de los bienes sucesorios asignados a ellos, y los de los
acreedores preferentes sobre determinados bienes, con el valor de los bienes
que queden se pagarn: I. los gastos judiciales comunes, en los trminos que
establezca el Cdigo de Procedimientos;
Los gastos de rigurosa conservacin y administracin de los bienes
concursados.
B) Acreedores de segundo clase.-Pagados todos los crditos antes
mencionados, se pagarn:
Los crditos de las personas comprendidas en las fracciones II, III y IV del
artculo 2935 que no hubieren exigido la hipoteca necesaria; II. los crditos del
erario que no estn comprendidos en el artculo 2980 y los crditos a que se
refiere la fraccin V del artculo 2935, que no hayan, sido garantizados en la
forma all prevenida; III. Los crditos de los establecimientos de beneficencia
pblica o privada.

222

C) Acreedores de tercera clase.-Una vez pagados todos los crditos que

anteceden, se pagarn los crditos que consten en escritura pblica o en
cualquier otro documento autntico (Ver artculo 2996).
D) Acreedores de cuarta clase.-Pagados que sean todos los crditos
anteriores, se pagarn los crditos que consten en documento privado.

TODOS LOS DEMS CRDITOS Y SU PAGO A PRORRATA, EN

SU CASO.
Con los bienes que queden despus de pagados hasta los acreedores de
cuarta clase, se pagarn todos los dems crditos, hacindose dichos pagos a
prorrata y sin atender a las fechas ni el origen de los crditos.

XII.

EL ENRIQUECIMIENTO ILEGITIMO (TERCER FUENTE DE

LAS OBLIGACIONES)
Lo constituye el enriquecimiento ilegtimo, ste deriva de un hecho voluntario
lcito, mediante el cual aquel que sin causa se enriquece en perjuicio de otro,
est obligado a indemnizarlo de su empobrecimiento en la medida que l se ha
enriquecido.

ELEMENTOS DEL ENRIQUECIMIENTO ILEGTIMO:

1. Enriquecimiento de una persona: Una persona se enriquece cuando
aumentan sus activos o cuando disminuyen sus pasivos.
2. Empobrecimiento de otra persona: Una persona se empobrece cuando
aumentan sus pasivos o disminuyen sus pasivos, pero tambin se empobrece
cuando presta un servicio y no es remunerado.
3. Sin causa se refiere a que no tiene un derecho, que es injusto o ilegtimo ese
enriquecimiento.
4. Hay una relacin causa efecto entre el empobrecimiento de uno y el
enriquecimiento de otro Esto quiere decir que el enriquecimiento de una
persona tiene su origen en el empobrecimiento de otra.

223

ELEMENTOS; ARTCULO 26 CDIGO DE PROCESAL CIVIL.

Cuando haya varias acciones contra una misma persona, respecto una misma
cosa y provenga de una misma causa, deben intentarse en una sola demanda;
por el ejercicio de una o ms, quedan extinguidas las otras.
No pueden a cumularse en una misma demanda las acciones contrarias o
contradictorias; ni las las posesorias con petitorias, n cuando una depende de
la otra. Tampoco podrn deducirse subsidiariamente acciones contrarias o
contradictorias El cumplimiento de la norma establecida en los prrafos
procedentes ser materia de una excepcin que se resolver en las sentencias
definitivas
.LA ACCION ACTIO IN REM VERSO O ACCION DE

ENRIQUECIMIENTO SIN JUSTA CAUSA DEL DERECHO

FRANCS.
Acto de in rem verso es una locucin latina que traducida al espaol significa
"Accin de Reembolso", conocida por de Restitucin" pero no se trata de
restituir una propiedad o un inmueble, hace referencia al enriquecimiento ilcito,
o ms bien sin causa, de carcter lquido.
Efecto del enriquecimiento ilegtimo:
Al darse el enriquecimiento ilegtimo la persona que se enriqueci debe
indemnizar a la persona que se empobreci. La accin que tiene la persona
que se empobreci para pedir la indemnizacin es llamada por los franceses
actioin rem verso. La accin para pedir la indemnizacin del dao sufrido en
caso de enriquecimiento ilegtimo prescribe en un ao desde que se conoce el
error que origin el pago, o cinco aos a partir de que se dio el enriquecimiento.
1893

EL PAGO DE LO INDEBIDO
La nocin general del pago de lo indebido supone que sin existir obligacin
Alguna, una persona, por error de hecho o de derecho, paga lo que realmente
No debe pagar.

224

El pago de lo indebido descansa:

en la inexistencia de una obligacin
en un error de hecho o de derecho. Sin Embargo, caben dos casos ms
Ia de la ausencia de deuda:
El de la Obligacin extinguida y el de dbito ilcito.
La ausencia de obligacin se puede
Presentar, como explica Planeo, en tres casos:
l. Porque realmente no exista ninguna obligacin entre el que paga y el que
Recibe. El primero se denomina solvens, y el segundo, accipiens. Cita Planiol
como Ejemplo el caso en que la mujer, como heredera del marido, cubre una
deuda Pensando falsamente que era obligacin de su esposo, cuando en
realidad no Existi nunca esa obligacin.
II. Cuando hay una obligacin, pero el solvens no es deudor y el accipiens s es
Acreedor. Por un error de hecho o de derecho alguien puede reputarse deudor
Sin serio II. Cuando hay una obligacin, pero el salven no es deudor y el
accipiens s es
Acreedor. Por un error de hecho o de derecho alguien puede reputarse deudor
Sin serio, III. Cuando existiendo la relacin jurdica, el verdadero deudor paga
al que no es acreedor. Tambin un error de hecho o de derecho puede originar
este Pago.

144

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
Elementos constitutivos. En los derechos reales, los elementos son: el titular
del derecho real, la cosa y el sujeto pasivo universal; en los personales, el
sujeto activo, el sujeto pasivo individualmente determinado y la prestacin, que
consiste en dar, hacer o no hacer, con la diferencia de que en el derecho
personal, del comportamiento del sujeto pasivo depende que la obligacin se
cumpla, mientras que los beneficios y utilidades que proporciona el derecho
real dependen slo de su titular, sin requerirse la actividad de un tercero. 145

144 http://www.tribunalmmm.gob.mx/biblioteca/luisfernando/indice.htm
225

CARGA DE LA PRUEBA
La carga de la prueba es la obligacin procesal del deber de demostrar un
hecho. Quien tiene la carga de la prueba es quien ha de demostrar el
incumplimiento de la Ley.

EFECTOS PRINCIPALES
Los efectos son consecuencias. Tales consecuencias surgen de la relacin
obligaciones y se proyectan:
con relacin al acreedor, en una serie de dispositivos tendientes a que
obtenga la satisfaccin del inters suyo que la sustenta; y
con relacin al deudor, como verdaderos derechos correlativos de su
deber de cumplir.
Desde que la obligacin es una relacin jurdica, sus efectos son,
consecuencias de ndole jurdica que derivan de ella.

RESTITUCIN
La responsabilidad civil por delito conlleva, en primer trmino, el deber de
restitucin. Esta deber hacerse de la misma cosa, siempre que sea posible,
con abono de deterioro o menoscabos, a regulacin del tribunal. La restitucin
se har aunque la cosa se halle en poder de un tercero y ste la haya adquirido
por un medio legal, salvo su repeticin contra quien corresponda.
La obligacin de restituir se transmite a los herederos del responsable; y la
accin para repetir la restitucin se transmite igualmente a los herederos del
perjudicado.

ENAGENACION A TTULO ONEROSO Y GRATUITO DE LA

COSA INDEBIDAMENTE PAGADA.
EL PAGO DE LO INDEBIDO

145 http://html.rincondelvago.com/derechos-reales-y-derechospersonales.html
226

Esta frase adolece de un error, ya que si atendemos a la definicin que el

mismo Cdigo nos da de pago debemos llegar a la conclusin de que si es
pago es de lo debido.
PAGO (2062): Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida,
o la prestacin del servicio que se hubiere prometido.
Se debera hablar de la entrega de lo no debido.
Liberar por error a alguien de una obligacin
Recibir un servicio y no pagarlo.

EFECTOS ACCESORIOS
El favorecido deber de restituir su enriquecimiento hasta el monto del
Empobrecimiento experimentado por la otra parte; no deber pagar ms que su
Incremento patrimonial, aunque la prdida ajena fuera muy superior. Se trata
De una accin estabilizadora del equilibrio econmico perturbado por el trnsito
Injustificado de bienes, y no de una medida reparadora de todo el dao o
Prdida resentida. La accin in reverso se distingue as, por su alcance, de la
Accin que nace de los hechos ilcitos, la cual impone por lo general una
Indemnizacin total.146

XIII.-LA GESTIN DE NEGOCIOS (CUARTA FUENTE DE

OBLIGACIN)
La naturaleza jurdica diferente la gestin de negocios y el mandato, pues este
ltimo Es un contrato y como tal requiere de la existencia del concurso de
voluntades de los Contratantes para que el mandante contraiga las
obligaciones que su ejercicio implica, de Donde resulta que la eficacia de las
acciones derivadas de ese contrato est condicionada a la Comprobacin del
vnculo jurdico existente entre el mandante y el mandatario; mientras que Para
la existencia de la gestin de negocios, se requiere que una persona, sin tener
mandato y Sin estar obligada legalmente, se encargue de un asunto que est
momentneamente.

146
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/119/dtr/dtr2.
pdf
227

NATURALEZA JURDICA Y LA UTILIDAD.

Naturaleza jurdica y su utilidad
Su naturaleza jurdica. "Asumir la administracin de un negocio ajeno sin que
preceda encargo o sin que constria a ello una obligacin legal, constituye una
invasin en la esfera patrimonial ajena, la cual, siendo como es cerrada la
injerencia de extraos, debe ser por todos respetada. Si, por otra parte, este
principio se aplicase con todo su rigor, quedara insatisfecha la exigencia social
de que no se perjudique con dao general un patrimonio al que actualmente
falta la accin administradora de su titular. El ordenamiento jurdico no puede ni
debe prohibir la intervencin de terceros ajenos cuando esta intervencin sea
hecha en ventaja de un patrimonio desprovisto de administracin y expuesta
por ello a indudables peligros.
Cierto que hay una injerencia ilcita, a la que se Puede aplicar el dicho de
Pomponeo (36, D. 50, 17): Culpa est inmiscere se re ad se non pertinenti; pero
tambin hay una injerencia benfica, y, por tanto, lcita, caracterizada en el
espritu de caridad o beneficencia con que una persona gestione los negocios
ajenos. Por eso la ley, reconociendo su utilidad, Establece obligaciones
recprocas entre el gestor y el dominus negotii".

RELACIN ENTRE EL GESTOR Y EL DUEO

Cuando un sujeto voluntariamente gestiona el negocio de otro, ya sea con el
consentimiento del propietario o no, quien la realiza contrae la obligacin tcita
de continuarla y concluirla, hasta que el propietario pueda encargarse
personalmente del asunto, debe asimismo encargarse de todo lo que dependa
de ese mismo negocio.
Para la existencia de esta figura jurdica es necesaria la existencia de un
negocio jurdico ajeno.

OBLIGACIONES DEL GESTOR

Obligaciones del gestor frente al dueo:

228

El gestor tiene la obligacin de continuar y de llevarla a trmino, hasta que el

dueo est en estado de proveer por s mismo a ella, debiendo someterse a
todas las consecuencias del mismo negocio.

OBLIGACIN DEL DUEO.

Obligaciones del dueo frente al gestor:
El dueo debe indemnizar al gestor de todas las obligaciones que haya
contrado con motivo de la gestin. El dueo del negocio debe hacerle un
rembolso al gestor de los gastos necesarios y tiles que haya efectuado con
motivo de la gestin, incluyendo los intereses desde e da en que el gestor
hubiere efectuado dichos gastos.147

REPRESENTACIN
REPRESENTACIN DIRECTA: una persona autoriza o apodera a otra para
que en su nombre celebre un negocio. Es la representacin que contempla el
artculo 1.505 C.C.
En este caso, el representante (que tambin se denomina apoderado o
mandatario) advierte al otro contratante que obra en nombre ajeno y no en su
propio nombre, y que pretende celebrar el negocio para otro y no para s. En tal
hiptesis, solo hay una transmisin del derecho: del representado (o
poderdante o mandante) al adquirente, o de este al representado. Por ejemplo,
en una venta mediante apoderado la propiedad se trasmite directamente del
representado al comprador, y en una compra el derecho se trasmite del
vendedor al representado.

RELACIN ENTRE EL GESTOR Y TERCEROS. OBLIGACIONES

DEL DUEO FRENTE A TERCEROS.
El dueo est obligado a cumplir a los terceros las obligaciones contradas por
el gestor en su nombre, siempre que hubiere lo efectuado sin la prohibicin del

147 http://definicionlegal.blogspot.mx/2012/08/gestion-de-negocios.html
229

dueo, a menos que esta prohibicin del dueo fuera contraria a la ley y el
orden pblico o las buenas costumbres.
Art. 1784.- Obligacin frente a terceros. El gestor queda personalmente
obligado frente a terceros. Slo se libera si el dueo del negocio ratifica su
gestin, o asume sus obligaciones; y siempre que ello no afecte a terceros de
buena fe.

LA RATIFICACIN
Artculo 1906. La ratificacin pura y simple del dueo del negocio, produce
todos los efectos de un mandato.
La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principi.
Art. 1789.- Ratificacin. El dueo del negocio queda obligado frente a los
terceros por los actos cumplidos en su nombre, si ratifica la gestin, si asume
las obligaciones del gestor o si la gestin es tilmente conducida.

RESPONSABILIDADES.
Art. 1786.- Responsabilidad del gestor por culpa. El gestor es responsable ante
el dueo del negocio por el dao que le haya causado por su culpa. Su
diligencia se aprecia con referencia concreta a su actuacin en los asuntos
propios; son pautas a considerar, entre otras, si se trata de una gestin
urgente, si procura librar al dueo del negocio de un perjuicio, y si acta por
motivos de amistad o de afeccin.
Art. 1787.- Responsabilidad del gestor por caso fortuito. El gestor es
responsable ante el dueo del negocio, aun por el dao que resulte de caso
fortuito, excepto en cuanto la gestin le haya sido til a aqul.
Art. 1788.- Responsabilidad solidaria. Son solidariamente
Responsables:
los gestores que asumen conjuntamente el negocio ajeno;
los varios dueos del negocio, frente al gestor.

230

CASOS ESPECIALES
Artculo 1908 del Cdigo Civil:
Que Ordena que cuando no exista consentimiento del obligado a prestar
alimentos, Los diese un extrao (un gestor de negocios), ste tendr derecho a
reclamar del Dueo el importe, siempre que no sea por obtener un beneficio
sino un acto de buena fe

ALIMENTOS Y GASTOS FUNERARIOS.

Artculo 1894: Cuando, sin conocimiento del obligado a prestar alimentos, los
diese un extrao, ste tendr derecho a reclamarlos de aqul, al no constar
que los dio por oficio de piedad y sin nimo de reclamarlos.
Obligacin del dueo Los gastos funerarios proporcionados a la calidad de la
persona y a los usos de la localidad debern ser satisfechos, aunque el difunto
no hubiese dejado bienes, por aquellos que en vida habran tenido la obligacin
de alimentarle

XIV.-

LOS

HECHOS

ILCITOS

(QUINTA

FUENTE

DE

OBLIGACIONES)
Son hechos ilcitos los hechos jurdicos humanos voluntarios ilcitos
Por ser hechos humanos se los denomina acto, que por su
disconformidad con el ordenamiento jurdico, son ilcitos.
Comprenden dos categoras tradicionales:
Delitos y cuasidelitos. Por dolo con que son ejecutados; mientras que
los segundos presentan como elemento subjetivo la culpa.
Tambin-en el rgimen actual- son cuasidelitos los hechos que se
imputan a ttulo de riesgo creado, o aun por la garanta debida a la
vctima.

EL SISTEMA DEL CDIGO PENAL DE 1871:

Los cdigos penales de 1871 - 1931
La constitucin de 1814 adopta el sistema federal, por cuanto nace a la
materia penal y los ms sobresalientes fue la expedicin de los
siguientes cdigos penales.
231

1. - La primera codificacin se expidi en el estado de Veracruz el 8

Abril 1835, aunque en el estado de Mxico va se haba redactado
un bosquejo y no se lleg a concretar.
2. - El cdigo de 1871, conocido como cdigo de Martnez de Castro
en honor al Lic. Martnez de Castro est comenz a rendir para el
D.F y el territorio de Baja California, en materia comn y para toda
la repblica en materia federal, el cual tuvo como modelo
tendencias de la escuela clsica y estuvo vigente hasta 1929.
3.

- El cdigo penal de 1929, conocido como cdigo de Armar

estuvo vigente hasta 1931 y tuvo influencia de la escuela positiva
en el que hablaba de la negacin de libre albedro y clasificaba a
los delincuentes ya que decan que lo importante era el
delincuente no el delito.

LOS DELITOS Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

La obligacin de reparar el dao causado por un hecho ilcito, dentro del
cual, obviamente, Quedan incluidos los hechos delictivos, deriva de los
Artculos 1185 y 1196 del Cdigo Civil.
Los cuales disponen lo siguiente:
"Artculo 1185.- El que con intencin, o por negligencia o por
imprudencia, ha causado un Dao a otro, est obligado a repararlo.
Debe igualmente reparacin quien haya causado un dao a otro,
excediendo, en el ejercicio De su derecho, los lmites fijados por la
buena fe o por el objeto en vista del cual le ha sido Conferido ese
derecho".
"Artculo 1196.- La obligacin de reparacin se extiende a todo dao
material o moral Causado por el acto ilcito. El Juez puede,
especialmente, acordar una indemnizacin a la vctima en caso de lesin
Corporal, de atentado a su honor, a su reputacin, o a los de su familia,
a su libertad personal, Como tambin en el caso de violacin de su
domicilio o de un secreto concerniente a la parte.

EL DELITO INTENCIONAL Y LA CULPA.

232

Es un hecho que causa un dao patrimonial, que se realiza sin la

intencin de perjudicar, pero que supone una falta de previsin o de
cuidado. Esto ha Dado lugar a que se distinga entre dolo y culpa. El
delito es un hecho doloso; Cuasidelito es un hecho culposo. El delito
supone la intencin de daar; el Cuasidelito implica una simple falta en
la que no hay intencin de daar, pero Tiene consecuencias
perjudiciales para un patrimonio, por falta de previsin o de cuidado.

LA RESTITUCIN, LA REPARACIN, LA INDEMNIZACIN Y EL

PAGO DE GASTOS JUDICIALES.
La legislacin debe establecer que las supervivientes de mutilacin
genital femenina tienen derecho a recibir restitucin como parte de la
causa penal contra el infractor si ste es declarado culpable.
La legislacin debe establecer mecanismos de recaudacin que la
vctima pueda usar fcilmente para hacer efectiva la orden de restitucin
impuesta al perpetrador.
La legislacin debe exigir que el tribunal, o la persona o el organismo
que el tribunal designe, como el abogado de la superviviente, obtenga
una declaracin jurada de la superviviente en la que se describan los
puntos o elementos de prdida econmica, incluidas las cantidades
monetarias

los

motivos

que

justifiquen

las

cantidades

as

especificadas.
La legislacin debe establecer tambin una indemnizacin para la
vctima o un fondo de reparaciones que funcione con independencia de
la restitucin ordenada por el tribunal y que no dependa de una condena
penal.

LAS PERSONAS MORALES.

Las personas morales obran y se obligan por medio de los rganos que
la representan sea por disposicin de la ley o conforme a las
disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.
Las personas morales se regirn por las leyes, las personas morales se
regirn por las leyes correspondientes, por su escritura constitutiva y por
sus estatutos.
233

EL HECHO DE OTRO Y EL HECHO DE LAS COSAS

Artculo 1185: El que con intencin, o por negligencia o por
imprudencia, ha causado un dao a otro, est obligado a repararlo.
Abuso de Derecho: debe igualmente repararlo quien haya causado un
dao a otro, en ejercicio de su derecho, los lmites fijados por la buena fe
o por el objeto en vista del cual le ha sido conferido ese derecho.

REGLAS DEL CDIGO CIVIL

El 31 de Marzo de 1884, es promulgado el nuevo Cdigo Civil, en vigor a
partir del 1 de Junio de ese mismo ao. Este Cdigo que en lo esencial
reproduce al de 1870, expresa fundamentalmente las ideas del
individualismo en materia econmica; la autoridad casi absoluta del
marido sobre la mujer y los hijos; consagra la desigualdad de los hijos
naturales, la indisolubilidad del matrimonio y como novedad importante
introdujo la libertad de testar.

TRADICIONALMENTE EL CDIGO SE HA DIVIDIDO EN CINCO

PARTES:
Derecho de las Personas. En el que se analizarn las Personalidad
Jurdica, la Capacidad, el Estado Civil y el Domicilio.
Derecho Familiar. El Matrimonio, el Divorcio, la Legitimacin, la
Adopcin, la Patria Potestad, la Tutela, la Curatela, etc.
Derecho de los Bienes. La clasificacin de los bienes (La Posesin, la
Propiedad, el Usufructo, el Uso, la Habitacin y la Servidumbre).
Derechos Sucesorios. En Sucesiones Testamentarias y Legtimas.
Derecho de las Obligaciones. Fuente de los Contratos, la Capacidad, el
Consentimiento, Declaracin Unilateral de la Voluntad, Modalidades de
las Obligaciones, Efectos y Extincin de las Obligaciones, Inexistencia y
Nulidad de los Contratos.

LA CULPA CONTRACTUAL Y EXTRACTUAL

234

Responsabilidad civil contractual: Es la obligacin de reparar un dao

proveniente del incumplimiento culposo de una obligacin derivada de un
contrato. En este caso, el trmino contrato est empleado de un modo genrico
que comprende no slo al contrato en s mismo, sino tambin todo acto
convencional mediante el cual un sujeto de derecho asume una obligacin.
Responsabilidad civil extracontractual: Responsabilidad civil delictual. Es la
obligacin de reparar un dao proveniente del incumplimiento culposo de una
conducta o deber jurdico preexistente, que si bien el legislador no determina
expresamente, s lo protege o tutela jurdicamente al establecer su sancin
dentro del ordenamiento jurdico positivo. Ocurre cuando el agente causa un
dao a la vctima mediante la comisin de un hecho ilcito.

EL CASO DE LA RUINA DE UN EDIFICIO Y EL CASO DE LOS

ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES.
Artculo N 2.616
Todo propietario debe mantener sus edificios de manera que la cada, o los
materiales que de ellos se desprenden no puedan daar a los vecinos o
transentes, bajo la pena de satisfacer los daos e intereses que por su
negligencia les causare.
Responsabilidad por ruina de los edificios: La ruina es regulada en dos
momentos:
Amenaza derecho ruina: 389 Cdigo Civil: el propietario estar obligado
a su demolicin a ejecutar obras para evitar su cada.
Ruina ya producida: art. 1907 y 1909 Cdigo Civil, el propietario es
responsable de los daos si es por falta de reparaciones necesarias.
En el Artculo 1194 del Cdigo Civil establece.- " El propietario de un
edificio o de cualquiera otra construccin arraigada al suelo, es
responsable del dao causado por la ruina de stos, a menos que
pruebe que la ruina no ha ocurrido por falta de reparaciones o por vicios
en la construccin "

El sistema del cdigo penal de 1931.

235

El cdigo penal 1931 vigente: y aplicable en el DF en materia comn y en toda

la repblica en materia federal, este cdigo mantiene una postura eclptica y
actualmente este cdigo recibe la crtica de ser antiguo sin caducidad, sin
embargo su adecuacin hasta nuestros das se ha obtenido a travs de
innumerables reformas para contar hoy con nuestro nuevo cdigo penal.

Delitos intencionales y no intencionales

Delito intencional. Caso en que debe estimarse dolosa la conducta del activo.
Aun cuando su inicio fuese de carcter imprudencial
Si de la mecnica del evento se evidencia que el sujeto activo ocasion en
forma imprudente un resultado tpico (lesiones, dao en propiedad ajena u
otro), en contravencin a un deber de cuidado que sus circunstancias y
condiciones personales le imponan; con inmediacin a lo cual, respecto al
mismo pasivo y en extensin complementaria al acto inicial, voluntariamente lo
reitera (lesiones, homicidio, etc.); la conducta doble resultante involucra a su
autor no en responsabilidad culposa sino en el mbito del dolo directo, en
cuanto a que, en el subsecuente momento priv la conciencia y la voluntaria
representacin del nuevo hecho tpico.

DELITOS NO INTENCIONALES O DE IMPRUDENCIA:

sta consiste en que el agente ocasione un dao que no ha querido como
efecto de su culposa conducta positiva o negativa; as mismo, se considera que
los elementos que constituyen esa clase de delitos, Son:
A) Un dao tipificado como delito
B) Existencia de un estado subjetivo de imprudencia que se traduce al exterior
en acciones u omisiones imprevisoras, negligentes, imperitas, irreflexivas o
faltas de cuidado;
C) Relacin de causalidad entre el estado imprudente y el dao final.

LA REPARACIN DEL DAO COMO PENA PBLICA: LA

PRESUNCIN IURIS ET DE IURE, EN LA RESPONSABILIDAD
DE PERSONAS.
236

ARTCULO 30 (catlogo de penas). Las penas que se pueden imponer por

los delitos son:
I. prisin;
II. tratamiento en libertad de imputables;
III. semi libertad;
IV. trabajo en beneficio de la vctima del delito o en favor de la comunidad;
V. sanciones pecuniarias;
VI. decomiso de los instrumentos, objetos y productos del delito;
VII. suspensin o privacin de derechos; y
VIII. destitucin e inhabilitacin de cargos, comisiones o empleos pblicos.

CDIGO CIVIL VIGENTE:

Artculo 1o.- Las disposiciones de este Cdigo regirn en toda la Repblica en
asuntos del orden federal.
Artculo 2o.- La capacidad jurdica es igual para el hombre y la mujer; en
consecuencia, la mujer no queda sometida, por razn de su sexo, a restriccin
alguna en la adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles.
Artculo 3o.- Las leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera otras
disposiciones de observancia general, obligan y surten sus efectos tres das
despus de su publicacin en el Peridico Oficial.

