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1. FORMACIN HISTRICA DEL SISTEMA PENAL

En la segunda mitad del siglo XVlll el llamado perodo iluminista sustituy el

antiguo sistema punitivo comn gradualmente por un sistema ms humano.
La pena de muerte en 1764 fue duramente atacada por Beccaria, desde
entonces se restringe considerablemente el campo de su aplicacin. En algunas
legislaciones particulares suprimieron totalmente la pena de muerte, ejemplo de
ello fue Sajonia en

Alemania, desaparecieron las penas de mutilacin, como

tambin, las penas de azotes y el destierro subsisti slo contra extranjeros y

como medida policial y no como pena.
De esta manera las penas prohibitivas de la libertad conquistan gradualmente
el primer lugar entre los modernos medios penales.
llamadas

casas de

correccin

de

disciplina

Para el ao 1776
ya

presentaban

las

graves

inconvenientes, les falta toda orientacin meditada de acuerdo a un plan;

constituan el "vivero del crimen". En Inglaterra John Howard (The State of Prisons
in England and Wales) inicia la reforma de las penas privativas de libertad con
una mejor orientacin de los institutos, se clasifican los detenidos y el trabajo se
organiza en los correccionales. La influencia educativa sobre los condenados toma
inters en Norteamrica orientndose bajo dos sistemas:
El sistema Pennsylvnico (Filadlfico): los condenados permanecan en
total aislamiento.
El sistema Auburniano del silencio caracterizado por el trabajo comn
diurno de los condenados bajo estricta prohibicin de todo trato con
imposicin del silencio; aislamiento total nocturno.
En Europa tambin se acept como fundamental la ejecucin de las penas con
privativas de la libertad en aislamiento, aunque en la prctica no se cumpla
plenamente. Gran Bretaa introduce la novedad de colocar gradualmente al
condenado en situacin de mayor libertad, de modo que el paso a la libertad, una

vez cumplida la pena, no sea inmediato, adopta el Sistema Progresivo, llamado

tambin sistema irlands.
Para los siglos XVI, XVII e incluso en el XVIII, Foucault describe la crueldad de
las penas

en el marco de una poltica de terror, la crueldad de las mismas

resultaban errneas para la mentalidad contempornea,

sin duda no era una

economa del ejemplo sino de violencia corporal. En consecuencia aparecen en

contrapartida a las costumbres penales de la poca los grandes reformadores
como Beccaria quien seala, que la manera de aplicar pena debe ser proporcional
a los delitos eligiendo los medios que hagan en el nimo del colectivo la impresin
ms eficaz y la ms duradera y, al mismo tiempo, la menos cruel sobre el cuerpo
del culpable.
Es as, que partir de las doctrinas expuestas por los reformadores la idea de
aplicar la pena se suaviza y poco a poco, se va instalando en la doctrina y las
legislaciones posteriores el raciocinio que ve, en el castigo, no slo la retribucin
de un dao, sino que est destinada a inhibir las inclinaciones criminales. La
concrecin moderna de estas ideas aparece en el siglo siguiente. Con la obra de
Von Liszt, que concibe la pena como una forma de intimidar, mejorar al
delincuente, la pena cambia de curso finalista a una idea "rehabilitadora" de los
sometidos al tratamiento carcelario.
A partir de tales premisas, la doctrina va poniendo de relieve la importancia del
estudio y consideracin de la personalidad individual, en funcin de la aplicacin
de la pena. Este destaque de lo personal es bien visible en las propuestas de la
Escuela Positiva, entre cuyos postulados figura la divisin de las penas de
acuerdo al grado de peligrosidad del autor, instituto que pas a integrar el elenco
normativo de cdigos como el italiano de 1921 propiciado por Ferri.
Desde este punto de vista, considerando las nuevas ideas centralizadas en el
delincuente, Jimnez de Asa las denomina Escuelas Relativas ya que las mismas
encuentran su sntesis en las teoras de la defensa social, actan como control
social, puesto que la reprochabilidad de la conducta hace que el individuo comn

se obligue a un comportamiento social y jurdicamente adecuado en el sentido de

no infringir la prohibicin penal, siendo que la pena de prisin, por ejemplo,
constituye la expresin ms aguda de la desaprobacin general contra el
comportamiento contrario al orden social convirtindose esta en funcin
preventiva, la cual contribuye al mejoramiento del delincuente segn Von Liszt, Sin
duda estos aspectos nos llevan a reflexionar sobre el pensamiento penal cientfico
y sus formas de aplicabilidad en cuanto a la pena se refiere.
En este orden de ideas la sancin penal como poltica social con apoyo en la
doctrina de Von Liszt, se encamina hacia una meta de carcter preventivo y
"curativo" de las inclinaciones criminales de los sometidos a tratamiento dando
origen a formulas alternativas de cumplimiento de pena.

