FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA PROFECIONAL DE DERECHO

Asignatura:
Derecho Comercial I (Sociedades)

Tema:
Sociedades irregulares

Docente:
Chambergo Chaname Cesar Augusto

Integrantes:
Celis Torres Aaron David
Prez coronado Luis enrique
Juan casusol

Aula:

Seccin:
202

NDICE
Presentacin..
Captulo I
Las sociedades irregulares..
Captulo II
Vicios en la formacin..
Estructura de las sociedades irregulares..
Sociedad irregular en formacin.
Sociedad irregular propiamente dicha..
Sociedades de hecho..

Captulo III
Las sociedades en formacin.
Disolucin y liquidacin de las sociedades irregulares.....
Problemtica actual de la irregularidad
Personalidad jurdica de las sociedades irregulares..

Conclusiones.
Bibliografa.

PRESENTACIN
Las sociedades, como entes del intercambio comercial en nuestro
Pas, se encuentran debidamente reguladas por su ley de la
materia, en consecuencia para poder iniciar y efectuar sus
actividades deben cumplir con los requisitos establecidos en la ley.

Pero, puede darse el caso de que dichas sociedades, no cumplan

con los requisitos estipulados por la ley, para su normal
desenvolvimiento dentro del proceso productivo y del mercado, es
all que la ley de la materia califica a estas sociedades como
irregulares y les dedica toda una seccin normativa dentro de la ley
general de sociedades, que se analizara en el presente trabajo.

As mismo es necesario indicar que para poder comprender

cuando se habla de sociedades irregulares, debemos conocer
cundo y cules son las clases de sociedades irregulares que
conoce la doctrina, por consiguiente ese ser otro punto de estudio
en el presente trabajo.

Dado que al presentarse una sociedad irregular, esta va a tener

efectos jurdicos, tanto para los socios, como para con los terceros
con los cuales dicha sociedad ha efectuado o mantenido
relaciones orientadas al cumplimiento del objeto de la sociedad, es
necesario determinar cules son esos efectos y cuales las
consecuencias, por lo que es tema tambin es materia del
presente trabajo.

Finalmente, se llegan a unas conclusiones que van a permitir,

establecer y comprender todo lo concerniente a esta figura jurdica
de las sociedades irregulares.

Captulo I
Las Sociedades
Irregulares

Las Sociedades Irregulares

Segn (Montoya Manfredi) la sociedad irregular es una realidad entre las
formas empresariales de nuestro pas. Muchas personas se asocian y
constituyen sociedades irregulares, para las que obtienen un CIF provisional en
Hacienda (que les hace rellenar un documento que, normalmente, se denomina
de constitucin de sociedad irregular), con el que abren sus cuentas
corrientes bancarias y que hacen aparecer en sus facturas. Giran en el trfico,
precisamente, como sociedades irregulares, sin ningn problema, y pueden
llevar su contabilidad de forma tan ordenada como cualquier otra empresa. Las
razones de operar as son muchas; en buena medida, fiscales (Hacienda
todava no ha dado el paso de considerarles persona jurdica sometida al
impuesto de sociedades, de forma que no tributan por el mismo), y tambin de
simple gestin y de ahorro de los costes econmicos de la constitucin regular
(escritura pblica, pago de impuesto de constitucin, pago de la inscripcin
registral), que se considera que son excesivos para los beneficios que reporta
la regularidad. Lgicamente, cuando las cosas van mal es cuando
aparecen los problemas, pues no existe una regulacin legal segura que
permita solventar tales cuestiones con seguridad. Por lo tanto, lo lgico es
regular la sociedad irregular; sin incentivarla, sin considerarla -posiblementeun modelo a seguir, pero tambin dando seguridad a las partes y a terceros y
haciendo que la irregularidad no pueda beneficiar a los socios en perjuicio de
sus legtimos acreedores.
La cuestin tcnica del concepto y rgimen de la sociedad irregular es una
de las ms controvertidas en materia de teora general de sociedades, y en ella
se entre cruzan problemas derivados de los requisitos de mercantilidad de la
sociedad y de constitucin de las sociedades mercantiles, y de la eficacia de la
publicidad registral.
En primer lugar (Montoya) dice que, la categora sociedad irregular slo
puede referirse a sociedades que desarrollen un objeto mercantil. Si
desarrollan un objeto civil son sociedades civiles, y para stas no existe la
irregularidad. Esto es as porque el Cdigo civil no exige a la sociedad civil
ningn requisito especfico de publicidad, bastando el mero contrato entre las
partes para el nacimiento de la sociedad. Incluso respecto de las sociedades
civiles en las que se aporten inmuebles o derechos reales, para las que el art.
1667 Cc exige el otorgamiento de escritura pblica, se entiende que la falta de
escritura no supondra irregularidad ni nulidad de la sociedad, sino simplemente
ineficacia de la transmisin de la titularidad e inoponibilidad a terceros de esa
no - aportacin. Cuestin distinta es que si la sociedad no acta como tal
frente a terceros, y mantiene ocultos sus pactos, sera una simple sociedad
interna (no se exterioriza frente a terceros) que, conforme al art. 1669 Cc,
carece de personalidad jurdica y se rige por las normas de la comunidad de
bienes. No por ello, segn la doctrina ms consolidada, deja de ser sociedad