ARTCULO 1910; ANTECEDENTES SUIZOS Y RUSOS .

En 1914, el Imperio ruso estaba dividido en 81 provincias y 20 Entre los
vasallos y protectorados del imperio se incluan l y, tras 1914, Tuv.
El Imperio ruso estaba gobernado por una monarqua hereditaria liderada por
un rey autocrtico (zar) desde la dinasta Romano. La religin oficial del imperio
era el cristianismo ortodoxo, controlado por el monarca a travs del Santsimo
237

Snodo Gobernante. Sus habitantes estaban divididos en estratos (clases) tales

como (nobleza), el clero, los comerciantes, los cosacos y los campesinos.
Los nativos de Siberia y Asia Central fueron oficialmente registrados en el
(extranjeros).
Su escudo de armas fue el gran escudo del Imperio ruso, y su himno Dios
salve al zar Despus de que la monarqua zarista fuese derrocada durante
la Revolucin de febrero en 1917, Rusia fue declarada Repblica bajo
el Gobierno provisional ruso. A la conclusin de la Guerra de los Treinta Aos,
la Paz

de

Westfalia de 1648 otorg

Suecia

ciertos

territorios

como

indemnizacin de guerra. Suecia exigi en las negociaciones los territorios

de Silesia y Pomerania Sueca (bajo dominio sueco desde haca veinte aos), y
una indemnizacin monetaria de 20 millones de riksdaler.
Los representantes suecos, Axel Oxenstierna y Johan Banr, obtuvieron
para Suecia:

Pomerania Sueca Superior, ms las islas de Rgen y Usedom;

Un fragmento de la Pomerania Inferior al este del Oder incluyendo las

poblaciones de

La isla de Wollin, y los derechos de sucesin sobre el resto de la

Pomerania

Inferior

en

caso

de

extincin

de

los

Hohenzollern de Brandeburgo;

La ciudad de Wismar con los distritos de Pod y Neukloster;

Los obispados secularizados de Bremen-Verden, ms la ciudad

de Wildeshausen; y

5 millones de Riksdaler.

Estos territorios seran administrados como posesiones suecas o fiefs dentro

del Sacro Imperio Romano Germnico. Esto le conceda a Suecia un voto en
la Dieta Imperial, adems de la administracin del Crculo Imperial de la Baja
Sajonia, alternndose con Brandeburgo-Prusia.
238

Francia y Suecia se convirtieron en garantes del tratado junto al Emperador,

como se decidi en el congreso ejecutivo de Nremberg de 1650.

EL RESPONSABLE INCAPAZ.
Tienen incapacidad natural y legal:

Los menores de edad;

Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia,

aunque tengan intervalos lcidos; y aquellos que padezcan alguna
afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de carcter
fsico, psicolgico o sensorial o por la adiccin a sustancias txicas
como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefacientes; siempre que
debido a la limitacin, o a la alteracin en la inteligencia que esto les
provoque no puedan gobernarse y obligarse por s mismos, o manifestar
su voluntad por algn medio.

LAS PERSONAS MORALES PRIVADAS Y EL ESTADO.

Pueden naturalizarse por el procedimiento especial, los extranjeros que
establezcan en territorio nacional una empresa, los que tengan hijos legtimos
nacidos en Mxico, los hijos de padre extranjero y madre mexicana que
nacidos en el extranjero residen en Mxico, si al ao siguiente de cumplir su
mayora de edad manifiestan a la Secretara de Relaciones Exteriores su
voluntad de naturalizarse, los extranjeros nacidos con mujer mexicana por
nacimiento, los colonos que se establezcan en el pas de acuerdo a la ley de
colonizacin, etc. Toda naturalizacin obtenida fuera de los parmetros de la
Ley ser nula y no causar efecto alguno. Los hijos sujetos a la patria
potestad de extranjero que se naturalice mexicano sern naturalizados
mediante declaratoria de la Secretara de Relaciones exteriores si tienen su
residencia en territorio nacional y sin perjuicio del derecho de optar por
su nacionalidad de origen.
La adopcin no implica el cambio de nacionalidad para el adoptado.
Debemos aceptar que los extranjeros naturalizados no quedan prcticamente
como mexicanos, sino en una situacin intermedia entre el mexicano nativo y el

239

extranjero, en virtud de una serie de limitaciones de sus derechos impuestas

por autoridades recelosas.

LAS PERSONAS MORALES

Las personas morales pueden definirse, como toda unidad orgnica resultante
de una colectividad organizada o de un conjunto de bienes, a la que para el
logro de un

fin

social, durable y permanente, se

reconoce por el

Estado capacidad de derecho patrimonial.

En torno a

la naturaleza de

las

personas

morales

se

han

formulado

diferentes teoras pero las principales son tres la de la ficcin, la realista y la

del patrimonio de afeccin.
TEORA DE LA FICCIN
los

juristas

del

siglo

pasado

solan

atribuir

las

personas

morales carcter ficticio, negndoles, en consecuencia, substantividad propia,

sostenan que las personas morales son siempre agregados de individuos, sin
la unidad espiritual y fsica caracterstica de la persona. Especficamente para
sabina, las personas morales son seres ficticios sujetos, sujetos creados
artificialmente por y para el derecho positivo
ducrocq desarrollo ampliamente esta tesis, sosteniendo que la idea de la
persona moral, llamada por el civil, se basa en una ficcin legal, puesto que las
personas fsicas se revelan a los sentidos, mientras que las morales no
pertenecen al mundo de las realidades, siendo necesario recurrir a la
abstraccin para lograr aislar el inters colectivo del particular.

PAGO DE DAOS Y PERJUICIOS; REGLAS PARA FIJAR EL MONTO DE

INDEMNIZACIN.
La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato en
que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida
y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del
incumplimiento. Esa indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte
240

que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto

en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los
hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como
consecuencia posible del incumplimiento del contrato.
VISIN GENERAL:
1. El artculo 74 establece la frmula general que prev la Convencin para el
clculo de la indemnizacin de daos y perjuicios. La frmula se aplica si una
de las partes en el contrato de compraventa no cumple las obligaciones
dimanantes del contrato o de la Convencin. La primera frase del artculo 74
prev la indemnizacin de todas las prdidas, incluso la de la ganancia dejada
de obtener, sufridas por la parte agraviada como consecuencia del
incumplimiento de la otra parte. La segunda frase limita esa indemnizacin a
las prdidas que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto
o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato. La
frmula se aplica tanto a las demandas del vendedor como a las del
comprador.
2. La Convencin define los motivos que justifican la indemnizacin pero el
cdigo de procedimiento nacional puede ser la ley aplicable a la evaluacin de
la prueba de la prdida de que se trate. El derecho interno aplicable permite
determinar tambin si una parte puede ejercer un derecho de compensacin en
un procedimiento iniciado con arreglo a la Convencin (vase el prrafo 37
infra). Las disposiciones del derecho sustantivo.
Como ya hemos visto, el primero de los escasos artculos dedicados por el
Cdigo a la regulacin de la responsabilidad civil extracontractual plantea la
cuestin considerando que se trata de una responsabilidad de carcter
subjetivo o culposo. Ciertamente el art. 1902 condena a la reparacin del dao
a todo aquel que provoque daos a otro, pero parafrasendolo slo y en
tanto en cuanto haya intervenido culpa o negligencia. Glosemos con algn
detalle el contenido de la norma referida para resaltar los elementos o
presupuestos (tanto de carcter subjetivo cuanto objetivo) que, en principio (y,
por tanto, dejando a salvo cuanto veremos en los siguientes captulos), han de
concurrir para que se produzca el nacimiento de la responsabilidad
241

extracontractual a cargo del sujeto a quien debe imputarse la realizacin de la

conducta activa u omisiva que causa dao a otro
EL DAO MORAL.
ARTICULO 1916. Por dao moral se entiende la afectacin que una persona
sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida
privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s
misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se
vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica
de las personas.
(Reformada mediante decreto publicado en el diario oficial de la federacin el
10 enero 1994) Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral,
el responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo

HERIDA A LA PARTE SOCIAL Y EFECTIVA DEL PATRIMONIO

MORAL
El dao moral denominado alteracin a las condiciones de la existencia, que en
algunas circunstancias la padecen miembros del Ejrcito Nacional en
cumplimiento de una misin constitucional y/o en desarrollo de una operacin
militar y que como resultado de sta, afecta su integralidad fsica y su entorno
familiar y social, as como el desarrollo de su diario vivir en su todas sus
dimensiones. El objetivo general de la presente investigacin, procura analizar
el nivel de responsabilidad del Estado para reparar el hecho incontrastable en
relacin a este dao inmaterial, considerando que existen vacos jurdicos en la
legislacin que no permite indemnizar la naturaleza de este dao moral. Para
lograr este propsito, se indagan y analizan los fundamentos tericos,
conceptos y jurisprudencias sobre los daos materiales, inmateriales o morales
y sobre la alteracin a las condiciones de la existencia, los cuales permiten
determinar si es el Estado responsable de indemnizar los perjuicios del dao
llamado alteracin a las condiciones de la existencia, para los miembros del
Ejrcito Nacional sobre los que ha recado este perjuicio, considerando que la
reparacin de daos debe ser integral, es decir conforme a todas las
dimensiones del ser humano. Palabras claves: Dao Material, Dao Inmaterial
242

o Moral, Dao Fisiolgico, Relacin de Vida, Alteracin a la Condicin de

Existencia, Reparacin Integral, Responsabilidad del Estado, Actos del
Servicio, Cumplimiento de Orden de Operacin, Constitucin Poltica de
Colombia y Jurisprudencias de las Altas Cortes.

XV. EL RIESGO CREADO (RESPONSABILIDAD CIVIL

OBJETIVA) Y HECHOS JURDICOS INVOLUNTARIOS
(SEXTA Y SPTIMA FUENTE DE OBLIGACIONES.
Es el hecho perjudicial, el hecho liso y llano y no el hecho culpable o doloso el
que genera la responsabilidad. El que crea un riesgo, el que con su actividad o
su hecho causa un dao a la persona o propiedad de otro, debe responder de
l. Tal es el fundamento de la responsabilidad objetiva. Dentro de este
concepto de la responsabilidad, los dementes y los infantes, seran
responsables de los daos que causen.

EVOLUCIN HISTRICA DE LA TEORA DEL RIESGO.

Desde los inicios del derecho romano hasta nuestros das, se ha producido una
doble evolucin, que se traduce en un movimiento pendular, gravitando en ste
las dos nociones cardinales de la culpa y el riesgo. En el derecho romano,
primero la responsabilidad fue objetiva.
Este escenario dar origen a la teora del riesgo o de la responsabilidad
objetiva, formulada en 1888 en Alemania (pionera de las leyes laborales y de
previsin social, bajo la conduccin de Otto Von Bismarck), en 1894 en Italia y
en 1897 en Francia. Importante influencia tuvo en la formulacin de esta teora,
una sentencia de la Corte de casacin de Francia, de 1896, en la cual se
declar que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un
mecnico ocasionada por la explosin de la caldera, aun cuando la explosin.

UTILIZACIN DE OBJETOS PELIGROSOS

Aquel que hace uso de cosas peligrosas, debe reparar los daos que cause,
aun cuando haya procedido lcitamente.

Como lo hemos sealado con

anterioridad, a la responsabilidad objetiva se le ha llamado tambin "teora del

243

riesgo creado".I02 La teora del riesgo creado se basa en que toda actividad
que crea un riesgo para la
Colectividad, obliga al agente de los daos a responder por los mismos. Se
justifica principalmente por el hecho de que el que desempeando una
actividad, obtiene un provecho por sta y por lo tanto, si causa un dao debe
repararlo: se justifica desde el punto de vista econmico.

HECHOS JURDICOS INVOLUNTARIO

Los hechos involuntarios no generan para su autor responsabilidad. Los
hechos voluntarios pueden tener consecuencias inmediatas, que suceden por
una razn natural y lgica. Si una persona arroja al suelo una cosa frgil, lo
normal es que se rompa. Esto le acarrear hacerse cargo de las consecuencias
de su accionar.

PARENTESCO POR EL MATRIMONIO Y POR LA ADOPCIN.

Parentesco situacin permanente entre dos o ms personas por virtud
del parentesco y del matrimonio o por la adopcin.
El parentesco siempre ser de derechos y obligaciones tiene un mismo
tronco comn, en la lnea colateral la ley solo reconoce hasta el cuarto
grado.

LA MINORA DE EDAD.- Artculo 255 del cdigo familiar.

El juez determinar atendiendo el inters superior de los menores, la situacin
de stos, con la independencia de la buena fe o mala fe de los cnyuges;
debiendo resolver todo lo relativo a los derechos

y obligaciones inherentes a

la patria potestad, su prdida, suspensin o limitaciones, segn el caso, y en

especial a la custodia y al cuidado de los hijos.

PARED MEDIANERA.- Es una especie de copropiedad forzosa. Hay

medianera cuando una pared, zanj, seto, o pared sirve de colindancia

en

tres ms.

XVI.- EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN

EL PAGO O CUMPLIMIENTO.
244

CONCEPTO DEL PAGO; se considera al pago como el cumplimiento de una

obligacin estrictamente de carcter pecuniario y desde el punto de vista legal
y tcnico se entendera que el pago es el cumplimiento efectivo de la
obligacin, no importando la clase de obligacin que sea.

EXACTITUD EN CUANTO A LA SUSTANCIA

La ley omisa al fijar las reglas generales que operan en cuanto al cumplimiento
puntual a la sustancia; no obstante relativo a las modalidades de las
obligaciones y concretamente de las obligaciones de dar, textualmente dice:
El acreedor de cosa cierta no puede ser obligado a recibir otra aun cuando sea
de mayor valor. As, el deudor solo se liberar de la obligacin cuando esta
sea de dar un bien especficamente determinado, entregando este en su propia
individualidad, comprendiendo adems los frutos y accesorios que pudieran
corresponderle a dicho bien; en tratndose de alguna especie indeterminada.

EXACTITUD EN EL TIEMPO
Las obligaciones deben ser cumplidas en el tiempo convenido. Principio de
Autonoma de la voluntad, exceptundose aquellos casos en que la ley permita
o prevenga expresamente otra cosa. Si no se ha fijado tiempo en el que debe
hacerse el pago, en primer lugar se debe diferenciar si la obligacin es de dar o
de hacer. Cuando la obligacin es de dar, esta no puede ser exigida por el
acreedor sino despus de los treinta das siguientes a la interpelacin que se
haga al deudor en forma judicial o extrajudicial, ante notario o ante testigos.
EXACTITUD EN EL LUGAR
Las obligaciones deben ser cumplidas en el lugar convenido, donde las partes
claramente sealaron como lugar de pago, pero ante la inexistencia de un lugar
expresamente fijado, tambin la ley determina en donde deben ser cumplidas
las obligaciones. Las reglas fundamentales son:
A) Regla general o principio fundamental: El pago debe hacerse el domicilio
del deudor, ante la omisin de las partes en cuanto al lugar la regla bsica es
la sealada, no obstante en los casos especficos deber considerarse las
circunstancias en que se gener y ha de cumplirse la regla, la naturaleza de la
obligacin o el objeto sobre el que recae.
245

LEGITIMACIN ACTIVA (QUIEN DEBE DE HACERLO) Y PASIVA

(QUIEN DEBE DE HACERSE)
LEGITIMACION ACTIVA (quin debe de hacerlo)
LEGITIMACION PASIVA (a quien debe de hacerse)

LA LEGITIMACION ACTIVA: es la aptitud que permite al poseedor exigir

el pago del ttulo o transmitirlo vlidamente a otra persona.

LEGITIMACION PASIVA: es la aptitud que permite al deudor quedar

liberado de su obligacin, si paga al poseedor legitimado, aun cuando ste no
sea el titular del derecho. El deudor debe actuar de buena fe para quedar
liberado. Por el contrario, no queda liberado si acta con dolo o culpa grave
(ejemplo: sabiendo que quien le viene a cobrar, posee el ttulo porque lo rob).
Al respecto, el art. 43 (tercera parte) del D.L. 5965/63 establece:
ART. 43 (tercera parte): ...El que paga la letra de cambio a su vencimiento
queda vlidamente liberado, a menos que haya procedido con dolo o culpa
grave; l est obligado a verificar la regular continuidad de los endosos, pero
no a constatar la autenticidad de las firmas de los endosantes.

GASTOS DEL PAGO.

PRINCIPIO: Los gastos del pago deben ser cargados del deudor. Y ello por
una simple razn de buen sentido. Quien ha de correr con las expensas que
pudiere demandar el acto pertinente. De otro modo el pago no sera completo,
si l tuviera que suponer gastos al acreedor. En este supuesto, el accipiens
recibir el pago menos el importe que hubiere costado obtenerlo. Lo que
significa que habra recibido slo en parte lo que se le debe. De ah que las
expensas relativas al pago, en principios, slo pueden estar a cargo de quien
cumple la prestacin.
As, quien en contrato de compraventa se obliga a transferir la propiedad de un
inmueble deba correr con los gastos que demande el cumplimiento de la
prestacin a su cargo, es decir, gastos de escrituras, impuestos al acto, etc.

246

Naturalmente nada impide que las partes de comn acuerdo dispongan lo

contrario de conformidad al principio de la autonoma de la voluntad (art. 715).

IMPUTACIN DEL PAGO

Es el mecanismo jurdico de atribucin del pago cuando ste no cubre la
totalidad de las varias deudas de la misma clase que el deudor debe a su
acreedor. Ha de haber, pues, un deudor con varias deudas, independientes
entre s, que han de pagarse a un mismo acreedor; dichas deudas han de
haber vencido, ser exigibles, homogneas, sustituibles, no preferentes entre s,
y el pago efectuado no las ha de cubrir totalmente. El deudor tiene derecho a
imputar el pago a la deuda o deudas que quiera, extinguindolas por
cumplimiento.

PRESUNCIONES DE PAGO
El fundamento responde a la pregunta: Porque el paso del tiempo extingue la
accin procesal?
La prescripcin pareciera favorecer al deudor. Pareciera favorecer a quien no
cumple con una obligacin. Pero no es as, por los fundamentos siguientes: el
orden pblico y la presuncin de pago.
EL ORDEN PBLICO. Si uno de los fines del Derecho es la paz y el orden
pblico, sin la prescripcin no sera eficaz para mantener ese orden pblico. El
deudor estara atado por una eternidad al acreedor. Habra procesos civiles
entre unos y otros en cualquier tiempo. El odio entre las partes seria
inacabable.
Por eso el derecho le provee al acreedor un tiempo prudente para cobrar. Si en
ese plazo no hace uso de su accin para cobrar, castiga su negligencia,
extinguiendo la accin. Por eso la prescripcin mantiene la paz.
LA PRESUNCIN DE PAGO. Si el deudor ha pagado tiene derecho a recibir
una nota de pago o recibo y la ley le obliga a que guarde ese recibo por cinco
(5) aos. Es por eso que la ley presume jure et jure que si el acreedor no
cobra en ese lapso de tiempo, es como si el deudor lo hubiera pagado.

EL PAGO DE DEUDAS DE DINERO.

247

Objeto del pago. El nominalismo y el valor ismo.

Si el objeto de las obligaciones es dinero, el deudor deber cumplirlas
entregando dinero en su integridad. Pero, si el pago debe hacerse a cierto
plazo (trmino suspensivo) bastar que se entregue la suma nominal de
dinero referida en la obligacin? O el deudor deber entregar una cantidad
que represente el valor real de la cifra concebida en la obligacin?
Nominalismo.
Si mi obligacin se extiende a restituir una suma cuyo poder de compra
equivalga al que tena la cantidad mutuada al momento de ser constituido el
prstamo, una suma de dinero suficiente para adquirir los bienes que la suma
mutuada representaba en el cambio al celebrarse el mutuo, se postula la teora
valorista o realista.

LEY MONETARIA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

De la Moneda y de su Rgimen Legal
Artculo 1.- La unidad del sistema monetario de los Estados Unidos
Mexicanos es el peso, con la que por ley se sealar posteriormente.
Artculo 2.- Las nicas monedas circulantes sern:
A). Los billetes del Banco de Mxico, S. A., con las denominaciones que fijen
sus estatutos.
B). Las monedas metlicas de cincuenta, veinte, diez, cinco, dos y un pesos, y
de cincuenta, veinte, diez, y cinco centavos, con los dimetros, composicin
metlica, cuos y dems caractersticas que
Sealen los decretos relativos.
Cuando los decretos relativos prevean aleaciones opcionales para la
composicin de las monedas metlicas, la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico, a propuesta del Banco de Mxico, determinar su composicin
metlica sealando alguna de las aleaciones establecidas en el decreto
respectivo o
Sustituyendo la as sealada por otra de ellas.
248

La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico publicar en el Diario Oficial de la

Federacin las resoluciones en las que se determine la aleacin que se
utilizar en la composicin metlica de las monedas de que se trata.
C).

Las

monedas

metlicas

conmemorativas

de

acontecimientos

de

importancia nacional, en platino, en oro, en plata o en metales industriales, con

los dimetros, leyes o composiciones metlicas, pesos, Cuos y dems
caractersticas que sealen los decretos relativos.

LEY DE QUIEBRAS Y SUSPENSIN DE PAGOS.

La Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, prev la hiptesis de que un
comerciante Individual o colectivo, suspenda provisionalmente mediante
declaracin por sentencia, el de sus obligaciones (para reanudarlas en lo
futuro), cuando el comerciante se encuentra en imposibilidad de cumplir de
manera inmediata y satisfactoria con tales obligaciones a su Cargo, lo que se
previ, obviamente, con la finalidad de que no se afecte la liquidez de la
Empresa ni desaparezca la fuente de trabajo.

EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y LA CONSIGNACIN.

Esta figura jurdica se presenta cuando el acreedor se niega a recibir el
pago o a dar documento que lo justifique tambin se da cuando la
persona fue incierta o incapaz de recibir, cuando este aun ausente sean
dudosos sus derechos.
Cuando el acreedor persiste en su negativa, el deudor de demandar al
tribunal que falle sobre la validez del ofrecimiento.
La consignacin es el pago que hace el deudor con respecto al acreedor
mediante de psito judicial de la deuda por haberse rehusado a
revisado.
Cuando un juez aprueba la consignacin la obligacin queda extinguida
con todos sus defectos.
Si el tribunal declara los ofrecimientos buenos y vlidos, el deudor, el
deudor se encuentra liberado y el acreedor deber soportar los gastos
del juicio.

EJECUCIN FORZADA.

249

Es un procedimiento civil

ejecucin de una obligacin consiguiente a una

obligacin a una convencin. A un fallo o a una ley, mediante el recurso y la

fuerza pblica.
Como el acreedor est impedido de hacerse justicia por mano propia la ley lo
autoriza a ampliar los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello
a que est obligado.

LA PRENDA GENRICA.
El Contrato de Prenda.
Es un contrato por el cual el deudor o un tercero, para afectar un bien mueble
al pago de la deuda, se desposee de l a favor del acreedor o de un tercero
que conserva la cosa para el acreedor.
Es un contrato real de garanta, accesorio de un crdito vlido. Debe recaer
sobre muebles, ya sean corporales, consumibles o no consumibles. La cosa
debe estar en el comercio y ser enajenable. La jurisprudencia prohbe la prenda
de los inmuebles por destino.

LOS BIENES INEMBARGABLES.

No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico,
siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si exceden,
no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
2. La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones
remuneratorias del estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
3. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a
sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;
4. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte
centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
5. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza
de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;

250

6. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;

7. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para
su trabajo individual;
8. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un
mes;
9. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
10. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
11. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por
tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional
que despus adquirieren

XVII. EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.

El incumplimiento de una obligacin corresponde a la no realizacin de la
prestacin debida por parte del deudor al acreedor, y tal incumplimiento puede
prestarse en los siguientes casos:
La prestacin debida no es realizada en absoluto por el deudor
(inejecucin de las obligaciones)
La prestacin debida es realizada incompletamente o en forma
defectuosa.
La prestacin debida es realizada fuera del tiempo originariamente
acordado (teora de la moral.

RESPONSABILIDAD

CIVIL

EXTRACONTRACTUAL

CONTRACTUAL.
extracontractual como la que nace de un dao producido a otra persona sin
que exista una relacin jurdica convenida entre el autor del dao y el
perjudicado, estando su postulado general recogido en el artculo 1.902 del
C.C. (V.). No obstante, aunque este artculo nos habla de culpa o negligencia,
distincin que hay que entender referida a dolo o culpa, en la actualidad va
251

imperando la tesis de que basta una pura relacin de causalidad entre el acto
del agente y el dao producido para que haya obligacin de indemnizar,
apareciendo el concepto de responsabilidad objetiva.

RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL

Responsabilidad contractual o responsabilidad civil contractual es el conjunto
de consecuencias jurdicas que la ley le asigna a las obligaciones derivadas de
un contrato. En razn de esta definicin es que a esta materia tambin se le
conoce como efectos de las obligaciones. Pablo Rodrguez la define como el
deber de indemnizar los perjuicios causados por el incumplimiento de una
obligacin preexistente derivada de una relacin contractual.

LA MORAL
La indemnizacin por dao moral constituye un principio reconocido en todos
los sistemas jurdicos modernos y democrticos actuales. Sin embargo, la
reciente consideracin definitiva de la figura no ha logrado ni una denominacin
comn en la doctrina jurdica internacional. En los pases del sistema latino o
romano-francs la denominacin comn es dao moral, as es conocida la
figura en Espaa, Francia, Argentina, Chile, Mxico y Cuba. En pases como
Italia, la denominacin comn es dao extramatrimonial. En Alemania se trata
la institucin como dao inmaterial. Pero el tema no radica en la variedad de
denominaciones sino en las diversas fuentes y contenido de la teora de dao
que adquiere la figura.

INTERPELACIN
Con interpelacin: una vez vencido el plazo, el acreedor debe exigir al deudor
su cumplimiento. La interpelacin consiste en un reclamo expreso y categrico
y puede ser judicial o extrajudicial segn se realice por nota judicial o por
telegrama o carta documento.

