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TTULO:
NECESIDAD
DE
REFORMAR
EL
ART.
ORGNICO
ADOLESCENCIA,
ESTABLECIDO
POR
EN
EL
DE
LA
CUANTO
ART.
76,
NIEZ
VULNERA
LO
NUMERAL
7,
LITERALES A, B, y C, DE LA CONSTITUCIN DE LA
REPBLICA
DEL
ECUADOR,
EN
CUANTO
AL
DIRECTOR DE TESIS:
Dr.Gonzalo Aazco Hidalgo
AUTOR:
Geovanny Mauricio Bermeo Mendoza
Loja Ecuador
2012
I
Dr.
Gonzalo Aazco Hidalgo
DOCENTEDE LA CARRERADEDERECHO
CERTIFICA:
Que el presente trabajo investigativo del seor Geovanny Mauricio Bermeo
Mendoza,
cuyo
ttulo
es
NECESIDAD
DE
REFORMAR
EL
ART.
LA
NIEZ
ADOLESCENCIA,
POR
CUANTO
VULNERA
LO
II
AUTORA
Todos los anlisis conceptuales, criterios, resultados vertidos en la presente
investigacin
denominada:
NECESIDAD
DE
REFORMAR
EL
ART.
LA NIEZ
ADOLESCENCIA,
POR
CUANTO
VULNERA LO
III
DEDICATORIA
ELAUTOR
IV
AGRADECIMIENTO
Con el anhelo de ser un profesional me siento satisfecho por mis esfuerzos,
que hoy se ven reflejados a travs de la culminacin del presente trabajo de
investigacin jurdica, en donde materializo lo que como estudiante quise ser
cuando ingres a las aulas universitarias; el formarme profesionalmente para
luchar por la justicia, valor que es muy importante para quienes estamos
inmersos en el estudio del Derecho.
ELAUTOR
TABLADECONTENIDOS
l. Portada
II. Certificacin
lll.Autora
lV.Dedicatoria
V.Agradecimiento
Vl.Tabla de Contenidos
1. Ttulo
2. Resumen
2.1. Abstract
3. Introduccin
4. Revisin de Literatura
4.1. Marco Conceptual
4.1.1. El Debido Proceso
4.1.1.1 Funciones particulares del debido proceso
4.1.1.2 Funciones universales del debido proceso
4.1.2 Principio de Contradiccin
4.1.3 Principio de Seguridad Jurdica
4.1.4 Nociones Bsicas
4.1.4.1. Breve Resea Histrica de los Derechos de
Alimentos
4.1.4.2. Concepto de Alimentos
4.1.4.3. Caractersticas de los Alimentos
4.1.4.4. Clasificacin de los alimentos
4.1.4.5. Personas obligadas a prestar alimentos
VI
6. Resultados
6.1. Resultados de la aplicacin de encuestas
6.2. Resultados de la aplicacin de entrevistas
6.3. Estudio de Casos
VII
7. Discusin
7.1. Anlisis Crtica de la problemtica
7.2. Verificacin de Objetivos
7.3. Contrastacin de Hiptesis
7.4. Fundamentacin Jurdica para la propuesta de Reforma
Legal.
8. Sntesis del Informe Final
8.1. Conclusiones
8.2. Recomendaciones
9. Propuesta de Reforma Legal
10. Bibliografa
11. Anexos
VIII
1. TITULO
NECESIDAD DE REFORMAR EL ART. IMNUMERADO 9,
DE LA LEY
2. Resumen
un caso tan delicado como son las personas en general, el uso y goce de sus
derechos deben ser cumplido en su totalidad en todas y en cada una de sus
formas velando siempre por uno de los grupos vulnerables de la sociedad, lo
cual provoca un sin nmero de inconstitucionalidades y
flagrantes a las
2.1. ABSTRACT
The present thesis approaches an important and transcendent topic since in our
society the current step or procedure in which are come substantiating the trials
of allowances as regards childhood and adolescence, it has caused a without
non alone number of problems for the users of the justice but also for the
Lawyers in free professional exercise, since the step is from all unconstitutional
point of view, to the non permitrsele to the defendant ad effectum makes use
from the right to the defense, because for these cases he/she settles down that
once the demand is presented he/she is imposed a provisional pension of
allowances to the defendant, but there are cases in which the female plaintiff
presents the demand, and it doesn't process it but rather to both or three
months, he/she requests the Judge a ticket of urgency personnel adducing that
the defendant has not canceled two or three months of nutritious pensions, and
the Judge grants this ticket, and what is worse without mentioning it to the
defendant leaving it in total indefensin state, and surprising him to the
defendant with this citation, that which makes that with this procedure the rights
of people are harmed, in the main thing, that settled down in the Constitution,
like it is that of defense, and that when being matters of transcendental nature
taking in consideration this class of trials I consider, very in particular, in these
cases the justice has to be constitutionally the most effective thing speaking,
because it prevails the constitutional laws, contemplated in the Articles 76,
numeral 7, literal to, b, and c, of our Supreme Law, and that they refer at the
beginning from right to the defense, that which like I said previously he/she
makes that this right is violated.
In definitive debit side to apply a quick effective procedure, and, truthful that
guarantees the faithful execution of the constitutional norms expired in our
Constitution, in their Art. 76, numeral 7, literal to, b, and c, likewise in such a
delicate case as they are people in general, the use and enjoyment of their
4
rights should be completed in their entirety in all and in each one in their ways
always looking after one of the vulnerable groups of the society, that which
causes a without number of unconstitutionalities and flagrant to the rights of
people, of equal he/she is formed it forces the right to the artificial security as
well as to the effective tutelage, and, to obtain of the administration of justice,
shortcomings attached to right, making complete to exact letter the supreme
covenants of title, and more to the margin of the law.
3. Introduccin
El derecho a la defensa tiene la categora de un derecho natural y en el
derecho constitucional se considera como un principio general del derecho, es
decir, que no hace falta su consagracin positiva para su reconocimiento. Sin
embargo, en nuestro pas, se ha elevado al rango ms alto que se le puede
otorgar a un derecho en nuestro ordenamiento, al constitucional.