civil. Por ltimo, si una sociedad con objeto civil adopta una forma mercantil,
sera mercantil si la forma adoptada es de sociedad de capital, pues as lo
ordena el art. 3 LSC; y si adopta forma de sociedad colectiva o comanditaria
simple, se entiende que si bien se rige en ciertos aspectos por las reglas de la
colectiva o comanditaria (as lo exige el art. 1670 Cc), sigue siendo un no
comerciante y no tiene obligacin de inscribirse para nacer como tal sociedad.
En segundo lugar, la sociedad irregular acta en el trfico como tal entidad,
como si fuese (porque lo es) independiente de sus socios, contratando en
nombre propio. La sociedad interna, a la que se ha hecho referencia, se
considera sociedad por la mayora de los autores, pero tiene un rgimen
especial condicionado por el mandato expreso del art. 1669 Cc.
En tercer lugar, la sociedad irregular es la que acta sin estar inscrita en el
Registro Mercantil, y sin voluntad de realizar tal inscripcin. En principio
debera inscribirse, pues al tener objeto mercantil y ser sociedad externa los
arts. 116 y ss. Cco le exigen el otorgamiento de escritura y la inscripcin
registral. Sin embargo, no se inscribe porque los socios consideran que no les
merece la pena hacerlo (entre otras, puede ser por alguna de las razones antes
apuntadas). Si la sociedad tiene la intencin de inscribirse, y acta en el nterin
entre constituirse e inscribirse, la situacin es peculiar y ofrece muchos
matices, pues puede tratarse de una sociedad en formacin (que acaba
inscribindose en plazo, y tiene un rgimen especfico, como luego se ver), o
de una sociedad irregular (que no se inscribe en plazo, de forma que esa
supuesta voluntad de inscribirse se ha mostrado muy poco firme).
Normalmente, de una sociedad que acta en el trfico sin inscribirse se
comprobar que no tiene voluntad alguna de hacerlo (esto es, que no est en
el proceso de constitucin regular) cuando lleve un tiempo prudencial sin
siquiera otorgar escritura o, aun habindola otorgado, sin solicitar su
inscripcin.
En esta materia se plantea una de las cuestiones ms polmicas, la relativa a
la importancia del otorgamiento de escritura pblica. La cuestin es si tal
otorgamiento es requisito para que exista sociedad irregular (la irregular sera
una sociedad escritura pero no inscrita), o si no. Ciertamente la escritura
pblica tiene gran importancia, porque supone la constatacin de la voluntad de
los socios, adverada por un fedatario pblico, y un cierto control de la legalidad
de los pactos societarios. Pero aparte de esto, la cuestin consiste en si tal
escritura es requisito de la sociedad irregular. En general, la doctrina considera
que la sociedad irregular no exige el otorgamiento de escritura; pero existen
mayores discrepancias en cuanto a si la sociedad devenida irregular del art.
39 LSC s exige tal otorgamiento.
(Aquino Espinoza) en el Derecho societario, es la denominacin de las
sociedades que no se encuentran constituidas de una manera regular y/o legal.
Tambin se denominan genricamente sociedad de hecho.

El problema reside en que el contrato de sociedad es formal, esto es, requiere

de una serie de formalidades, como el registro o la escritura pblica, para su
consecucin. Cuando una sociedad se encuentra en proceso de constitucin,
pero todava no est completada, en ocasiones contrae obligaciones con
terceros, y es necesario regular qu ocurre en esos casos.
Por ello, las sociedades irregulares son aquellas que exteriorizndose como
entidades societarias de carcter mercantil ante terceros, se encuentran
sujetas a una situacin jurdica especial por la falta de uno o ms de los
requisitos legales para su constitucin.
Las sociedades irregulares pueden serlo por su origen , o sea, aquellas cuya
existencia consta de prueba escrita pero que no se han constituido por
escritura pblica; o por irregularidad sobrevenida, o sea, las que continan en
actividad despus de vencido el plazo de duracin, o no obstante la prdida de
su capital en la proporcin sealada en la Ley; o las que modifican su
organizacin sin las formalidades legales, o las que, en general, deban
haberse disuelto en virtud de la causal prevista en la ley o en el pacto social.
En primer trmino, es sociedad irregular la que no se ha constituido e inscrito
conforme a los preceptos legales. Pero, no obstante este hecho, las relaciones
internas se rigen por el pacto social o por ley, segn la clase de sociedad de
miembros de su organismo de gobierno, responden en forma personal,
solidaria e ilimitada frente a terceros; de donde se desprende que los socios
solo podran hacer valer entre ellos la responsabilidad respecto a quienes
gozaran de este beneficio, pero la limitacin no tendr valor en relacin con
terceros. De esta manera, entre los socios, la sociedad ser del tipo convenido
por ellos.
No puede aceptarse, desde una vista prctica, que la existencia de la sociedad
por inobservancia de la forma determine la nulidad de todos los contratos
celebrados por ella, originando perjuicios a terceros, que no tienen
responsabilidad por las omisiones formales en que se hubiera ocurrido.
La ley procura por diversos medios la regularizacin de las sociedades
irregulares, privndolas en michos casos de las garantas que se conceden a
las sociedades regularmente constituidas. Cualquier socio puede pedir la
formalizacin de la constitucin del pacto social o, en su caso, la inscripcin.
Hay otras medidas indirectas que conducen a la regularizacin.
El nacimiento, actividad y disolucin de la sociedad producen una serie de
relaciones jurdicas que el derecho regula en forma sistemtica para dar
eficacia y asegurar tanto a la institucin como a quienes se pongan en relacin
con ella.
Es por estas razones que se ha credo conveniente rodear a la constitucin de
la sociedad de todas las garantas que su importancia aconseja, estableciendo

condiciones y requisititos que deben de cumplirse para que adquiera todos los
atributos que a ley le otorga para el normal desenvolvimiento de su actividad.
Segn el artculo 423 de la Ley, es irregular la sociedad que no se ha
constituido ni inscrito conforme a la ley o la situacin de hecho que resulta de
que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito. En cualquier caso una sociedad adquiere la condicin de
irregular:

a) Transcurrido setenta das desde que los socios fundadores han formado
el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica
de constitucin;
b) Transcurrido treinta das desde que la asamblea design al o los
firmantes para otorgar la escritura pblica sin que estos hayan solicitado
su otorgamiento;
c) Transcurrido ms de treinta das desde que se otorg la escritura pblica
de constitucin, sin que haya solicitado su inscripcin en el Registro;
d) Transcurrido treinta das desde que quedo forme la denegatoria a la
inscripcin formulada por el Registro;
e) Cuando se ha transformado sin observarse las disposiciones de esta ley
f) Cuando contina en actividad no obstante haber incurrido en causal de
disolucin prevista en la Ley, el pacto social o el estatuto.
Se tiene, de esta manera, que hacer la distincin de lo que se entiende por una
sociedad irregular; y aquel otro concepto relacionado con una sociedad en
formacin; en esta ltima puede suceder que no se haya cumplido con
constituir la sociedad e inscribirla en el Registro, sin embargo se ha cumplido
con realizar los actos necesarios dentro de los plazos establecidos en la Ley;
por lo que no podemos calificarla como una sociedad irregular, sino como
sociedad en formacin. As por ejemplo, calificaremos una sociedad como
irregular, cuando han transcurridos treinta das de suscrita la escritura pblica
de constitucin de la sociedad, y no ha cumplido con solicitar su inscripcin en
el Registro. Caso distinto al que supone haber suscrito la escritura pblica,
haber solicitado la inscripcin en el Registro y haber transcurrido los treinta
das. En este caso estamos ante una sociedad en formacin, pues se ha
cumplido con solicitar la inscripcin de la sociedad en el Registro y ya no
depende de la voluntad de los socios la inscripcin de dicho acto.
Los socios, los acreedores de stos o de la sociedad o los administradores de
una sociedad irregular estn en su derecho de pedir la regularizacin o la
disolucin de la sociedad (Art. 426 de la LGS), recurriendo al juez del domicilio
social, por el proceso no contencioso m so lo que se busca es la regularizacin
y de tratarse de la peticin de disolucin se recurre al Juez para que se
convoque a junta, por el proceso sumarsimo. La inscripcin de la
regularizacin de una sociedad inscrita que ha incurrido en causal de

irregularidad, se realizar en mrito del acuerdo del rgano social competente

adoptado con las formalidades y requisitos de Ley y de este Reglamento.
De acuerdo al art. 163 del RRS, cuando se trata de inscribir a sociedades
irregulares que no se encuentren inscritas, se requiere la presentacin del parte
de la resolucin judicial consentida o ejecutoriada que ordene la regularizacin
de sociedades irregulares no inscritas, as como el instrumento pblico notarial
que cumpla con los que corresponda a la norma societaria que se pretenda
inscribir. Por excepcin son inscribibles la disolucin, liquidacin y extincin de
la sociedad irregular no inscrita, siempre que su denominacin o razn social
no sea igual a la de una inscrita o a una que cuente con reserva e preferencia
registral. Para estos efectos, sern de aplicacin las disposiciones de la Ley
sobre dichas materias, y se abrir partida especial para inscribir estos actos.
Ahora si bien la existencia de sociedades irregulares si bien es reconocida por
la ley y la doctrina}, es un hecho no deseado por sus perniciosos efectos frente
a terceros contratantes y por la inestabilidad que generan en el mercado. Por
ello, la LGS ha incluido herramientas a fin de que inicien o completen su
proceso fundacional, terminen con la causal de disolucin que les genera la
irregularidad o, en ltimo caso, salgan del trfico mercantil.
As, frente a una situacin de irregularidad, los socios o los acreedores de
estos pueden elegir alternativamente entre la regularizacin y la disolucin de
la sociedad, de acuerdo con el artculo 426 de la LGS. Si la junta general de
accionistas no opta por ninguna de estas alternativas los socios podrn
solicitar su separacin de la sociedad, sin liberarse de la responsabilidad
incurrida hasta el momento.
En el caso de la Regulacin, es aplicable el artculo 119 de la LGS, el cual
establece que si la junta obligatoria anual o cualquier otra ordenada por el
estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fine, o en ella no se tratan
los asuntos que corresponde, ser convocada, a pedido del titular de una sola
accin suscrita con derecho a voto, por el juez del domicilio social, por el
proceso no contencioso.
En este sentido, para los casos de irregularidad cualquier socio, administrador
o acreedor puede solicitar la convocatoria a junta de socios. De no efectuarse
esta cualquiera de los anteriormente sealados estar en la facultad de solicitar
judicialmente la regulacin de la sociedad, por la va no contenciosa,
cumpliendo con los requisitos del artculo 116 de la LGS.
Por otro lado, si se solicita la disolucin, cualquier socio, administrador o
acreedor podr solicitar al directorio que se convoque a la junta de socios en un
plazo de 30 das, a fin de que se adopten las medidas de disolucin.
De no haber directorio, cualquier socio, administrador o acreedor podr hacerlo
directamente.
De no efectuar el directorio la convocatoria, ella se har por el juez del domicilio
social. Asimismo, una vez convocada la junta, si esta no se rene, o reunida no

adopta el acuerdo de disolucin, cualquier socio o administrador podr

solicitarlo directamente al juez.
Cabe resaltar que la disolucin de una sociedad irregular se desarrolla sin la
observancia de formalidades y puede acreditarse, mediante cualquier medio de
prueba, con lo cual no sern necesarios los acuerdos de junta de socios ni
asentar dichos acuerdos en actas. La nica salvedad la constituye la sociedad
irregular inscrita, cuya disolucin debe necesariamente inscribirse.