252

Sin interpelacin: La mora se produce automticamente

Vencimiento del plazo, sin necesidad de reclamo alguno por parte del acreedor.
El art. 509 establece una regla particular:
En las obligaciones con plazo expreso la mora se produce por su slo
vencimiento.
En las obligaciones con plazo tcito para que el deudor entre en mora el
acreedor deber interpelar al deudor.
En las obligaciones sin plazo el acreedor deber accionar judicialmente,
tendiendo a que el juez fije el plazo de vencimiento y, eventualmente, el
de cumplimiento de la obligacin.
DAOS Y PERJUICIO.
La indemnizacin de daos y perjuicios y la responsabilidad extracontractual la
indemnizacin de daos y perjuicios opera de forma autnoma o independiente
en un gran nmero de supuestos de responsabilidad extracontractual; esto es,
no por consecuencia del incumplimiento de una obligacin previamente
establecida, sino a causa del dao inferido a un tercero.
Los componentes de la indemnizacin: dao emergente y lucro cesante
La indemnizacin de daos y perjuicios tiene por objeto dejar al acreedor
indemne de las consecuencias perjudiciales causadas por el incumplimiento de
la obligacin o por la realizacin del acto ilcito.
Por tanto, la traduccin a dinero de la misma debe valorar dos aspectos o
componentes:
El dao o prdida sufridos por el acreedor: dao emergente. Ej. Las
lesiones sufridas en un accidente.
La ganancia dejada de obtener por el acreedor a consecuencia del
incumplimiento contractual o del sufrimiento de la accin u omisin
generadora de responsabilidad extracontractual: lucro cesante. Ej. La
falta de recursos si el atropellado no puede trabajar durante una
temporada.
Ambos aspectos se encuentran legalmente contemplados en el art. 1106 del
CC: La indemnizacin de daos y perjuicios comprende, no slo el valor de la
253

prdida que haya sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya dejado de
obtener el acreedor.

INDEMNIZACION

MORATORIA

INDEMNIZACION

COMPENSATORIA.
DISTINCION ENTRE: Si bien es verdad que en la doctrina se distingue
entre la Indemnizacin moratoria, que comprende a los daos y perjuicios
sufridos por el acreedor por el simple retardo en el cumplimiento de la
obligacin, de la indemnizacin compensatoria, que igualmente se contrae a
los daos y perjuicios pero ocasionados al acreedor por el incumplimiento
absoluto de la obligacin, tambin lo es que en uno o en otro Caso, aquellos
deben ser la consecuencia directa e inmediata del incumplimiento, segn
Previene el artculo 2110 del Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales
se limita a establecer criterios generales respecto de los daos y perjuicios
susceptibles de resarcimiento pecuniario, distinguiendo segn que el deudor
sea de buena fe o de mala fe (art. 1107), deudor culposo y deudor doloso
respectivamente.
Art. 1107: los daos y perjuicios susceptibles de indemnizacin se amplan en
el caso de que el deudor, consciente y deliberadamente, haga caso omiso de la
obligacin que sobre l pesa. La gravedad del dolo en el cumplimiento, en
relacin con la culpa, justifica sobradamente el diferente mbito y extensin del
resarcimiento en uno y otro caso.
Las reglas legales al respecto son, concretamente:
Deudor de buena fe o culposo. Responder de los daos y perjuicios
que se hubieran previsto o podido prever al tiempo de constituir la
obligacin y que sean consecuencia necesaria de su falta de
cumplimiento.
Deudor de mala fe o doloso. Habr de responder de todos los daos y
perjuicios que, conocidamente, se deriven de la falta de cumplimiento de
la obligacin.

LA CULPA DOLOSA Y LA NO DOLOSA

254

Alcance de la indemnizacin: deudor culposo y doloso se limita a establecer

criterios generales respecto de los daos y perjuicios susceptibles de
resarcimiento pecuniario, distinguiendo segn que el deudor sea de buena fe o
de mala fe (art. 1107), deudor culposo y deudor doloso respectivamente.
Art. 1107: los daos y perjuicios susceptibles de indemnizacin se amplan en
el caso de que el deudor, consciente y deliberadamente, haga caso omiso de la
obligacin que sobre l pesa. La gravedad del dolo en el cumplimiento, en
relacin con la culpa, justifica sobradamente el diferente mbito y extensin del
resarcimiento en uno y otro caso.
Las reglas legales al respecto son, concretamente:
Deudor de buena fe o culposo. Responder de los daos y perjuicios que se
hubieran previsto o podido prever al tiempo de constituir la obligacin y que
sean consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento.
Deudor de mala fe o doloso. Habr de responder de todos los daos y
perjuicios que, conocidamente, se deriven de la falta de cumplimiento de la
obligacin.

LA

REPARACIN

DEL

DAO

MORAL;

DE

CARCTER

ACCESORIO.
Dado que el artculo 1.196 del Cdigo Civil, faculta al juzgador para apreciar si
el hecho ilcito generador de daos materiales puede ocasionar, adems
repercusiones psquicas, o de ndole afectiva, lesivas de algn modo al ente
moral de la vctima, la estimacin que al respecto hagan los jueces de mrito
as como la indemnizacin que acuerden en uso de la facultad discrecional que
les concede el citado artculo, son de su criterio y potestad exclusiva.

LA CLUSULA DE NO RESPONSABILIDAD EN EL DOLO Y LA

CULPA.
Es el convenio aceptado por ambos contratantes o por ambas partes en el
que una de ellas renuncia a la responsabilidad del cumplimiento del contrato y
la otra de los beneficios que dicho contrato letree. Sin embargo como tal
validez de dicha clusula referente a la no responsabilidad en el dolo y la culpa
255

el incumplimiento de las obligaciones. Suele ser objeto de debate en funcin

del artculo 2106 del cdigo civil que a la letra dice: La responsabilidad
proveniente de dolo es exigible
En todas las obligaciones. La renuncia de hacer la efectiva, es nula. Que se
contrapone a la libertad de los particulares en el tema y renuncia del derecho
durante los procesos contractuales.

LOS CONVENIOS DE LA RESPONSABILIDAD

El artculo 1 del convenio: De conformidad con lo anterior puede de decirse
que los estados asumen obligacin de cara a los restantes.

Estados

contratantes tal y como se pone de manifiesto en el artculo 33 del convenio

mientras que al mismo tiempo, reconoce

derechos a asuntos nacionales

obligndose a respetar el ejercicio de los mismos. La responsabilidad del

Estado surge, as, tanto en el supuesto del cumplimento de las obligaciones en
el convenio frente a los restantes, como en el supuesto. De violaciones de
derecho reconocidos en el citado convenio.
CLUSULA PENAL Y LA PENA CONVENCIONAL; PROPORCIONALIDAD,
CARCTERACCESORIO (DOS EXCEPCIONES).
La clusula penal moratoria est regulada en el artculo 658: Le asignamos
esta calidad porque se pacta por el mero retardo y siempre supone analizar los
efectos de un incumplimiento defectuoso. El deudor deber pagar no slo la
prestacin principal sino tambin la accesoria.
Se reitera que la regla es que su funcin sea cumplir al deudor a cumplir. Otra
posibilidad distinta estara dada si en el contrato fuente se hubiese dejado
librado a la opcin del deudor la posibilidad de no ejecutar la prestacin
principal y, a cambio, abonar la prestacin accesoria estipulada. En este caso
se pact, entonces, como pluriobjetiva facultativa, por la distinta jerarqua de
las prestaciones.

XVIII EL INCUMPLIMENTO INIMPUTABLE AL DEUDOR

Caso fortuito y fuerza mayor concepto y efectos

256

Un caso fortuito existe cuando el suceso que impide el cumplimiento de la

obligacin, no era previsible usando de una diligencia normal, pero, de haberse
podido evitar, se habra evitado.
Doctrinalmente, en Derecho, el caso fortuito es el escaln posterior a la fuerza
mayor, que es aquel evento que no pudo ser previsto ni que, de haberlo sido,
podra haberse evitado. La ley habitualmente les da un tratamiento similar, e
incluso a veces confunde ambos casos, pero existen diferencias.
Comnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente, o
sea a lo "imprevisible"; la fuerza mayor alude a lo irresistible, es decir lo
"inevitable". Desde el punto de vista de los efectos jurdicos, en la medida que
ambos conceptos se estn asimilados legalmente, no existira distincin entre
ambos. Sin embargo, la ley normalmente exime ambos casos, pero permite
que se pacte en el contrato la responsabilidad en el caso fortuito.

EL INCUMPLIMIENTO EN LOS CONTRATOS BILATERALES

En estos contratos, las obligaciones recprocas de las partes se sirven
mutuamente de causa, es decir, de soporte jurdico. En las obligaciones
bilaterales importa no slo que cada una de las partes est obligada, sino que
existan obligaciones contrapuestas, recprocas, interdependientes, por lo que
cada una resulta presupuesto de la otra. De lo anterior se sigue que lo que
caracteriza a las relaciones obligatorias sinalagmticas, es la interdependencia
o nexo causal entre los deberes, de manera que cada uno de ellos, en relacin
al otro, funciona como contraprestacin y ambos deberes de prestacin deben
cumplirse en lo que se seala una interdependencia funcional. Por tanto, es
necesario atender a la igualdad de las prestaciones recprocas conforme a las
circunstancias del caso, pues la igualdad exige que la equivalencia de las
prestaciones recprocas responda a la realidad de sus valores y a la finalidad o
causa.

RESOLUCIN O RESCISIN
La rescisin es la ineficacia sobrevenida de un negocio jurdico, al cual no le
falta ninguno de sus elementos esenciales ni hay vicio en ellos, como tampoco

257

adolece de ausencia de alguno de los presupuestos que su tipo negociar

requiere.
Por tanto la rescisin requiere la realidad de un contrato, que se haya
celebrado vlidamente y que devenga ineficaz a causa de una lesin injusta,
tipificada legalmente, que experimenta el sujeto como consecuencia de dicho
contrato.

PACTO COMISORIO EXPRESO Y EL TCITO

De conformidad a lo establecido en el artculo 1949, del Cdigo Civil del Estado
de Guerrero, que estuvo en vigor hasta el dos de marzo de mil novecientos
noventa y tres, la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en
las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le
incumbe, por esta razn, a dicha facultad resolutoria la doctrina le denomina
pacto comisorio tcito, en virtud de que va implcita y se sobreentiende en los
contratos bilaterales.

EL DERECHO DE OPCIN: EXIGIR EL CUMPLIMIENTO O PEDIR

LA RESOLUCIN
El incumplimiento de las obligaciones recprocas: faculta a la contraparte
para ejercitar la accin resolutoria, derecho que el Cdigo Civil reconoce a
cualquier obligado que cumpla o est dispuesto a cumplir lo que le incumbe
cuando la otra parte falta a su compromiso.
La reciprocidad de las prestaciones estipuladas en el mismo, as como su
exigibilidad: para que pueda hablarse de obligaciones bilaterales o recprocas,
hace falta no slo que en el mismo contrato se establezcan prestaciones a
cargo de ambas partes, sino que la obligacin de cada una de ellas haya sido
querida como equivalente de la otra.
Un ejemplo: donde no se aprecia la necesaria reciprocidad que exige la accin
resolutoria es la que nos ofrece la sentencia del TS de 17-10-2007, que
dispone que no puede aplicarse el art. 1124 CC a los pactos matrimoniales, ya
que los mismos no contienen obligaciones recprocas en el sentido de que
cada una de ellas no depende de la otra.
258

LA EXCEPCIN NON ADIPLENI CONTRACTUS

Son muchos los casos en los que el deudor de una obligacin recproca se
encuentra con que el acreedor no ha cumplido con su parte de la prestacin o
lo ha hecho de forma defectuosa, pudiendo recurrir en estos casos a un
remedio defensivo creado por la doctrina jurisprudencial y materializado en las
excepciones de contrato no cumplido (exceptio non adimpleti contractus), y en
la de contrato no cumplido adecuadamente (exceptio non rite adimpleti
contractus) y que suponen una negativa provisional al pago que suspende, o
paraliza la ejecucin de la prestacin a su cargo mientras la otra parte no
cumpla con exactitud.

LA TEORA DE LOS RIESGOS

La de los riesgos plantea, en el Derecho civil, la pregunta sobre la suerte de
las obligaciones de las partes cuando la cosa que es objeto del contrato se
pierde a consecuencia de un caso fortuito.
Esta teora supone entonces que nos encontramos ante un contrato bilateral, y
que al menos una de las obligaciones de las partes consista en dar (enajenar
en sentido amplio) una cosa determinada (especie o cuerpo cierto).
De acuerdo con el Cdigo Civil Francs el riesgo es del acreedor. Ello resulta
lgico pues en el derecho francs el perfeccionamiento de un contrato genera
"efectos reales", es decir, por el slo contrato nacen o se constituyen no slo
derechos personales, sino que tambin derechos reales, como la propiedad.
As, en el Derecho francs, el contrato de compraventa no slo hace titular al
comprador de un derecho para exigir que se le entregue la cosa, sino que lo
hace dueo. Por lo tanto, el riesgo es siempre del dueo (res peri domino) que
es al mismo tiempo acreedor (res perit creditore)

A) EL RIESGO DE LA COSA Y EL RIESGO DEL CONTRATO

En primer orden, resulta pertinente aclarar lo que debe entenderse por riesgo,
as se puede decir que riesgo o peligro es la situacin jurdica que se presenta
cuando las partes de un contrato, o una de ellas, se encuentran en la

259

imposibilidad de cumplir sus obligaciones o sus prestaciones debido a una

causa extraa que no les es imputable.
Esa situacin jurdica plantea varios problemas a resolver disyuntivamente: si
queda obligada de todos modos a cumplir la parte cuya obligacin se hace de
cumplimiento imposible, o si queda liberada de la misma, no pudiendo el
acreedor exigirle el cumplimiento. En el primer caso, los riesgos los sufrir el
deudor, y en el segundo, los riesgos los sufrir el acreedor, en el sentido de que
deber contentarse o resignarse a aceptar el incumplimiento sin que pueda
disponer de ningn recurso jurdico para impedir tal situacin.

B) EL DE LOS CONTRATOS NO TRASLATIVOS DE DOMINIO

COMPRAVENTA
Art. 1.445. Uno de los contrayentes se obliga a entregar una cosa determinada
y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o singo que lo represente.
Caractersticas:
Es un contrato consensual, bilateral, oneroso y conmutativo
El contrato de compraventa obliga a entregar la cosa pero no transmite la
propiedad. La propiedad se genera con la entrega efectiva de la cosa. La
entrega puede ser real o simblica.
Partes contratantes:
Vendedor: el que se obliga a entregar la cosa
Comprador: el que se obliga a pagar el dinero
Capacidad de las partes:
Capacidad de obrar. Art. 1.459 .Existen restricciones para determinadas
personas en la compra-venta:
Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o
personas que estn bajo su guarda o proteccin.
Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin
estuviesen encargados

260

 Los albaceas, los bienes confiados a su cargo (albaceas son los

encargados por el testador de intervenir en la distribucin de una
herencia)

C) EL DE LOS CONTRATOS QUE PRODUCEN OBLIGACIONES

DE HACER O DE NO HACER
De Derecho civil define la obligacin como una relacin jurdica que asigna a
una o a varias personas, la posicin de deudores, frente a otras u otras, que
desempean el papel de acreedores y respectos de las cuales estn obligadas
a una prestacin ya positiva (obligacin de dar o hacer) ya negativa (obligacin
de no hacer); en este sentido se considera dos partes:
El acreedor y desde cuyo punto de vista se considera la obligacin como un
crdito.
El deudor para el cual la obligacin resulta una deuda.
Existe una tercera acepcin en el aspecto notarial, mediante la cual considera
como obligacin el escrito mismo que se formaliza para comprobar la
existencia del contrato.
Es de esencia en las obligaciones:

Que exista una causa de donde nazca la obligacin.

Personas entre las cuales se haya contratado.
Que alguna cosa haya sido objeto de la misma.
Las caractersticas de las obligaciones.Obligacin de hacer.

XIX EL SANEAMIENTO
Las dos obligaciones esenciales del vendedor son la de entregar la cosa y la de
saneamiento. La obligacin de saneamiento comprende el saneamiento por
eviccin y el saneamiento por vicios ocultos: es decir, no hay saneamiento y
eviccin, sino que aqul es el gnero (obligacin de saneamiento) y sta la
especie (por eviccin), una de ellas, porque hay otra (por vicios ocultos).La
obligacin de saneamiento significa que el vendedor est

obligado a

proporcionar al comprador la posesiona y las caractersticas aparentes de la

cosa entregada.
261

La obligacin de saneamiento significa que el vendedor est obligado a

proporcionar al comprador la posesin pacfica y las caractersticas aparentes
de la cosa entregada.

EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS

Es la responsabilidad a cargo del enajenante respecto al adquirente por
enajenado de una cosa que presenta defectos de toda naturales que no le
permite a este ltimo tener posesin til de la cosa. El saneamiento es la
necesidad de reparar los daos y perjuicios al adquirente de la cosa cuando es
privada en juicio de eviccin. Tambin cuando pide la cosa por vicios ocultos.

CLASES DE VICIOS.
La vicin parcial se produce cuando el comprador perdiere una parte de la cosa
vendida y dicha parte en relacin con todo es de tal importancia que sin ella no
la hubiera comprado. As mismo se produce cundo se vendiese dos o ms
cosas conjuntamente por el mismo precio alzado constando claramente que el
comprador no habra comprado la una sin la otra.

EL SANEAMIENTO POR EVICCIN.

Articulo 1504 cdigo civil establece: que aunque en el contrato de venta no
se haya estipulado el saneamiento el vendedor responder al comprador de la
eviccin que le prive de todo o parte de la cosa vendida y de las cargas con
que se pretende gravarlas que no hayan sido declaradas en el contra.
Conforme a la norma transcrita el hecho generador de la obligacin del
saneamiento que corresponde al vendedor es la eviccin, es decir, la
perturbacin de derecho que prive al comprador del todo o parte de la cosa
vendida en virtud de una causa anterior a la adquisicin del bien.
1. que se ha impedido entrar en posesin o que se ha privado de ella.
2. que tal efecto deriv del ejercicio de un derecho real por parte de un tercero.
Elementos de la eviccin
Hay una persona que a ttulo oneroso adquiere una cosa a otra persona.

262

Que es privado o parte de ella Mediante la accin ejecutada en su control por

un tercero de tener un derecho sobre la misma cosa, anterior a la adquirida.
Por sentencia judicial.
Eviccin de carga o gravmenes: La finca vendida estuviera grabada sin
mencionar la escritura con alguna carga o con servidumbre no a aparenta de
tal naturaleza que deba presumirse no la habra comprado de haberla
conocido.

BUENA O MALA FE DEL ENAJENANTE; IRRESPONSABILIDAD

Concepto: Quien transmite una cosa por ttulo oneroso (vendedor, cedente,
etc.), est obligado a garantizar la legitimidad del derecho que transmite; debe
asegurar al adquirente que su ttulo es bueno y que nadie podr perturbarlo
alegando un mejor derecho. Esta es la llamada garanta de eviccin, que
nuestro Cdigo define as: Habr eviccin, en virtud de una sentencia y por
causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo
oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese
una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa (art.
2091).

LA VENTA EN REMATE
Mejor precio ofrecido por una persona en una subasta pblica judicial de bienes
embargados. Mejor postura sobre las inicialmente formuladas por los
licitadores. Arts. 643 a 675.
Venta en pblica subasta de un inmueble en indivisin.
El saneamiento por eviccin parcial.

EL SANEAMIENTO EN LA REGULACIN DEL CONTRATO DE

COMPRAVENTA POR EL CDIGO CIVIL
El cdigo civil al enumerar las obligaciones a que est sujeto el vendedor en el
contrato de compraventa, recoge el saneamiento por eviccin y por vicios
ocultos As el artculo 1461 seala que El vendedor est obligado a la entrega y
saneamiento de la cosa objeto de la venta Y el 1474 En virtud del saneamiento
a que se refiere el art. 1.461, el vendedor responder al comprador:
263

1. De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.

2. De los vicios o defectos ocultos que tuviere.
Saneamiento por eviccin
Trata de asegurar la posesin pacfica de la cosa, para que pueda reclamarse
por eviccin es necesario que la prdida o privacin tenga carcter definitivo
Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en
virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada.

XX. PROTECCIN AL DERECHO DEL ACREEDOR

QUIROGRAFARIO
Primeramente, el acreedor quirografario es aquel que no tiene asegurado su
crdito con una garanta real sobre un bien especfico del deudor o de un
tercero, lo cual presenta dificultades a la hora de hacer vales sus derechos, aun
y cuando la garanta de pago de este acreedor es global, es decir, se puede
embargar cualquier bien afectable del deudor que exista en el momento de la
ejecucin. Por otro lado, el acreedor con garanta real puede obtener el pago
seguro con cargo al valor de los bienes dados en garanta, por ejemplo en el
contrato de prenda y en el de hipoteca.
Realizar actos jurdicos reales de enajenacin de bienes o de renuncia de
derechos que tiendan a disminuir su patrimonio o a sustituir cosas localizables
y embargables por disimuladas u ocultas. Contra estos hechos podemos
encontrar la oposicin de la accin pauliana. Realizar actos jurdicos ficticios en
concordancia con un tercero con el propsito de aparentar insolvencia; aqu se
concede la accin declarativa de simulacin.

EL DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin es aquel que asiste a un determinado sujeto para que
pueda prorrogar la posesin sobre una cosa, con finalidad de garanta. Es
decir, que ste es aqul que le permite a la empresa principal retener de los
pagos que debe efectuar a los contratistas que no acrediten el cumplimiento
ntegro de sus obligaciones laborales y previsionales, los montos por los cuales
es responsable y pagar por subrogacin al trabajador o institucin previsional
264

acreedora. El mismo derecho tienen los contratistas respecto de sus

subcontratistas.
Para algunos Doctrinarios, El derecho de retencin ha sido definido como aquel
tendiente a garantizar el cumplimiento de una obligacin, a travs de la
tenencia por parte del acreedor, de bienes que pertenecen al deudor. Para Los
Hermanos Mazeaud, lo conciben como una medida de seguridad, tendiente a
que el poseedor de cosa ajena pueda conservarla hasta que se le pague lo
debido.

LA ACCIN OBLICUA
Es denominada tambin accin subrogativa por cuanto el acreedor se subroga
la posicin de su deudor. A travs del ejercicio de esta accin, el acreedor no
sustituye al deudor, sino que el acreedor solamente est ejerciendo el derecho
de su deudor, por esta razn es una accin indirecta y adems es una accin
conservatoria, ya que el acreedor no trata de pagarse su acreencia, sino
conservar el patrimonio del deudor, y a su vez ejecutar la defensa de los
derechos patrimoniales de carcter pecuniario, ejerciendo las acciones y
resguardo de su deudor salvo las que lesean exclusivamente personal.

LA ACCIN PAULIANA
La accin pauliana o revocatoria: es un mecanismo de defensa de los
acreedores, dentro del derecho de obligaciones, mediante el cual stos pueden
solicitar la revocacin de actos realizados por el deudor en su perjuicio.
Para poder ejercer la accin pauliana: el deudor tiene que estar en estado
de insolvencia, pues de lo contrario, este puede disponer de sus bienes a su
antojo, siempre que conserve la capacidad de honrar las obligaciones que ha
contrado.

ACTOS ATACABLES
Efectos Protectores Del Acreedor Quirografario .
Primeramente, el acreedor quirografario es aquel que no tiene asegurado su
crdito con una garanta real sobre un bien especfico del deudor o de un
tercero, lo cual presenta dificultades a la hora de hacer vales sus derechos, aun
265

y cuando la garanta de pago de este acreedor es global, es decir, se puede

embargar cualquier bien afectable del deudor que exista en el momento de la
ejecucin.
Por otro lado, el acreedor con garanta real puede obtener el pago seguro con
cargo al valor de los bienes dados en garanta, por ejemplo en el contrato de
prenda y en el de hipoteca.

LAS CONDICIONES DE CRDITO

Primeramente, el acreedor quirografario es aquel que no tiene asegurado su
crdito con una garanta real sobre un bien especfico del deudor o de un
tercero, lo cual presenta dificultades a la hora de hacer vales sus derechos, aun
y cuando la garanta de pago de este acreedor es global, es decir, se puede
embargar cualquier bien afectable del deudor que exista en el momento de la
ejecucin.
Por otro lado, el acreedor con garanta real puede obtener el pago seguro con
cargo al valor de los bienes dados en garanta, por ejemplo en el contrato de
prenda y en el de hipoteca.

LAS CONDICIONES COMUNES DE AMBOS ACTOS JURDICOS

Todas las instituciones del derecho privado (testamento, matrimonio, pago de
una obligacin, compraventa, etc.) presentan la circunstancia comn de ser
actos jurdicos. Es por eso que los juristas han tratado de establecer los
principios generales aplicables a todos los actos jurdicos, sea cual fuere su
especie, surgiendo as la Teora General del Acto Jurdico.
El fundamento sobre el cual descansa la Teora General del Acto Jurdico es el
principio de la autonoma de la voluntad o libertad contractual, en virtud del
cual se considera que el hombre se relaciona y se obliga con otros porque tal
ha sido su voluntad.

XXI.- LA CESIN DE DERECHOS

La cesin es el derecho que se transmite, es decir aqul derecho que transmite
al cesionario, en cambio, el ttulo o causa de la cesin de derechos tiene que
ver con la fuente que le da origen, es decir, el acto mediante el cual el cedente
266

se obliga a transmitir un derecho a favor del cesionario; as tenemos por

ejemplo que la causa de la cesin puede ser una venta, que se produce
cuando el cesionario es un comprador del crdito pagando un precio por l;
otro caso sera el de una cesin que tiene por causa una liberalidad, que se da
cuando el cedente transfiere de manera gratuita el derecho a exigir una
prestacin, otro ejemplo en el supuesto de la cesin soluto ra o sol vend
causa, que se configura cuando la cesin es un medio de pagar una deuda que
tiene el cedente.