2. Funcin de la Pena
La pena existe para cumplir un propsito determinado, Tradicionalmente, se
distingue entre teoras absolutas, teoras relativas y teoras eclcticas o de la
unin.
2.1. Teoras absolutas.
La pena tiene como objetivo retribuir con un castigo el mal cometido mediante
delito, es decir la pena no mira hacia el futuro sino al pasado. Cuando la persona
delinque, le corresponde un castigo a fin de resarcir el mal cometido, por lo cual
para esta teora lo fundamental es ya lo ocurrido, sin tomar en consideracin el
futuro, la posible reeducacin del internado y su posterior reinsercin a la
sociedad.
Dentro el grupo de Teoras Retribucionistas cabe mencionar:
a. La retribucin divina. Considera que el delito viola el orden impuesto por el
Ser Supremo y la pena es una necesidad para calmar la divinidad ofendida.

b. La retribucin tica y moral. La ley se presenta como un imperativo

categrico, entendida como una exigencia incondicionada de la justicia, libre de
todo fin social.
c. La retribucin jurdica. Hegel a travs de la dialctica fundamenta la funcin
pena en un mbito ms jurdico, aunque se mantiene en la teora absoluta, Hegel
al igual que Kant asigna a la pena la funcin exclusiva de la realizacin de la
justicia.

2. Teoras Relativas
Las Teoras relativas atienden al fin que se persigue con la pena, sus metas
son la mejora del delincuente (resocializacin, prevencin individual o positiva) o la
intimidacin de los potenciales delincuentes (prevencin intimidatoria o negativa).
2.1. Teoras de La Prevencin
Este grupo de teoras cumplen con la finalidad de prevenir el delito de manera
ampliada, fundamentalmente se orienta a evitar que se cometa el hecho delictivo,
tomar medidas que reduzcan el dao causado y evitar la reincidencia. A criterio de
Gmez est conformada por el conjunto de de medidas que impiden el
surgimiento de la delincuencia.
Las teoras de la prevencin pueden ser General o Especial, a criterio de
Muoz Conde es el eterno conflicto entre el individuo y la sociedad, siendo este,
inherente al Derecho Penal traducido en respeto hacia los derechos del individuo,
los del delincuente incluso,

pero adems garantizando al los derechos de la

sociedad que vive con temor a la delincuencia. Se dividen en teoras de la

prevencin general y teoras de la prevencin especial.
2.2 Las teoras de la Prevencin General
Teora desarrollada por Anselm Von Feurebach, quienes consideraron que la
pena puede ser usada como una amenaza dirigida a los ciudadanos para evitar

que caigan en hechos delictivos. Se fundamenta en la tesis de la coaccin

psquica de la pena. No solo tiene carcter intimidatorio, sino que tambin incide
en la actitud de respeto de los(as) hacia la normativa jurdico penal vigente, es
decir, la teora de la prevencin general asigna a la pena una funcin utilitaria, su
fin es social. As se adjudica a la pena ya un fin de conservacin del orden, o de
conservacin del derecho, o para fortalecer la pretensin de validez de las normas
jurdicas en la conciencia del colectivo, o bien reforzar las costumbres sociales y la
fidelidad al derecho o como afirmacin de la conciencia social de la norma.
En este orden de ideas, se distinguen:
En primer lugar la Prevencin General Positiva la cual plantea que la pena
previene la comisin de delito ya que logra despertar en la colectividad un
sentimiento de respeto para aquellos valores ticos y morales que son necesarios
para vivir en sociedad. En segundo lugar Prevencin General Negativa o coaccin
psquica de la pena, la cual acta a travs de la amenaza sobre la colectividad.
2.2 Las teoras de la Prevencin Especial
Desarrollada por diversas corrientes de pensamiento penal, como la escuela
alemana de Liszt, el positivismo criminolgico italiano, el correccionalismo y la
escuela de la defensa social.
Para la teora de la prevencin especial, la pena incide directamente sobre la
persona que ha violentado el orden jurdico penal, para que esta no incurra en la
comisin de hechos tipificados como punibles, pero de igual manera est dirigida
hacia la reinsercin de la persona a la vida social. Cumplen con la finalidad de
evitar que a quien se le aplica vuelva a caer en delito. Para Von Liszt, slo la pena
necesaria es justa considerando al delincuente como el objeto central del derecho
penal y a la pena como una institucin que se dirige a su correccin.
Del mismo modo que la prevencin general se distinguen:
La prevencin especial positiva la cual tiene como norte el reforzamiento de los
valores ticos-sociales del condenado, a fin de prevenir que este reincida en la
conducta sancionada por la Ley Penal. Desde el punto de vista negativo la

