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Mdulo 7
Declaraciones, derechos y garantas

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DERECHO CONSTITUCIONAL

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DERECHO CONSTITUCIONAL

DECLARACIONES, DERECHOS
Y GARANTAS
En este espacio se establecen las Declaraciones, Derechos y Garantas de las
personas as tambin como la de sus autoridades. Nos encontraremos con
derechos enumerados e implcitos. Haciendo tambin referencia al poder de
polica con su origen, diferencias, lmites y delegacin.

1. LOS DERECHOS SUBJETIVOS CONSTITUCIONALES.

DERECHOS ENUMERADOS E IMPLICITOS. DERECHOS DE 1,
2 Y 3 GENERACIN. DERECHOS OPERATIVOS Y
PRAGMTICOS.
Derechos enumerados e implcitos
Los Derechos EXPLICITOS son los que estn expresados en la ley en forma
categrica: por ej. en el art. 14 de la Constitucin Argentina, o en el 17 (de la
propiedad) o el 18 de la defensa en juicio. Los IMPLICITOS son aquellos que si
bien no estn en el propio texto de la ley surgen de la naturaleza humana o de
la forma republicana de gobierno y as lo dice el art. 33 de la C.N. argentina:
Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin no sern
entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados; pero
que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana
de gobierno. A los implcitos se los llama "no enumerados". Por ej. Si tengo
derecho a transitar libremente o a no ser torturado, es obvio que tengo
derecho a la vida. Ahora muchos de los no enumerados, como el de gozar de
un ambiente sano, fueron incorporados a la CN, pero sera imposible enumerar
todos los derechos de que goza el hombre. Todo derecho fundamental o
primario del hombre puede y debe considerarse incluido en la Constitucin,
est o no reconocido expresamente.
Derechos de 1,2 y 3generacion:

Los derechos de primera generacin son los derechos civiles y polticos,

vinculados con el principio de libertad. Generalmente se consideran derechos
de defensa o negativos, que exigen de los poderes pblicos su inhibicin y no
injerencia en la esfera privada. Los clsicos derechos civiles de la primera
generacin implican para los sujetos pasivos una obligacin de omisin, lo cual
significa que ese sujeto y esa obligacin han de dejar expedito el ejercicio del
derecho por su titular, abstenindose de impedrselo, de interferrselo o de
violrselo.
Entre ellos se encuentran:
-

Derecho de asociare

Derecho de profesar culto

Derecho de reunirse

Derecho de circular

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Primera Generacin

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Segunda Generacin
Son los derechos econmicos, sociales y culturales, que estn vinculados con
el principio de igualdad. Exigen para su realizacin efectiva de la intervencin
de los poderes pblicos, a travs de prestaciones y servicios pblicos. Esta
segunda generacin se desarroll a finales del siglo XIX y a comienzos del
siglo XXI. La constituyen los derechos econmicos, sociales y culturales,
incorporados en la Declaracin de1948, debido a los cuales, el Estado de
Derecho pasa a una etapa superior, es decir, a un Estado Social de Derecho.
Los derechos sociales de la segunda generacin anan obligaciones de dar y
de hacer, es decir, que los sujetos pasivos tienen que cumplir obligaciones
positivas de dar y de hacer; por ej., pagar el salario justo; prestar un servicio
de salud; otorgar descanso diario, semanal y anual al trabajador, etc. Por eso,
tales derechos se llaman tambin derechos de crdito o derechos de
prestacin.
Entre ellos se encuentran:
-

Derecho a la salud

Derecho a la educacin

Derecho al trabajo

Derecho a tener un salario digno

Derecho a tener acceso a la cultura

Tercera Generacin

Cabe destacar que los derechos que

todos disponemos en el sistema
Constitucional no son absolutos sino
relativos porque se gozan y se
ejercen conforme a las leyes que los
crean y reglamentan. Su ejercicio no
puede ser abusivo.

Si, por ej., el derecho a un ambiente sano y equilibrado ha recibido el nombre

de derecho en el art. 41, que tambin emplea el art. 42 para mencionar el
plexo que se refiere a los consumidores y usuarios, parece que ya no cabe
discutir la categora en la que incluimos esos derechos (si en la tradicional
de derecho subjetivo, o en la de derechos de la tercera generacin, o en la de
derechos de incidencia colectiva, o en la intereses difusos)
Entre ellos se encuentran:
-

Derecho a la paz

Derecho a la cultura

Derecho a un medio ambiente sano

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COMENTARIO DEL DOCENTE

Esta generacin est vinculada con la solidaridad. Ello hace alusin al

desarrollo personal que ha de hacerse disponible mediante condiciones
propicias, como al desarrollo global de la sociedad que vendra a coincidir
con el crecimiento armnico de toda la nacin, con el equilibrio del
desigual desarrollo en dimensin de provincias y regiones, y con la
distribucin de la coparticipacin impositiva con solidaridad para su
desarrollo territorial equivalente. Actualmente, aparecen por un lado los
denominados derechos de la tercera generacin (a la paz, a la comunicacin,
al desarrollo, etc.) y por el otro los intereses colectivos, difusos, o de
pertenencia difusa. Para nuestro punto de vista, la reforma constitucional de
1994 les ha brindado reconocimiento cuando, al regular la accin de amparo,
usa la expresin derechos de incidencia colectiva en general.