En tal sentido la Corte Nacional de Justicia estableci que el artculo 76 de la
Constitucin, contiene tres declaraciones: "El reconocimiento de que existen
principios generales de Derecho Constitucional, aun cuando no figuren
literalmente incorporados en ningn artculo de la Constitucin; que ellos son
principios normativos inspiradores del sistema jurdico e institucional; La
defensa en un derecho inviolable en todo estado y grado del proceso, no hace
otra cosa que consagrar lo que ha estado en el espritu de las Constituciones
anteriores".
para que de esta forma pueda ejercer el derecho a la defensa, a mas de ello
por el incumpliendo de esta pensin provisional en dos o ms meses a peticin
de la actora, el Juez gira una boleta de apremio personal, en contra del
demandado, lo cual es mas inconstitucional aun, pues sin tener conocimiento
del proceso, pero sin embargo ya pesa sobre l una orden de captura, me
pregunto es esto constitucional, sin haberse citado al demandado se lo prive de
su libertad, aqu hay un grave error de los asamblestas pues se trata de una
violacin flagrante a la constitucin, de que estado social de derecho y rgimen
democrtico hablamos.
Los principios constitucionales establecidos en el Art. 76, de la Constitucin de
la Repblica del Ecuador, en cuanto a los principios de derecho a la defensa
as como sus garantas,
conquistas que los individuos han logrado a travs de los tiempos. Esas
conquistas han repercutido muchas veces en reformas legales.
La Constitucin establece que el Estado deber propender a la ampliacin y
mejoramiento de esos derechos, lo cual no puede ni debe ser un obstculo
para que el mismo Estado busque una mayor transparencia normativa en
cuanto al establecimiento de ciertos beneficios econmicos y judiciales, que
han nacido en consideracin a las necesidades econmicas que se presentan
en determinadas pocas, y que, en nuestro pas, se han establecido dentro de
un contexto normativo, creado para una poca determinada. Al pasar del
tiempo se hizo necesario reglamentar un proceso ordinario para aquellos juicios
que no tiene un trmite especfico, a efecto de que sean tramitados por esta
va.
Lo que ocurre en la administracin de justicia es todava peor, debido no solo a
la carga procesal sino tambin en cuanto a los recursos que se conceden para
la tramitacin de los juicios de alimentos.
LARREA HOLGUIN, Juan. Manual de Derecho Constitucional. Tomo III. Editorial. Edimpres S.A. Ao
2010.Pg. 67.
10
4. Revisin de Literatura
VACA Andrade Ricardo, Manual de Derecho Procesal Penal, Ob. Cit., p. 29.
CUEVA Carrin Luis, El Debido Proceso, Tercera Edicin, Editorial Impreseal, 2006, Quito, Ecuador,
p. 62.
11
Ibdem., pg. 61
12
Con estos criterios se puede afirmar que el debido proceso, como herramienta
del derecho cumple un rol trascendental y nico dentro de todo orden
constitucional, sus funciones son no solo jurdicas sino tambin humanas, lo
que lo legitima y lo enarbola como una garanta constitucional de primer orden.
Ibdem., pg. 64
13
que el
individuo posee de que su situacin jurdica no sea modificada mas que por los
procedimientos regulares y autoridades
GOLDSTEIN, Mabel. DICCIONARIO JURDICO CONSULTOR MAGNO. Circulo Latino Austral. Buenos AiresArgentina. 2008. Pg. 98
9
Ibdem, pg. 98
14
Ibdem, pg. 56
15
poblaciones salvajes matan a sus nios en cuanto nacen, las madres, en las
orillas del Orinoco, convencidas de que sus hijas nacan para ser desdichadas,
ya que su destino era ser esposas de los salvajes de la regin, que no podan
soportar a las mujeres, las inmolaban no bien daban a luz. En la Trapabone y
en el reino de Sopit, todos los nios deformes eran sacrificados por sus propios
padres. Las mujeres de Madagascar entregaban a las bestias salvajes los
nios nacidos en determinados das de la semana12
13
All "no se
juzgaba esencial erigir casas ricamente provistas para conservar esa Abyecta
escoria de la naturaleza humana, Casi a fines del siglo del imperio, todos los
romanos que no deseaban alimentar a sus nios los arrojaban en los botaderos
de basura, Los antiguos legisladores no tuvieron ningn escrpulo en
consagrar a los nios a la muerte, y jams ninguno de sus cdigos reprimi los
derechos que un padre crea tener siempre sobre su familia, Aristteles
aconsejaba el aborto; y estos viejos republicanos, llenos de entusiasmo, de
ardor por la patria, desconocan esa conmiseracin individual, que se encuentra
entre las naciones modernas; amaban menos a los nios, pero queran mejor a
su pas. En todas las ciudades de China se encuentra cada maana una
increble cantidad de nios abandonados en las calles; una carreta los recoge
al amanecer, y son arrojados en una fosa; a menudo las propias parteras
desembarazan a las madres ahogando enseguida sus frutos en tinas de agua
hirviente tirndolos en el ro. En Pekn se los encuentra dentro de pequeos
cestos de junco que se abandonan en los canales; todos los das se limpian
12
DONATIEN Franois Mrquez de Sede, Historia Universal. El Mundo Griego. Ediciones Mensajero,
Tomo II Bilbao 1980. Pg. 138
13
Rapidez N. Del A. Historia Universal. El mundo Griego. Equipo de Redaccin PAL. Tomo VI Ediciones
Mensajero Bilbao 1980 Pg. 114.
16
17
ordenamientos que pervivan a finales de! siglo XVII, los cdigos Vinieron a
satisfacer multitud de necesidades, en un momento dominado por el ideario de
la Revolucin Francesa, en el que la burguesa sustituy a la nobleza en el
papel de clase dominante y contempl en los cdigos la garanta de las
libertades civiles y la preeminencia del poder legislativo sobre el judicial, con la
consecuente exencin del arbitrio judicial. Estas codificaciones modernas, por
otro lado, supusieron el distanciamiento definitivo entre las legislaciones de la
Europa continental fundamentadas en el Derecho romano, y el sistema
anglosajn, basado en el Derecho Consuetudinario, calificndose el sistema de
derecho codificado por sistema cerrado, en contraposicin al sistema que
depende de una concepcin jurisprudencial que se califica de sistema abierto.