Capitulo II
Vicios En La Formacin Y
Estructura De Las
Sociedades Irregulares

Los Vicios En La Formacin

(Enrique Elas) es aqulla cuyo contrato instituyente est afectado por un vicio
no subsanable o no convalidado (expresa o tcitamente) al tiempo de ser
ejercitada la accin de nulidad (o bien en el seno del proceso judicial si ello es
posible). Los vicios del consentimiento de uno de los socios (incapacidad, error,
violencia, etc.) slo determinan la nulidad de su posicin pero no la de la
sociedad misma salvo que sus aportaciones o su persona fueren esenciales
para la promocin del fin comn (habr, pues, nulidad parcial y liquidacin de la
posicin del socio cuyo consentimiento se declare nulo).
Subyace, por tanto, un principio de subsistencia de la sociedad que justifica la
eventual subsanacin de las causas de nulidad, la exclusiva anulacin de los
concretos pactos viciados de nulidad, etc., pero en la pervivencia de la
sociedad si ello es jurdicamente posible (cf. art. 9.2 LAIE). Por tanto, causas
de nulidad de la sociedad sern, sobre todo y especialmente, las relativas al
objeto social (ya sea real o formal) y al contenido del fin social o comn ya que,
como se ha avanzado, la nulidad del consentimiento de un socio slo ha de
determinar la nulidad de la sociedad si la persona de ese socio fuere esencial
para la promocin del fin comn.
El tratamiento jurdico de la sociedad nula se basa en la doctrina legal conocida
como doctrina de la sociedad de hecho. El fundamento de esta doctrina
reside, en ltima instancia, en la proteccin de la seguridad del trfico o
sistema de mercado, en el que las sociedades son las principales
protagonistas. El rgimen general de nulidad de los contratos est establecido
en funcin de los contratos sinalagmticos; por ello, se establece que la
declaracin de nulidad de un contrato tiene efectos retroactivos y las partes de
la relacin deben restituirse recprocamente las cosas que hubiesen sido
materia del contrato, con sus frutos y el precio con los intereses. (Art. 1303
CC). Pero esta consecuencia jurdica del rgimen de la nulidad resulta
inapropiada ante la nulidad del contrato de sociedad, especialmente cuando de
ste ha nacido una entidad (la sociedad persona jurdica) que en nombre
propio se ha relacionado con terceros durante ms o menos tiempo,
contrayendo derechos y obligaciones. Es obvio entonces que si la declaracin
de nulidad de un contrato de sociedad implicase los efectos retroactivos y de
recomposicin de las prestaciones propios del rgimen general, se produciran
resultados contraproducentes por las siguientes razones: a) se afectaran
derechos adquiridos por terceros de buena fe que crean haberse relacionado

con un sujeto vlido, ya que todos los actos y contratos realizados por la
sociedad quedaran afectados por el efecto retroactivo de la nulidad; b) ello
generara inseguridad en el trfico protagonizado por las sociedades y podra
producir disfunciones en el funcionamiento del sistema de mercado en general.
En consecuencia, se impone que la nulidad de la sociedad haya de recibir un
tratamiento jurdico especial protector de los diferentes sectores de intereses
afectados ante la misma. As: (i) declarada la nulidad de una sociedad sus
efectos jurdicos han de producirse ex nunc (o desde ahora), de modo que los
actos y contratos celebrados por la sociedad con terceros de buena fe antes de
la declaracin de nulidad han de considerarse vlidos y eficaces; (ii) la
declaracin de nulidad ha de actuar entonces como causa de disolucin de la
sociedad, de forma que sta deba cesar su actuacin en el trfico y proceder a
su extincin previa su ordenada liquidacin; (iii) debe concederse a la sociedad
nula la posibilidad de subsanar la causa de nulidad si as lo admite su forma o,
en su caso.
No existe en nuestro Ordenamiento jurdico un rgimen general que regule la
nulidad de las sociedades. Pero la nulidad de la sociedad ha sido regulada, con
carcter particular, respecto de ciertas formas sociales (arts. 56 y 57 LSC y
9LAIE). En ellas se regula la nulidad segn las siguientes pautas bsicas: a)
tasacin legal de las causas por las que puede ser declarada la nulidad de
tales formas sociales; b) principio de conservacin de la sociedad, con
posibilidad de subsanacin de la causa de nulidad, incluso despus de que su
declaracin haya sido solicitada judicialmente (cf. art. 9 LAIE); c) tratamiento de
la causa de nulidad como causa de disolucin de la sociedad nula.

Estructura De Las Sociedades Irregulares

(Manuel Alberto) en su doctrina hace una distincin entre lo que es una
sociedad irregular y una de hecho, esto por cuanto muchos expresan que
ambas sociedades son lo mismo, o las toman como sinnimos; en ese sentido
debemos apuntar lo que manifiesta las sociedades de hecho constituyen una
clase de sociedad irregular, as como tambin lo son las sociedades en
formacin que incurren en irregularidad.
A diferencia la sociedad irregular y la de hecho del siguiente modo ...Son (las
sociedades irregulares) sociedades imperfectas, por omisin de una formalidad
externa exigida en la ley. La sociedad de hecho es un tipo amorfo y diferente
que, por no constituirse mediante escritura pblica, carece de personalidad
jurdica. Se trata de una forma asociativa autnoma que no subordina su
existencia al cumplimiento de requisitos formales.
Teniendo en cuenta lo anteriormente mencionado se puede decir que existen
las siguientes clases de sociedades irregulares:

-Sociedad Irregular En Formacin.

-Sociedad Irregular Propiamente Dicha.

-Sociedades De Hecho.