DEFINICIN Y CARACTERES
La cesin de derecho, es un contrato por medio del cual se transmiten el
derecho o derechos con respecto a una obligacin que tiene el sujeto acreedor,
quien como cedente transfiere su deuda a la relacin crediticia de otro sujeto
llamado cesionario. Se encuentra regulado en el Cdigo Civil Federal en el
artculo 2029 se define a este contrato dicindonos que existir cesin de
derechos cuando el acreedor trasfiera a otros lo que tiene contra su deudor y
en el artculo 2030, en donde se faculta al acreedor para que puede ceder su
derecho a otra persona sin la obligacin de avisarle al deudor, siempre y
cuando esta no est prohibida por la ley o se haya convenido no hacerla.

LA SOLVENCIA DEL DEUDOR

Capacidad para hacer frente a todos los compromisos financieros en el largo
plazo. En el anlisis de la solvencia deben incluirse todos los compromisos (a
corto y a largo plazo) y todos los recursos (a corto y a largo plazo). La solvencia
es posiblemente el rea de evaluacin de mayor raigambre en el anlisis. Esto
se debe a que buena parte de lo que hoy es conocido como anlisis financiero
se inici y desarrollo en el mbito bancario del anlisis de riesgos crediticios.
Tradicionalmente, los bancos han estado interesados bsicamente en la
solvencia de sus deudores y slo secundariamente en su liquidez y
rentabilidad.
. El anlisis de la solvencia ha evolucionado bastante a lo largo del tiempo. Otra
forma de evaluar la solvencia es el anlisis fondo (que a diferencia del anterior

267

presupone la fiabilidad de la informacin contable contenida en el balance de

situacin). En l, es el patrimonio neto del deudor lo que garantiza la solvencia.

LA EXISTENCIA Y LEGITIMIDAD DE CRDITO Y EVICCIN

El cedente debe al cesionario la garanta de eviccin cuando la cesin fuese
onerosa; no la debe, en cambio, su fuere gratuita, si se tratare de una cesin
hecha como retribucin de servicios o con cargos, se aplicar lo dispuesto con
referencia a las donaciones de esta naturaleza, es decir, en el primer caso el
cedente responder en proporcin al valor de los servicios recibidos y de los
bienes cedidos, y en el segundo, responder en proporcin del importe de los
cargos y de los bienes cedidos. En otras palabras, la garanta de eviccin se
debe en la medida de la onerosidad de la cesin.
Las garanta de eviccin no es de orden pblico; puede por tanto ser
renunciada por el cesionario, ya sea en forma expresa o tcita; caso tpico de
esta ltima son los derechos que se ceden como dudosos, en cuyo caso el
cedente no contrae responsabilidad alguna. El cedente, sea de buena o mala
fe, est obligado a responder por la existencia y legitimidad del crdito. Se trata
de una garanta de derecho; se asegura la bondad del ttulo, no la honestidad
ni la solvencia del deudor cedido.

LA SOLVENCIA DEL DEUDOR

Capacidad para hacer frente a todos los compromisos financieros en el largo
plazo. En el anlisis de la solvencia deben incluirse todos los compromisos (a
corto y a largo plazo) y todos los recursos (a corto y a largo plazo). La solvencia
es posiblemente el rea de evaluacin de mayor raigambre en el anlisis. Esto
se debe a que buena parte de lo que hoy es conocido como anlisis financiero
se inici y desarrollo en el mbito bancario del anlisis de riesgos crediticios.
Tradicionalmente, los bancos han estado interesados bsicamente en la
solvencia de sus deudores y slo secundariamente en su liquidez y
rentabilidad.

GRADOS DE SOLVENCIA

268

 Solvencia final: Diferencia existente entre el activo total y el pasivo

exigible, se le llama final porque sera la empleada en el caso de una
liquidacin empresarial. A travs de ella se mide si el valor de los bienes
del activo respaldan la totalidad de las deudas contradas.
Solvencia corriente (Liquidez): Consiste en la relacin entre el activo
corriente y el pasivo corriente, evidencia la capacidad de atender las
deudas en el corto plazo sin interferencias al proceso productivo ni a la
estructura financiera de la empresa.

XXII. LA SUBROGACIN POR PAGO

SUBROGACIN: En el anlisis de esta forma de transmisin de las
obligaciones se distinguen 2 tipos de subrogacin: Subrogacin personal y
subrogacin real.
Definicin: La subrogacin es otra de las formas de transmisin de las
obligaciones por cambio de acreedor, que opera por ministerio de la ley en los
casos en que un tercero paga al acreedor por tener un inters jurdico en el
cumplimiento de la deuda, o bien cuando por convenio entre acreedor y un
tercero, aqul transmite a este, por virtud de un pago que recibe, todos los
derechos que tiene contra su deudor.
Sujetos. Intervienen 3 sujetos: El acreedor subrogante que es sustituido por
el tercero subrogado, en virtud del pago que se le hace. El deudor, en la
obligacin existente. El tercero subrogado que paga al acreedor subrogante y
que los sustituye.

DERECHO REAL.
La doctrina establece que es un poder directo e inmediato que una persona
tiene sobre un bien o un derecho siendo oponible a terceros, pudindose
perseguir de quien lo detente sealando como ejemplo clsico del Derecho
Real la propiedad, pues el titular de ste derecho puede usar, disponer y
disfrutar del bien con arreglo a la ley.

ELEMENTOS DEL DERECHO REAL O DE CRDITO.

269

Para poderlos estudiar doctrinariamente los actores se refieren a lo

siguiente:
Relacin jurdica: se identifica porque las partes se encuentran relacionadas
y ligadas para el cumplimiento de una obligacin que al incumplirse en atencin
al maestro Gutirrez y Gonzlez repercutir en el patrimonio del acreedor.
Sujetos: identificados siempre como acreedor y deudor, desde el punto de
vista procesal serian actor y demandado. Bejarano Snchez establece que los
sujetos son las partes que son titulares de derechos y obligaciones, por lo tanto
se requiere:
El que ostente el derecho subjetivo tiene la facultad de poner en ejercicio
el cumplimiento de la obligacin, y se le denomina acreedor o sujeto
activo.
El que reporta cumplir la obligacin pudiendo ser competido u obligado a
cumplir correlativamente es el deudor o sujeto pasivo.
Objeto: la doctrina lo identifica como el objeto fsico o el motivo o fin para
cumplir la prestacin que siempre se da unida, hacer o no hacer que ser la
conducta del deudor.
En atencin al concepto que en latn se maneja de la obligacin al maestro
Jos Luis de la Pesa debemos mencionar que la obligacin es un vnculo de
derecho entre dos personas en virtud del cual una de ellas llamada deudor se
ve en la necesidad de realizar una prestacin estimable en dinero a favor de
otra llamada Acreedor.

NATURALEZA JURDICA Y EFECTOS

La posibilidad de formular consultas tributarias a la Administracin para aclarar
las dudas que pueda plantear la normativa tributaria en su aplicacin constituye
uno de los principales derechos que se reconoce a los ciudadanos en su
relacin con la Administracin tributaria.
El trabajo tiene por objeto exponer el rgimen jurdico vigente de esta
importante institucin. Comenzaremos analizando su naturaleza jurdica, que
es un tema que ha generado una importante polmica en la doctrina y en la
jurisprudencia. En este apartado prestaremos especial atencin a las
270

diferencias que existen entre las contestaciones a consultas tributarias y las

disposiciones interpretativas del artculo 12 de la Ley General Tributaria y
despus abordaremos su calificacin como actos administrativos de trmite.
Tras un breve apartado sobre legitimacin para formular consultas entraremos
en el anlisis de los efectos de las contestaciones a consultas, que es sin duda
la materia en la que ms novedades se han producido con ocasin de la
aprobacin de la nueva Ley General Tributaria, examinando los efectos para la
Administracin y para el consultante. En este apartado se incluye tambin una
breve referencia a la situacin en Derecho comparado.

Subrogacin legal y convencional: La subrogacin convencional

puede resultar de un acto del acreedor o del deudor.
A) subrogacin por el acreedor. Tiene lugar cuando el acreedor, al recibir el
pago, le transmite al pagador todos sus derechos y
Acciones respecto de la deuda. Esta forma de subrogacin tiene especial
importancia cuando el deudor se ha opuesto al pago que pretende hacer el
tercero; pues, mediando tal oposicin, no tiene lugar la subrogacin legal, es
decir, de pleno derecho, pero, en cambio, no impide que el primitivo acreedor le
ceda o transmita sus derechos al pagador.
B) subrogacin por el deudor. La subrogacin puede resultar tambin de la
voluntad del deudor, cuando paga la deuda de una suma de dinero con otra
cantidad que ha tomado prestada y subroga al prestamista en los derechos y
acciones del acreedor primitivo.

La subrogacin en los cdigos de 1884 y 1928

El derecho Civil corresponde a la rama del Derecho Privado, estudia las
relaciones jurdicas entre las personas incluyendo las morales, solo en cuanto a
los derechos personales de las primeras y atributos de las personas fsicas.
Derecho Personal o de Crdito.
Se establece como una relacin jurdica en que las partes denominadas una de
ellas acreedor tiene la facultad potestativa, (posibilidad de ejercer o no el
cumplimiento de una obligacin o accin), es decir, de exigir a otra llamada
271

deudor el cumplimiento de una obligacin o prestacin de carcter patrimonial

pudiendo ser obligado en forma coercitiva por el Estado para exigir el
cumplimiento de la obligacin.

XXIII.- La Cesin (o Asuncin) de Deudas

Definicin.
Es un contrato que celebran el deudor y el asunto (a tercero que asume la
deuda ajena), por virtud del cual ste acepta hacerse cargo de la obligacin del
primero y cuyo contrato es admitido tcitamente por el acreedor. Al igual que la
cesin de derechos, es una forma de transmitir las obligaciones, pero que se
caracteriza por la substitucin del sujeto pasivo, distinguindose de la novacin
por no extinguir el vnculo jurdico existente.

CESIN DE DEUDAS.
Caractersticas de la cesin de deuda.
1. Contrato de transmisin.
2. Cambio de sujeto pasivo, que es remplazado por otro.
3. Subsiste la misma relacin jurdica con asuncin de deuda.
4. Requiere el consentimiento tcito del acreedor.
Es un contrato celebrado entre el acreedor, el deudor y un tercero, en el cual
consiente que el tercero asuma la deuda, y el deudor original quede desligado
a la obligacin.
Naturaleza jurdica; de la cesin de deudas En nuestro derecho, la cesin de
deudas es un acto jurdico plurilateral, en el que habr de intervenir un principio
las tres voluntades:
Asuncin de deudas es el acto de aceptar obligarse, y para ello bastara la
voluntad del obligado. Celebracin de la cesin de deudas poco importa quien
inicie la operacin, ya que esta puede ser suscitada por el deudor, por el
acreedor o a un por terceros, a quien la doctrina con los neologismos de
asuntos porque asume la obligacin otras misionario porque es el extremo final

272

de la transmisin, pero siempre ser necesario el concierto de las tres

voluntades.
XXIV. LA NOVACION
REQUISITOS Y EFECTOS.
REQUISISTOS:

Se requiere que exista una obligacin que se trata de extinguir.

Que se d nacimiento a una nueva obligacin.
Que la obligacin nueva sea diferente de la antigua.
Que las partes tengan la capacidad necesaria para novar...
Que las partes tengan la intencin de novar.

EFECTOS:
Si el deudor estaba en mora, deja de estarlo.
El plazo de prescripcin se extingue y empieza a correr otro
nuevo con la nueva obligacin.
No hay ninguna responsabilidad con la nueva obligacin.
Se extingue la prenda y la hipoteca que estaban con la primera
obligacin.
La novacin libera a los codeudores solidarios que no hayan
accedido a la nueva obligacin.
La diferencia entre obligaciones facultativas y novacin: es que en las
obligaciones facultativas debe pactarse desde el principio que el deudor puede
pagar con cosa diferente la cosa debida, si no se pacta ser una novacin.
CLASIFICASION OBJETIVA, SUBJETIVA Y RELACIONANTE
OBJETIVA:
Cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra, con
prestacin distinta o a ttulo diferente.
Puede observarse que en estos supuestos el ttulo es el mismo, lo que cambia
es el objeto de la prestacin; no obstante, podra darse el caso que no cambie
en estricto ni lo uno ni lo otro, sino que el cambio que da lugar a la novacin
incida en otro elemento sustancial, como podra ser, alterando un poco.
El primer ejemplo, que "A" se obligue originalmente a vender a "B" un automvil
nuevo, pero luego acuerden que "A" vender el mismo vehculo pero cuando
273

tenga 20,000 ms. de recorrido, de modo que conforme a la nueva obligacin en

rigor la venta sera de un automvil usado, solo que dicho bien es el mismo
objeto de la prestacin original, lo que ocurre es que se entregar en
condiciones distintas, segn lo estipulado en la nueva obligacin. Cabe aclarar
que si la voluntad de novar es manifiesta, en este supuesto hay sin duda
novacin, pues se ha alterado un elemento sustancial que respecta al objeto de
la prestacin (el estado del bien); es decir, no se trata de un caso de no
considerado como novacin, ya que el cambio no es accesorio. De otro lado, la
novacin objetiva por cambio de ttulo se da cuando se modifica la fuente
(causa fuente) de la cual emana la obligacin. Aqu las partes siguen estando
obligadas (claro que luego de haber sustituido la relacin obligatoria), pero por
una razn distinta a la original. Por ejemplo, si "A" se obliga originalmente a
vender a "B" el inmueble "X", y luego las partes convienen, en una nueva
obligacin, que "A" ya no venda el inmueble, sino que se lo entregue a "B" a
ttulo de arrendamiento. El inmueble(objeto de la prestacin es el mismo), la
prestacin (dar) es la misma; lo que cambia es el ttulo de la entrega
(propiedad por posesin y uso).O tambin si "A" se obliga, a ttulo de venta, a
dar a "B" un cuadro "X" pintado por un tercero; y luego se conviene que "A"
pintar el cuadro (se modifica el ttulo, compraventa por obra; la prestacin, dar
por hacer; e incluso el objeto de la prestacin, un cuadro por otro, ya que al
pintarlo "A" el cuadro no ser el mismo que originalmente se pensaba entregar
pintado por un tercero. O si "A "deba dar en prstamo de uso
una computadora a "B", pero luego se nova la obligacin establecindose que
"A" d en arrendamiento una impresora (aqu hay cambio de ttulo y de objeto
de la prestacin).As, por ejemplo, si "A" se oblig originalmente a entregar en
venta un vehculo nuevo a "B", y luego ambas partes convienen que, en virtud
de la novacin, el objeto sobre el que recaer la prestacin de dar ya no ser el
vehculo nuevo sino otro vehculo ya usado. O si "A" se oblig a hacer
el servicio de mantenimiento y limpieza de la casa de "B", y luego se conviene
que dicho servicio se haga en la oficina de "B". O finalmente, si "A" se obliga a
no vender en la zona norte de la ciudad los mismos productos que comercializa
"B", y luego las partes convienen que la abstencin sea en la zona sur de la
ciudad.

274

SUBJETIVA:
Se sustituye al acreedor, y para esto se requiere adems del acuerdo entre el
acreedor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del deudor.
RELACIONANTE.
CASOS DONDE NO HAY NOVACION:
Si la nueva obligacin consiste simplemente en aadir o quitar
una especie, gnero o cantidad a la primera 1647
Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena o a establecer
otra

para el caso de incumplimiento 1647

No hay novacin si slo se cambia el lugar de pago 1649.

Por la sola ampliacin del plazo.
La mera reduccin del plazo no constituye novacin, pero podr
reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino
cuando expire el plazo primitivamente estipulado
No produce novacin el giro, aceptacin o transferencia de una
letra de cambio
No produce novacin la entrega de un cheque o documento que
no se paga
No constituye novacin la circunstancia de que el acreedor acepte
abonos a cuenta de su crdito, conforme a la jurisprudencia
No produce novacin las facilidades dadas por el acreedor

275

LA DELEGACION Y LA EXPROMISION
LA DELEGACION:
Porque se trata de la sustitucin del deudor de la obligacin. Consiste en un
acto plurilateral en que intervienen tres sujetos: el deudor y el acreedor de la
obligacin original, por supuesto, un tercero que se asume la obligacin de
pagar la deuda de aquel a este. Dado este negocio, al deudor originario se le
denomina delegante, al deudor que asume la deuda del delegante, se le llama
delegado, y finalmente al acreedor se le denomina delegatario. La delegacin,
as delineaba, supone que al acreedor (delegatario), acepta al nuevo deudor
que le propone el deudor original (delegante); y simultneamente, que el nuevo
deudor (delegado), acepta asumir la deuda del deudor original.
LA EXPROMISION:
Cambio de deudor, en la modalidad de ex promisin, slo requiere de la
voluntad del acreedor y del tercero que se sustituye y se puede efectuar aun
contra la voluntad del deudor primitivo (artculo 1282).
DELEGACION PERFECTA E INPERFECTA
DELEGACION PERFECTA:
No produce efecto novatorio, se crea una nueva obligacin o crdito y se
mantiene la obligacin originaria. El delegante seguir siendo deudor originario
en ese caso el delegatorio tendr en el delegado otro deudor.
El delegatario podra dirigirse a cualquiera de los dos por la totalidad de la
deuda. El delegado no puede oponerle el beneficio de excusin al delegatario.
LA ADPROMISION:
Es

una

figura jurdica de

modificacin

de

las obligaciones que

opera,

principalmente, en el campo del Derecho civil. Podra entenderse como aquel

acto jurdico en base al cual un tercero asume la deuda de un determinado
sujeto convinindolo con el acreedor y sin intervencin del mencionado deudor.

276

XXV. LA DACION EN PAGO

LA DACION EN PAGO, NATURALEZAS COMO VARIEDAD DE PAGO Y
COMO NOVACION DE CAMBIO DE OBJETO.
DOCTRINAS FRANCESA Y ALEMANA
Francia: Tampoco reconoce la cesin de deuda, en el Cdigo de
Napolen no lleg a regularse este tema, ni existe precepto alguno que en
forma directa reglamente esta institucin. Se entiende que si un deudor
considera igual pagarle a su acreedor o a otra persona, pues de todas formas
tiene que pagar, no pasa lo mismo respecto del acreedor, a ste no le es
indiferente que le deba una u otra persona, pues su original deudor puede tener
un patrimonio pecuniario ms solvente que quien pretenda substituirlo. La
escuela de la exgesis, reconoce que dentro del principio de la autonoma de la
voluntad, aunque el Cdigo no reglamente la cesin de deudas, puede operar
esta figura jurdica, ya que ningn principio de orden pblico o de moral social
se opone a dicha institucin. Tambin la jurisprudencia reconoce que
dentro del principio de la autonoma de la voluntad, aceptado como es base
principal en los contratos, es posible, bajo el Cdigo Francs, estipular una
cesin de deudas, pero slo por consentimiento expreso del acreedor.
Alemania: La cesin de deudas es una institucin del derecho moderno,
que se origina propiamente en la jurisprudencia y legislacin alemanas. Desde
el siglo XVI, fue por necesidades de orden prctico que en un principio se
introdujera el uso de la cesin de deudas en el derecho alemn, posteriormente
se reglament la institucin. Se admite la transferencia de la obligacin por
cambio de deudor, requiriendo consentimiento expreso o tcito del acreedor
para que el obligado sea sustituido por un tercero.
XXVI. LA COMPENSACION

277

REQUISITOS DE PROCEDENCIA; EFECTOS: REQUISITOS DE

PROCEDENCIA:

RECIPROCIDAD ACTUAL DE LAS DEUDAS: En cuanto a los sujetos y

a

la

presencia

de

las

relaciones

obligatorias,

el presupuesto de

la

compensacin es elemental y va en el propio planteamiento de la figura:

"cuando dos personas son deudoras una de otra. las partes han de ser
mutuamente y actualmente acreedoras y deudoras. la dualidad y la
reciprocidad presentes son indispensables; de ah que, como se sent desde la
regulacin inicial de la compensacin, no haya lugar a ella entre el crdito del
acreedor que demanda y el de un tercero cuyo crdito pretenda hacer valer el
deudor acreedor demandado, o entre el crdito del demandante y el de un
deudor o fiador del demandado. y a la inversa, puede darse la compensacin
entre el crdito del demandante (acreedor inicial o sucesor en el crdito) y el
crdito del demandado (acreedor inicial o cesionario demandado, o codeudor o
fiador) o del demandado asimiento de deuda. En otras palabras, para poder
oponer la compensacin es menester ser deudor de quien demanda, a la vez
que ser actualmente acreedor suyo, cualquiera que sea la razn de ser de esas
titularidades. "La regla es que nosotros no podemos oponer la compensacin
ms que de lo que nos es debido a nosotros mismos".
El primer requisito obedece a la naturaleza misma del fenmeno, por cuanto,
como se anot, opera aqu una confusin de los objetos. "La razn est en que
siendo la compensacin un pago reciproco que se hacen las dos partes, un
acreedor no pude quedar obligado a recibir en pago", y las restantes
condiciones aluden a la funcin social o razn de ser de la figura que busca
evitar actividades innecesarias, a la vez que desigualdad en el trato de las
partes.
En lo que hace a los crditos laborales, se dice que son compensables los
emanados de la misma relacin, o sea que la compensacin "puede tener lugar
respecto de prestaciones debidas al trabajador, con la sola condicin de que se
establezca con otra deuda que provenga igualmente del contrato de trabajo, a
fin de que ambas obligaciones puedan ser conocidas y decididas por la misma
jurisdiccin especial".
278

HOMOGENEIDAD

DE

LAS

PRESTACIONES:

Son

requisitos objetivos para que se produzca la compensacin : que ambas

deudas sean en dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual gnero y calidad; que ambas deudas sean liquidas y exigibles: aqu est
presente la fungibilidad de las prestaciones, o sea que "sean susceptibles de
reemplazarse la una por la otra", sin que deje de discutirse si la fungibilidad
significa simplemente la pertenencia de los bienes objeto de las prestaciones
en juego a un mismo gnero, o algo ms preciso, como sera "una relacin de
equivalencia cualitativa entre los bienes que han de identificarse en toda
relacin obligatoria". en la prctica la compensacin se da ms que todo, por
no decir nicamente, en las obligaciones pecuniarias. Y, en lo que hace a
estas, es necesario tener presente la pluralidad de monedas o divisas, y
determinar si, pese a haberse contrado las obligaciones en monedas distintas,
es posible o imperiosa la reduccin de todas a una, es decir, a un comn
denominador.
La deuda es exigible, ante todo, cuando es cierta y est definida, y por lo
mismo, cuando ha llegado la oportunidad de hacer el pago, y el acreedor puede
demandarlo

porque

ya

no

tiene

nada

que

esperar

para

un procedimiento ejecutivo. Con la anotacin complementaria de que, por

expresa previsin normativa, "Las esperas concedidas al deudor impiden la
compensacin; pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido
por un acreedor a su deudor". En fin, de plano no sera compensable una
obligacin litigiosa, por carecer de ambos requisitos objetivos.

LIQUIDEZ Y EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES: Una obligacin

es lquida cuando de manera explcita manifiesta qu, cmo y cunto se debe.
Si la prestacin ha de ser concretada, si el pago debe aguardar a una
liquidacin previa, la deuda no puede entrar en compensacin.

EFECTOS DE LA COMPENSACION:

279

La compensacin tiene por efecto la extincin de la obligacin y de la

responsabilidad aneja a ella, la del propio deudor, la de los garantes y la del
adquirente de la cosa dada en hipoteca o prenda. La compensacin voluntaria
produce efectos de por s, en tanto que la compensacin legal exige
pronunciamiento judicial, y mientras este no se emita y quede en firme, no hay
compensacin. Ahora bien, al respecto la regla bsica es la de que los efectos
de la extincin se remiten al momento en que las varias deudas "coexistieron",
es decir, a partir de cundo todas ellas reunieron los requisitos de
comprensibilidad). O sea que el aserto de que la compensacin opera ipso iure
ha de entenderse en el sentido de que tiene eficacia aun a contrariedad de la
contraparte y de que sus efectos se retrotraen a partir de cundo se
completaron los dems elementos del fortuna normativo, a cuya plenitud slo
faltara la oposicin (facto hominis), indispensable, como una conditio iuris,
cuyo advenimiento, que se consolida con la declaracin judicial, implica la retro
datacin. Naturalmente, esto con respecto a la compensacin legal y la
convencional que se reduce a la operacin contable, pues en lo que respecta a
la convencional propiamente dicha, en el evento de que las partes compensen
deudas reciprocas que no renan los requisitos de comprensibilidad, y sobre
todo, que no sean exigibles, la extincin no puede tener lugar sino con el
acuerdo, en razn de l y en ese momento.
LA COMPENSACION DE LOS DERECHOS DE TERCEROS:
La compensacin, sea legal, sea convencional, no puede ir en desmedro
de derechos de terceros. Se dice que los crditos en juego deben estar libres
de trabas, como tambin de excepciones. Por esa razn, el crdito que se
encuentra fuera de comercio por embargo, no es compensable, y otro tanto se
puede decir de los crditos sobre los cuales se ha constituido un usufructo o
una prenda, o que han sido dados en anticresis. Tampoco puede compensar su
crdito el deudor en concurso o liquidacin forzosa, a fin de respetar la par
conditio crditos.
CREDITOS INCOMPENSABLES
Las deudas incompensables son: Cuando se hace constar la renuncia
anticipada

280

Por la devolucin de un objeto despojado Devolucin de cosa depositada

Pensin alimentaria Si la compensacin perjudica derechos adquiridos por
terceros Si impide que una de las sumas se aplique al objeto a que estaba
especialmente destinada por la naturaleza del contrato. Bienes y crditos no
compensables.

LA COPENSACION LEGAL, CONVENCIONAL, FACULTATIVA Y JUDICIAL.