Pero bien conocemos que los derechos de alimentos para los menores de edad
ya estaba previsto en el Cdigo de Menores, que fue prcticamente la anttesis
de lo que hoy conocemos como el Cdigo de la Niez y Adolescencia, del cual,
en lo posterior daremos una breve resea sobre su creacin.
18
15
Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador. Texto de la 1ra. Constitucin Poltica de 1830.
Ediciones GAB. Quito Ecuador Art 12 Pg. 20 Diario HOY.
19
Se trata de una obligacin legal por cuanto es creada e impuesta por ley, por
cuanto el Cdigo Civil nos dice quienes son las personas obligadas a prestar
alimentos y quienes son las que tienen derecho, en que circunstancias se dan y
en que extensin, fijando tambin el contenido de la prestacin, la cuanta de la
misma y el orden de preferencia en caso de existir varios obligados.
La obligacin alimentara reciproca, reposa sobre tres presupuestos que son:
a) el vnculo del parentesco,
b) la necesidad del que los pide y
16
Cdigo de menores Convencin Sobre los Derechos del Nio. Facultad de Jurisprudencia UNL 1993
Art. 66.
20
17
PINO Remigio, Nociones del Derecho Procesal Civil y Comentario de Procedimientos Civiles
LARREA HOLGUIN Juan, Compendio de derecho civil del Ecuador. Corporacin de Estudios y
Publicaciones, quito 1968. Pg. 711.
18
21
Desde el punto de vista legal, se entiende por alimentos no slo la comida, sino
todo lo que es indispensable para el sustento propiamente dicho, el
alojamiento, el vestido y la asistencia mdica.
como son los que se deben los cnyuges por razn del
matrimonio, los padres respecto a sus hijos por la patria potestad, entre otros,
salvo el caso de las pensiones alimenticias retrasadas que s son
compensables.
segn
el aumento o
disminucin
24
Son varios los autores que clasifican los alimentos desde distintos puntos de
vista, pero en nuestra legislacin se puede considerar dos clases de alimentos,
esto es, los permanentes y los provisionales.
Devengados o futuros;
Provisionales o definitivos.
Los congruos se definen como: los que habilitan al alimentado para subsistir
modestamente, de un modo correspondiente a su posicin social.
Mientras que son necesarios: "los que le dan lo que basta para sustentar la
vida."20
Alimentos provisionales son los que seala el Juez desde que aparezca en la
secuela del juicio fundamento razonable, y estn destinados a cubrir las
necesidades del reclamante mientras se ventila el juicio.21
20
LARREA HOLGUIN Juan. Manual Elemental de Derecho Civil. Edicin Corregida y Actualizada. Vol. 2.
Quito 2008. Pg. 427.
21
LARREA HOLGUIN Juan, Compendio de derecho civil del Ecuador. Corporacin de Estudios y
Publicaciones, quito 1968. Pg. 725.
27
28
Segn el Cdigo Civil, estn obligados a darse alimentos con la extensin que
se ha dicho:
1 Los cnyuges;
2 Los ascendientes y descendientes.
3Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los
necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se
extendern en su caso a los que precisen para su educacin.
23
23
LARREA HOLGUIN Juan, Compendio de derecho civil del Ecuador. Corporacin de Estudios y
Publicaciones, quito 1968. Pg. 718.
29
24
Ibdem
31
Con relacin al donante que hubiere hecho una donacin cuantiosa, la primera
dificultad se presenta cuando se trata de apreciar qu ha de entenderse por
donacin cuantiosa".
Luego, hay que distinguir el caso de los alimentos necesarios, que comprenden
nicamente lo imprescindible, y los congruos, ms generosos, que guardan una
cierta proporcin con la condicin social del alimentario.
Pero en todo caso, intervienen para la fijacin del monto de la pensin; otro
criterio, y es de la capacidad econmica del alimentante. Se ha de tener en
cuanta sus posibilidades.
No existe, sin embargo, en la Ley una norma que fije una proporcin
matemtica determinada en este punto. Tampoco nuestra jurisprudencia la ha
sealado.
33
34
Si quien tiene la tenencia y reclama los alimentos para los hijos est viviendo
gratuitamente en el ex hogar conyugal se tiene en cuenta esta circunstancia,
sobre todo si el alimentante est pagando alquiler, para disminuir la cuota.
En principio el alimentante debe abonar los alimentos en dinero pero puede
acordarse total o parcialmente el pago en especie, esto es, mediante pagos
concretos como el colegio, el club, la obra social, etc.
Excepcionalmente el juez puede fijar la obligacin tomando en cuenta estos
pagos. Si las partes han fijado pautas segn el modelo de compaternidad, cada
progenitor puede pagar, por ejemplo, los gastos del rea de que se ocupa
(educacin: colegio, transporte escolar, libros y tiles, etc.; salud: obra social o
premdica, terapias, ortodoncia, etc.).
De este modo, el reclamo alimentario cobra trascendencia internacional y da
lugar al surgimiento de la obligacin alimentaria internacional. Esta se genera
cuando el alimentante y el alimentado poseen su domicilio o residencia habitual
en diferentes estados, o cuando los fondos con los cuales el alimentante
solventar tal obligacin se encuentran en el extranjero.
Nuestro pas ha ratificado dos convenios internacionales sobre obligaciones
alimentarias:
La Convencin de Nueva York sobre Reconocimiento y Ejecucin en el
Extranjero de la Obligacin de Prestar Alimentos, elaborada en el ao 1956 en
el marco de la Organizacin de las Naciones Unidas y ratificada por nuestro
pas el 10 de febrero de 1967, por Ley 17.156, y la Convencin Interamericana
sobre Obligaciones Alimentarias, elaborada en el ao 1989.25
La obligacin de dar alimentos legales existe, como es lgico, solamente entre
las personas sealadas expresamente por la Ley. La obligacin natural, el
25
http/wikipediaobligacionesalimneticas.es/com/
35
Pero, en todo caso, los que deben prestar alimentos no solamente se han de
encontrar dentro de la enumeracin legal, sino que es preciso que sean
econmicamente competentes o capaces de cumplir con dicho deber, de otro
modo quedan excusados de l y la obligacin eventualmente recae sobre otras
personas.
Por otra parte, quien tiene derecho a ser alimentado, solamente puede hacer
uso de su facultad si realmente se encuentra en circunstancias que hacen
necesaria la ayuda ajena, y en la medida en que dicha ayuda es requerida.
