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INTRODUCCIN
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CAPITULO I : BREVE RESEA HISTRICA DEL DERECHO
(1)
Aftalin, Enrique R. y Vilanova, Jos - Introduccin al Derecho. Pag. 168
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predominaba las ciencias naturales, en la poca del positivismo, la
filosofa armonizaba en un sistema nico libre de contradicciones; es
decir el hecho en absoluto.
El jurista estudia cmo debe ser, como un deber hacer frente a los
otros hombres, aqu y ahora en una comunidad; individualiza los
hechos y ofrece sus juicios por medio de un organismo adecuado,
investiga y sistematiza y emite juicios precisos.
I-2 Historia de las Ideas Jurdicas.- La Historia del Derecho estudia los
cambios temporales ocurridos que significan: progreso, evolucin,
desenvolvimiento, desarrollo, etc.
La historia del Derecho suele dividirse en dos solamente con fines
didcticos.
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1.2. Historia Interna, estudia las instituciones jurdicas y los cambios
que se han operado en ella hasta nuestros das.
Los tratadistas marcan dos perodos: desde la antigedad
hasta la instauracin de la Ciencia Jurdica.
(2)
Ibid. Pag. 203
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los tiempos modernos e inclusive ahora se exige el juramento de
fidelidad a los dignatarios y altas autoridades.
(3)
Ibid. Pag. 204
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I-5. La Ley del Talin.- La descomunal utilizacin de la venganza, se
sustituye por una justicia racional denominada Ley del Talin que
limita la atroz de la venganza al ofensor, por una frmula consignada
en el Antiguo Testamento de la Biblia, as como en el primer cdigo
del Rey Hanmurab.
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CAPITULO II CONCEPTO DE DERECHO
Qu es el Derecho?
Existen varias definiciones del Derecho.
Etimolgicamente. Este vocablo proviene de la voz latina directium,
que significa lo que va rectamente hacia un fin todo lo que est
conforme a la regla, a la norma.
Otra interpretacin
Directum. Participio pasivo del verbo dirigir, dirigir, este ltimo
constituido por el prefijo di y la forma verbal.
Rgere : Regir, guiar
Di : continuidad.
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FORMAS DE INTERPRETAR LA CIENCIA JURIDICA:
a) Cientfica o natural del Derecho: Tarde, Durkheim, Ardig, Ferri,
etc.
b) Impugna el carcter cientfico racional : Ross, Olivecrona.
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- Reglas de la Tcnica Jurdica: Deben ajustarse de los postulados de
la vida, necesidad de realizacin, simplicidad para alcanzar el fin
propuesto, coherencia en los procedimientos, seguridad de los
resultados.
La Tcnica Jurdica se divide en:
a. Legislativa: Formulacin de normas generales
b. Doctrina: Se refiere a la investigacin crtica y la enseanza del
Derecho Doctrinal.
c. Jurisprudencial: Se refiere a la aplicacin en el proceso.
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CAPITULO II : CONCEPTO DE DERECHO
EL DERECHO
Teora pura del Derecho. Teora del Derecho positivo en general (D.
Positivo: normas emanadas de una autoridad que las promulga y tiene la
obligacin de hacerlas cumplir y sancionar; es el derecho vigente
escrito).
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- Racionalista
- Orden intrnsecamente justo, que existe al lado o por encima del
positivo.
12 I
6. Es la voluntad Estatal de la clase dominante, expresada en el
sistema de normas obligatorias para todos, apuntadas a regular las
restricciones sociales en inters de esta clase y aseguradas a ser
llevadas a la prctica por medio de la fuerza coercitiva del Estado
(Dzhanguir Kerinov, comprensin marxista de la escencia del
Derecho, Mosc, Academia de Ciencias de la URSS, Pag. 9)
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privado), naturaleza de la relacin, modo de la intervencin del Estado,
etc.
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CAPITULO III : TEORIAS SOBRE EL DERECHO
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una ordenacin de esos conflictos para lograr una coexistencia
pacfica, y tiene que hacerlo respetando las exigencias de la
naturaleza humana. En tercer lugar, la ordenacin jurdica no es
arbitraria sino que deriva de la naturaleza humana, no cualquier
regulacin de un problema es vlida. Una de las caractersticas
bsicas del Derecho es, por tanto, su problematicidad.
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legalismo (reduccin del Derecho a la ley olvidando otras
facetas). Identifica Derecho y ley. Para satisfacer una necesidad el
Derecho necesita una explicacin metafsica de dicha necesidad.