Sociedad Irregular En Formacin

(Manuel Alberto) Son aquellas que realizan actividades antes de cumplir con
las formalidades propias de su inscripcin, es decir, antes de adquirir la
personera jurdica. Considera que se sealan que los nicos actos que puede
realizar este tipo de sociedades son los relacionados estrictamente a formalizar
y tramitar lo necesario para constituir la empresa, sin embargo no slo puede
hacer esos trmites, sino que mientras se encuentren dentro de los plazos
previstos por la norma pueden paralelamente realizar actividades propias del
objeto social. Esto se ve concordado con las normas tributarias, donde la
SUNAT exige para el otorgamiento del RUC la escritura pblica de constitucin
y no excluyentemente la Partida Registral donde conste inscrita la sociedad y
desde ese momento se entiende que se ejercen actividades propias del giro del
negocio.
Entonces surge la pregunta qu tiene que pasar para que esta sociedad en
formacin se convierta en irregular? En un principio se quiso dar una respuesta
un tanto subjetiva sealando que depender de los actos que realicen y
verificar si efectivamente quienes la conforman tienen la intencin de llevar a
cabo la formacin de la persona jurdica. En nuestra legislacin se ha optado
por sealar un criterio objetivo que es el vencimiento de ciertos plazos.
As, conforme al artculo 423 LGS la sociedad en formacin ser irregular
cuando contine operando una vez transcurrido el plazo legal para el
otorgamiento de la escritura pblica de constitucin y/o para su inscripcin en
el registro.
Los socios deben:
a) Solicitar el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin en un plazo
no mayor a los sesenta das constados desde que los socios fundadores han
firmado el pacto social, tratndose de constitucin simultnea.
b) Solicitar el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin en un plazo
no mayor de treinta das desde que la asamblea design al o los firmantes
de dicha escritura, tratndoos e de constitucin por oferta a terceros.

c) Solicitar la inscripcin de la sociedad en el Registro en un plazo no mayor a

los treinta das desde que se otorga la escritura pblica de constitucin, ya
sea que estemos en una constitucin simultnea o por oferta a terceros.

Sociedad Irregular Propiamente Dicha

(Manuel Alberto) Son aquellas que cumplen todos los requisitos para ser
considerados como sociedad salvo alguno o algunos requisitos formales para
su constitucin u operacin... Debe ser formal ya que si fuera de fondo como la
ausencia de consentimiento vlido, objeto contrario al orden pblico, omisin
de forma prescrita entre otros estaramos en el campo de la nulidad del pacto
social regulada en el artculo 33 LGS.
Tambin caer en causal de irregularidad si ha cado en alguna causa de
disolucin prevista en el artculo 407 LGS. En consecuencia, si la sociedad
contina operando una vez transcurrido el plazo previsto en la Ley caer en
irregularidad. As por ejemplo si transcurridos seis meses desde que perdi su
pluralidad de socios no lo regulariza, entre otros supuestos.
El tema de la pluralidad de socios trae un problema consigo ya que en la
misma LGS se seala que en caso se pierda la pluralidad se extinguir la
sociedad de pleno derecho, no permitiendo por tanto la subsanacin dentro del
plazo de seis meses. Somos de la opinin en concordancia con algunos
autores de que se debe modificar el texto vigente, ya que en la actualidad se
tendra que extinguir la sociedad no admitiendo al parecer ninguna otra
interpretacin. Se debe modificar en el sentido que s debe ser posible la
subsanacin y para ello establecer un plazo prudencial porque seguramente
resultar difcil encontrar un socio que rena las caractersticas y exigencias del
negocio. Adems porque las normas de derecho mercantil no pueden
sancionar los actos, sino solo establecer consecuencias. El hecho de perder la
proteccin patrimonial y tener que responder personalmente de manera
ilimitada y solidaria parece ser ya un buen mecanismo que desincentiva dichas
prcticas.
Tambin la sociedad caer en irregular si se transforma contraviniendo las
disposiciones de la Ley societaria. Por ejemplo una SA desea adoptar la forma
societaria de una EIRL, que resultara imposible por la existencia de pluralidad
de socios.

Otro supuesto donde no operara en principio la subsanacin es cuando se

produce el vencimiento del plazo de duracin de la sociedad y ste no se ha
prorrogado o no se ha inscrito el acuerdo de prrroga en el registro.
Otro supuesto de irregularidad ha sido el regulado en la primera disposicin
transitoria de la LGS donde se obligaba a que todas las sociedades deberan
adecuarse al nuevo texto legal, estableciendo el plazo del 31.12.2001 como
mximo. Sin embargo se han dado ms prrrogas, tanto as que en la
actualidad, en virtud a la Ley 27673 dicho plazo se ha extinguido, quedando al
albedro de quienes no lo realizaron en su oportunidad

Sociedades De Hecho
(Manuel Alberto) Es la agrupacin de personas que realizan actividades
negciales sin contar con una base instrumental de constitucin (pacto social o
estatuto) o, contando con algn documento escrito similar, sea este muy
precario o no se adecue a algn tipo societario admitido por ley. No obstante
ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio con espritu y
comportamiento societario.
El artculo 423 LGS seala que es aquella situacin de hecho que resulta de
que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito.
Se dara cuando dos o ms personas acuerdan vender un producto, usan un
nombre comercial y aparentan una sociedad pero sin formalizarse legalmente.
Estaramos frente a una empresa y no frente a una sociedad.
Las sociedades de hecho tienen capacidad limitada (no pueden registrar bienes
muebles e inmuebles a su nombre) y existencia precaria (cualquiera de los
socios puede pedir la disolucin en cualquier momento). Cabe destacar que la
sociedad de hecho se suele concretar de palabra ya que los contratos no son
un requisito indispensable para su formacin.
Una sociedad de hecho, por otra parte, no tiene estatuto, lo que facilita su
creacin. Otra ventaja es que, por lo general, aplican para
un rgimen tributario ms econmico en comparacin a las sociedades
annimas o las sociedades de responsabilidad limitada.
Pese a que su institucin no es irregular, tiene una estructura ms informal que
las sociedades registradas. Por eso, acceder a crditos u otros prstamos es
ms complicado para ellas. Y las cuestiones legales tambin pueden resultar
ms difciles de resolver, a causa de una falta de amparo por parte de la ley
para ellas.