El que puede bastarse por s mismo, no tiene derecho a ser alimentado por
otro; y quien requiere una pensin alimenticia solamente debe recibida en
aquella medida en que complete sus propios recursos y satisfaga las
correspondientes necesidades.
Este carcter relativo del derecho de alimentos, tanto respecto del sujeto activo
como del pasivo, origina importantes modalidades del derecho de alimentos,
que sern estudiadas mas adelante.
la de que puedan
produjo con la reforma de 1956, de tal forma que desde entonces en el Ecuador
solamente el sujeto directamente obligado, y no sus herederos, deben pagar
alimentos.
Por otra parte, la supresin de la muerte civil, decretada en 1936, ha hecho que
indirectamente desaparezca uno de los posibles titulares del derecho de
alimentos.
37
De todas formas, no hay que perder de vista que el derecho de alimentos, tal
como lo configura nuestro derecho es rigurosamente personal. Cuestin distinta
es la de que varias personas de
Las cantidades a satisfacer por alimentos a los hijos sern las que fije el juez
en la sentencia de separacin o divorcio que dicte tras el correspondiente
proceso matrimonial.
En los casos en los que los padres sean parejas de hecho y no estn casados,
o se reclamen alimentos al cnyuge o a otros familiares al margen de procesos
matrimoniales, debern solicitarse a travs de un procedimiento judicial
denominado juicio verbal.
Tambin el pone a salvo las esperadsimas reglas que rigen los alimentos
voluntarios, a los cuales no pueden aplicarse las normas de los alimentos
legales sino a falta de esas mismas disposiciones propias de tal materia.
CODIGO CIVIL. Legislacin Conexa. Actualizada a septiembre del 2007. Art. 360. Corporacin de
Estudios y Publicaciones. Quito Ecuador.
40
Pero esta expresin de la Ley, nos hace concluir tambin que no sera
suficiente una oposicin tcita de alguna norma de derecho para negar los
alimentos a las personas enumeradas27
El derecho de alimentos est fuera del comercio son de orden pblico, y esta
sera la razn radical para considerarlos fuera del comercio.
27
LARREA HOLGUIN Juan, Compendio de derecho civil del Ecuador. Corporacin de Estudios y
Publicaciones, quito 1968. Pg. 714.
41
La renuncia que prohbe en la Ley, podra tomar alguna forma especial, como
por ejemplo el allanamiento a la demanda del acreedor que sostiene que debe
terminar el derecho de alimentos; dicho allanamiento no sera, pues, aceptable,
por implicar renuncia.
42
43
las
Del carcter permanente, y del monto variable se tratara aparte, en los puntos
siguientes.
28
44
Desde luego, adems del apremio personal, se puede recurrir al apremio real,
solicitando el embargo y remate de bienes del deudor.
45
Adems, la ley permite que se embarguen para hacer efectivos los alimentos,
bienes que son de suyos inembargables. El Cdigo del Trabajo en el Art. 85 declara inembargable la remuneracin del trabajador, salvo para el caso de
pensiones alimenticias29.
29
CODIGO TRABAJO. Legislacin Conexa. Actualizada a septiembre del 2007. Art. 360. Corporacin de
Estudios y Publicaciones. Quito Ecuador
30
FERNANDEZ Bult, Julio. Los modelos de control constitucional y la perspectiva de Cuba hoy. En
revista El Otro Derecho ILSA,vol.6 N 2.1994
46
por la
31
Ibdem
32
33
Ibdem
47
Dicha comunicacin, sobre los hechos que han dado lugar al procedimiento,
ha de ser clara y precisa, pues se vulneraria el derecho a la defensa si se
trasladaran al accionado expresiones genricas o incorrectas.
El incumplimiento, por otra parte, del derecho a un proceso sin dilataciones
indebidas exige acudir a los medios de comunicacin ms rpidos para hacer
llegar la existencia del procedimiento al procesado.
Frente al derecho a la acusacin, el ordenamiento jurdicoinevitablemente ha
de reconocer un derecho de signo contrario: el derecho del sujeto pasivo del
proceso, del acusado o del imputado, ha obtener tambin la tutela efectiva por
medio de una adecuada defensa, ha repeler esta agresin que pone en
cuestin sus bienes jurdicos mas importantes, entre ellos, su libertad.
Este derecho a ser informado de las causas de la acusacin, conlleva no solo
la obligacin de dar traslado del escrito de acusacin con un tiempo prudencial
para que el acusado
puesta en conocimiento
34
Ibdem
48
IZQUIERDO MUCIO, Martha Elvia. Garantas Individuales. Coleccin Textos Jurdicos Universitarios.
Editorial Oxford.2001. Pag.14
49
36
CASAS, Jos Oswaldo. Los Principios del Derecho. Buenos Aires- Argentina. 1999
37
ROMBOLA, Nstor Daro; REBOIRAS, Lucio Marn. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.
Editorial Ruy Daz. Buenos Aires - Argentina. 2004. Pg. 836
50
38
DICCIONARIO JURDICO ESPASA. Editorial Espasa Calpe S.A. Madrid Espaa.2001. Pg. 1302
51
52
Ibdem, Art. 45
53
54
tuviere alguna
42
55
43
56
Ibdem, Art(4)
57
3. Los tos/as;
La autoridad competente, en base al orden previsto en los numerales
precedentes, en los grados de parentesco sealados, de modo simultneo y
con base en sus recursos, regular la proporcin en la que dichos parientes
proveern la pensin alimenticia, hasta completar el monto total de la pensin
fijada, o asumirla en su autoridad segn el caso.
Los parientes que hubieren realizado el pago, podrn ejercer la accin de
repeticin de lo pagado contra el padre y/o la madre.
Los jueces aplicarn de oficio los instrumentos internacionales ratificados por
el Ecuador, a fin de garantizar los derechos de los nios, nias y adolescentes,
hijas e hijos de padres o madres que hubieren
migrado al exterior, y
45
Ibdem, Art(5)
58
Ibdem., Art(8)
47
59
de
defenderse
alegar
para
hacer
valer
su
derecho
48
49
Ibdem, Art. 74
50
Ibdem, Art. 76
51
Ibdem, Art. 77
60
52
Ibdem, Art. 82
61
2.-
Interrumpir la prescripcin;
3.-
4.-
53
Ibdem, Art. 84
54
Ibdem Arts. 93
55
Ibdem, Arts. 97
62
CODIGO CIVIL DEL ECUADOR, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Actualizado a Julio de 2009,
Quito, Art. 349.