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2. POLICIA Y PODER DE POLICIA. ORIGEN DEL CONCEPTO.

DIFERENCIAS.
Origen
Desde la edad antigua hasta el siglo XV, polica designaba el total de las
actividades estatales; en la organizacin griega de la polis (Ciudad Estado), el
trmino significaba actividad pblica o estatal y se mantuvo en esa
significacin a pesar de la desaparicin de la polis. En el siglo XVI se separa
del concepto de polica todo lo referente a las relaciones internacionales;
sucesivas restricciones hacen que en el siglo XVIII estn excluidas del
concepto tambin la justicia y las finanzas. En ese momento polica designa
el total de la actividad administrativa interna con exclusin de las
finanzasy consiste en la facultad estatal de reglar todo lo que se encuentra
en los lmites del Estado, sin excepcin alguna; es el poder jurdicamente
ilimitado de coaccionar y dictar rdenes para realizar lo que se crea
conveniente. En el siglo XVII se sostiene que la polica es la suprema
potestad que se ejerce para evitar los males futuros en el estado de la cosa
pblica interna y que la promocin del bien comn no pertenece a la
esfera de la polica. Asi dicho poder se mantuvo como poder de coaccionar y
ordenar sin regulacin ni lmites. Pero se redujo el campo en que poda
actuar.
Aquella nocin y conceptuacin sobre qu era y qu alcances tena el poder
de polica del Estado no se ha mantenido. Incluso, cuando a fines del siglo XX
se produce un retorno a la privatizacin y desregulacin, no se desanda todo
el camino del intervencionismo, solamente parte de l. Por de pronto, es
evidente que los bienes jurdicos que el Estado protege a travs de
limitaciones y restricciones a los derechos individuales es de gran amplitud.
Polica: alude a un modo de comportamiento especfico de la Administracin
Pblica que tiende a la proteccin de la moralidad, la salubridad y la
seguridad pblica, a travs de actos materiales y la puesta en prctica de
legislacin dictada a esos fines.

COMENTARIO DEL DOCENTE

Respecto al concepto de Poder de Polica, es la potestad legislativa que

tiene por objeto la promocin del bienestar general, regulando a este fin
los derechos individuales, expresa o implcitamente reconocidos por la Ley
Fundamental. (art.14)
Las diferencias entre ambas nociones seran las siguientes:
a) La polica es una atribucin de la administracin, el poder de polica
una facultad del Congreso.
b) El objeto de la polica est limitado a la tetraloga seguridad, moralidad,
salubridad, economa, mientras que el objeto del poder de polica es ms
amplio, comprendiendo todo el bienestar colectivo en general.

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Investiguen otras diferencias que

puedan surgir de tales conceptos de
Polica y Poder de Polica.

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2.1. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DEL PODER DE

POLICIA. LIMITES.ART 28. C.N. CASOS: PLAZA DE TOROS.
INCHAUSPE Y CINE CALLAO.
Todas las nociones modernas de polica, quiten o agreguen parte de los
elementos analizados, carecen del valor poltico de las nociones antiguas,
que servan de valla al poder absoluto del Estado.
El problema de la limitacin del poder polica se circunscribe hoy a la ardua
tarea de determinar el alcance, la medida, la intensidad de la funcin
regulatoria del Estado cuya finalidad es conseguir un bien jurdico plstico: el
bienestar general.
En efecto, la nocin fundante de nuestro sistema constitucional son los
derechos individuales y las libertades pblicas. En efecto, a partir del
principio liminar general del art. 19, stos slo pueden ser limitados por ley
formal. Lo dice claramente el artculo 14 cuando expresa: Todos los
habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes
que reglamenten su ejercicio.
Para que una limitacin tenga valor jurdico debe consistir en pautas
objetivas que sirvan de referencia para constatar la extralimitacin y, en
consecuencia, pueda resultar de ello efectos jurdicos invalidantes. Estos
parmetros objetivos que sirvan de lmites al ejercicio del poder de polica
pueden ser formales y materiales.
LIMITES FORMALES: Los lmites formales estn dados por dos parmetros:
1. El principio de legalidad: ley formal,
2. El Debido proceso jurdico adjetivo (Due Process in Law).
LMITES MATERIALES:
1.-El bloque constitucional de derechos fundamentales: El lmite del ejercicio
del poder de polica est dado por el contenido esencial del derecho
reglamentado que no puede ser alterado por la ley (art. 28 CN).
2.- Motivacin o racionalidad: La Ratio o causa de la restriccin tiene como
condicin implcita que no sea arbitraria.