COMPENSACIN LEGAL:
Como su nombre lo indica, es aquella que pera de derecho en virtud de la ley,
Fromm el momento en que existen simultneamente las dos deudas, que se
extinguen por las cantidades concurrentes (artculo1332 cc). La compensacin
de pera de derecho en el sentido de que una vez declarada por el juez, las
obligaciones reciprocas se extinguen desde que ambas fueran lquidas y
exigibles, el pecado aun conocimiento de los deudores, y sin Fromm que se
dicte la decisin.
COMPENSACIN CONVENCIONAL:
La compensacin convencional supone que no exista alguno de los facilidades
requisitos de la compensacin legal y: por ello requiere de la voluntad de
ambas contradictorio. En la compensacin convencional, las contradictorio
pueden convenir en que la compensacin se produzca, aun cuando falte
alguno de los requisitos de la compensacin por no legal ser una cuestin en la
cual this interesado el pblico orden; por ejemplo, aun cuando no exista
homogeneidad se conviene en la compensacin de mercancas de distinta
naturaleza (caf por el cacao), por su valor convencional o de mercado, o de
deudas aun no exigibles. Su alcalde application se encuentra en el contrato de
cuenta corriente mercantil un las cmaras de compensacin. . El cdigo civil no
trae normas al respecto no es posible cuando hay un obstculo en el cual sea
this interesado el pblico orden; por ejemplo, cuando una de las deudas es
inembargable.

281

COMPENSACIN FACULTATIVA:
La compensacin es facultativa Aquella Que se Realiza un requerimiento de la
Parte en Cuyo favor Hubiera any obstculo para la compensacin legal, Y Que
renuncia a oponerlo y Acepta la compensacin.
LA COMPENSACIN JUDICIAL:
Es Otro de los Casos en los Cuales A una de las Deudas le Falta uno de los
Requisitos para la compensacin legal (generalmente la exigibilidad de la
Obligacin o su liquidez). El demandado en Vez de oponer la compensacin
legal, Que No sera procedente, PUEDE reconvenir el agente Para Que una
Vez convenga En que es deudor suyo y le Pague Una Vez Que la obligacin do
mar exigible, Pidiendo al Juez Que declare la compensacin Entre Ambas.
Obligaciones
RENUNCIA A LA COMPENSACION
Evita los desplazamientos innecesarios y surte el efecto de funcin de garanta
pues permite al acreedor deudor retener el pago de su deuda en razn de que
el otro sujeto no satisface su crdito, La doble funcin de la compensacin

XXVII. LA CONFUSION
DEFINICION Y EFECTOS
La Confusin:
La confusin se presenta cuando en una misma persona se rene las
cualidades de deudor y acreedor, para la misma deuda. La naturaleza jurdica
de la confusin radica en la ilgica que tiene, para el derecho, que una persona
se deba a s misma.
La confusin puede darse por muchos motivos, entre otros:
Por subrogacin en un contrato, de un derecho o una obligacin, etc.
Por sucesin, tras la muerte de una persona que lleva a una herencia, y
a la adquisicin de derechos y obligaciones por terceras personas que
podan ser la contraparte de los mismos.
282

 Por donacin, o cualquier otro contrato que genere obligaciones y

derechos inversos a los existentes.
EFECTOS DE LA CONFUSIN:
La confusin tiene como objetivo a la desaparicin de los derechos y
obligaciones que se hayan visto afectados por la misma. Puede ser un solo
derecho u obligacin o varias.
Por lo general la confusin extingue por completo la obligacin principal, pero
es posible que la extincin sea parcial cuando la confusin se produzca
solamente sobre parte de la obligacin, tal es el caso en una mancomunidad
solidaria en donde uno de los deudores paga la deuda, subrogndose los
derechos del acreedor, por consiguiente se convierte en el nuevo acreedor,
confundindose una parte de la obligacin.
CLASIFICASION INTER VIVOS Y MORTIS CAUSA
nter vivo es una expresin latina que se utiliza en derecho para referirse a
aquellos actos jurdicos que se producen entre personas vivas, en
contraposicin a los actos mortis causa. La expresin literalmente significa
"entre vivos"
XXVIII. LA REMISION (PERDON) DE DEUDA.
LA RENUNCIA EFECTOS
Los efectos de la remisin son los que corresponden a todos los modos
de extinguir las obligaciones, lo cual es, terminar o extinguir el vnculo
jurdico a travs del cual una persona se ha obligado para con otra a
realizar una prestacin. En ese sentido la remisin es la forma de
extinguir ese vnculo jurdico a travs del perdn o condonacin de una
deuda que el acreedor realiza al deudor.
Los efectos pueden sintetizarse de la siguiente forma:
1. Condonada la obligacin principal se extingue y por ende todas las
accesorias, ya sea prendara o hipotecaria.

283

2. La remisin de las obligaciones accesorias no implica la extincin de la

principal.
3. La remisin de la deuda solo extingue la obligacin cuando se haya creado
por un acto formal con sugestin a una forma convenida por las partes o
impuesta por la ley.
LA QUITA (CONCEPTO) Y LA ESPERA.
Espera [DMer] Beneficios que un deudor en situacin de insolvencia provisional
puede obtener respecto a su colectivo de acreedores en el seno de un
procedimiento judicial que se dirige a intentar llegar a un acuerdo con aqullos
y a evitar su declaracin en concurso de acreedores. Las proposiciones de
quita respecto de crditos ordinarios no podrn exceder de la mitad del importe
de cada uno de ellos, ni las de espera de cinco aos desde la firmeza de la
declaracin judicial que apruebe el convenio. Si bien, por razones
excepcionales, cuando la empresa desarrolle una actividad con especial
trascendencia para la economa, el Juez podr autorizar motivadamente la
superacin de estos lmites.
Denominados tambin beneficios extraordinarios de quita y espera, son los que
la ley concede al deudor, no comerciante, de varios acreedores y por
obligaciones diferentes, cuando se encuentra en insolvencia provisional. La
obtencin de dichos beneficios se ha de realizar dentro del correspondiente
procedimiento judicial. El deudor beneficiado por la quita podr pagar a sus
acreedores con una rebaja o reduccin de lo debido; el deudor beneficiado con
la espera podr pagar a sus acreedores con un aplazamiento sobre las fechas
de los vencimientos de lo adeudado. En general, ambos beneficios son
solicitados conjuntamente. Los trminos de la quita o reduccin, y/o los de la
espera o aplazamiento se recogen en el convenio concertado con los
acreedores, cuya funcin bsica es la de evitar que el deudor sea declarado en
concurso de acreedores.
CONTRADICION LEGAL (art. 1991 y 2007 cd. Civil)
El principio de contradiccin o principio contradictorio, en el Derecho procesal,
es un principio jurdico fundamental del proceso judicial moderno. Implica la
284

necesidad de una dualidad de partes que sostienen posiciones jurdicas

opuestas entre s, de manera que el tribunal encargado de instruir el caso y
dictar sentencia no ocupa ninguna postura en el litigio, limitndose a juzgar de
manera imparcial acorde a las pretensiones y alegaciones de las partes.
Segn este principio, el proceso es una controversia entre dos partes
contrapuestas: el demandante y el demandado. El juez, por su parte, es el
rbitro imparcial que debe decidir en funcin de las alegaciones de cada una de
las partes.
Este principio suele aplicarse ms en Derecho privado que en Derecho pblico
(dada la igualdad existente entre las partes, y la idea de no injerencia en
asuntos privados). Sin embargo, en ordenamientos de Derecho anglosajn, es
habitual que el principio funcione tambin para el mbito de Derecho penal,
siendo entonces el demandante la fiscala. El juez, una vez ms, sera una
parte independiente del proceso.
Por otro lado, el principio de contradiccin exige que ambas partes puedan
tener los mismos derechos de ser escuchados y de practicar pruebas, con la
finalidad de que ninguna de las partes se encuentre indefensa frente a la otra.
Requiere de una igualdad
XXIX. LA PRESCRIPCION LIBERATORIA:
CONCEPTO, FUNDAMENTO, PLAZOS PARA SURTIR EFECTOS.
CONCEPTO
(Alterini) Art.3949 define la prescripcin liberatoria como una excepcin para
repeler una accin por el solo hecho que el que la entable, ha dejado durante
un lapso de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere. En la
prescripcin liberatoria, en realidad no hay extincin del derecho sino extincin
de la accin, es decir, extincin de demandar judicialmente; el derecho en s
subsiste como obligacin natural.
No debe confundirse la prescripcin liberatoria, as caracterizada, con la
prescripcin adquisitiva o usucapin

285

A la que define el art.3948 como un derecho por el cual el poseedor de una

cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la
posesin, durante el tiempo fijado por la ley.
FUNDAMENTO
(Alterini) la nota al art.3961 dice la prescripcin de las acciones personales
est fundada nicamente en la negligencia de la creedor para perseguir su
derecho, pues el deudor no puede ignorar la existencia de la obligacin. En
concordancia con ese pensamiento, el art.4017 dispone por el solo el silencio
o inaccin del acreedor, por el tiempo designado por la ley, queda el deudor
libre de toda obligacin (civil). Para esta prescripcin no es preciso justo ttulo
no buena fe.
La prescripcin es necesaria para la seguridad jurdica y la estabilidad y
consolidacin de todos los derechos, puesto que sin ella nada sera
permanente y cualquier crdito, aun extinguido por algn otro modo, podra ser
objeto de revisin sine die.
PLAZOS PARA SURTIR EFECTOS
Plazos Ordinarios: es de 10 aos, se aplicar siempre, salvo que la ley
establezca un plazo especial (art.4023).
Este plazo de 10 aos es el ms largo para prescripcin liberatoria; los
plazos de 20 aos mencionados en los art.4020 y 4022 se refieren a
prescripcin adquisitiva.
Plazos Especiales: hay plazos de 5, de 4, de 2 y de 1 ao; e incluso de
slo meses. Eje.
De 5 aos: el importe de alquileres; de prestaciones peridicas; las
rentas vitalicias; la accin derivada del vicio de lesin (art.4023 y 954).De 4 aos: accin del heredero para pedir la reduccin de la porcin
signada a uno de los partcipes (art.4028).
De 2 aos: la accin de nulidad del acto jurdico (por error, dolo,
violencia, intimidacin, incapacidad, conf. art.4030 y 4031); la accin de
simulacin (art.4030); cobro de honorarios de abogados, mdicos y otros
profesionales (art.4032); accin por responsabilidad civil extracontractual
(art.4037).

286

 De 1 ao: la accin paulina (art.4033); accin por cobro de hospedaje,

servicios y suministros (art.4035); accin de revocacin de legado o
donacin por ingratitud (art.4034); las acciones posesorias (art.4038).
De 6 meses: accin derivada de la avulsin (art.4039); accin por
servidumbres ocultas (art.4040): De 3 meses: accin redhibitoria y quanti
minoris (art.4041). De 2 meses: casos del art. 1647 bis, 4042 y 4043.

CONTABILIDAD DEL TIEMPO PARA LA PRESCRIPCION

Institucin de carcter procedimental, de carcter adjetivo, es decir, es una
institucin que se encuentra ntimamente vinculada al ejercicio de las
facultades de parte de las autoridades.

Es una figura que genera efectos extintivos, es decir, a travs de ella

se extinguen ciertas y tales facultades de las autoridades.

Opera a travs del tiempo, para que agente los efectos extintivos en
relacin a las facultades se requiere que stas no hayan sido

ejercitadas dentro de un determinado lapso.

El trmino que se requiere para que la caducidad opere es de 5
aos, debiendo computarse en tal caso por das naturales. (Artculo

12 C.F.F.).
Las facultades susceptibles de extincin a travs de la caducidad son
solamente

las

de

comprobacin

del

cumplimiento

de

las

disposiciones fiscales, las de determinacin de contribuciones

omitidas y finalmente las sancionadoras.

Se puede hacer valer por va de accin elevando una peticin a las
autoridades a efecto de que stas emitan una resolucin declarando
haber operado en un caso la extincin de las facultades a travs de

la caducidad.
Se puede hacer valer por va de excepcin, una vez que la autoridad
ha ejercitado las facultades de comprobacin, de determinacin o
sancionadoras, a travs de la interposicin de los medios de defensa
se invoca la legalidad del acto combatido precisamente por el hecho
de ser la materializacin del ejercicio de facultades cuando stas ya
se encontraban extinguidas.
287

El artculo 67 del C.F.F. prev la existencia de la caducidad atribuyndole las

siguientes peculiaridades:
A) Carcter procedimental o adjetivo.- La caducidad es una institucin de
carcter administrativo por estar vinculada al ejercicio de facultades de tal
naturaleza y regulada por normas de derecho administrativo. La caducidad en
materia fiscal federal no tiene naturaleza procesal, no implica la existencia de
un juicio.
B) Carcter extintivo.- El efecto inmediato que genera la caducidad en materia
fiscal federal es que por virtud de ella se extinguen ciertas facultades de las
autoridades por no haber sido ejercidas dentro del trmino que prev la ley.
C) Facultades susceptibles de extincin.- El art. 67 del Cdigo Fiscal de la
Federacin seala que slo se extinguen a travs de la caducidad "las
facultades de las autoridades fiscales para determinar las contribuciones
omitidas y sus accesorios, as como para imponer sanciones"
D) Cmo opera la caducidad? Las facultades referidas en el inciso anterior a
travs de la caducidad son susceptibles de extinguirse cuando las mismas
sean ejercidas fuera del lapso de 5 aos a que se refiere el artculo antes
citado. De lo anterior se desprende que la caducidad genera efectos extintivos
a travs del transcurso del tiempo.
E) Plazos de la caducidad.- Se establecen 3 plazos para la actualizacin de la
caducidad a saber: tres aos, cinco aos y diez aos, correspondiendo cada
uno de ellos a supuestos distintos.
F) El cmputo del plazo.- El art. 67 del Cdigo Fiscal de la Federacin
consagra diversos plazos:
Plazo genrico: De cinco aos, el cual puede decirse que constituye la regla
general, toda vez que dentro del mismo se extinguen las facultades antes
mencionadas en la mayora de los supuestos.
Plazo especfico:
1. De diez aos cuando el contribuyente no haya presentado su solicitud en el
Registro Federal de Contribuyentes o no lleve contabilidad, as mismo por los
288

ejercicios en que no presente alguna declaracin del ejercicio estando obligado

a presentarla.
2. De tres aos en los casos de responsabilidad solidaria de los liquidadores y
sndicos.
La Caducidad es la extincin, por el solo transcurso del tiempo, de la facultad
de las autoridades fiscales para comprobar el incumplimiento de las
disposiciones fiscales, determinar las contribuciones omitidas y sus accesorios,
as como para imponer sanciones por infracciones a dichas disposiciones.
La caducidad se suspende cuando se interponga algn recurso administrativo o
juicio, para efecto de que no cuente el tiempo que transcurra durante la
tramitacin del medio de impugnacin interpuesto. El plazo de la caducidad
cuando se presenta declaracin inicia a partir del da siguiente a aqul en que
se presenta la declaracin complementaria.
El plazo de la caducidad cuando se trata de contribuciones que no se calculen
por ejercicios se inicia a partir del da siguiente a aqul en que se present o
debi haberse presentado la declaracin.
El plazo de la caducidad para imponer sanciones se inicia a partir del da
siguiente a aqul en que se hubiere cometido la infraccin a las disposiciones
fiscales; pero si la infraccin es de carcter continuo o continuado, el trmino
correr a partir del da siguiente en que hubiese cesado la consumacin o se
hubiese realizado la ltima conducta o hecho, respectivamente.
RENUNCIA DE LA PRESCRIPCION
La renuncia es el derecho de librarse de una obligacin o prescripcin negativa
puede renunciarse, Pero la renuncia solo producir el efecto de duplicar los
plazos, con tal de que duplicados.
No excedan en ningn plazo de 20 aos: los plazos se contaran desde el da
que se hayan hecho.
a) Renuncia anticipada de la preinscripcin
b) Renuncia a la preinscripcin adquirida

289

c) Renuncia de la preinscripcin en curso

d) Renuncia tacita de la preinscripcin
4. LA RENUNCIA ANTICIPADA, LA DE PRESCRIPCION ADQUIRIDA Y LA
PRESCRIPCION EN CURSO.
LA RENUNCIA ANTICIPADA.
La prescripcin adquisitiva hace un sujeto sin justo ttulo, sin buena fe que ha
posedo un inmueble de otro por el trmino de 20 aos, con nimo de dueo y
dems

caractersticas,

pueda

intentar

mediante

las

vas

legales,

la

consolidacin de esa situacin de hecho, en virtud del principio de la seguridad

jurdica, pero nadie por esa razn puede renunciar anticipadamente a la
prescripcin.
LA PRESCRIPCION ADQUIRIDA
Est normado en una ley especial 14.159. Dicha ley del ao 54, es una de las
llamadas leyes mnibus, que los poderosos de turno dictan cuando
circunstancialmente tienen mayora en el parlamento y la pueden dictar. Se
llaman leyes mnibus porque tratan muchas cuestiones distintas en un mismo
cuerpo legal. El artculo 24 versa sobre el juicio de prescripcin adquisitiva. Los
dems artculos versaban sobre otras cosas totalmente distintas.
LA PRESCRIPCION EN CURSO
La norma de base (art. 4019 del C.C.) establece que el plazo ordinario de
prescripcin liberatoria de todas las acciones con contenido patrimonial es de
diez aos, a cuyo plazo estn sujetos todos los casos que no tuviesen
designado por la ley un trmino menor. Este es el principio general enunciado
con carcter amplio, ya que las situaciones especiales son de interpretacin
estricta, de modo que si mediase duda, siempre que no fuese una hiptesis de
imprescriptibilidad (art. 4019) se aplica el plazo ordinario (ej.: es de 10 aos el
plazo para ejercer la accin de simulacin por el tercero afectado por el acto
simulado). Segn la clasificacin de las fuentes de las obligaciones la regla del
art. 4023 rige para toda la materia contractual ya que para la extracontractual
se ha previsto un plazo menor de dos aos, de ah que interese distinguir la

290

causa del responder (una excepcin es el dao proveniente de accidente

nuclear, cuya accin prescribe a los diez aos - ley 17.048).Diez aos:
toda accin personal por deuda exigible que no tenga un plazo menor
la accin de nulidad para atacar actos nulos o anulables de nulidad
relativa
la ausencia con presuncin de fallecimiento para reclamar los bienes del

ausente
Las acciones que tuvieran entre s los pupilos y los tutores y curadores
La accin tendiente a ejercer el derecho real de usufructo
La accin de garanta entre partcipes
La accin del propietario contra el poseedor de mala fe por el reintegro

de los frutos
La accin del poseedor que reclama el valor de mejoras
La accin para el cobro de honorarios firmes regulados en juicio de
abogados o procuradores y para todos los trabajos extrajudiciales.
Cinco aos:
Toda deuda pagadera en perodos sucesivos correspondientes a una
misma y nica causa conocida como prestaciones fluyentes.
La obligacin de pagar los atrasos de pensiones alimentarias
(devengadas y no percibidas, ya sea su causa legal, convencional o
testamentaria.
La obligacin de pagar los arriendos sea de una finca rstica o urbana
La accin relativa al vicio de lesin
La accin tendiente al cobro de honorarios por un abogado en cuanto al
pleito no terminado y proseguido por el mismo abogado
El cobro de servicios de obras sanitarias
Cuatro aos:
La accin de los herederos para pedir la reduccin de la porcin
asignada a uno de los partcipes cuando ste por la particin hecha por
los padres hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley
permite disponer al ascendiente. (Es la accin de un heredero legtimo
que ve disminuida su legtima de la que no puede ser privado sin haber
sido desheredado con causa).

291

Dos aos:
La accin de nulidad de los actos jurdicos por violencia, intimacin,
dolo, error o falsa causa desde que la violencia o la intimidacin
hubiesen cesado y desde que el error, dolo, o la falsa causa fuese
conocida.
La accin de simulacin para dejar sin efecto entre las partes un acto
simulado sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computa
desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer
la simulacin.
La accin nulidad de las obligaciones contradas por mujeres casadas
sin la autorizacin competente comenzando a correr desde el da de la
disolucin del matrimonio.
La accin de los menores de edad y los que estn bajo curatela
comenzando a correr desde el da en que llegaron a la mayora de edad
o salieron de la curatela.
La obligacin de pagar a los jueces rbitros o conjueces, abogados,
procuradores y toda clase de empleados de la administracin de justicia
sus honorarios o derechos, el tiempo corres desde que feneci el pleito
por sentencia o transaccin o desde la cesacin de los poderes del
procurador, o desde que el abogado ces en su ministerio. La obligacin de pagar a los escribanos los derechos de las escrituras, o
instrumentos que autorizaren corriendo el tiempo de la prescripcin
desde el da de su otorgamiento.
La obligacin de pagar a los agentes de negocios sus honorarios o
salarios, corriendo el tiempo desde que los devengaron.
La obligacin de pagar a los mdicos y cirujanos, boticarios y dems que
ejercen la profesin de curar, sus visitas, operaciones y medicamentos,
corriendo el tiempo desde los actos que crearon la deuda.
la accin por responsabilidad civil extracontractual (referido a toda
obligacin de resarcir un dao proveniente de cualquier fuente que no
sea contrato o cuasicontrato y la responsabilidad extracontractual
comprende adems de los delitos y cuasidelitos a otras fuentes como
por ejemplo el enriquecimiento sin causa y el abuso del derecho).
La accin relativa a honorarios de un abogado o procurador devengados
en un pleito y no regulados luego de haber cesado en la funcin

292

Un ao:
La accin de fraude o paulina
La accin de revocacin de legado por injuria.
La obligacin de pagar ciertos servicios o suministros correspondientes
a hotelera, alimentacin, enseanza y tareas domsticas.
La obligacin de responder al turbado o despojado en la posesin sobre
su manutencin o reintegro.
Seis meses:
La reivindicacin por el ribereo de cosas desprendidas de su inmueble
por avulsin que se incorporaron a otro fundo.
La rescisin del contrato de compraventa por cargas o servidumbres
ocultas (caso de eviccin parcial).
Tres meses:
La accin redhitoria para dejar sin efecto el contrato de compraventa
La accin quanti minoris destinada a reducir el precio de una
compraventa por un vicio oculto, contada desde el momento en que se
exterioriz el vicio y se tuvo conocimiento claro de su seriedad y
gravedad.
La norma del art. 4020 del C.C. y siguientes establece los plazos
extraordinarios de prescripcin, que son plazos extensos superiores a
los de la prescripcin ordinaria:

Veinte aos:
Cuando uno de los herederos se conduce como nico dueo de los
bienes de la herencia la accin para pedir la particin del acervo
hereditario se extingue a los veinte aos si el deudor prendario una vez
pagado el crdito garantizado con la prenda con desplazamiento no
exige la restitucin del bien prendado, la accin correspondiente
prescribe a los veinte aos de modo que no puede reclamar en la justicia
restitucin de la cosa que permanecer en poder del acreedor.
La accin tendiente a cobrar el crdito por medianera prescribe a los
veinte aos cuando se trata de un muro con altura hasta la medida del
293

cerramiento forzoso, transcurrido dicho plazo, se produce la adquisicin

de la pared en la parte correspondiente.
LA RENUNCIA Y LA ACCION PAULIANA
La accin paulina o revocatoria, es una figura jurdica que permite a los
acreedores obtener la revocacin de los actos del deudor en fraude de sus
derechos. El fin econmico la accin paulina, es mantener en el patrimonio del
obligado, los bienes de que se desprende en apariencia o en realidad, para
perjudicar derechos legtimos de tercero.
Caractersticas de la accin paulina.
Su funcin conservativa o cautelar, pero no ejecutiva.- La paulina, coloca
bienes en garanta, pero no los expropia ni del deudor ni del adquiriente,
aunque otorga ttulo para hacerlo.
Su connotacin de accin personal y no real.- Se trata de una accin
personal de suerte que no persigue un bien sustrayndolo de la
posesin del primero o ulteriores adquirientes prescindiendo de su
buena o mala fe, sino que se pretende remediar las consecuencias
objetivas de una conducta llicta.
Condiciones requeridas para el ejercicio de la accin revocatoria:

La doctrina admite tres requisitos para la procedencia de la

revocacin paulina; El eventos damni, el consilum fraudes y Scientia

Fraudis.
Eventos Damni. Es el Perjuicio a los acreedores, entendidos como
aquellos actos que realmente producen tal efecto por razn del

empobrecimiento del patrimonio del deudor.

Consilum fraudes. Intencin del deudor de insolentarse o de agravar
su situacin; el fraude es intencional doloso y no puede ser por
negligencia (no se concibe esa posibilidad). La actuacin fraudulenta
del deudor (animus nocendi), requiere que el deudor. Scientia
Fraudis. Conocimiento del tercero del estado de insolvencia.