63
todo
procedimiento
legal
requiere
de
directrices
generales
son
los
que
habilitan
al
alimentado,
para
que
subsista
58
64
59
65
Esta norma es muy precisa, y sugiere que la interdiccin civil para ejercer el
derecho de uso y goce libre de la propiedad, no son incapaces para recibir las
pensiones alimenticias a que tengan legalmente derecho, esto, en razn de que
el derecho a recibir alimentos es considerado como un derecho de primer
orden, pues esta ligado, al derecho constitucional de una vida digna.
Art. 354.- (Orden para pedirse Alimentos).- El que para pedir alimentos
rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 349, solo podr hacer uso
de uno de ellos; prefiriendo en primer lugar al que tenga segn los numerales 1
y 7.
En segundo lugar, al que tenga segn los numerales 4 y 5.
En tercer lugar el de los numerales 2 y 3.
El del numeral 6, no tendr lugar, sino a falta de todos los dems.
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo
grado.
Solo en caso de insuficiencia de ttulo preferente, podr recurrirse a otros. 61
La prestacin de la pensin alimenticia, por lo sealado en el artculo
preferente, responde a un orden lgico de preferencias, que buscaotorgar tal
beneficio a las personas que renan determinada calidad o ttulo preferente
segn las condiciones antes expuestas.
Art. 355.- (Alimentos Provisionales).- Mientras se ventila la obligacin de
prestar alimentos, podr el Juez ordenar que se den provisionalmente, desde
que en la secuela del juicio se le ofrezca fundamento razonable, sin perjuicio de
la restitucin, si la persona a la que se demanda obtiene sentencia absolutoria.
60
61
66
67
63
64
68
LEY DE ALIMENTOS DE LA REPBLICA DE NICARAGUA (LEY NO. 143), vigente desde marzo de 1992. art. 2.
66
Ibdem, Art. 3
69
Ibdem, Art. 4
68
Ibdem, Art. 19
69
Ibdem, Art. 20
70
Ibdem, Art. 21
70
asistencia mdica y recreacin del nio o del adolescente. Tambin los gastos
del embarazo de la madre desde la etapa de la concepcin hasta la etapa de
postparto.71
Art. 93.- Obligacin de Prestar Alimentos.- Es obligacin de los padres
prestar alimentos a sus hijos. Por ausencia de sus padres o desconocimiento
de su paradero, prestan alimentos en el orden de prelacin siguiente:
1. Los hermanos mayores de edad;
2. Los abuelos;
3. Los parientes colaterales hasta el tercer grado; y,
4. Otros responsables del nio o del adolescente.72
Art. 95.- Conciliacin y Prorrateo.- La obligacin alimentaria puede ser
prorrateada entre los obligados, si es que a criterio del juez, aquellos se hallan
materialmente impedidos de cumplir dicha obligacin en forma individual.73
En este caso, los obligados pueden acordar el prorrateo mediante conciliacin
convocada por el responsable. Esta ser puesta en conocimiento del juez para
su aprobacin.
La accin de prorrateo tambin puede ser iniciada por los acreedores
alimentarios, en caso de que el pago de la pensin alimentaria resulte
inejecutable.
Art. 96.- Competencia.- El Juez de Paz es competente para conocer de
juicios de alimentos de los nios o de los adolescentes, cuando exista prueba
indubitable del vnculo familiar, as como del cnyuge del obligado y de los
hermanos mayores cuando lo soliciten conjuntamente con stos. El Juez
conocer de este proceso, hasta que el ltimo de los alimentistas haya
cumplido la mayora de edad. Excepcionalmente, conocer de la accin cuando
el adolescente haya llegado a la mayora de edad estando en trmite el juicio
71
72
73
71
74
Ibdem, Art. 96
72
5. Materiales y Mtodos
5.1. Materiales
Los materiales utilizados coadyuvaron a la estructura misma del informe de la
tesis; como lo fueron los libros y leyes enuncindolas de la siguiente manera:
Diccionario de la Lengua, Editorial Real Academia Espaola, Diccionario
Enciclopdico de Derecho Usual, Diccionario Enciclopdico Salvat, Diccionario
Enciclopdico Larousse , Constitucin de la Repblica del Ecuador, Cdigo
Civil y Cdigo Orgnico de la Niez y adolescencia, para la constitucin del
marco doctrinario y conceptual, el internet que permiti el avance de la
legislacin
comparada
en
la
direccin
como:
www.tuderecho.com,
5.2. Mtodos
En el proceso de investigacin socio-jurdico, se aplic el mtodo cientfico,
como camino a seguir para encontrar la verdad acerca de una problemtica
determinada. La concrecin del mtodo cientfico hipottico-deductivo que
permiti seguir el camino en la investigacin socio-jurdica propuesta; pues,
partiendo
de
las
hiptesis y con
la
ayuda
de
ciertas condiciones
73
74
75
6. Resultados
6.1. Resultados de la Aplicacin de Encuestas
Segn el presente proyecto de investigacin se han aplicado a un grupo de
profesionales, abogados en libre ejercicio, autoridades la distinguida Corte
Provincial de Justicia, Egresados y estudiantes de Derecho, un total de 30
encuestas, en la ciudad de Loja, cuyo cuestionario fue el siguiente y con la
respectiva tabulacin he obtenido los siguientes resultados:
ENCUESTA
PRIMERA PREGUNTA.- Considera usted adecuado la reforma introducida en
el Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia que dispone la fijacin de la
pensin provisional al momento en que califica la demanda?
Cuadro No. 1
Variable
Frecuencia
Porcentaje
Si
18
60%
No
12
40%
TOTAL
30
100%
12
10
60%
100%
40%
0
Si
No
FRECUENCIA
76
TOTAL
PORCENTAJE
Anlisis.
De los 30 encuestados, 18 que corresponden al 60% dicen que esta reforma
introducida en cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia si es adecuada;
mientras que 12 encuestados que corresponden al 40% dicen que esta reforma
no es adecuada para el demandado.