Ejemplo de sociedad de hecho: dos hermanos deciden importar insumos

informticos y comercializarlos en una determinada ciudad. Para esto,
establecen una sociedad de hecho (Tecnoinsumos S.H. de Juan y Martn
Gmez) donde acuerdan invertir 5.000 dlares cada uno, trabajar la misma
cantidad de horas y repartir las ganancias en partes iguales.
Una sociedad de hecho se diferencia de una S.R.L y de una S.A en que no
responde a las formas previstas para la formacin de stas. Si bien tiene un
objeto social, no rene las condiciones que se necesitan para ser amparada
por la ley del mismo modo en que las otras lo hacen. El objetivo principal de
una sociedad de hecho es alcanzar ganancias o utilidades que le permitan
soportar las prdidas; sin embargo, carecen de un contrato social registrado.

Capitulo III
Las Sociedades En
Formacin

Las Sociedades En La Formacin

(Enrique Elas) en su doctrina jurdica sostiene que de las sociedades surge
en el mismo momento en que se celebra el contrato de sociedad (art. 1.679
CC). Es cierto que al amparo del art. 1669 CC y 119 C. de c. se ha venido
interpretando la necesidad de la publicidad, normalmente a travs de la
inscripcin registral, para adquirir la personalidad jurdica. Culminacin de esta
doctrina fue la tan denostada Resolucin de la Direccin General de los
Registros y del Notariado de 31- 3-1997, y otras posteriores en las que se
seala que las sociedades civiles solo adquieren personalidad jurdica a travs
de su publicidad en el Registro Mercantil. Increblemente el legislador procede
a acomodar el ordenamiento, de forma poco acertada, a tales resoluciones
modificando el art. 81.3 RRM mediante Real Decreto 1867/1998, de 4 de
Septiembre, segn el cual, "podrn tambin inscribirse las sociedades civiles,
cualquiera que sea su objeto, aunque no tengan forma mercantil". Esta
modificacin causa perplejidad en primer lugar porque no falta razn a la
doctrina que califica del ilegal la modificacin por cuanto se introduce por va
reglamentaria lo que necesita rango de ley (art. 16.1.5 C. de c.). En segundo
lugar porque el art. 81 RRM lo que regula son los sujetos y actos de inscripcin
obligatoria, no potestativa. La DGRN da por hecho, sin mayor justificacin, que
la personalidad jurdica siempre est conectada con la publicacin en un
Registro. Sin embargo, y sobre todo despus de las intervenciones legislativas
que suponen los arts. 15 y 16.2 LSA ( a los que remiten los arts. 152 C. de c. y
art. 11.3 LSRL ) y el art. 7.2 Ley de Agrupaciones de Inters Econmico, las
sociedades en formacin y las sociedades irregulares gozan de la personalidad
jurdica bsica descrita en el art. 38.1 CC ( como ya resultaba del art. 116.2 C.
de c. , y ahora resulta de los arts. 1 y 22.1 Ley de Agrupaciones de Inters
Econmico ). Y que la inscripcin en el Registro Mercantil slo es precisa para
que las sociedades de capital adquieran su especial personalidad jurdica, que
adiciona la responsabilidad limitada de los socios, y para excluir la
responsabilidad solidaria de los administradores, prevista con carcter general
en el art. 120 C. de c... Por suerte la DGRN, (an despus de la STS, Sala

Tercera, de 24-2-2000 por la que se anula la Disposicin adicional nica del RD

1867/1998, de 4 de Septiembre, dejando sin efecto la reforma del art. 81.3
RRM por contravenir el principio de jerarqua normativa al vulnerar los 2 arts.
16 y 19 C. de c. en el sentido antes indicado).
El legislador del ao 1989 introduce los arts. 15 y 16 LSA en los que se
distingue la sociedad annima irregular en funcin de la voluntad de incribir o
no el ente social, diferenciando de ese modo la sociedad en formacin ( art. 15
LSA ) de la sociedad irregular ( art. 16 LSA ). Por lo que la primera har
referencia a la sociedad constituida mediante escritura pblica pendiente la
inscripcin, mientras que la segunda, la sociedad irregular, sera la sociedad
una vez desistida la voluntad de inscribir, y en cualquier caso, transcurrido un
ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se hubiera solicitado su
inscripcin.

(Enrique Elas) Se introduce as una variante en el sistema de la irregularidad

de las sociedades mercantiles, de forma que la misma slo es vlida en el
mbito de las sociedades de capital, puesto que respecto de las sociedades de
personas tal distincin no existe ya que se confunden sociedad irregular y
sociedad en formacin. La razn de la divergencia hay que buscarla en el
diferente carcter que tiene la inscripcin registral en el caso de las sociedades
mercantiles de personas y en el caso de las sociedades de capital.
Sin embargo en las sociedades de capital la inscripcin es constitutiva (arts. 7.1
LSA y 11.1 LSRL). Teniendo en cuenta lo expuesto anteriormente no cabe duda
que la sociedad en formacin, ostenta claramente personalidad jurdica. Los
cambios provocados por los arts. 15 y 16 LSA en la personificacin de las
sociedades mercantiles no inscritas es determinante, no pudiendo ya
sostenerse su falta de personalidad jurdica. Ahora bien, no pueden
desconocerse los arts. 7 LSA y 11 LSRL que exigen la inscripcin para adquirir
la personalidad jurdica de SA o de SRL. En este sentido puede recordarse el
art. 62 LSA que prohbe la entrega o la transmisin de acciones antes de la
inscripcin, lo que incluso puede ampliarse, analgicamente, a la emisin, en
relacin con los citados preceptos, porque en realidad , antes de la inscripcin,
no ha nacido todava la SA o la SRL. No existe an SA o SRL. Hay una
sociedad en formacin con un rgimen expreso establecido en el art. 15 LSA.
Ya se la considere como una sociedad de capital o como una sociedad de
personas, lo que no cabe duda es que es una sociedad personificada, como se
desprende de los dos primeros apartados del art. 15 LSA. , en los que se prev
la actuacin externa de la sociedad en formacin a travs de sus
administradores u otros representantes o mandatarios, recayendo la
responsabilidad sobre un patrimonio propio de la sociedad en formacin,
formado por las aportaciones de los socios. Se est, por lo tanto,
reconocindole personalidad jurdica, cuando menos la bsica del art. 38.1 CC,