Les propongo que lean el caso Plaza

de toros.

3.- Control judicial de las limitaciones: La razonabilidad: Esta funcin de

contralor le compete a los tribunales de justicia frente al reclamo del
particular afectado. Por ello todo el sistema de restricciones a derechos se
halla sujeto a principio constitucional general de la tutela judicial efectiva.
El art. 28 establece que los principios, derechos y garantas precedentes no
podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio, establece la
supremaca del rgano judicial sobre el legislativo, ya que en el caso previsto
por dicho art., la facultad de determinar cundo una ley altera o no los
derechos constitucionales, est en manos del rgano judicial en el orden
interno (art. 116.)
Plaza de toros
La CSJN dijo que es un hecho y tambin un principio de derecho
constitucional, que la polica de las provincias est a cargo de sus gobiernos

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COMENTARIO DEL DOCENTE

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locales, entendindose incluido en los poderes que se han reservado, el de

proveer lo conducente a la seguridad, salubridad moralidad de sus vecinos.
Inchauspe
El recurrente objetaba la detraccin del 1,5% que la ley 11.747 de 1933
impona sobre las ventas de ganado para ser destinadas a la Junta Nacional
de Carnes, asignndose por igual valor acciones de ese ente al productor que
realizaba la vente. La Corte repaso antecedentes nacionales y
norteamericanos en materia de reglamentacin de derechos econmicos, y
estimo que esa forma de intervencin estatal no trascenda las limitaciones
admisibles conforme al art. 28. C.N. De igual modo- y en contra del dictamen
del Procurador- expreso que la libertad de asociarse, no tiene caractersticas
particulares que la pongan a cubierto de reglamentaciones, restricciones y
cargas que () pueden imponerse a las dems que la Constitucin reconoce
y, considerando el alto inters involucrado en el funcionamiento de una
industria estrechamente vinculada la marcha de la economa nacional,
estimo que las medidas cuestionadas eran razonables. En cuanto al aporte
obligatorio, entendido que 2si el Congreso tiene la facultad de imponer, en
determinas circunstancias, la agremiacin de todos los ganaderos, tiene
tambin la de proveer los medios razonables necesarios para que ella pueda
hacerse efectiva, y rechazo que el mismo pudiera tener naturaleza
tributaria, descartando asi el planteo que propona un agravio a la reserva de
ley que rige en esta materia.
Cine Callao
Debido a la falta de suficientes salas de teatro, los artistas del espectculo
sufrieron una grave crisis ocupacional. Circunstancia por la cual, el Poder
Legislativo dict la Ley N 14.226, la cual declara obligatoria la inclusin de
espectculo de variedades en los programas de las salas cinematogrficas de
todo el territorio de la Nacin. La norma anteriormente mencionada prohibi
cobrar al pblico una suma extra por los nmeros ofrecidos, por lo que las
empresas cinematogrficas deban soportar los gastos adicionales. Esto
ltimo fue posteriormente modificado por la Resolucin N 1.446/57 que
autoriz
a
cobrar
por
separado
los
actos
en
vivo.
La S.A. propietaria del Cine Callao se rehus a cumplir la norma citada, por lo
cual, la Direccin Nacional de Servicio de Empleo la intim para que iniciase
la presentacin de los nmeros en vivo.

Contra esta sentencia, la interesada interpuso recurso extraordinario

impugnando la constitucionalidad de la ley 14.226 por contrariar la garanta
de propiedad y el derecho de ejercer libremente el comercio e industria,
ambos consagrados en los artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional.
La Corte Suprema confirm la sentencia recurrida, en primer lugar dej de
lado la concepcin limitada de poder de polica y adopt una tesis amplia,
segn la cual los derechos individuales pueden ser restringidos no slo por
razones de moralidad, seguridad y salubridad pblica, sino tambin con el
objetivo de atender los intereses econmicos de la comunidad Art. 67 inc. 16
de la Constitucin Nacional. Los derechos individuales podrn ser
restringidos no slo por motivos de seguridad, salubridad y moralidad sino

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A pesar de la intimacin, la S.A continu incumpliendo la norma, motivo por

el cual la D.N.S.E. inici un sumario administrativo. En dicho acto
administrativo se le impuso a la sociedad una multa y se la oblig a cumplir
con la ley 14.226 bajo apercibimiento de clausura.

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tambin para salvaguardar los intereses econmicos de toda la comunidad.