SUSPENSION E INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION

294

D) Suspensin:
Ocurre cuando el derecho ya es exigible, ya ha nacido a la vida jurdica;
sin embargo el ejercicio de ste derecho se ve obstaculizado por la especial
situacin del sujeto o sujetos de la relacin.
No corre la prescripcin en los siguientes casos:
A) En perjuicio del sujeto con incapacidad de actuar que no est dotado de
representante legal.
B) entre padres e hijos durante la patria potestad.
C) Entre los menores o incapacitados y sus tutores y curadores mientras que
dure la tutela o curatela.
D) Contra los militares en servicio activo en tiempo de guerra.
E) Contra la herencia yacente mientras no haya albacea que la hubiera
aceptado.
F) Contra los jornaleros o sirvientes domsticos respecto de sus jornales y
salarios mientras continen trabajando o sirviendo al que se lo debe.
G) A favor del deudor que con hechos ilcitos ha impedido el ejercicio de la
accin de un acreedor.
Todas estas hiptesis suspenden el tiempo de manera que este no corre lo que
da lugar a dos posibilidades:
A) Si la causa de suspensin es preexistente a la exigibilidad de la situacin
jurdica opera en forma anloga al llamado impedimento. O sea, el tiempo de la
prescripcin comienza a contarse desde el momento que desaparece la causa.
B) Cuando la causa de suspensin sobreviene el perodo durante el cual
subsiste la causa no se cuenta y se suma el tiempo anterior al tiempo sucesivo.
E) Interrupcin:
Esta figura tiene como supuesto un comportamiento de cualquiera de los
sujetos de la relacin del cual se concluye la intencin de no dejar que se
extinga la deuda con el transcurso del tiempo; o sea, el sujeto activo trata de
295

buscar una forma de hacer cesar la inercia. Este punto se describe en el

artculo 876 del Cdigo Civil de Costa Rica, que en resumen nos indica:
A) Por el reconocimiento tcito o expreso que el poseedor o deudor haga a
favor del dueo o acreedor de la propiedad o derecho que trata de prescribirse.
(Comportamiento del sujeto pasivo). Aqu el reconocimiento puede ser tcito (si
por ejemplo hace un pago) o expreso (si llega a un arreglo de pago).
B) Por el emplazamiento judicial, embargo o secuestro notificado al poseedor o
deudor. (Comportamiento del sujeto activo). Aqu se hace cesar la inercia y el
acreedor quiere que se le cumpla la obligacin.
XXX. CADUCIDAD
LA ETIMOLOGIA CONCEPTOS Y ORIGEN
Del latn caducus significa perecedero o que ha terminado o acabado, o que
ha muerto o perecido.
Jurdicamente la caducidad es un modo de extincin de un derecho o accin
por el transcurso del tiempo, que tiene un trmino fijo, establecido legal o
convencionalmente (por ejemplo en una pliza de seguros que disponga que
caduca el derecho del asegurado si provoca el siniestro en forma deliberada) y
no puede suspenderse ni interrumpirse como sucede con la prescripcin, y
tambin a diferencia de sta, opera aun sin peticin de parte (de oficio). Su
finalidad es dar certeza a ciertas relaciones jurdicas, para que no se
prolonguen indefinida e innecesariamente en el tiempo. En muchas
legislaciones no est tratada la caducidad independientemente de la
prescripcin
LEYES CADUCARIAS
Los clibes: eran los no casados o sin hijos de matrimonios
anteriores.
Los orbis: eran los no casados si hijos vivos.
Los patres: eran los casados y con por lo menos un hijo vivo.
CONCEPTO ACTUAL CADUCIDAD

296

La Caducidad es una institucin jurdica por el cual un acto o el ejercicio de un

derecho potestativo se sujeta a un plazo prefijado y de perentoria observancia,
que para el caso de no ser ejecutado determina la extincin del derecho.
SUSTANTIVA Y PROCESAL
Desde otro punto de vista, el Derecho procesal regula y fundamenta
directamente el contenido de los deberes y facultades: el Derecho civil, el
Derecho penal, el Derecho mercantil etc. As pues el Art. 185 del cdigo civil
consagra cuales son las causas de divorcios. Se tiene que este dispositivo es
simplemente sustantivo. Al Derecho penal sustantivo tambin se le denomina
Derecho penal de materia y es el que se consagra en el cdigo penal. Cabe
mencionar que el Derecho penal sustantivo es la parte esttica o imagen sin
movimiento, en tanto que el derecho penal adjetivo es la parte dinmica o
imagen en movimiento.
Ejemplos de derecho
Normas que declaran la mayora de edad.
Derechos del acreedor.
Obligaciones de deudor.
El Derecho sustantivo es el conjunto de normas que pueden ser reconocidas y
admitidas a travs de diferentes sistemas jurdicos dando seguridad y certeza a
los sujetos. El Derecho sustantivo es el que trata sobre el fondo de la cuestin,
reconociendo derechos, obligaciones etc. Es aquel que se encuentra en la
norma que da vida a una determinada figura jurdica, acto jurdico o figura
tpica, impone los comportamientos que deben seguir los individuos en la
sociedad, tambin est relacionado con el Derecho procesal, las normas
procsales, plazos sustantivos etc. Por ejemplo, en materia penal podemos ver
que el derecho sustantivo penal dice aquel que prive de la vida a otro se le
aplicara por pena.
Este regula el deber ser, el que impone los comportamientos que deben seguir
los individuos en la sociedad
LEGAL Y CONVENCIONAL
297

Cierta parte de la doctrina, encabezada por de Castro13, entiende que el

trmino de caducidad debe estar reservado exclusivamente a la caducidad
legal. Su razonamiento se basa en la dificultad de dotar a la caducidad de
carcter tcnico negar, al plazo perentorio establecido en un pacto, su carcter
de sometido a las reglas propias de autonoma de la voluntad, y considerarlo,
por el contrario, sometido a las disposiciones del Cdigo sobre la prescripcin o
entender que le son aplicables los efectos que la doctrina atribuye a la
caducidad (no interrupcin, irrenunciabilidad, aplicacin de oficio).
A mi juicio, y a da de hoy, con una jurisprudencia mucho ms desarrollada
sobre la materia, a la caducidad convencional son aplicables efectivamente
aquellos efectos que la doctrina atribuye a la figura de la caducidad. A este
respecto se pronuncia Rubio Torrano objetando que El carcter tcnico de la
caducidad, del que habla de Castro, viene establecido por unas notas que a
esta

figura

ha

otorgado

la

doctrina

no

por

criterios

legalmente

establecidos14. La caducidad es una institucin que no encuentra definicin

en ningn cuerpo legal; por ello, parece evidente que debern seguirse, tanto
para la caducidad legal como convencional, aquellos elementos de produccin
doctrinal y jurisprudencial identificadores de la figura.
SEMEJANZAS Y DIFERNCIAS CON LA PRESCRIPCION
La semejanza que tienen son que se ejercen durante su tiempo y forma
cumpliendo con varios requisitos, siempre y cuando cumpliendo con las leyes.
Las principales notas que diferencian a ambas figuras son:
1. En primer lugar, la interrupcin. La prescripcin puede ser interrumpida en
cualquier momento por el titular del derecho mediante el ejercicio del mismo. Si
tras ese ejercicio, el derecho siguiese incumplido por el sujeto pasivo,
comienza de nuevo el plazo de prescripcin, pudiendo posteriormente volver a
ser interrumpido. Por su lado la caducidad no puede ser interrumpida, es decir,
una vez vence el plazo para ejercitar el derecho, este queda automticamente
extinguido.
Poniendo un ejemplo, si un derecho prescribe a los 10 aos y al cabo de 3
aos se interrumpe pero el derecho sigue incumplido, no quedarn 7 aos
298

hasta completar los 10 por incumplimiento, sino que volver a comenzar el

cmputo de 10 aos desde esa interrupcin. Si ese plazo de 10 aos fuese de
caducidad, dara igual las acciones que se ejercitasen que si el derecho sigue
incumplido, tras los 10 aos iniciales, el derecho se extinguira. La prescripcin
podr ser interrumpida por ejercicio judicial, por ejercicio extrajudicial, o por
cualquier otro acto de reconocimiento de la deuda. Por lo tanto, bastara una
reclamacin del acreedor a su deudor y la prescripcin ya estara interrumpida.
2. La segunda nota que sirve para diferenciar estas dos figuras es la alegacin.
La prescripcin deber ser alegada por el deudor cuando el acreedor le
reclame la conducta debida fuera de los plazos marcados. Por lo tanto y siendo
indispensable la alegacin, los tribunales no podrn nunca apreciar de oficio la
prescripcin, slo ser comprobada a instancia de parte.
Por contra, la caducidad, s ser directamente apreciada de oficio por parte de
los tribunales, con lo que no tendr que ser alegada por la parte deudora.
Si bien esta explicacin es eminentemente civil, aqu te dejo tambin, adems
de civiles, otros plazos de prescripcin que marca la ley y que su conocimiento
puede llegar a ser interesante.
XXXl. LA TRANSACION: CONCEPTOS Y EFECTOS
A) CONCEPTO
La transaccin es un contrato por el cual las partes hacindose recprocas
Concesiones, terminan una controversia presente o previenen una futura.
B) EFECTOS
La transaccin tiene para las partes la autoridad de la cosa juzgada; pero no
proceder la va de apremio, sino tratndose del cumplimiento de la
transaccin judicial

Autoridad de cosa juzgada.

Como contrato que es est sujeto a acciones de nulidad o rescisin.

Para impugnar una transaccin debe devolverse lo recibido con motivo

de ella.

No traslada derechos, sino que slo reconoce y define los mismos.

299

Ninguna de las partes podr exigir la obligacin materia de la

transaccin en los trminos que exista antes de sta; si uno lo hiciere, el otro
tendr una excepcin.

La aparicin de nuevos documentos no anula la transaccin si se ha

hecho de buena fe.

El fiador de la obligacin materia de la transaccin slo se obliga a sta

si consiente en ella.

XXXll. LAS MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES (OBLIGACIONES

COMPLEJAS EN SU EFICASION)
Obligaciones puras y obligaciones sujetas a modalidad.
En contraposicin a la obligacin sujeta a modalidades, se define la obligacin
pura y simple. Esta es la que existe y es exigible desde luego, y se constituye
entre un sujeto activo y un sujeto pasivo. No encontramos por consiguiente, en
Dicha obligacin ninguna hecha o circunstancia que afecte su existencia, como
ocurre en la obligacin condicional, ni su exigibilidad como acontece en el
trmino, ni su naturaleza subjetiva por cuanto a la pluralidad de sujetos activos
o pasivos, ni tampoco se complica su aspecto objetivo por la presencia de
varios objetos o de la indivisibilidad de la prestacin. Las obligaciones sujetas a
modalidades, por consiguiente alteran a la obligacin desde diversos puntos de
vista. La forma ms radical de afectar a la obligacin, es por lo que atae a su
existencia misma. Esta modalidad se llama condicin.
Otra modalidad de menor importancia es el trmino que ya no hiere a la
existencia misma de la obligacin, sino tan solo a su exigibilidad; la obligacin
se constituye con todos sus elementos esenciales, nace a la vida jurdica y slo
se difieren sus efectos, es decir, se aplazan, de tal manera que hay una
circunstancia que impide su exigibilidad
Obligaciones sujetas a trmino o plazo

300

La obligacin est sujeta a plazo cuando su exigibilidad depende del

acaecimiento

de

un

hecho

futuro

cierto

que

ocurrir

fatal

necesariamente.estra legislacin lo define as: Art. 1365 inc.

"El plazo puede definirse como un hecho futuro y cierto de que depende el
ejercicio o la extincin de un derecho."
El Plazo, adems, es el lapso durante el cual no puede exigirse la obligacin.
Caracteres
Para Meza Barros dos circunstancias caracterizan al plazo: la futuridad y la
certidumbre.

Futuridad: Al igual que la condicin, el plazo es un acontecimiento

futuro, que de verificarse en el porvenir, pero al revs de la condicin, el
acontecimiento es cierto.

Cierto: la certidumbre de que se verificara el hecho determina los

efectos del plazo, el plazo posterga el ejercicio de la obligacin y del derecho.
hay cuatro formas para establecer un plazo:

A da cierto y determinado: si necesariamente ha de llegar y se sabe

cundo. Ejemplo: el Da 31 de diciembre del ao 2010.

A da cierto e indeterminado: si necesariamente va a llegar pero no se

sabe cundo. Ejemplo: el da de la muerte de una persona.

A da incierto y determinado: si puede llegar o no, pero suponiendo que

ha de llegar se sabe cundo. Ejemplo: el da de cumpleaos de una persona.

A da incierto e indeterminado: si no se sabe si ha de llegar ni cundo.

Ejemplo: el da que una persona se case.

Clasificacin:

EXPRESO: est expresamente convenido en la obligacin

TACITO: no est expresamente convenido en la obligacin pero resulta

de la naturaleza y circunstancias de la obligacin Art. 1365,1422 C.

301

FATAL: aquel por tuyo transcurso, al verificarse, se extinguir el

derecho. Art. 47 C.
NO FATAL: aquel que por su llegada no extingue el derecho, eso

significa que la obligacin puede cumplirse aun despus de transcurrido el

plazo.

DETERMINADO: Se sabe va a ocurrir el hecho.

INDETERMIANDO: No se sabe cundo ocurrir el hecho.

LEGAL: Aquel que tiene su origen no en la voluntad sino en la ley, lo fija

la ley
JUDICIAL: Aquel que se produce a falta de los dos anteriores, y el

juzgado permite o faculta al juez para que sea l quien lo determine, lo fija el
juez

VOLUNTARIO O CONVENCIONAL: Es el plazo fijado por las partes al

momento de pactarse la obligacin, lo fijan las partes

SUSPENSIVO: Es aquel que posterga el ejerci de un derecho, difiere la

exigibilidad de la obligacin.

EXTINTIVO: Es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho. El

plazo extintivo limita la duracin de la obligacin
OBLIGACIONES CONDICIONALES
La condicin suspensiva es un acontecimiento futuro de realizacin incierta,
que suspende el nacimiento de un derecho. Esta modalidad puede aplicarse a
las obligaciones, debiendo estudiarse sucesivamente los efectos que la
condicin pendiente produce sobre la obligacin, y los que implica la
realizacin o no de la condicin. La condicin es una modalidad ms enrgica
que el plazo, puesto que suspende el nacimiento mismo del derecho. En tanto
que la condicin est pendiente, puede decirse que no existe la obligacin

302

OBLIGACIN MODAL O CON CARGA

Llmese modo a la obligacin excepcional creada a cargo del adquirente de un
derecho a ttulo gratuito.
El modo: apunta Galindo Garfias- slo tiene lugar en los actos de liberalidad
(herencia, legado, donacin) ya sean por causa de muerte o intervalos, es una
manera de limitar la liberalidad que grava al heredero donatario o legatario, con
determinadas cargas. Quien recibe un regalo, una liberalidad, el beneficiario de
un acto gratuito, no tiene normalmente obligacin alguna que cumplir. Los
contratos o actos gratuitos slo obligan al que concede el beneficio y
regularmente no crean compromiso a quien lo recibe, por ello suelen ser,
tambin unilaterales. Sin embargo, y por excepcin y en ello estriba la razn
de que el modo sea una modalidad o forma de ser de las obligaciones- se
impone al adquirente favorecido por el acto alguna prestacin a su cargo, o
mejor dicho, una contraprestacin cuyo valor no es equivalente al valor de la
que recibe y debe ser cumplida.
Dicha contraprestacin es el modo o carga, y el acto gratuito por el afectado
est sujeto a modalidad. En efecto, si lo normal en un acto de beneficencia es
que el favorecido con l mismo est exento de toda obligacin, cuando
inslitamente engendra alguna a su cargo se presenta una situacin
excepcional que imprime al acto una fisonoma distinta, esto es, una forma de
ser o de manifestarse diferente a la habitual, que es lo que caracteriza
precisamente a la modalidad.

XXXlll.

LAS

OBLIGACIONES

COMPLEJAS

POR

PLURALIDAD

DE

SUJETOS
Obligaciones a prorrata o mancomunadas; proporcionalidad
Son aquellas que pueden tener varios acreedores o varios deudores. La
obligacin es mancomunada cuando se divide entre varios sujetos activos o
pasivos. Si hay varios acreedores, cada uno no podr reclamar sino su parte, y
303

no podr ser demandado sino por su porcin. La obligacin mancomunada se

divide en fracciones distintas, cada una de las cuales forma una obligacin
autnoma.
La obligacin mancomunada es la regla, constituye el derecho comn de la
obligacin plural; pero es rara en la prctica porque el acreedor tendr siempre
el cuidado de exigir a los deudores que se obliguen solidariamente. Cuando la
obligacin es contractual el acreedor que se encuentra en presencia de varios
deudores, tiene siempre el cuidado de exigir que se obliguen solidariamente;
para las obligaciones comerciales, esa estipulacin se presume. Cuando se
trata de obligaciones delictuales y cuasi delictuales, la jurisprudencia excluye
las reglas de las obligaciones mancomunadas. Pero se convierte en
mancomunada como consecuencia de la muerte del acreedor o del deudor; el
crdito o la deuda se dividen entre los herederos, que son as acreedores o
deudores mancomunados.
La obligacin mancomunada se divide entre los diferentes sujetos activos y
pasivos. Es el derecho comn de las obligaciones. Pero la regla suele
descartar por el lado pasivo:
En derecho comercial, por una costumbre en contrario:
En derecho civil, en materia contractual, por la voluntad de las partes:
En materia de delitos y cuasidelitos, por la jurisprudencia.
A) Mancomunidad activa y pasiva
Hay tres clases de obligaciones mancomunadas, la activa cuando hay varios
acreedores, pasiva cuando son varios los deudores y mixta cuando hay
pluralidad de acreedores y deudores a la vez.
Si la obligacin es indivisible, los acreedores o deudores o ambos debern
exigir o cumplir, respectivamente, la obligacin conjuntamente.
Si la obligacin es divisible (por ejemplo, pagar una cantidad de dinero) cada
acreedor, en la mancomunidad activa, podr exigir a cada deudor su parte de
la obligacin, independientemente de los dems.
Cada deudor, en la mancomunidad pasiva, deber cumplir su parte, tambin
prescindiendo de los dems deudores
304

OBLIGACIONES SOLIDARIAS: COMPARACION CON LAS

MANCOMUNADAS.

Obligaciones Solidarias

Capitant define las obligaciones solidarias como "Aquella en la cual los

deudores estn obligados a una misma cosa, de suerte que cada uno puede
ser perseguido por la totalidad de la deuda y el pago del hecho por uno solo
libera a los dems frente a los acreedores. La obligacin solidaria da a cada
acreedor el derecho de demandar el pago total del crdito aunque se divisible
entre ellos.
La solidaridad, denominada tambin, correalidad, y solidez por los antiguos
autores franceses, opone un obstculo a la divisin de los crditos y de las
deudas. Se distingue entre la solidaridad activa que casi no presenta inters
prctico, y la solidaridad pasiva, cuya importancia es muy grande. Las
obligaciones solidarias distingue la solidaridad entre los acreedores y la
solidaridad entre los deudores, las cuales estn consignadas en los artculos
1197 al 1216 del Cdigo Civil. Respecto de la solidaridad entre los acreedores,
el art. 1197 del Cdigo Civil, establece La obligacin es solidaria entre muchos
acreedores, cuando el titulo da expresamente a cada uno de ellos el derecho
de pedir el pago total del crdito, y que el pago hecho a uno de ellos libre al
deudor, aunque el beneficio de la obligacin sea partible entre los diversos
acreedores.
En relacin a la solidaridad por parte de los deudores, el art. 1200 del mismo
texto legal, consigna "Hay solidaridad por parte de los deudores, cuando estn
obligados a una misma cosa, de manera que cada uno de ellos pueda ser
requerido por la totalidad, y que el pago hecho por uno, libre a los otros
respecto del acreedor".
En las obligaciones solidarias, el objeto de la obligacin se divide: hay varias
deudas, cada una por una fraccin. La solidaridad depende tan slo de la
representacin recproca de los codeudores.
No obstante lo penltimo, el derecho de cada uno de los acreedores o de los
deudores no se modifica: cada acreedor no tiene derecho sino a su parte; cada
305

deudor no debe sino su parte. Por haber reclamado ms de lo debido a l, el

acreedor deber rembolsar su parte a los dems acreedores solidarios.
Asimismo, el deudor solidario que haya pagado ms de lo que deba, podr
volverse contra sus codeudores para exigir de ellos el pago de su parte.
La solidaridad puede resultar de la voluntad, ya sea de un contrato donde se
exprese la voluntad del acreedor y de los codeudores; ya sea de un
testamento: para el pago de los legados, el testador puede imponer la
solidaridad a sus herederos. A sus herederos.
La solidaridad resulta a veces de la ley. El legislador ha establecido la
solidaridad perfecta con diversas finalidades, Presume que los contratantes
han querido estipular la solidaridad.
El art. 1887 del C. C. considera que los comodatarios conjuntos de un mismo
objeto se han obligado solidariamente a la restitucin.
El art. 2002 del C.C, dispone que el mandatario nombrado por varios
mandantes para un asunto comn tiene una accin solidaria contra cada uno
de los mandantes conjuntos, sus codeudores.
El legislador impone la solidaridad como medida de proteccin para el
acreedor: el marido de una mujer que sea tutora es cotutor, responsable
solidariamente para con el pupilo. La solidaridad se establece a ttulo de
sancin, para castigar a los codeudores por razn de culpa comn que existe
en el origen de su deuda.

Comparacin con las mancomunadas:

Es que en una relacin obligatoria el acreedor sea una sola persona
y el deudor sea una sola persona. Pero cuando hay pluralidad de
sujetos.
A). No presuncin y fuentes

B). Solidaridad activa

Cuando existe pluralidad de acreedores y cada uno de ellos puede exigir el
total de la obligacin al deudor.
306

 Efectos entre los acreedores y el deudor.

Los efectos de la solidaridad activa son mltiples y pueden resumirse de este
modo: la solidaridad activa impide la divisin del crdito entre los varios
acreedores. De aqu resulta:
1. cada deudor puede demandar el pago total de la obligacin. Nada se impone
a que el acreedor solo reclame parte o cuota que en definitiva le corresponde y
que acepte del deudor un pago parcial.
2. el deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores que elija
segn el artculo 1384.
Esta facultad de que la ley inviste al deudor tiene una limitacin. Si ha sido
demandado por uno de los acreedores, deber hacer el pago al demandante y
cesa, en consecuencia, su derecho para elegir.
3. El pago a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin respecto de
todos. As lo deja claro el articulo antes mencionado, cuando proviene de los
medios que indica extinguen la obligacin con relacin a todos de la misma
manera que el pago lo hara.
4. Los dems modos de extinguirse las obligaciones compensacin, novacin,
remisin,

extinguen

la

obligacin

del

mismo

modo

que

el

pago.

Cada uno de los acreedores puede, pues, condonar la deuda, novarla, etc., con
la misma limitacin apuntada en el caso del pago: "con tal que uno de estos no
haya demandado ya al deudor. Art. 1385.
5. La interrupcin de la prescripcin que obra en provecho de un acreedor
solidario, aprovecha a los dems.
Efectos entre los acreedores.
En este caso solo se menciona que si se produce entre uno de varios
acreedores solidarios y el deudor ser obligado el primerocada uno de sus
coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el
crdito.

307

La regla debe generalizarse, el acreedor que recibe el pago debe compartirlo

con sus acreedores y enterar a cada cual la parte que le pertenezca.
Efectos de los herederos de un acreedor solidario
El estudio de los efectos de la solidaridad entre los deudores supone que se ha
extinguido la obligacin. Pagada la deuda iquest; Quin soporta, en definitiva el
pago? Cmo ajustan cuentas los deudores entre s? Un principio fundamental
inspira esta cuestin. La solidaridad solo existe en las relaciones de los
deudores con el acreedor, no hay solidaridad entre deudores. Por tanto, cada
deudor, a la postre, debe soportar solo la parte que le corresponde en la deuda.

C). Solidaridad pasiva

Es aquella que permite a cada uno de los acreedores de una deuda reclamar al
deudor el pago de la totalidad; y que el deudor, al pagarle a uno, se libera con
respecto a los dems. Ms generalmente, todos los actos cumplidos por el
deudor contra uno de los acreedores solidarios, surten efecto con relacin a los
restantes acreedores.
El objeto de la solidaridad activa limita los poderes de cada acreedor: obra por
cuenta y en inters de todos; por eso, la remisin de deuda concedida por uno
de los acreedores no podr perjudicar a los dems; aquella no libera al deudor
"ms que por la parte de ese acreedor" (Art.1198)
Si la solidaridad activa es rarsima en la prctica, la solidaridad pasiva se
encuentra con muchsima frecuencia. Es convencional o lega
Efectos principales
A) El acreedor tiene derecho a reclamar la totalidad de uno cualquiera de los
deudores (Arts. 1200 y 1203 del C. C.)
B) El pago hecho por uno de ellos libera a los restantes con respecto al
acreedor.

308

 Unidad de objeto y pluralidad de vnculos

Pluralidad de vnculos: Es una de las principales caractersticas de esta
modalidad de las obligaciones pues es indispensable la existencia de ms de
un deudor. La multiplicidad de sujetos obligados al cumplimiento de una la
misma pretensin ante un solo acreedor es la caracterstica que da la su
naturaleza a este tipo de solidaridad. Este elemento se aclara perfectamente en
la segunda parte de artculo 1987 del cdigo civil vigente. En el cual se
establece lo siguiente Adems de la mancomunidad, habr solidaridad activa,
cuando dos o ms acreedores tienen derecho para exigir, cada uno de por s, el
cumplimiento total de la obligacin; y solidaridad pasiva cuando dos o ms
deudores reporten la obligacin de prestar, cada uno de por s, en su totalidad,
la prestacin debida.
Unidad de objeto: El objeto debido por todos codeudores es el mismo, por lo
que puede ser exigido por el acreedor a cualquiera de los deudores. El pago de
uno de los deudores al acreedor sana la obligacin sin embargo los dems
deudores permanecen obligados por la parte proporcional de la deuda con
aquel que haya pagado

Efectos secundarios
Efectos Secundarios enunciados en el Cdigo Civil:
A) La constitucin en mora, al cumplimiento de un acto interruptor de la
prescripcin, a la obtencin de una sentencia, a la notificacin de una cesin de
crdito sino con relacin a uno d los codeudores, esos actos producen efectos
con respecto a todos ellos. (Arts. 1205 y 1207 del C. C.)
B) La prescripcin interrumpida por el acreedor con respecto a uno de los
codeudores solidarios se encuentra interrumpida con respecto a todos (art.
1206 C. C.). La explicacin se halla siempre en representacin recproca de los
codeudores solidarios, de uno por otros.
Efectos Secundarios por la Jurisprudencia:

309

A) Los efectos de la Sentencia obtenida por el acreedor contra uno de los

codeudores solidarios se imponen a todos.
B) La cesin de crdito notificada a uno de los codeudores solidarios es
oponible a todos (Acerca de la cesin de crditos, cfr, inf, ns 1254 y sgtes.).
Cabe destacar, que generalizando esas especies previstas por la ley o tenidas
presentes por la jurisprudencia, que los actos cumplidos contra uno de los
codeudores solidarios son oponibles a los dems.
D) Solidaridad Perfecta o Soladiradidad Imperfecta
Segn Capitn la solidaridad imperfecta es una forma de solidaridad pasiva en
la cual no se producen los efectos secundarios de la solidaridad. Esta
interrumpe la prescripcin por constitucin en mora.
Los romanos llegaron a admitir, en todas las esferas, la solidaridad imperfecta,
que tena su fuente en una culpa comn: los coautores culposos de
un dao estaban obligados "in solidum", siempre que no fuera posible aislar el
perjuicio causado por cada uno de ellos. Por haber concurrido cada uno a todo
el dao, deba la totalidad: "solidum".
En la obligacin "in solidum" el objeto de la obligacin no se divide: existen
varias deudas por la totalidad.
Cuando varios deudores estn obligados cada uno por la totalidad de la deuda,
el acreedor puede reclamar la totalidad solidum de uno cualquiera de los
codeudores. As, cada uno de los coautores de un dao responsable delictual o
cuasi delictualmente, est obligado a reparacin integra, porque ha causado
todo el dao. Tambin el deudor de alimentos se encuentra obligado in
solidum.
La obligacin "in solidum" tiene su origen, pues, en el delito, o los cuasidelitos;
se extendi a las obligaciones legales, como las del tutor, a los cuasicontratos e
incluso a los contratos.
E) Relacin de los codeudores entre si
Caso de deudor exonerado: La diferencia de porciones puede ser de mayor o
menor magnitud. Y puede incluso darse el caso de que uno de los deudores
haya sido objeto de remisin de parte de su deuda.
Accin de regreso: desde el momento en que la deuda se fracciona y
que cada deudor no se halla constreido a soportar en definitiva sino
310

una parte de ella, aquel que ha pagado posee la facultad de reclamar a

los dems las partes correspondientes a cada uno. Insolvencia de un deudor: Pudiera ocurrir que uno de los codeudores
resultara insolvente. En tal caso la perdida se distribuir entre los dems
deudores
F) Cesacin de solidaridad
La solidaridad puede extinguirse de tres formas:
Pacto de remisin: La solidaridad puede extinguirse o perder su carcter
de obligacin en el caso de que el acreedor consintiera en que ella se
fraccionara.
Remisin general: La remisin puede alcanzar a todos los codeudores.
En tal caso, ella es general. Cada codeudor es admitido a pagar slo su
parte.
Remisin individual: Pero el pacto de remisin de la solidaridad puede
ser personal y beneficiar a un solo deudor. En tal caso, ella se mantiene
con respecto a los dems que quedan obligados por el saldo.