Interpretacin
La mayora de encuestados creen que s es adecuada la reforma introducida el
Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia por que busca proteger al nio,
nia o adolecente que se encuentre desprotegido por que es el sector mas
vulnerable ya que deberan ser protegidos desde su concepcin entonces esta
pensin es una necesidad que tiene el menor para vivir adems as se
garantiza el derecho superior del Nio, nia y adolecente que es lo prevalece.
Mientras que la minora de encuestados creen que no es adecuado por que
primero se debera citar o notificar al demandado ya que esto es lo que
manifiesta la Constitucin de la Repblica del Ecuador entonces as si podra el
mismo justificar sus ingresos.
SEGUNDA PREGUNTA: Ud. Conoce que segn el Art. Innumerado 9 de la
Ley Reformatoria al CdigoOrgnico de la Niez y Adolescencia, seala:
Fijacin provisional de la pensin de alimentos.- Con la calificacin de la
demanda el juez/a fijara una pensin provisional de acuerdo a la Tabla de
Pensiones Alimenticias Mnimas que con base en los criterios previstos en la
presente ley, elaborara el Consejo Nacional de la Niez y la Adolescencia, sin
perjuicio de que en la audiencia, el Juez/a tenga en cuenta el acuerdo de las
partes, que en ningn caso podr ser inferior a lo establecido en la mencionada
tabla..?
77
Tabla de datos
Variable
Frecuencia
Porcentaje
Si
30
100%
No
0%
TOTAL
30
100%
30
30
20
10
100%
100%
0%
0
Si
No
FRECUENCIA
TOTAL
PORCENTAJE
Anlisis.
El cien por ciento de los encuestados, afirma que Usted. Conoce el texto del
Art. Innumerado 9 de la Ley Reformatoria al Cdigo Orgnico de la Niez y
Adolescencia, en que prev la fijacin provisional de la pensin de alimentos.
Interpretacin
Como se observa en la respuesta obtenida en la segunda de las interrogantes,
todos los encuestados, como profesionales del derecho que son conocedores
de lo previsto en el Art. Innumerado 9 de la Ley Reformatoria al Cdigo
Orgnico de la Niez y Adolescencia, seala: Fijacin provisional de la pensin
de alimentos.- Con la calificacin de la demanda el juez/a fijara una pensin
78
Porcentaje
Frecuencia
Si
70%
21
No
30%
TOTAL
100%
30
21
20
15
10
70%
100%
30%
0
Si
No
FRECUENCIA
79
TOTAL
PORCENTAJE
Anlisis
De los 30 encuestados 21 personas que corresponden al 70% consideran que,
la ley debera prever, que antes de proceder a la fijacin de una pensin
provisional alimenticia as como para extender una boleta de apremio
personalen contra del demandado, previamente se debera citar al presunto
imputado. Solo el 30%, es decir nueve personas, afirman que no debera
constituir un requisito la citacin para fijar la pensin provisional.
Interpretacin
Conforme se demuestra en la representacin grafica, la gran mayora de los
encuestados concuerda en expresar que antes de proceder a la fijacin de una
pensin provisional alimenticia as como para extender una boleta de apremio
personal en contra del demandado, previamente se debe citar al demandado;
porque de esta manera se garantiza la vigencia del principio de seguridad
jurdica que es precisamente la cualidad que le da certeza jurdica a la norma y
confianza en la administracin de la justicia, ya que se garantizara el debido
proceso a favor de las partes en litigio.
CUARTA PREGUNTA: Considera usted que la fijacin de la pensin
alimenticia provisional es institucional, y por ende contribuye a la violencia de
derechos constitucionales previsto en el Art. 76, numeral7, literalesa,b,y c, de la
Constitucin de la Repblica del Ecuador?
Tabla de Datos
Variable
Porcentaje
Frecuencia
Si
84%
25
No
16%
Total
100%
30
Grfico 4
30
25
30
20
10
84%
100%
16%
0
Si
No
FRECUENCIA
Total
PORCENTAJE
Anlisis
El 84%, que corresponde a veinticinco personas considera que la fijacin de la
pensin alimenticia provisional es institucional, y por ende contribuye a la
violacin de derechos constitucionales previstos en el Art.76, numeral 7,
literalesa,b, y c, de la Constitucin de Repblica del Ecuador. nicamente el
16% que equivale a cinco personas interrogadas opina que no existe
vulneracin de ningn derecho fundamental.
Interpretacin
Evidentemente , conforme a la representacin grafica, la gran mayora de los
encuestados opina que la fijacin de la pensin alimenticia provisional es
inconstitucional,
por
ende
contribuye
la
violacin
de
derechos
81
Tabla de Datos
Variables
a)
b)
Frecuencia
Porcentaje
18
59%
17%
14%
10%
0%
30
100%
personal.
d)
Otros.
Total
18
15
10
59%
4
17%
3
14%
10%
0 0%
100%
0
a)
b)
c)
d)
FRECUENCIA
82
e)
PORCENTAJE
Total
Anlisis
Segn se puede determinar el 59% de los profesionales, es decir, dieciocho
personas opinan, que entre las consecuencias negativas considera que genera
la fijacin provisional de alimentos y la boleta de apremio personal en contra del
demandado, aunque este no haya sido citado legalmente, prevalece la
violacin del derecho a la defensa; el 17% es decir cinco personas opinan que
produce afectacin econmica por la acumulacin de las pensiones
alimenticias; mientras que el 14% es decir cuatro personas consideran que
provoca violacin del derecho a la libertad personal; el 10% que representa tres
personas considera que causa dao moral, cuando el demandado ni siquiera
resulta ser el padre del nio, nia o adolecente y sin embargo existe boleta de
apremio personal.
Interpretacin
De manera indiscutible queda confirmado, a travs de la respuesta obtenida
por los profesionales del derecho encuestados que, la fijacin provisional de
alimentos y la boleta de apremio personal en contra del demandado, aunque
este no haya sido citado legalmente, conculca mltiplesderechos tales como: el
derecho a la defensa; el derecho a la libertad personal; el derecho al buen
nombre, incluso causa afectacin econmica. Consecuentemente, es necesario
que se realicen los correctivos legales necesarios a fin de que se garantice el
respeto a los derechos fundamentales de las personas.
Comentario General.