por lo que la misma puede intervenir en el trfico jurdico adquiriendo y

transmitiendo bienes, derechos y obligaciones. Ostentando igualmente la
capacidad procesal para ser parte en cualquier proceso para dirimir sus
derechos y obligaciones.
Nada dice el art. 38.1 CC sobre la capacidad registral de las personas jurdicas,
aunque ello no es obstculo para su reconocimiento en las sociedades que
gozan de personalidad jurdica bsica. Que la persona jurdica posee
capacidad registral es indudable , segn seala De Arriba Fernndez 3 , por
dos motivos : por un lado, porque resulta contradictorio admitir la capacidad
procesal de la persona jurdica y denegar su capacidad registral, el acceso a
los registros pblicos; y por otro lado, porque reconocida la posibilidad de que
la persona jurdica ostente la titularidad de derechos y deberes,
necesariamente debe permitirse el acceso a los registros en que esa titularidad
se da a conocer "erga omnes".

Disolucin Y Liquidacin De Las Sociedades Irregulares

(Luis Alberto) Para nuestro sistema legal la inscripcin registrar es constitutiva
para el nacimiento de la personalidad jurdica. La sociedad adquiere
personalidad jurdica desde su inscripcin (art. 6 de la Ley General de
Sociedades, en adelante LGS). En el caso de las sociedades annimas, la
inscripcin del pacto social determina adems otras consecuencias muy
importantes: la limitacin de responsabilidad de los socios, quienes no
respondern con su patrimonio personal por las obligaciones sociales y la
posibilidad de emitir y enajenar las acciones representativas del capital.
Es pertinente referirse a cules son los alcances de los efectos del nacimiento
de la personalidad jurdica con la inscripcin del pacto social. En primer lugar,
hay que destacar que la existencia del sujeto, del ente social. No depende de la
inscripcin en los casos en que dicha existencia es revelada a los terceros por
los representantes que actan en nombre de la sociedad y por su cuenta. De
esa manera, se produce una publicidad de hecho que impedir que los terceros
que contratan con esa sociedad no inscrita puedan desconocer el hecho de
haber realizado actos con los representantes de la sociedad y, por ende, en
caso de ser requeridos por dicha sociedad al cumplimiento de las obligaciones
contradas con ella no podrn negarse a cumplirlas.
Precisado que la existencia del sujeto social no depende de la inscripcin para
su reconocimiento por los terceros que contratan con ella, el contenido del acto
constitutivo, por el contrario, s depender del hecho de la inscripcin del pacto
social para poder ser opuesto a los terceros. Una vez inscrito el pacto social,
las limitaciones de responsabilidad de los socios, el objeto de la sociedad, su
capital, el mbito de actuacin de sus representantes, pasan a ser conocidos

por todos sin excepcin como expresin del principio registral de la publicidad
legal. La sociedad inscrita podr oponer a los terceros de buena fe los pactos
que se aparten de las normas legales dispositivas.
La inscripcin cumple, adems, una funcin de control de la legalidad del acto
constitutivo. El registrador debe comprobar la validez intrnseca y extrnseca del
contenido de los documentos presentados al Registro. Adicionalmente, el
control est dirigido a asegurar el cumplimiento de los requisitos estructurales
del tipo social elegido, lo que adquiere una especial importancia en el caso de
sociedades capitalistas o corporativas que limitan su responsabilidad al
patrimonio social.
En el caso de las sociedades irregulares de origen se advierte una doble
voluntad de actuar realmente en sociedad y de no inscribir el pacto social. Ante
dicha realidad, el derecho no puede cerrar los ojos y dejar de desconocer a esa
voluntad firme de actuar en sociedad efectos jurdicos. Razones de respeto a la
autonoma privada justifican ampliamente dicho reconocimiento; tambin la
seguridad del trfico y la proteccin de los terceros de buena fe aconsejan
reconocerle eficacia a dicha voluntad de actuar en sociedad.

Problemtica Actual De La Irregularidad

(Luis Alberto) Existen cuatro situaciones por las cuales una sociedad deviene
en irregular:

Sociedades en proceso de formalizacin que no concluyen con la

inscripcin registral o el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin en el plazo establecido por el artculo 423; se les considera
como sociedades irregulares de derecho.
Seudosociedades que funcionan como tal pero sin haber iniciado una
formalizacin de acuerdo con la LGS o cuyos tipos societarios no se
adecuan a ninguno de los establecidos por la ley; son consideradas
como sociedades irregulares de hecho.
Sociedades inscritas y formales que devienen en irregulares por algunos
de los supuestos considerados en el artculo 423de la LGS y/o las
causales establecidas en el artculo 407 de la LGS.
Sociedades que no hayan adecuado su estatuto a la LGS, segn la
segunda disposicin transitoria de la misma ley. Esta forma de
irregularidad fue suspendida por la ley 27673, como veremos ms
adelante.

Los efectos de la irregularidad estn previstos

siguientes de la LGS. Los ms importantes son:

en los artculos 424 y

La responsabilidad solidaria, personal e ilimitada de los administradores

y representantes y de los socios si la irregularidad se produjo desde la
constitucin como en los casos de demora en el otorgamiento de la

escritura pblica que el pacto social origine o cuando una vez otorgado
dicho instrumento pblico no se han remitido los partes notariales al
registro para su inscripcin.
La obligacin de los socios de cumplir con sus aportes comprometidos
(artculo 425 de la LGS).
El derecho de los socios, administradores y acreedores de solicitar la
regulacin o disolucin de la sociedad (artculo 426 de la LGS).
El derecho de separacin que pueden ejercitar los socios.