G) Divisin de la obligacin solidaria pasiva en caso de hereditario

Esta fuente de la solidaridad pasiva se divide a su vez en dos. La primera que
es conocida como convencional que es la contenida en los contratos y acuerdo
de voluntad entre las partes y la segunda llamada solidaridad testamentaria,
contenida como su nombre lo indica en los testamentos. La solidaridad pasiva
convencional es la ms comn pues es aquella que se da por el acuerdo de
voluntades y es empleada cotidianamente para buscar la proteccin del
acreedor. Esta se puede encontrar con facilidad en los contratos en los que se
estipula la existencia de un acreedor y la existencia de dos o ms deudores.
La solidaridad testamentaria es aquella que podemos encontrar en los
testamentos. Esta se establece por el testador en beneficio de sus herederos,
en esta modalidad la multiplicidad de sujetos se puede encontrar en los
311

herederos, quienes sern beneficiarios del testador. En segundo plano

encontramos a la ley como fuente de la solidaridad pasiva, ya que en algunos
casos los legisladores han creado ficciones con el propsito de proteger a la
sociedad o bien como medio de sancin.
En el primer supuesto referente a la proteccin entregada por los legisladores a
los acreedores podemos encontrar como ejemplo la legislacin francesa en la
que se establece lo siguiente: el marido de una mujer que sea tutora es cotutor,
responsable solidariamente para con el pupilo.
H) La intransmisibilidad de la solidaridad a herederos
Por la intransmisibilidad de la accin, Domnguez guila es el principal
representante en nuestra doctrina. Para el referido autor, los derechos o bienes
de la personalidad estn unidos al titular, desapareceran con l y por tanto
seran intransmisibles. Es por ello que forjar la transmisibilidad de la accin por
dao moral implica aceptar que el inters a reparar perdura al causante por sus
herederos, lo cual ira mucho ms all de su propia justificacin122. Se seala
que los seguidores de la transmisibilidad incurren en una contradiccin
evidente pues, por un lado aceptaran la transmisibilidad siguiendo la regla de
la continuidad de los herederos, pero por otra parte, se cierran a la posibilidad
de transferencia de dicha accin por actos entre vivos, por tratarse de un
derecho personalsimo, ello por lo absurdo que sera dicha situacin123. Ello
por cuanto estaramos frente a un pacto sobre sucesin futura, el cual adolece
de objeto ilcito.
I.Obligaciones disjuntas (disyuntivas)
Concepto: En cuanto al concepto de las obligaciones disjuntas, hemos
realizado un anlisis conceptual bastante claro al respecto, aun as, podemos
decir, que las obligaciones disjuntas atribuyen a las partes obligadas a realizar
sus actos de cumplimiento sin el consentimiento de los dems coadyuvantes o
a los dems litis consorte obligados, es decir , se unen para contraer
obligaciones o se unen para formar una sociedad beneficiaria del crdito.
Aplicacin: Las obligaciones disyuntivas no estn legisladas en el cdigo civil,
ellas estn sujetas al rgimen de las obligaciones solidarias
312

3. Obligaciones solidarias
La Obligacin solidaria es un modalidad de obligacin con pluralidad de
sujetos, que consiste en que existiendo varios deudores o acreedores, de una
prestacin que, pudiendo ser divisible, se puede exigir a cada uno de los
deudores o acreedores por el total de ella, de manera que el efectuado o
recibido por uno de ellos, extingue toda la obligacin respecto del resto.
A) La teora de la indivisibilidad
Esta teora surge a partir de las crticas a la teora clsica, en especial a lo
relacionado con la conceptualizacin de la indivisibilidad e inalienabilidad del
patrimonio adems desvincula las nociones de patrimonio y personalidad sin
dejar de dar importancia a la relacin jurdica que los une.
Sustenta que las personas pueden tener diferentes patrimonios segn sea el
destino que le den, ejemplo: un sujeto que forma una sociedad annima,
adems registra un patrimonio familiar y establece un fideicomiso a favor de
sus padres ya ancianos
Podemos diferenciar la teora del patrimonio de afectacin en que considera
que de hecho una persona puede tener distintos patrimonios, en razn de que
puede tener diversos fines jurdico-econmicos por realizar, as como que
dichos

patrimonios,

considerados

como

masas

autnomas,

pueden

transmitiese por actos entre vivos.

Esta teora no ha sido aceptada universalmente por todas las legislaciones y
son todava muchas las que, con una serie de excepciones, siguen utilizando la
teora clsica. En este ltimo supuesto se encuentra la legislacin mexicana,
fundamentalmente en lo relativo al principio de indivisibilidad.
B) Teora del objeto, la de la obligacin y la del pago
La teora que considera al pago como un negocio jurdico bilateral, considera
que se trata de un efectivo contrato, pues la prestacin efectiva adems de
313

constituir un acto, a su vez exige un contrato de cumplimiento como factor

determinante. Y la posicin que considera al pago como la realizacin del
contenido de la obligacin, y que le otorga el carcter de negocio jurdico en el
caso de que la prestacin necesariamente requiera la realizacin de dicho
negocio, contempla a su vez dos puntos de vista.
Considera que el pago ser la realizacin del contenido de la obligacin no
teniendo en lo absoluto el carcter de negocio jurdico cuando se den aquellos
casos en que el deudor est obligado a un mero acto de hecho, por ejemplo,
cuando el deudor est obligado a comunicar tan solo un acontecimiento.
Vez carcter de negocio jurdico, cuando la prestacin requiera precisamente la
realizacin del mencionado negocio, por ejemplo en el caso en que el pago
consiste en una declaracin de voluntad, o bien definitivamente cuando se
celebra un contrato.
En conclusin la mayora de autores consideran a la ltima posicin eclctica y
la sealan como la ms correcta, ya que estiman que el pago juega un doble
papel, ocasionalmente puede representarse como un simple hecho jurdico y
en otras ocasiones como un negocio jurdico.
C) Indivisibilidad natural, convencional y legal
La indivisibilidad natural es una modalidad que se refiere al elemento objetivo
de la obligacin y no al subjetivo, pues requiere que la prestacin, en atencin
a su naturaleza, solo pueda ejecutarse en forma ntegra por ser imposible su
ejecucin parcial. 4 La indivisibilidad convencional existe cuando la prestacin
es divisible por naturaleza, pero a pesar de ello y con fundamento en la
autonoma de la voluntad, las partes han estipulado que se ejecute como si
fuera indivisible.
D) L a indivisibilidad y la pluralidad de acreedores y deudores
Qu inters hay en saber si una obligacin es o no indivisible? Cuando slo
hay un acreedor y un deudor, la cuestin no ofrece ningn inters, pues la
obligacin debe cumplirse siempre como si fuera indivisible. Pero cuando s
importa saber si la obligacin es o no indivisible, es en el caso de que haya
varios acreedores o varios deudores y en particular, si el acreedor, o el deudor,
mueren dejando varios herederos. Expresamente establece el artculo 2005,
que las obligaciones divisibles en que haya ms de un deudor o acreedor se
314

regirn por las reglas comunes de las obligaciones, es decir, por las reglas de
la mancomunidad o de la solidaridad, y que las indivisibles en que haya ms de
un deudor o acreedor se sujetarn a las disposiciones siguientes.
PLURALIDAD DE ACREEDORES: Si una obligacin indivisible se ha
contrado para con varios acreedores, cada uno de ellos podr exigir la
ejecucin ntegra y dar vlidamente recibo por el todo. Ejemplo: los seores A,
B y C son acreedores del seor D por la suma de $1,500.00, cada uno de los
acreedores puede exigir de D que le pague en su integridad el $1,500.00, sin
que D pueda oponer la excepcin correspondiente de la mancomunidad.
Aunque este efecto no se encuentre expresamente sealado por el Cdigo
Civil, por analoga se aplica el artculo 2007 que textualmente dispone: Cada
uno de los herederos del acreedor puede exigir la completa ejecucin
indivisible, obligndose Ejemplo Jos y Francisco estn obligados a entregar
un gato siams determinado a Elena y a Abril. La obligacin tiene el carcter de
indivisible, porque lo es su objeto. Si el gato muere por culpa de los deudores,
stos quedan obligados a indemnizar a sus acreedoras, dndoles, en
cumplimiento por equivalente, una indemnizacin en dinero efectivo por el valor
del animal. Esta obligacin ya tiene un objeto divisible y por consiguiente se
convierte en simplemente mancomunada, fraccionndola en tantas partes
como acreedoras y deudores haya. Si el gato vala 4 mil pesos, cada uno de
los deudores deber dar mil pesos a cada una de las acreedoras. 7. k.
quintanilla, Garca miguel ngel. Derecho de las obligaciones, actualizado con
jurisprudencia y ejecutorias.3 edicin. Mxico, crdenas editor distribuidor,
1993. pgs. 350-352. Derecho civil ii facultad de estudios superiores aragnunam sistema universidad abierta unidad 7 280 a dar suficiente garanta para la
indemnizacin da los dems coherederos, pero no puede por s solo perdonar
el dbito total ni recibir el valor en lugar de la cosa. Si uno de los herederos ha
perdonado la deuda o recibido el valor de la cosa, el coheredero no puede
pedir la cosa indivisible sino devolviendo la porcin del heredero que haya
perdonado o que haya recibido el valor.
PLURALIDAD DE DEUDORES: Cuando varios deudores han contrado
conjuntamente una deuda indivisible, cada uno de ellos est obligado por el
315

todo, aunque no se haya estipulado solidaridad. Lo mismo tiene lugar respecto

de los herederos de aqul que haya contrado una obligacin indivisible. (Ver
artculo 2006).
A) COMPARACIN DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES CON LAS
SOLIDARIAS.- Ya sabemos que en principio, cuando hay pluralidad de
deudores o de acreedores tratndose de una misma obligacin, existe la
mancomunidad. El efecto de la mancomunidad es, que cada deudor no debe
cumplir ntegramente la obligacin, sino slo en la parte que le corresponda,
porque si no, sera solidaridad. As pues, podemos afirmar que como
excepciones de la mancomunidad tenemos a la solidaridad y a la indivisibilidad,
cuyo punto de semejanza consiste, en que cada uno de los acreedores tiene el
derecho de exigir el cumplimiento ntegro de la obligacin y cada uno de los
deudores est obligado a cumplirla ntegramente. Sin embargo, se distinguen,
en que la solidaridad estipulada no da a la obligacin el carcter de indivisible,
ni la indivisibilidad de la obligacin la hace solidaria. (Ver artculo 2004). Esto
quiere decir, que en la indivisibilidad no hay posibilidad de cumplir
parcialmente; en cambio en la solidaridad s existe esta posibilidad, segn se
desprende de los artculos 1993 y 1998. Otra diferencia estriba, en que la
indivisibilidad no necesita ser expresa, en cambio la solidaridad s. Por otra
parte, en la indivisibilidad para hacer remisin de deuda se requiere el
consentimiento de todos, no as en la solidaridad.
B) CESACIN DE LA INDIVISIBILIDAD.- La obligacin indivisible deja de
serlo, en caso de incumplimiento de alguno de los codeudores, expresando al,
efecto el artculo 2010: Pierde la calidad de indivisible la obligacin que se
resuelve en el pago de daos y perjuicios, y, entonces, se observarn las
reglas siguientes:
I. Si para que se produzca esa conversin hubo culpa de parte de todos los
deudores, todos respondern de los daos y perjuicios proporcionalmente al
inters que representen en la obligacin;
II. Si slo algunos fueron culpables, nicamente ellos respondern de los daos
y perjuicios.

316

C) Comparacin obligaciones indivisibles y solidarias

invisibles: Las Obligaciones Indivisibles Las Obligaciones Indivisibles Fuente:
Indivisibilidad en razn del objetivo e indivisibilidad por la voluntad de las partes
Los efectos de indivisibilidad Rgimen legal de las obligaciones indivisibles
Efectos de las obligaciones indivisibles Diferencias que existen entre la
obligacin indivisible y la obligacin solidaria.
Solidarias: En las obligaciones solidarias, por parte de los deudores, el
acreedor, por ser dueo del crdito total, tiene el derecho de exigirlo
ntegramente; en cambio, en las obligaciones indivisibles, el acreedor puede
exigir el total cumplimiento de la obligacin, pero por diversa causa, derivada
de la indivisibilidad del objeto. La solidaridad entre deudores no hace, por ste
concepto, que una obligacin sea indivisible; aunque solidaria, esta obligacin
es susceptible de divisin, lo que tiene lugar cuando se transmite la obligacin
solidaria por herencia; o, en otros trminos, la solidaridad impide la divisin de
la deuda en el momento de su formacin, pero no hay obstculo alguno para
que la misma pueda dividirse con motivo de acontecimientos posteriores. El
efecto principal de la obligacin solidaria, es compeler al deudor al pago total,
como si l fuera el nico obligado; pero existen tambin otras consecuencias
secundarias, que ponen de relieve la distincin entre la obligacin solidaria y la
indivisible. Para explicar los efectos secundarios de la solidaridad, que no
pueden justificarse partiendo del principio de que cada uno de los deudores se
obliga por el total, ha sido preciso acudir a otra idea, y esta consiste en la
representacin recproca que tienen los codeudores, lo que hace que el acto
verificado en contra de uno de ellos se repute realizado en contra de todos,
produciendo efectos como si hubiere sido hecho contra cada uno de ellos. La
idea de la representacin entre codeudores solidarios, es de creacin reciente,
y ha engendrado determinadas consecuencias, entre ellas, el aceptar, la
representacin recproca de los deudores, produciendo efectos nuevos, para
los casos de solidaridad, entre los que figura, de modo prominente, el alcance
que se concede a la cosa juzgada; si un acreedor demanda a alguno de los
deudores obligados, la sentencia obtenida en contra de ste, se puede invocar
contra todos los deudores, aun cuando los mismos no hayan figurado en el

317

litigio.
XXXIV. OBLIGACIONES COMPLEJAS POR PLURALIDAD DE OBJETOS
OBLIGACIONES CONJUNTIVAS;
Obligaciones Conjuntivas, Alternativas y Facultativas Obligaciones Conjuntivas,
Alternativas y Facultativas. (Tema 13)Obligaciones conjuntiva implica pluralidad
de objetos a los cuales se refiere (contenidos en) la prestacin, y el deudor,
para liberarse de la obligacin (esto es, para satisfacer completamente la
expectativa del acreedor) debe entregar todos los objetos a los cuales se
refiere la obligacin. Por ejemplo, tengo la obligacin de entregar una
mecedora, un sof y una lmpara porque los he vendido por un precio
determinado. Mi obligacin no se extinguir hasta que haya entregado todos
los objetosbcon tenidos en la prestacin. El acreedor tiene el derecho de
exigirme todos los objetos contenidos en la prestacin. En la obligacin
conjuntiva (llamada tambin acumulativa) no hay facultad ninguna de eleccin.
Debo tres objetos, debo entregarlos todos. Debo cinco objetos, debo
entregarlos todos. La obligacin conjuntiva se comporta exactamente igual que
una obligacin simple, salvo por el hecho de que la prestacin este referida a
dos o ms objetos. De all que nuestro cdigo civil no contenga normal alguna
que la regule.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS: La obligacin alternativa se caracteriza por
tener prestacin doble y mltiple, pero siendo la relacin nica obligatoria. La
obligacin alternativa no siempre est referida a objetos, tambin puede estar
referidas a conductas. Por ejemplo, me comprometo a pintar la casa o a
levantar una pared. En las obligaciones alternativas existen varios objetos
sobre los cuales el deudor se obliga a cumplir determinada prestacin, con la
particularidad de que el deudor se libera ejecutando solo uno de ellos. Por
ejemplo: me obligo a pagar cuatro millones de bolvares, o a entregar tal
automvil o a reparar y pintar tu casa. En este caso la doctrina afirma que
todas las prestaciones estn in obligationem, puesto que el deudor debe
cumplir cualquiera de dichas prestaciones; pero solo una de dichas
prestaciones esta in solutionem, puesto que el deudor se libera cumpliendo una
sola de ellas. El deudor cumple entregando determinado automvil, o cuatro
318

millones de bolvares o reparando y pintando la casa del acreedor. La

conjugacin caracteriza a las obligaciones alternativas .
OBLIGACIONES

FACULTATIVAS: La obligacin alternativa tiende a

confundirse con la obligacin facultativa en cuanto en esta tambin el deudor

tiene la facultad de elegir entre dos (o ms objetos) con cul de ellos desea
cumplir. Sin embargo existen marcadas diferencias.
LA LLAMADA PRENDA GENERICA: La relacin jurdica obligatoria es de
sustrato econmico (de cambio dinerario), esto es, de contenido patrimonial.
En otras palabras, el inters del derecho de los acreedores, es la prenda
genrica (comn) que estos persiguen sobre los bienes que forman el
patrimonio del obligado.
OBLIGACIONES NATURALES: Obligaciones civiles son las que "dan derecho
a exigir su cumplimiento", es decir para poder requerirlo compulsivamente.
"Obligaciones naturales" son, en cambio, las que carecen de accin para exigir
y forzar su cumplimiento, aunque producen un efecto mucho ms atenuado,
cual es el de legitimar los actos de cumplimiento que el deudor hubiese podido
realizar por exclusiva decisin suya, sin coaccin de ningn tipo, ya que tales
pagos no podrn luego ser repetidos, dado que la norma autoriza "para
retener" lo que se hubiese "dado por razn de ellas"; confieren, podra decirse,
una excepcin o defensa para impedir que el deudor que las hubiera cumplido
pueda despus obtener la repeticin de lo pagado.
ORIGEN: Atento a la mutuo respeto que se profesaban el codificador chileno,
Dn. Andrs Bello y el nuestro, Dn. Dalmacio Velez Sarfield y tenido en cuenta la
similitud de ambas normas de fondo del Derecho Civil, con la que estn de
acuerdo una inmensa mayora de los autores consultados, comenzar este
punto de mi trabajo, con una sntesis que ha expuesto el doctrinario chileno Dr.
Rodrigo Gil Ljubetic, profesor de la ctedra de Derecho Civil III: Obligaciones,
de la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile. Este texto es material
de lectura obligatoria para la preparacin de las clases.
Expone el mencionado doctrinario que por influencia de la filosofa estoica, en
el derecho

romano se

denomin

"obligacin

natural"

ste

tipo

de

obligaciones. La obligacin natural se funda en la ley natural que gobierna al

319

mundo. La ley natural era la recta razn que prescriba lo que deba o no
hacerse. Luego en la formacin de la "obligacin naturales" no concurra el
"idus civile" sino que la naturaleza misma de las relaciones sociales.
En el derecho romano existan dos clases de obligaciones naturales:
1) las "obligaciones naturali tantum" que eran verdaderas obligaciones civiles
pero atenuadas.
2) las "obligatiosnes naturalis improprie" que no suponan un vnculo
preexistente y se basaban slo en deberes religiosos, morales, sociales o
de conciencia.
Respecto de las "obligaciones naturalis tamtum" no existi en el derecho
romano una teora general de las obligaciones naturales, sino que slo
un anlisis de ciertos casos concretos. As, el concepto de obligacin natural
surgi en un comienzo como una forma de conceder ciertos efectos a los actos
realizados por esclavos, posteriormente se ampli a los actos celebrados entre
el pter familia y sus hijos y los de stos entre s, a los simples pactos: a los
compromisos asumidos por el pupilo sin la autorizacin del tutor; al pago de
una obligacin extinguida por la prescripcin, etc.
En Roma, el principal efecto que se le atribuy a las obligaciones fu el de
la resolucin retentiva, esto es, el derecho a retener lo que se ha recibido, sin
estar expuesto a la restitucin. De esta manera bastaba que el deudor hubiera
pagado voluntariamente para que pudiera retenerse lo pagado. Adems de
la solucin retentiva, las obligaciones naturales producan otros efectos; podan
transformarse en civiles por medio de la novacin; eran susceptibles de
garantizarse con fianza, prenda e hipoteca y daban lugar a la compensacin.
NATURALEZA JURIDICA Y TEORICA: En este punto y atento a la similitud de
la codificacin chilena con la argentina, (que se expone en el punto referido
al Derecho Comparado) seguiremos lo conceptualizado por doctrinario chileno
Dr. Rodrigo Gil Ljubetic, de quien, en prrafos posteriores, indicaremos sus
credenciales, quien expresa:
En la doctrina se ha discutido sobre la naturaleza jurdica de las obligaciones
naturales. Sobre este punto, se aprecian, al menos, cuatro posturas:
320