El cdigo de la Niez y Adolescencia busca proteger al nio o nia por lo cual
las personas encuestadas estn de acuerdo en que si es adecuada la reforma
introducida el Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia por que busca
proteger al nio, nia o adolecente que se encuentre desprotegido porque es el
sector ms vulnerable como tambin que esta disposicin del Cdigo de la
Niez y Adolescencia vulnera el las garantas del debido proceso por que
primero se debera citar al demandado y ver la capacidad econmica del
83
mismo, a pesar que las tablas estn con el monto segn el salario que el
demandado recibe pero ni por mas que estn acorde a lo que gana el
demandado primero debera ser notificado antes de imponerle una pensin as
sea provisional sin saber la situacin de dicha persona, cabe recalcar que no
siendo as se hara caso omiso a lo que dispone nuestra carta magna en su
artculo 76 numeral 7 literal a, b, y c.
6.2.
PRIMERA PREGUNTA:
Que opina usted acerca de la nueva reforma del Cdigo Orgnico de la Niez
y Adolescencia, en lo que se refiere a la fijacin de la pensin provisional de
alimentos al momento de calificar la demanda sin notificacin alguna a la parte
demandada?
Respuesta
De las 5 entrevistas realizadas 3 de dicen que esta bien esta Ley y que no se
la saque del debido proceso por que esta en beneficio del menor y para que se
haga cumplir la obligacin del padre.
Mientras que 2 responden que si se esta vulnerando el derecho a la defensa
por que no se prueba ciencia cierta si es el padre. Y tambin que se debera
dar la oportunidad al demandado de defenderse y probar su situacin
econmica.
Comentario
84
Segn las 3 personas entrevistadas nos dan unos comentarios como, que esta
reforma que se ha llevado a cabo en Cdigo Orgnico de la Niez y
Adolescencia es para proteccin del nio, nia y adolecente por que esta muy
bien planteada en beneficio del menor y as mismo garantizar sus necesidades
bsicas lo cual el alimentante solo as puede cumplir con la obligacin de padre
lo cual no se la debera sacar del debido proceso por que no esta violando
ninguna ley nada ni vulnerando ningn derecho.
En cambio las otras 2 consideran que primero se tiene que notificar al
demandado para que pueda saber y a la vez tambin pueda defenderse y
plantear o probar si llegan a algn acuerdo o tambin en ltimos de los casos
probar si es o no es realmente su hijo mediante la prueba de ADN.
86
CUARTA PREGUNTA: Cul cree usted que seria una alternativa justa e
imparcial tanto para la parte actora como para la parte demandada. ?
Citar al demandado.
( )
( )
Respuesta.
De los cinco entrevistados 3 creen que seria una alternativa justa he imparcial
tanto como para la parte actora como para la parte demandada es que sea
citado el demandado para fijar la pensin provisional de alimentos.
Por otra parte 2 creen que no seria una alternativa justa e imparcial ni la
citacin al demandado ni fijar la pensin de alimentos mientras no se presente.
Comentario
La nica conclusin que se puede llegar a observar segn esta pregunta es
que las personal debera ser citado el demandado para imponer una pensin
de alimentos provisional, por que ni por mas que sea provisional perjudica
mucho a la persona demandad por que puede tratarse de una persona que no
tengas unas solvencia econmica no muy arreglada para cumplir con la
obligacin.
QUINTA PREGUNTA: La pensin provisional de alimentos fijada en la reforma
del
Cogido
Orgnico
de
la
Niez
Adolescencia,
adolece
de
Comentario
Segn el Articulo 76, numeral 7 de Constitucin de la Repblica del Ecuador
nos dice que El derecho de las personas a la defensa incluye algunas garantas
y entre ellas esta Nadie podr ser privado del derecho a la defensa
en
ninguna etapa o grado del procedimiento, contar con los medios adecuados
para la defensa, ser escuchado en el momento oportuno y en igual de
condiciones etc.
Lo cual podemos decir que en realidad si esta vulnerando el derecho a la
defensa pero que se debe tomar en cuenta que primero esta los derechos y
garantas del nio, nia y adolecentes.
6.3. Estudio de Caso
Caso 1.
a) Datos Referenciales.
Juzgado: Segundo de la Niez y Adolescencia.
Expediente: N. 2009-0691.
Fecha:06 de marzo del 2009.
b) Versin del Caso.
La demanda presentada por la seora M A J A.
Ecuatoriana de 23 aos de edad, soltera, ama de casa, domiciliada en la
cuidad de Loja, a usted muy respetuosamente le digo.
Soy madre y represntate legal del menor M B V j, el mismo que frisa en los 8
meses de edad conforme lo justifico con la partida de nacimiento que adjunto.
El padre de mi hijo el seor A B V V, ha descuidado por completo su
responsabilidad legal y moral de prodigarle lo necesario para el sustento diario,
sola no puedo solventar todos los requerimientos del menor como alimentacin,
88
c) Resolucin
JUZGADO SEGUNDO DE LA FAMILIA, MUJER, NIEZ Y ADOLESCENCIA
DE LOJA. Loja Mircoles 24 defebrero del 2010 a las 16h45, VISTOS.- M A J A
comparece y manifiesta: que es madre y represntate legal del menor M B V J,
siendo su padre el seor A B V V, quien ha descuidado su obligacin moral y
legal de prodigar lo necesario para el sustento con estos antecedentes,
demanda en juicios de alimentos al seor A B V V a fin de en resolucin se le
imponga una pensin alimenticia no menor de cuatrocientos dlares
americanos, mas los beneficios de Ley. Fija la cuanta en cuatro mil
ochocientos dlares. Citado el demandado comparece estas sealamiento
casillero judicial para futuras notificaciones, con lo cual se convoco a las partes
a la audiencia nica, a la misma que no comparecieron las partes, por lo que de
acuerdo al ultimo inciso de Art. 147. 15 y tomando en consideracin la fijacin
realizada en el auto de aceptacin a tramite el juzgado RESUELVE: Fijar en
concepto de pensin de prestacin de alimentos la cantidad de SESENTA
DOLARES MENSUALES, mas beneficios de ley, que deber pagar el
demandado A B V V, a favor de menor M B V J, a partir del mes de octubre del
dos mil nueve, pensiones que sern canceladas por mensualidades anticipadas
dentro de los primeros cinco das de cada mes y depositaran en la cuenta que
la actora mantendr en el Banco de Guayaquil. Hgase saber.