Glosario
Cine Callao
Son expresiones, manifestaciones o afirmaciones en
las que se toma posicin acerca de cuestiones

2.2. DELEGACIN DEL PODER DE POLICA.

fundamentales, como la forma de gobierno o la

organizacin de las provincias.

Son facultades que la Constitucin reconoce a los

habitantes del pas para que puedan vivir con
dignidad. Al estar as reconocidas, los habitantes
pueden exigir su respeto.

Puede el Poder de Polica delegarse? En principio el mismo es indelegable e

irrenunciable. No puede delegarse en entes privados en ningn caso. Sin
embargo el Legislador puede delegar en el PE la reglamentacin del Poder de
Polica, a condicin de que la misma establezca los elementos a tenerse en
cuenta y las pautas dentro de las cuales debe obrar el poder administrador.

3.
CONTROL DEL DEBIDO PROCESO LEGAL
ADJETIVO POR PARTE DEL CONGRESO NACIONAL.
CASOS: BUSTOS Y PROV. DE SAN LUIS.
La garanta del debido proceso legal surge como un derecho sustantivo no
enumerado del art 33 de la Constitucin.-

para asegurar el respeto de los derechos y las

libertades que ella reconoce.

Todas las personas son iguales ante los tribunales y Cortes de justicia. Toda
persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas
por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la
ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada
contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de
carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o
parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad
nacional en una sociedad democrtica.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley. Durante el
proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma
detallada, de la naturaleza y causas de la acusacin formulada contra ella;
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de
su defensa y a comunicarse con un defensor.
c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas;
d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser
asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no tuviera
defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre que el inters de la
justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si
careciere de medios suficientes para pagarlo.

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Son protecciones, establecidas en la Constitucin

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Existen diversas garantas que se le deben dar al ciudadano as como las

establecidas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
receptados en los art 8 y 25; y el Congreso Nacional debe respetarlas y
cumplirlas.
CASOS BUSTOS Y PROVINCIA DE SAN LUIS
Fallos "Provincia de San Luis" y "Bustos". En el primero la Corte determin
que el Poder Ejecutivo se haba excedido del marco de la delegacin
otorgada por el Congreso, al pesificar las deudas del sistema financiero.
Con respecto al tema de fondo en "Provincia de San Luis" se sentenci que la
normativa de emergencia importaba una irrazonable limitacin al derecho de
propiedad, dado que haba disminuido sustancialmente el valor de los
depsitos.
En "Bustos" en cambio, la Corte concluye que no existe prdida de poder
adquisitivo del dinero depositado y por ende no hay violacin del derecho de
propiedad.
En esta cuestin no hay demasiado que analizar, la Corte declara primero
que se limita irrazonablemente el derecho de propiedad y luego dice
exactamente lo contrario. Cabe aclarar que siempre se refiere con relacin a
la normativa de emergencia y que no se refiere a los casos puntuales, por lo
que la posibilidad misma de la existencia de este argumento se debe
rechazar.
Con respecto a la oferta de bonos realizada por el estado ocurre algo
parecido: en "Provincia de San Luis" la misma no era un tema a considerar
dado que se debata la constitucionalidad o no de la normativa de
emergencia.
En el posterior fallo "Bustos" la oferta de bonos aparece como la alternativa
que brinda el Estado para remediar los perjuicios de la pesificacin y a partir
de ella se considera que no existe un perjuicio patrimonial a los ahorristas en
base a los argumentos reseados.

Los treinta y cinco primeros artculos de la Constitucin Nacional

forman el primer captulo denominado "Declaraciones, Derechos y
Garantas".
Existen Derechos enumerados en nuestras Constitucin y otros es no
enumerados en ella que se entienden de forma implcita y no por ello
menos importantes.
Existen una jerarqua de Derechos divididas en tres gemaciones:
civiles y polticos; econmicos sociales y culturales; colectivos.
Existe un poder de polica que debe procurar el bienestar general no
ejerciendo un poder autoritario ni coercitivo estableciendo para ello
ciertos lmites. La potestad de restringir la voluntad de los individuos
debe perseguir el fin de conservar la armona de todos.
El Congreso Nacional debe velar por hacer cumplir el debido proceso
para todos los ciudadanos.

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Sntesis

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ACTIVIDADES
-

Investiguen el caso Inchauspe a efectos de debatir por

que la Corte fall en contra del dictamen del procurador.

Investiguen otras diferencias que puedan surgir de los

conceptos de Poloca y Poder de Polica.

Investiguen sobre Derechos operativos y pragmticos.

Lectura Obligatoria

Quiroga Lavie, Humberto-Derecho Constitucional-Rubinzal Culzoni.Editores.

Santa Fe 2001

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Bidart Campos, German- Manual de la Constitucion Reformada- Ediar. Buenos

Aires 2004

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