El hecho de tener una necesidad no significa que deba ser
satisfecha, hay que justificarla. El positivismo es una ciencia que
nace con la voluntad de hacer del Derecho ciencia. Por ello es
lgico que utilice este nombre con origen en el positivismo
cientfico de Comte. Sus races se hallan en el advenimiento de la
Modernidad y en Descartes. El positivismo se centra
fundamentalmente en la dimensin normativa del Derecho.
Entiende que a la hora de solucionar problemas lo importante,
desde un punto de vista cientfico, no es que la solucin sea justa
como que exista una norma que d una solucin. Se centra en la
vertiente normativa del Derecho porque si el positivista busca
hacer del Derecho una ciencia, en el terreno de los valores no es
posible un conocimiento dotado de certeza, tiene que fijarse en la
forma.
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Positivismo como ideologa : es la vertiente ms
radical, puesto que no slo afirma que nicamente es vlido
el Derecho Positivo, sino que aade que por el hecho de ser
vlido ya es justo.
Positivismo como teora: el Derecho sera un
conjunto de normas elaboradas por rganos competentes del
Estado y revestidas de poder coactivo frente a quienes las
incumplen.
La crtica ms incisiva es de Von Kirchsmann, que se
pregunta cmo se puede hacer ciencia de una realidad que
es mudable (una palabra o dos del legislador convierten
bibliotecas en basura). El iusnaturalismo atiende a la
existencia de un Derecho natural que el Derecho positivo
debe respetar.
Derecho natural: pone nfasis en que la regulacin jurdica
de los problemas no puede ser arbitraria.
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de justicia, y las relaciones con el Derecho positivo no son de
oposicin sino de complementaridad.
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con los requisitos legales, y se abstrae de cualquier crtica segn
su contenido. En la propia teora positivista encontramos
respuestas ms moderadas, como las de los autores Santiago
Nino y Hart. Segn estos autores, desde un punto de vista
cientfico es Derecho, pero aaden que como seres humanos
tienen sus propias convicciones morales, y entonces dicen: Es
Derecho, pero no merece ser obedecido.
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CAPITULO IV : CONCEPTO DE JUSTICIA
ETIMOLOGA: DERIVA DEL VOCABLO LATINO
JUSTICIA, JUS, DEL QUE DERIVAN JUSTICIA, JUEZ,
JURDICO, JURISCONSULTO
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a. Como virtud del Estado. Equilibrio entre los distintos
estamentos: Sabios, Guardianes y trabajadores.
b. Como virtud individual: Armona, sabidura, templanza, valor.
La justicia resplandecer eternamente en el Estado, cuando los
sabios llegan a gobernantes o los gobernantes sean sabios.
La Justicia: Salud del alma.
La Injusticia: enfermedad
La Justicia resplandecer eternamente en el Estado, cuando los
sabios llegan a gobernantes o los gobernantes sean sabios.
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a) Distributiva: Por la comunidad a sus miembros: derecho
pblico
b) Sinalagmtica: conmutativa: contraprestacin entre
particulares: D. Privado.
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CAPITULO V: TEORIAS SOBRE LA JUSTICIA
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Rousseau y la tradicin analtica. Nosotros podemos decir que Rawls ya
se ha convertido en punto de referencia.
CONTENIDO DE LA OBRA
Un hombre ser considerado justo para el orden social cuando sus actos
concuerden con el orden social que se haya considerado justo.
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3. El orden social justo tampoco ser posible, si se entiende que deber
lograr la mayor felicidad posible del mayor nmero posible de miembros
de la sociedad, porque lo que haga felices a algunos en determinados
aspectos, producir infelices en aspectos distintos y viceversa. (Jeremias
Bentham)
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"Resulta imposible decidirse de manera cientfico racional por cualquiera
de estos juicios de valor; la resolucin estar a cargo de nuestra
conciencia, de lo emocional".
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CAPITULO VI : LA JUSTICIA PARA PLATON, ARISTTELES
JUSTICIA MEDIEVAL LA JUSTICIA PARA LA ESCUELA
CLSICA O DEL DERECHO NATURAL
(4)
Norberto Bobbio. Teora General del Derecho. P. 20
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Kelsen sostiene que no es posible el concepto de justicia, como no fue
posible a Platn explicar tambin el bien absoluto en virtud de que la
justicia es secreto que Dios revela, en mejor de los casos a personas
selectas que no pueden comunicrselo a los dems (5)
Derecho y Justicia son indefinibles, por que los valores no son, valen
simplemente.
Lingsticamente se le asignan algunos conceptos justicia es un valor
absoluto, como la verdad, el bien o la belleza; un valor que descansa, por
tanto en s mismo y no derivado de otro superior (6)
(5)
Hans Kelsen Qu es la justicia?. P. 47
(6)
Gustavo Radbruch. Introduccin a la Filosofa del Derecho. P.31
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La justicia es explicado por Platn, como equilibrio y armona en el
desempeo de las tareas especficas de cada estamento y de la relacin
virtuosa entre ellos que constituyen la ciudad. Lo mismo ocurre a nivel
personal o individual; la confuncin de las virtudes individuales,
conforman la virtud de la ciudad y del Estado; lo que es para el individuo,
lo es para el Estado.