JUEZA SEGUNDA DE LA FAMILIA, MUJER. NIEZ Y ADOLESCENCIA
Comentario
Este caso se consider importante analizar, porque nos podemos dar cuenta
que segn esta nueva Ley los tramites se resuelven con mas rapidez y que en
verdad se fija un pensin alimenticia provisional sin notificacin alguna al
demandado, y esta pensin provisional se hizo definitiva por no presentarse a
la audiencia nica mediante resolucin.
90
7. Discusin
7.1.
como
Universales
relacionados
con
el
derecho
93
es
de derecho
al
94
95
96
En nuestro pas es comn conocer los reclamos que existen de que se fija una
pensin provisional sin que las autoridades estn seguras de que si es o no el
progenitor del nio, nia o adolecente, se entiende que los alimentos son lo
necesario para el sustento, habitacin, vestido, educacin, instruccin y
capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y recreacin del nio o del
adolescente. Tambin se toma en cuenta los gastos del embarazo de la madre
desde la etapa de la concepcin hasta la etapa del posparto.
Otra de las razones fundamentales que nos motiv a plantear esta propuesta
es la norma que existe para igualdad de condiciones en general.
Se fundamenta tambin en todo cuanto debe modificarse de conformidad a las
necesidades de la sociedad actual la cual se encuentra inmersa en un proceso
de globalizacin y por ende la implementacin de normas que sean equitativas
tanto para la parte actora como para la parte demandada.
97
Conclusiones
98
para
los
juicios
de
alimentos,
genera
graves
8.2.
Recomendaciones
99
de que se
100
LA ASAMBLEA NACIONAL
CONSIDERANDO:
Que: La Constitucin de la Repblica del Ecuador en su Art. 76 numeral 7
literal a, b y c) dice nadie podr ser privado del Derecho a la Defensa en
ninguna etapa del grado o procedimiento y el literal c) dice ser escuchado en
el momento oportuno y en igualdad de condiciones. La Ley establece las
garantas del debido proceso dando la oportunidad para que el demandado sea
informado en cualquier tramite o procedimiento que se le esta imputando, as
como tambin le da el derecho para que el demandado sea escuchado en el
momento indicado y en igual de condiciones para que as pueda defenderse de
cualquier acto legal que este en su contra.;
Que: Ante la prctica comn que se est dando en nuestro pas, en lo que
respecta a los problemas de reclamacin de alimentos en el cual se esta
vulnerando el derecho a la defensa por los vacos legales existentes para lo
cual se necesita la reforma del Cdigo de la Niez y Adolescencia.
Que: El ms alto deber del Estado consiste en garantizar los derechos
establecidos en la Constitucin, y en los instrumentos internacionales, en
particular la educacin, la salud, la alimentacin, la seguridad social y el agua
para sus habitantes, as como tambin lasgarantas del debido proceso que se
encuentran en nuestra Constitucin de la Repblica del Ecuador.
101
102
f) Presidente.
f) Secretario General.
103
10. Bibliografa
1. CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Corporacin de
Estudios y Publicaciones, 2008, Quito, Art. 44, 45, 76
2. CDIGO DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA, Actualizado a Noviembre
de 2009, Quito, Art. (2), (3), 4), (5), (8), (9) Agregado por el Art. nico de
la Ley s/n. Registro Oficial No. 643-S.28-VII-2009
3. CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, CODIFICACION, Arts. 73, 74,
76, 77, 82, 84, 93, 97.
104
CIVIL
DEL
ECUADOR,
Corporacin
de
Estudios
DE
LA
REAL
ACADEMIA
ESPAOLA.
http/www.buscanrae.es/drael
16. DICCIONARIO JURDICO ESPASA. Editorial Espasa Calpe S.A. Madrid
Espaa.2001. Pg. 1302
18. DVALOS,
Jos.
Constitucin
y Nuevo
Derecho.
Ed.
Porra,
Mexico,1991
105
106
11. Anexos
AL
CODIGO
ORGNICO
DE
LA
DE LA LEY
NIEZ
DEL
ECUADOR,
EN
CUANTO
AL
PRINCIPIO
Citar al demandado.
( )
( )
Cogido
Orgnico
de
la
Niez
Adolescencia,
adolece
de
Si (
No ( )
GRACIAS
108
SI ( )
NO ( )
Porque
.
SI ( )
NO ( )
Porque
.
109
SI ( )
NO ( )
Porque
.
SI ( )
NO ( )
Porque
.
SI ( )
NO ( )
Porque
.
GRACIAS
110
ndice
Pginas Preliminares:
Portada .............................................................................................. I
Certificacin ....................................................................................... II
Autora ............................................................................................... III
Dedicatoria ........................................................................................ IV
Agradecimiento .................................................................................. V
Tabla de Contenidos.......................................................................... VI
Titulo .................................................................................................. 1
Resumen ........................................................................................... 2
Abstract ............................................................................................. 4
Introduccin ....................................................................................... 6
Primera Seccin.
Cuerpo del Informe Final
Revisin de Literatura.
Marco Conceptual ........................................................................................ 11
Marco Doctrinario ......................................................................................... 46
Marco Jurdico ............................................................................................. 51
La Fijacin Provisional de Alimentos en la Legislacin Comparada ............. 67
Materiales y Mtodos.
Materiales utilizados ..................................................................................... 73
Mtodos ....................................................................................................... 73
Procedimientos y Tcnicas........................................................................... 74
111
Resultados
Resultados de la Aplicacin de Encuestas ................................................... 76
Resultados de la Aplicacin de Entrevistas .................................................. 84
Estudio de Casos ......................................................................................... 88
Discusin.
Anlisis Crtica de la Problemtica ............................................................... 91
Verificacin de Objetivos .............................................................................. 91
Contrastacin de Hiptesis........................................................................... 94
Fundamentacin Jurdica para la Propuesta de Reforma Legal................... 96
Segunda Seccin.
Sntesis del Informe Final.
Conclusiones ................................................................................................ 98
Recomendaciones........................................................................................ 99
Propuesta De Reforma Legal ....................................................................... 101
Referencias Finales.
Bibliografa ................................................................................................... 104
Anexos ......................................................................................................... 107
ndice ............................................................................................................ 111
112