prevencin especial se considera que tiene connotacin de atemorizacin a travs

de la cual se haga que el penado evite perpetrar nuevos delitos.
2.3 Teora Mixta o Unificadoras o Retributivas
Consideran que la retribucin, la prevencin general y especial son fines
necesarios y simultneos de la pena, sin embargo para esta corriente sigue
predominando el fin Retribucionistas de la pena. Para Rossi cumple un fin de
justicia moral y otro de conservacin del orden social, enseanza moral dirigida al
pueblo acerca del significado de ciertos actos y aviso a otros para que se
abstengan.
2.4 Teora Mixta o Unificadoras o Preventivas
Considera que tanto el fin preventivo especial debe predominar sobre el
general. Roxin plante una visin en conjunto que aborde la potestad punitiva y su
justificacin en cada uno de sus aspectos, plantea la funcin de la pena

de

acuerdo a los distintos momentos que esta atraviesa desde su elaboracin hasta
su ejecucin. Para los propulsores de las teoras mixtas se hace necesario al
imponer la pena, no solo la realizacin de la justicia, sino que al aplicar la pena
debe considerarse la prevencin, tanto general como especial del delito para darle
un fin utilitario o social a la pena.

CONCLUSIN

No basta con tener un estudio pormenorizado sobre las circunstancias que

llevaron al sujeto a delinquir tambin es preponderante que el juzgador haga una
justa y adecuada valoracin de las pruebas, al momento de individualizar la pena,
para que la medida de seguridad o pena que se imponga sea la ms acorde al
caso concreto.
Sin duda la readaptacin y reinsercin del delincuente a la sociedad, es la
finalidad ltima de la aplicacin de la pena, aunque la idea de resocializar en un
establecimiento penitenciario es una contradiccin, pues en mi criterio ayer y hoy
funcionan como centros del perfeccionamiento de tcnicas criminales. En
consecuencia, no es extrao que en muchos casos las experiencias realizadas no
sean fructuosas, a pesar de los esfuerzos desplegados y la inversin que en
materia penitenciaria se realiza en algunos pases. Los ndices de reincidencia an
siguen siendo alarmantes entre los egresados de las instituciones penitenciarias.
El futuro del concepto de resocializacin est en una Poltica Criminal con
vocacin cientfica y prctica que pretenda:
- Evitar momento los efectos desocializadores que indudablemente tiene el
sistema penitenciario.
- Desarrollar programas diferenciados para diferentes tipos de delincuentes que
puedan ayudarles a su reeducacin respetando su dignidad.
Finalmente la pena no tiene por objeto obligar a todos a comportarse igual,
sino a conducirse de una manera que haga viable la vida en comn de personas
distintas, que piensan y actan en forma diferente. Solo cuando se cometen actos
que vulneran esa posibilidad debe acudirse a ella, a plena conciencia de que
constituye nicamente un mal menor del cual, por desgracia, no podemos
prescindir su carcter se asocia a el de ltima ratio del Derecho penal con la
necesidad de revisar las incriminaciones contenidas en la legislacin respectiva.

LISTA DE REFERENCIAS

Claus Roxin. Politica Criminal y Sistema de Derecho Penal. Coleccin Claves

del Derecho Penal. Volumen 2. 2 Edicin mayo 2002. Editorial Hammurabi SRL.
Enrique Bacigalupo. Derecho Penal y el Estado de Derecho. Editorial Jurdica de
Chile. 2005.
Ernest von Beling. Esquema de Derecho Penal. La doctrina -Tipo. 11 Edicin.
Librera el Foro. Buenos aires 2002.
Franz Von Liszt.
La Idea de Fin En El Derecho Penal. Instituto De
Investigaciones Jurdicas. Serie 1. Enseanza del derecho y material didctico,
nm. 15 Universidad Nacional Autnoma De Mxico Universidad De Valparaso De
Chile Mxico, 1994
Francisco Muoz Conde. Derecho Penal y Control Social. Fundacin
Universitaria de Jerez. Editorial Bosch, Barcelona 1975.
Francisco Muoz Conde. Introduccin al derecho Penal. 2 edicin. Editorial IB
de F. Montevideo Buenos Aires. 2001 Julio Csar Faira Editor.