De otro lado, de acuerdo con el artculo 429 de la LGS, la administracin de

una sociedad irregular corresponde a sus administradores y representantes
designados en el pacto social, en el estatuto o en los acuerdos entre los socios.
Individualmente estn facultados para realizar actos de carcter urgente, es
decir, pueden ejercer facultades limitadas en caso de necesidad.
La LGS frente a las sociedades irregulares privilegia la seguridad jurdica,
tendiendo a proteger a los terceros que contratan con sociedades bajo estas
condicione, atribuyndoles responsabilidad personal e ilimitada a los
funcionarios que en nombre de la sociedad irregular contratan con terceros.

Personalidad Jurdica De Las Sociedades Irregulares

(Luis Alberto) De acuerdo al art. 6 de nuestra LGS la sociedad adquiere
personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la mantiene hasta
que se inscriba su extincin.
De lo enunciado se podra deducir lo siguiente:
a. Que las sociedades irregulares de origen no tienen personalidad jurdica
b. Que las sociedades con irregularidad sobrevenida, al haberse inscrito,
gozan de personalidad jurdica, la cual no pierden por el hecho de haber
incurrido en irregularidad, sino que la conservan hasta que culmine su
proceso de liquidacin y extincin.
Esto quiere decir que en nuestro sistema as como en aquellos en los que se
exige el cumplimiento de la inscripcin en el Registro se identifica la inscripcin
de la sociedad con la partida de nacimiento de la persona jurdica, tal es el
caso de la Ley de Sociedades Annimas de Espaa, Ley 1564 de 1989, cuyo
art. 7 prescribe que con la inscripcin la sociedad annima adquirir
personalidad jurdica.

Apoyndose en lo dispuesto por la Ley, un sector de la doctrina considera que

las sociedades irregulares de origen no tienen personalidad jurdica por no
encontrarse inscritas, as se pronuncian autores como el espaol Joaqun
Garrigues y el peruano Elas Laroza, por citar algunos ejemplos:
Garrigues seala: La primera consecuencia es la falta de personalidad de la
sociedad irregular. No se trata de una sancin. Lo que acontece es que esa
personalidad no se adquiere sin la inscripcin en el Registro.
Por su parte, Elas Laroza precisa que En nuestra Ley, el mandato es
terminante y est contenido en el artculo 6. Por ello, no podemos hablar de
personalidad jurdica en las sociedades de hecho ni en las irregulares, aun
cuando las normas de los artculos 423 al 432 reconozcan en cierta forma su
existencia y regulen determinados efectos legales. Destacando es s, las
excepciones contenidas en los supuestos especiales de los incisos 5 y 6 del
artculo 42, en los que la sociedad irregular conserva su personalidad
jurdica....
Sin embargo, existe otro sector de la doctrina que considera que las
sociedades irregulares s tienen una personalidad jurdica aunque limitada o
restringida. De esta opinin son por ejemplo, el espaol Cndido Paz Ares y el
peruano Gonzalo Mercado Neumann.
El Doctor Paz

Ares seala las sociedades irregulares poseen una

personalidad jurdica limitada, restringida en el sentido que pueda realizar

actos con terceros. Empero, dicha personalidad limitada puede ampliarse con
la inscripcin, hecho que producir la plenitud de la personalidad jurdica del
tipo social.
En tanto que Gonzalo Mercado Neumann sostiene que Si se reconoce aptitud
legal a la sociedad irregular para realizar externamente actos con terceros,
respondiendo con el patrimonio social de las consecuencias de su actuacin en
el trfico, es porque la sociedad irregular tiene una personalidad jurdica
imperfecta, limitada o bsica en contraposicin de la personalidad jurdica
plena y completa que surge de la inscripcin...En sntesis, se puede afirmar
que la sociedad irregular posee un grado de subjetivacin jurdica con entidad

suficiente para ser parte activa y pasiva de relaciones con terceros,

respondiendo de su actuacin en el trfico.

Conclusiones

Nuestro tema ha tratado acerca de las sociedades irregulares, por lo que

yo puedo concluir diciendo que esas sociedades son aquellas
sociedades mercantiles cuyo funcionamiento no guarda armona con los
preceptos del ordenamiento que impone el sistema legal, lo cual para
que una sociedad mercantil sea considerada como regular, esta debe
cumplir con ciertos requisitos segn las normas establecidas.

Puedo concluir diciendo que la sociedad irregular es la situacin en la

que se encuentra una empresa a causa de ciertos supuestos,
ocasionando como consecuencia que los administradores, directores y
socios se vean obligados a responder de manera personal, ilimitada y
solidaria frente a los acreedores de la empresa.

La Ley General de Sociedades considera a la sociedad irregular como

un gnero dentro del cual podemos ubicar como especies a las
sociedades de hecho, a las sociedades informacin que devienen en

irregulares, las sociedades que siguen operando pese a haber incurrido

en alguna causa de disolucin, las sociedades que se hayan
transformado irregularmente, etc.

Es importante recalcar que es una Sociedad Irregular, si se ha

incurrido en causal de irregularidad desde el momento de su
constitucin, la sancin de los socios es adquirir responsabilidad
personal, ilimitada y solidaria por los contratos y dems actos jurdicos
celebrados con terceros.

La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del

incumplimiento del mandato legal que exige que la constitucin de las

mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho de que, aun
constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita
en el Registro de Comercio.

Bibliografa

Alberto, L. (s.f.). Dilogo con la jurisprudencia N 73.

alberto, m. (1976). Derecho de sociedades, tomo I,. madrid.

Elas, E. ( 2003). Derecho Societario Peruano. Trujillo.

Espinoza, A. (1999). Actualidad Jurdica .

FERNNDEZ DE LA GNDARA. (2010). Derecho de sociedades, tomo I. valencia.

Manfredi, M. (1998). Derecho Comercial, tomo I,. lima.