1.- Teora Alemana del dbito y la responsabilidad: Las obligaciones

naturales seran obligaciones a las cuales le falta el ltimo elemento, esto es, la
responsabilidad.2.- La obligacin natural es un deber moral revestido de juridicidad:
Ligacin natural no puede ser un simple deber moral, ya que con ellos, la
prestacin es un acto de donacin o una liberalidad, en cambio, en las
obligaciones naturales, la prestacin es un pago por algo que conscientemente
se ha encontraba obligado a pagar el deudor. La irrepetibilidad del pago en las
obligaciones naturales, radica en un fundamento de justicia, y no es un simple
deber moral.
3.- La obligacin natural es un deber originariamente no jurdico pero que
despus del pago se convierte en obligacin jurdica: Este es, este deber
no jurdico se convertira en una obligacin en un sentido tcnico cuando se
cumpla, o bien, cuando se garantice o se substituya por una obligacin civil.
4.- La obligacin natural es un hecho jurdico: La obligacin natural no es
un vnculo jurdico ni antes ni despus del pago, es slo un hecho que adquiere
relevancia jurdica con posterioridad al pago.
REGULACION Y EFECTOS: Tiene singular importancia determinar los efectos
o, como dice pedro len en su programa de Obligaciones, el rgimen legal
aplicable a las obligaciones naturales, pues esto es lo que verdaderamente las
diferencia de otras instituciones jurdicas.
El principal de sus efectos, pero no el nico, es el vinculado con la validez del
pago que se efecta en cumplimiento de una obligacin natural, y la
imposibilidad de repetirlo. Pero tambin debemos referirnos a la posibilidad de
novar una obligacin natural,
O de garantizar su cumplimiento con fianza, prenda, hipoteca, clusulas
penales, a la confirmacin, a la compensacin y al derecho de retencin de
Pago.
XXXV. CONCURSO Y PRELACION DE CREDITOS
EL CONCURSO DE ACREADORES: El Concurso de Acreedores se concibe
como un instrumento jurdico destinado a solventar los problemas de liquidez
321

del Empresario que se encuentra ante la imposibilidad de atender el pago

corriente de sus obligaciones; es decir, que no puede pagar la generalidad de
sus deudas a sus vencimientos.
Por lo tanto poco o nada tiene que ver con el desbalance o con sus recursos
propios positivos o negativos. Tiene que ver con la solvencia, entendida como
aquella situacin en la que el empresario puede pagar sus deudas a su
vencimiento ya sea con recursos propios o ajenos. Si no se puede pagar de
una forma generalizada, se est en situacin concursal.
El Concurso de Acreedores est diseado por el legislador para dar, como
respuesta natural a los acreedores, la presentacin y negociacin de un
Convenio que permita pagar a los acreedores y a la vez se consiga la
continuidad de la empresa. Para facilitar esta tarea, el empresario deudor
puede presentar una propuesta de pago a sus acreedores que contemple el
50% de quita del importe de sus crditos (normalmente solo en los clasificados
como ordinarios) y una Espera, o calendario de pagos, de hasta cinco aos, en
el que nada impide contemplar que algunos sean de carencia y adems sin
intereses. Esto es en realidad una financiacin gratuita de la deuda concursal
durante el tiempo que dure la Fase Comn del procedimiento (normalmente
algo ms de un ao) ms el tiempo de duracin de la Espera de hasta cinco
aos. El efecto ms importante es que permite destinar los nuevos recursos
obtenidos por la empresa a la continuacin de la actividad y no a satisfacer la
deuda generada hasta la declaracin de concurso, que deber pagarse en la
forma y tiempo pactado en el Convenio.
A) EL VOLUNTARIO Y EL NECESARIO.
VOLUNTARIO: Por el contrario, el concurso voluntario es el que solicita la
propia empresa, tambin en una situacin de insolvencia que le impide hacer
frente con normalidad a sus pagos a sus acreedores (empleados, Seguridad
Social, Hacienda, proveedores, etc.). Para acreditar ante el juez de lo Mercantil
que no puede cumplir regularmente con sus obligaciones, habr que aportar la
documentacin necesaria.
A diferencia del concurso necesario, en el concurso voluntario los
administradores de la empresa se mantienen en el puesto aunque son
322

controlados por otros administradores concursales nombrados por un juez de lo

mercantil del lugar donde tenga el deudor el centro de intereses.
NECESARIO: Dentro de los concursos de acreedores, debemos diferenciar
dos tipos: voluntario y necesario. El concurso necesario u obligatorio viene
impuesto desde fuera para la empresa morosa. Puede ser instado ante el juez
de lo Mercantil -jurisdiccin competente en estos casos- por cualquiera de los
acreedores en una situacin de impagos reiterados derivados de insolvencia.
Para que el juez acepte el convenio tendr que demostrar que est legitimado.
Cuando la solicitud hubiera sido presentada por un acreedor y se fundara en un
embargo o en una investigacin de patrimonio infructuosos o que hubiera dado
lugar a una declaracin administrativa o judicial de insolvencia, el juez dictar
auto de declaracin de concurso el primer da hbil siguiente. En el concurso
necesario el rgano de administracin de la empresa pierde sus funciones, es
suspendido y sustituido por la administracin concursal.
B) TRAMITACION, OPOSICION Y RENOVACION.
La Ley seala como rganos concursales al: visitador, conciliador, sndico e
interventores.
Por regla general, los tres primeros son designados por el Instituto Federal de
Especialistas de Concursos Mercantiles, aunque en casos especiales el
conciliador y el sndico pueden ser nombrados por acuerdo entre el
comerciante y un grupo de acreedores que representen el 75% o ms del
monto del total reconocido.
Aparte de los anteriores se establecen los interventores que representan los
intereses de los acreedores y que tienen a su cargo la vigilancia de la actuacin
del conciliador y del sndico, como los actos realizados por el comerciante en la
administracin de su empresa. Los interventores son designados por el
acreedor o grupo de acreedores que representen por lo menos el 10% de los
crditos a cargo del comerciante.
La Ley prev dentro del procedimiento general concursal, un procedimiento
especfico y particular denominado: del reconocimiento de crditos que estar a
cargo del conciliador. En primer lugar, con base en la contabilidad del
323

comerciante, la informacin que se desprenda del dictamen del visitador y de

las solicitudes de reconocimiento de crditos que se promuevan, ser el
conciliador el que presente al juez una lista provisional de crditos a cargo del
comerciante en el formato que al efecto determine el Instituto, dentro de los 30
das naturales siguientes a la fecha de la ltima publicacin de la sentencia de
concurso mercantil.
A su vez, los acreedores podrn solicitar el reconocimiento de sus
crditos:
H) Dentro de los veinte das naturales siguientes a la fecha de la ltima
publicacin de la sentencia de concurso mercantil;
I) Dentro del plazo para formular objeciones a la lista provisional que es
por el trmino de cinco das;
J) Dentro del plazo para la interposicin del recurso de apelacin a la
sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos.
Transcurrido el ltimo plazo, no podr exigirse reconocimiento de crdito
alguno.
Las solicitudes de reconocimiento de crditos debern presentarse al
conciliador y contener lo siguiente:
A) El nombre completo y domicilio del acreedor;
B) B) la cuanta del crdito que estime tener en contra y, en su caso, a
favor del comerciante;
C) las garantas, condiciones, trminos y otras caractersticas del crdito,
entre ellas el tipo de documento que evidencie el crdito;
D) el grado y prelacin que a juicio del solicitante y de conformidad con lo
dispuesto en esta Ley, corresponda al crdito cuyo reconocimiento solicita,
y e) los datos que identifiquen, en su caso, cualquier procedimiento
administrativo, laboral, judicial o arbitral, que se haya iniciado y que tenga
relacin con el crdito de que se trate.

324

La solicitud de reconocimiento de crdito deber presentarse firmada por el

acreedor, en los formatos que al efecto determine el Instituto y deber
acompaarse de los documentos originales en los que se base el solicitante o
copia certificada de los mismos. En caso de que stos no obren en su poder,
deber indicar el lugar en donde se encuentren y demostrar que inici los
trmites para obtenerlos.
Una vez que el conciliador presente al juez la lista provisional de crditos, ste
la pondr a la vista del comerciante y de los acreedores para que dentro del
trmino improrrogable de cinco das naturales presenten por escrito al
conciliador, por conducto del juez, sus objeciones, acompaadas de los
documentos que estimen pertinentes, lo que ser puesto a disposicin del
conciliador por conducto del juez, al da siguiente de su recepcin.
El conciliador contar con un plazo improrrogable de diez das contados a partir
de aquel en que venza el plazo anterior, para la formulacin y presentacin al
juez de la lista definitiva de reconocimiento de crditos, anexando en su caso
todas las solicitudes adicionales presentadas con posterioridad a la elaboracin
de la lista provisional de crditos.
Si el conciliador omite la presentacin de la lista definitiva al vencimiento del
plazo a que se refiere el prrafo anterior el juez dictar las medidas de apremio
que sean necesarias al efecto y, en caso de que no la presente en cinco das
ms, solicitar al Instituto que designe a un nuevo conciliador.
Transcurrido el plazo mencionado el juez, dentro de los cinco das siguientes,
dictar la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos
tomando en consideracin la lista definitiva presentada por el conciliador, as
como todos los documentos que se le hayan anexado.
El juez, al da siguiente de que dicte sentencia de reconocimiento, graduacin y
prelacin de crditos la notificar al comerciante, a los acreedores reconocidos,
a los interventores, al conciliador y al Ministerio Pblico, mediante publicacin
en el Boletn Judicial o por los estrados del juzgado.
C) EFECTOS SUSTANTIVOS Y PROCESALES DE LA DECLARATORIA
JUDICIAL DEL CONCURSO
325

Ar t. 1. (Presupuesto objetivo ). La declaracin judicial de concurso

procede respecto de cualquier deudor que se encuentre en estado
de insolvencia.
Se considera en estado de insolvencia , independientemente de la
existencia

de

pluralidad

de

acreedores ,

al

deudor

que no

puede cumplir con sus obligaciones.

Ar t. 2. (Presupuesto subjetivo ). La declaracin judicial de concurso
proceder respecto de cualquier deudor, persona fsica que realice
actividad empresarial o persona jurdica civil o comercial.
Se

considera actividad

econmica

empresarial a

organizada con

la

finalidad

actividad profesional,
de produccin

de

intercambios de bienes o servicios .

Se encuentran excluidos del rgimen de esta ley el Estado,
los Entes

Autnomos,

los Servicios

Descentralizados ,

los Gobiernos Departamentales y las entidades de intermediacin

financiera, en este ltimo caso con excepcin de las normas
relativas a la calificacin del concurso, contenidas en el Ttulo IX.
En el caso de los deudores domiciliados en el extranjero, se
aplicar lo dispuesto en el Ttulo XIII de esta ley. Las personas
fsicas no comprendidas en la presente ley se seguirn regulando
por

el

Ttulo

VII

del

Libro

II

del Cdigo

General

del

Proceso (Concurso Civil) y normas concordantes.

Ar t. 3. (Concurso de la herencia ). Proceder el concurso de la
herencia del deudor fallecido, en los siguientes casos:
1. Cuando la herencia hubiera sido aceptada a beneficio
de inventario.
2.

Cuando,

declarado

en

concurso

el

deudor,

ste

hubiera fallecido durante la tramitacin del mismo. En

este caso, el concurso del deudor continuar de pleno
derecho como concurso de la herencia, sin retrotraer las
actuaciones.

326

Ar t. 4. (Presunciones

relativas

de

insolvencia ).

El

estado

de

insolvencia del deudor se presume en los siguientes casos:

1.

Cuando

exista

determinados

de

un pasivo
acuerdo

superior

con

al

normas

activo ,

contables

adecuadas.
2. Cuando existan dos o ms embargos por demandas
ejecutivas o por ejecuciones contra el deudor por un
monto superior a la mitad del valor de sus activos
susceptibles de ejecucin.
3. Cuando existan una o ms obligaciones del deudor, que
hubieran vencido hace ms de tres meses.
4. Cuando

el

deudor

hubiera

omitido

el

pago

de

sus obligaciones tributarias por ms de un ao.

5. Cuando exista cierre permanente de la sede de la
administracin

del establecimiento donde

el

deudor

desarrolla su actividad.
6.

Cuando

el

Banco

Central

hubiera

dispuesto

la suspensin de una o ms cuentas corrientes del deudor

o la clausura de las cuentas corrientes del deudor en el
sistema bancario.
7.

Cuando,

en

el

caso

de acuerdo

privado

de

reorganizacin, el deudor omita presentarse en plazo al

Juzgado (artculo 220), no se inscriba el auto de admisin
(artculo 223), se rechace, anule o incumpla el acuerdo.
Estas presunciones son relativas, admitiendo en todos los casos
prueba en contrario, en los trminos de la ley.
Ar t. 5. (Presunciones absolutas de

insolvencia).

El

estado

de

insolvencia del deudor se presume, en forma absoluta, en los

siguientes casos:
1. Cuando el deudor solicite su propio concurso.

327

2. Cuando el deudor hubiera sido declarado en concurso,

quiebra o cualquier otra forma de ejecucin concursal por Juez
competente

del pas donde el deudor tenga

su

domicilio

principal.
3. Cuando el deudor hubiera realizado actos fraudulentos para
la

obtencin

de

crditos

o para

sustraer

bienes

la

persecucin de los acreedores .

4. Cuando exista ocultacin o ausencia del deudor o de los
administradores, en su caso, sin dejar representante con
facultades

medios

suficientes

para

cumplir

con

sus

obligaciones.

CONVENIOS VALIDOS ENTRE EL DEUDOR Y SUS ACREEDORES

Aartculo 2062. Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad
debida, o la prestacin del servicio que se hubiere prometido.
Artculo 2063. El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de
sus deudas. Esta cesin, salvo pacto en contrario, solo libera a aquel de
responsabilidad por el importe lquido de los bienes cedidos. Los convenios que
sobre el efecto de la cesin se celebren entre el deudor y sus acreedores, se
sujetaran a lo dispuesto en el Titulo relativo a la concurrencia y prelacin de los
crditos.
Artculo 2064. La obligacin de prestar algn servicio se puede cumplir por un
tercero, salvo el caso en que se hubiere establecido, por pacto expreso, que la
cumpla personalmente el mismo obligado, o cuando se hubieren elegido sus
conocimientos especiales o sus cualidades personales.
Artculo 2065. El pago puede ser hecho por el mismo deudor, por sus
representantes o por cualquiera otra persona que tenga inters jurdico en el
cumplimiento de la obligacin.

328

Artculo 2066. Puede tambin hacerse por un tercero no interesado en el

cumplimiento de la obligacin, que obre con consentimiento expreso o presunto
del deudor.
Artculo 2067. Puede hacerse igualmente por un tercero ignorndolo el deudor.
Artculo 2068. Puede, por ltimo, hacerse contra la voluntad del deudor.
Artculo 2069. En el caso del artculo 2066, se observaran las disposiciones
relativas al mandato.
Artculo 2070. En el caso del artculo 2067, el que hizo el pago solo tendr
derecho de reclamar al deudor la cantidad que hubiere pagado al acreedor, si
este consinti en recibir menor suma que la debida.
Artculo 2071. En el caso del artculo 2068, el que hizo el pago solamente
tendr derecho a cobrar del deudor aquello en que le hubiere sido til el pago.
Artculo 2072. El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un
tercero; pero no est obligado a subrogarle en sus derechos, fuera de los casos
previstos en el artculo 2058 y 2059.
Artculo 2073. El pago debe hacerse al mismo acreedor o a su representante
legtimo.
Artculo 2074. El pago hecho a un tercero extinguir la obligacin, si as se
hubiere estipulado o consentido por el acreedor, y en los casos en que la ley lo
determine expresamente.
Artculo 2075. El pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus
bienes, ser vlido en cuanto se hubiere convertido en su utilidad.
Tambin ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere
convertido en utilidad del acreedor.
Artculo 2076. El pago hecho de buena fe al que estuviese en posesin del
crdito, liberara al deudor.
329

Artculo 2077. No ser vlido el pago hecho al acreedor por el deudor despus
de habrsele ordenado judicialmente la retencin de la deuda.
Artculo 2078. El pago deber hacerse del modo que se hubiere pactado; y
nunca podr hacerse parcialmente sino en virtud de convenio expreso o de
disposicin de ley.
Sin embargo, cuando la deuda tuviere una parte liquida y otra ilquida, podr
exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se
liquide la segunda.
Artculo 2079. El pago se har en el tiempo designado en el contrato,
exceptuando aquellos casos en que la ley permita o prevenga expresamente
otra cosa.
Artculo 2080. Si no se ha fijado el tiempo en que deba hacerse el pago y se
trata de obligaciones de dar, no podr el acreedor exigirlo sino despus de los
treinta das siguientes a la interpelacin que se haga, ya judicialmente, ya en lo
extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. Tratndose de obligaciones de
hacer, el pago debe efectuarse cuando lo exija el acreedor, siempre que haya
transcurrido el tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin.
Artculo 2081. Si el deudor quisiere hacer pagos anticipados y el acreedor
recibirlos, no podr este ser obligado a hacer descuentos.
Artculo 2082. Por regla general el pago debe hacerse en el domicilio del
deudor, salvo que las partes convinieren otra cosa, o que lo contrario se
desprenda de las circunstancias, de la naturaleza de la obligacin o de la ley.
Si se han designado varios lugares para hacer el pago, el acreedor puede
elegir cualquiera de ellos.
Artculo 2083. Si el pago consiste en la tradicin de un inmueble o en
prestaciones relativas al inmueble, deber hacerse en el lugar donde este se
encuentre.

330

Artculo 2084. Si el pago consistiere en una suma de dinero como precio de

alguna cosa enajenada por el acreedor, deber ser hecho en el lugar en que se
entreg la cosa, salvo que se designe otro lugar.
Artculo 2085. El deudor que despus de celebrado el contrato mudare
voluntariamente de domicilio, deber indemnizar al acreedor de los mayores
gastos que haga por esta causa, para obtener el pago.
De la misma manera, el acreedor debe indemnizar al deudor cuando debiendo
hacerse pago en el domicilio de aquel, cambia voluntariamente de domicilio.
Artculo 2086. Los gastos de entrega sern de cuenta del deudor, si no se
hubiere estipulado otra cosa.
Artculo 2087. No es vlido el pago hecho con cosa ajena; pero si el pago se
hubiere hecho con una cantidad de dinero u otra cosa fungible ajena, no habr
repeticin contra el acreedor que la haya consumido de buena fe.
Artculo 2088. El deudor que paga tiene derecho de exigir el documento que
acredite el pago y puede detener este mientras que no le sea entregado.
Artculo 2089. Cuando la deuda es de pensiones que deben satisfacerse en
periodos determinados, y se acredita por escrito el pago de la ltima, se
presumen pagadas las anteriores, salvo prueba en contrario.
Artculo 2090. Cuando se paga el capital sin hacerse reserva de rditos, se
presume que estos estn pagados.
Artculo 2091. La entrega del ttulo hecho al deudor hace presumir el pago de
la deuda constante en aquel.
Artculo 2092. El que tuviere contra si varias deudas en favor de un solo
acreedor, podr declarar, al tiempo de hacer el pago, a cul de ellas quiere que
este se aplique.
Artculo 2093. Si el deudor no hiciere la referida declaracin, se entender
hecho el pago por cuenta de la deuda que le fuere ms onerosa entre las
331

vencidas. En igualdad de circunstancias, se aplicara a la ms antigua; y siendo

todas de la misma fecha, se distribuir entre todas ellas a prorrata.
Artculo 2094. Las cantidades pagadas a cuenta de deudas con intereses, no
se imputaran al capital mientras hubiere intereses vencidos y no pagados,
salvo convenio en contrario.
Artculo 2095. La obligacin queda extinguida cuando el acreedor recibe en
pago una cosa distinta en lugar de la debida.
Artculo 2096. Si el acreedor sufre la eviccin de la cosa que recibe en pago,
renacer la obligacin primitiva, quedando sin efecto la dacin en pago.
CAUSAS INVOCABLES POR ACREEDORES DICIDENTES PARA LA
OPOSICION A LA APROBACION DEL CONVENIO
De regular las causas en que puede fundarse la oposicin a la aprobacin
judicial del convenio se ocupa El art. 128.1, regula las causas en que puede
fundarse la oposicin a la aprobacin judicial del convenio aceptado.
Infraccin de normas legales
Conforme al art. 128.1, LC la oposicin a la aprobacin judicial del convenio
slo podr fundarse en la infraccin de las normas que la LC establece sobre el
contenido del convenio, la forma y el contenido de las adhesiones, las reglas
sobre tramitacin escrita, la constitucin de la junta o su celebracin. Dentro de
las causas de oposicin a la aprobacin judicial del convenio que el precepto
contempla se fundamentan en la infraccin de normas legales las siguientes:
El contenido del convenio: La oposicin a la aprobacin del convenio puede
basarse en la infraccin de las normas que regulan su contenido. Ver ms/Ocultar

PACTOS PARTICULARES O NULOS

Artculo 737. Una vez celebrada la junta de que habla el artculo anterior o en
la misma junta, el deudor puede celebrar con sus acreedores los convenios que
estime oportunos. Si no se celebran en la misma junta los convenios debern
celebrarse en otra que se convoque para el efecto. Los pactos particulares

332

entre el deudor y cualquiera de sus acreedores sern nulos. Si se celebraren

convenios, se cumplirn las reglas establecidas por el cdigo civil.
EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO Y DEL INCUMPLIMIENTO
En las obligaciones de dar, la mora obliga al deudor:
Indemnizar al acreedor de los daos y perjuicios que la tardanza le
ocasiona.
A responder de los riesgos, perecimiento y deterioros de la cosa,
aunque sea por caso fortuito.
Indemnizar al acreedor de los daos y perjuicios que la tardanza le
ocasiona.
A responder de los riesgos, perecimiento y deterioros de la cosa,
aunque sea por caso fortuito.
CREDITOS PRIVILEGIADOS
En un post anterior hicimos referencia al principio de igualdad de trato para
todos los acreedores que rige el proceso concursal. Sin embargo hay una
excepcin a este principio que se aplica a los crditos privilegiados, esta
discriminacin positiva que reciben este tipo de crditos se debe a razones de
inters general, de inters social o por motivos jurdico-econmicos
Los crditos privilegiados se dividen en crditos con privilegio especial, cuando
stos afectan a determinados bienes y derechos, y crditos con privilegio
general, que afectan a la totalidad del patrimonio del deudor.
Son crditos con privilegio especial:
Los garantizados con hipoteca inmobiliaria o mobiliaria, o con prenda
sobre los bienes hipotecados o pignorados.
Los garantizados con anticresis, sobre los rendimientos del inmueble
gravado.
Los crditos por cuotas de arrendamiento financiero o plazos de
compraventa con precio aplazado de bienes inmuebles o muebles.
Los crditos con garantas de valores.
Los crditos garantizados con prenda, sobre los bienes y derechos
pignorados.
Se consideran crditos con privilegio general:

333

 Los crditos por salarios que no tengan reconocido un privilegio

especial.
Los crditos por trabajo personal no dependiente y los que correspondan
al propio autor por la cesin de derechos de explotacin de la obra
objeto de propiedad intelectual.
Los correspondientes a retenciones tributarias y Seguridad Social.
Los crditos tributarios y de dems Derecho pblico y los crditos de la
Seguridad Social que no gocen de privilegio especial ni del privilegio
general antes referido.
Los crditos por responsabilidad civil extracontractual. Si se derivaran de
daos personales no asegurados, se incluirn en el epgrafe anterior.
Los crditos del acreedor instante, que no tengan el carcter de
subordinados y con el lmite de la cuarta parte de su importe.
Los crditos privilegiados tienen el derecho de abstenerse del convenio
y no computan para el clculo de las mayoras sobre el pasivo que se
necesitan para la aceptacin de una propuesta de convenio.
LOS ADEUDOS FISCALES
Es el conjunto de obligaciones contradas, devengadas, contabilizadas y
autorizadas dentro de las asignaciones presupuestarias que no fueron
liquidadas a la terminacin o cierre del ejercicio fiscal correspondiente.
Estos son compromisos adquiridos por el Gobierno Federal en Mxico en un
ejercicio fiscal, que se encuentran devengados al 31 de diciembre del mismo
ejercicio, para ser liquidados en el ao inmediatamente siguiente al periodo
comprendido del 2 de enero al 31 de marzo, siempre y cuando se tenga
informada de la cantidad y caractersticas a la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico.
LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS Y LOS PIGNORATICIOS
Como ya dijimos, los acreedores hipotecarios y los pignoraticios no necesitan
entrar en el concurso para hacer el cobro de sus crditos, pues para ello tienen
sus juicios respectivos, con la finalidad de ser pagados con el valor de los
bienes que garanticen sus crditos, segn lo establece el artculo 2981.
Cuando el valor de los bienes hipotecados o dados en prenda no alcanzaron a

334

cubrir los crditos que garanticen, por el saldo deudor entrarn al concurso y
sern pagados como acreedores de tercera clase.
EL DE LOS BIENES ADQUIRIDOS POR SUCESIN EFECTUADOS PARA
EL TESTADOR Y PAGAR A CIERTOS Y DETERMINADOS ACREEDORES
Si entre los bienes del deudor se encontraron bienes muebles o races
adquiridos por sucesin y obligados por el autor de la herencia a ciertos
acreedores, podrn stos pedir que dichos bienes sean separados y formar
concurso especial con exclusin de los dems acreedores propio del deudor.
(Ver artculo 2990). El derecho reconocido en el prrafo anterior queda sin
efecto, si la separacin de los bienes no fuere pedida dentro de tres meses,
contados desde que se inici el concurso o desde la aceptacin de la herencia;
y si los acreedores hubieren hecho novacin de la deuda o de cualquier otro
modo hubieren aceptado la responsabilidad personal del heredero. (Ver artculo
2991).
PAGOS QUE PREFERENTEMENTE DEBEN HACERCE CON EL PRECIO
RESPECTIVO DE LOS BIENES QUE ENUMERA EL ARTICULO 2993
(CODIGO. C, F)
2993:Con el valor de los bienes que se mencionan sern pagados
preferentemente:
I.La deuda por gastos de salvamento, con el valor de la cosa salvada;
II. La deuda contrada antes del concurso, expresamente para ejecutar obras
de rigurosa conservacin de algunos bienes con el valor de stos, siempre que
se pruebe que la cantidad prestada se emple en esas obras.
ACREEDORES DE PRIMERA, SEGUNDA, TERCERA Y CUARTA CLASE.
Todos los dems crditos y su pago a prorrata en su caso.
A) Acreedores de primera clase: Una vez pagados los adeudos fiscales, a
los acreedores hipotecarios y pignoraticios, los crditos de los trabajadores, los
de los acreedores de los bienes sucesorios asignados a ellos, y los de los
acreedores preferentes sobre determinados bienes, con el valor de los bienes
que queden se pagarn:

335

I. los gastos judiciales comunes, en los trminos que establezca el Cdigo de

Procedimientos;
II. Los gastos de rigurosa conservacin y administracin de los bienes
concursados;
B) Acreedores de segundo clase: Pagados todos los crditos antes
mencionados, se pagarn:
I. Los crditos de las personas comprendidas en las fracciones II, III y IV del
artculo 2935 que no hubieren exigido la hipoteca necesaria;
II. los crditos del erario que no estn comprendidos en el artculo 2980 y los
crditos a que se refiere la fraccin V del artculo 2935, que no hayan, sido
garantizados en la forma all prevenida;
III. Los crditos de los establecimientos de beneficencia pblica o privada. c)
Acreedores de tercera clase.-Una vez pagados todos los crditos que
anteceden, se pagarn los crditos que consten en escritura pblica o en
cualquier otro documento autntico (Ver artculo 2996).
C) Acreedores de cuarta clase: Pagados que sean todos los crditos
anteriores, se pagarn los crditos que consten en documento privado.
TODOS LOS DEMS CRDITOS Y SU PAGO A PRORRATA, EN SU CASO.
Con los bienes que queden despus de pagados hasta los acreedores de
cuarta clase, se pagarn todos los dems crditos, hacindose dichos pagos a
prorrata y sin atender a las fechas ni el origen de los crditos.

CONCLUSION:
Los que estudiamos De la naturaleza y efectos de las obligaciones en el
captulo I hablamos de la naturaleza de las obligaciones y de los sujetos, en el
captulo II el contrato (primer fuente de obligaciones) y as sucesivamente
fuimos desarrollando los temas de cada unidad De las diversas clases de
obligaciones dentro de este encontramos de las obligaciones puras y de las
condicionales, de las obligaciones a plazo, de las obligaciones alternativas, de
las obligaciones mancomunadas y de las solidarias, de las obligaciones
336

divisibles y de las indivisibles, de las obligaciones con clusula penal que

conservan su esencia en nuestro Cdigo Civil.
se llega a la conclusin de que resulta de gran importancia para los alumnos de
derecho el conocer de manera completa y profunda todo lo relativo a la teora
de las obligaciones, ya que ellas constituyen la base de toda una gama de
actuaciones jurdicas que se presenta en la prctica y en el que hacer jurdico
del abogado, porque los tribunales civiles estn repletos de decisiones
fundamentadas ya en la teora de las obligaciones , cumplimiento de contrato,
ejecucin de contratos, violacin de contratos, nulidades de actos de ventas,
radiaciones de hipotecas.
El abogado que desconoce las fuentes, las caractersticas, los efectos y las
formas de extincin de la obligaciones tendra una gran laguna para el ejercicio
de la profesin por ante los tribunales civiles.

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