Similar hecho ocurre con las tres funciones del alma: La inteligencia, la
voluntad y los sentidos, stas potencias tambin corresponden a los
estamentos.
La justicia es la armona de las tres funciones del alma de los individuos,
luego se transfiere a los estamentos que forman la sociedad.
(7)
Aristteles, Tratados de tica. Cap. 33 pag. 1335
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vida social, se le puede definir tambin como una igualdad y la
injusticia como una desigualdad.
El trato mutuo se da en igualdad de condiciones, como trmino
medio entre el exceso y el defecto; el mucho y el poco. Pero
tambin advierte que la justicia es una proporcin o paridad.
(8)
Mario Bunge. Diccionario de Filosofa. Tomo E.J. Pg. 1980
(9)
Gustavo Rodabruch. Op. Cit. P.32
(
10)Enrique Abtalin y Jos Vilanova. Op. Cit. P. 112.
31
es A = B; es una proporcin aritmtica. Esta justicia engloba a
la Justicia Penal, en la que se da la igualdad del delito con la
magnitud de la pena; esta justicia es representativa de la
Escuela Clsica del Derecho Penal.
Estas concepciones de Justicia Clsica, han servido en la
organizacin de la sociedad desde tiempos pretritos hasta la
fecha.
32
Siguiendo a Aristteles y Santo Toms, Carlos Cossio, ha
diseado el esquema siguiente sobre la justicia particular.
J. Distributiva
J. Social
Individuo Individuo
J. Conmutativa
(11)
Enrique R. Aftalin. Op. Cit. p. 802
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representa el acuerdo a que han llegado o aceptado los
miembros de una sociedad con el fin de evitar la guerra
(Contrato Social) y sigue: aun cuando sus leyes sean injustas,
la sociedad no tiene el derecho de desobedecer o criticar, su
fundamento es el egosmo.
David Hume, empirista utilitario dice que la justicia es lo que
est conforme a todos los miembros de una sociedad y es
equilibrada a la utilidad pblica, muchos crticos dicen que es
una posicin materialista.
(12)
Ibid. P. 802
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4) A cada uno segn sus necesidades
5) A cada uno segn su rango y
(13)
6) A cada uno segn los atribuidos por la ley
(13)
En Mario Bunge. Op. Cit p. 1982.
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ORO.
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quien resuelva esta cuestin por principios generales.
Entonces puede decirse que el principio comunista presupone una
respuesta apropiada al orden social. Pero ocurre que nadie puede
prever el modo en que funcionar el orden social comunista en el
futuro. Por esto es que se considera una ilusin utpica.
6. El principio de la regla de oro establece: "no hagas a los dems lo
que no quieras que te hagan a t". Este principio aborda muchas
dificultades: a) si el prjimo no siente dolor, entonces siente placer, y
por ende, con frecuencia, cuando a uno se le da placer a otro se lo
perjudica; b) si nadie causara dolor, para qu est la justicia; c) cierta
persona podra excusarse diciendo que un determinado delito no le
hubiese trado mayores complicaciones.
Todo esto desemboca en una regla de oro modificada: "condcete
con los dems como estos debieran conducirse contigo". Pero
entonces... cmo deben conducirse contigo?
Como puede observarse, este principio cae en el absurdo en
reiteradas oportunidades.
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intentar luego realizar un anlisis sobre la justicia entendida desde el
enfoque social.
A mi entender, un orden social ser justo cuando todos y cada uno de los
miembros regidos por dicho orden sean acreedores de lo que merecen.
Pero tambin creo que, debido a diversos factores, este principio no deja
de ser una ilusin utpica. Es por esto que creo inapropiado hablar de un
"orden social justo", y creo conveniente que los principios se preocupen
por lograr un orden social lo ms justo posible, que pienso yo, se ir
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logrando a medida que en la conciencia de los hombres se acreciente la
idea de que el que obra de buena fe en algn momento ser beneficiado.
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CONCLUSIONES
1. La justicia es indefinible por ser un valor, los valores no son,
simplemente valen.
40
BIBLIOGRAFA
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13. Monroy y Cabra, Marcos G. Introduccin al Derecho. Editorial
Temis,
S.A. Bogot, Colombia, 1996
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DERECHO Y JUSTICIA
INTRODUCCION
FILSOFOS.
DERECHO NATURAL.
- CONCLUSIONES
- BIBLIOGRAFIA
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