ESCUELA TECNICA SUPERIOR

TUMBES

SLABO DESARROLLADO
DE
DERECHO PENAL I
PROGRAMA REGULAR
2016

DESCRIPCIN DEL CURSO:

En el plan de estudios, la Parte General del Derecho Penal se enmarca en el
estudio del Derecho positivo, en concreto de una parte esencial del Derecho
Pblico cual es la de los principios informadores del Derecho Penal y elementos
de la teora del delito y las consecuencias penales De esta manera el alumno se
inicia en el conocimiento y estudio de los elementos conceptuales y aplicativos
bsicos de esta rama del ordenamiento jurdico.
La contribucin de esta asignatura al perfil profesional y acadmico se
concretar en su capacidad para: Interpretar las normas penales presentes y
futuras, aprehender su sentido en el marco del sistema normativo y valorarlas
en relacin con los objetivos polticos criminales sealados al ordenamiento
penal y el respeto por los principios limitadores propios de un Estado Social
Democrtico de Derecho.
OBJETIVOS:
Conocer los principios informadores del sistema penal.
Conocimiento de los elementos de la teora jurdica del delito y de las
consecuencias penales.
Capacidad para aplicar la teora jurdica del delito y de las consecuencias
penales a supuestos de hecho concretos.
Aprender a desarrollar una tcnica que permita la interrelacin de los diversos
elementos del delito como fundamento para el estudio ulterior de la Parte
especial
(Derecho penal II).
Percibir la trascendencia social de la justicia penal.
SISTEMAS DE ENSEANZA-APRENDIZAJE:
Hay que insistir en la absoluta necesidad del trabajo previo del alumno, en la
participacin constante del educando, sin el cual es imposible un desarrollo
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fluido de las clases y, por ende, avanzar en los contenidos de la asignatura y

conseguir los objetivos propuestos. Procuraremos que el alumno sea informado
debidamente de las bases del derecho penal en el Per, a fin de que al momento
de intervenir en la va pbica al ejercer su funcin policial, en todo momento
respete los derechos del intervenido y ejerza su funcin conforme lo establece la
ley, conociendo los hechos que afectan bienes jurdicos en la colectividad, en la
que el derecho penal se pone de manifiesto por medio del ius puniendi. En este
orden se realizarn y se brindarn estudios tericos y prcticos en el mbito
penal a fin de que el alumno tenga conocimiento certero de la aplicacin del
derecho penal en el Per.

I UNIDAD
DERECHO PENAL
PRIMERA SEMANA
PRIMERA SESIN:
a)
b)
c)
d)
e)

El Derecho Penal. Concepto. Caractersticas.

El Derecho Penal como instrumento de control social.
Derecho Penal Objetivo y Subjetivo.
Fuentes del Derecho Penal.
La Ley, la Costumbre, la Jurisprudencia y la Doctrina.

SEGUNDA SESIN.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)

Lmites del Derecho Penal.

Lmites Constitucionales y Principios: Legalidad.
La no admisibilidad de la analoga. Lesividad.
Jurisdiccionalidad.
Ejecucin de la Pena.
Culpabilidad.
Proporcionalidad.
Predeterminacin de la funcin de la Pena.
SEGUNDA SEMANA

PRIMERA SESIN
a) Derecho Penal Subjetivo. Derecho Constitucional.
b) Principios.
c) Lmites a la funcin punitiva estatal.

SEGUNDA SESIN
a)
b)
c)
d)
e)

Derecho penal Objetivo.

Las normas jurdico penales: estructura.
Normas de valoracin y normas de determinacin.
Norma primaria y norma secundara.
Proposiciones jurdicas incompletas.

TERCERA SEMANA
a) Derecho Cientfico o Dogmtico Jurdico Penal.
b) Fundacin, concepto y mtodo, funciones de la dogmtica penal.
CUARTA SEMANA
PRIMERA SESIN
Taller. "Derecho Penal y Jurdico"
SEGUNDA SESIN
Taller "La Ley Penal en blanco".

PRIMERA UNIDAD:
I.- CONCEPTO Y FINES DEL DERECHO PENAL.Concepto de Derecho penal:
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El Derecho Penal es un medio de control social que se caracteriza por imponer

sanciones -penas o medidas de seguridad- cuando, se han cometido acciones
graves que atenten contra los bienes jurdicos de mayor valor de la sociedad.
Segn Mir Puig. Seala (...) es un forma de evitar los comportamientos que
juzga especialmente peligrosos los delitos-. Se trata, pues, de una forma de
control social lo suficientemente importante para que, por una parte, haya sido
monopolizado por el estado y, por constituya una de las parcelas fundamentales
del poder estatal ().
Desde un punto de vista objetivo, el Derecho Penal se entiende como el
conjunto integrado por las normas jurdicas reguladoras del poder punitivo del
Estado ("Ius-puniendi") a fin de tutelar bienes jurdicos: la vida , la salud, la
libertad, la integridad, propiedad, el patrimonio.
Segn Von Liszt. Para quien el derecho penal es el conjunto de reglas
jurdicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y a
la pena como legitima consecuencia
El Derecho Penal Objetivo es el conjunto de normas jurdicas establecidas por
el Estado mediante las cuales se describen los delitos y se establecen las penas,
o ms ampliamente, las sanciones penales aplicables a los delincuentes. En
este caso se habla del Derecho Penal Objetivo, porque lo estamos considerando
como un conjunto de normas jurdicas, dictadas por el Estado, mediante las
cuales se tipifican los delitos y se establecen las sanciones penales aplicables.

En segundo lugar, el Derecho penal subjetivo, se entiende como la potestad de

castigar por parte del Estado derivada de las anteriores normas que
corresponde de manera exclusiva al Estado; es el derecho que corresponde al
Estado a crear y a aplicar el Derecho penal objetivo.
Derecho Penal Subjetivo es la facultad, y al mismo tiempo el deber, que tiene el
Estado, y slo l, de definir los delitos, de determinar cules actos son
delictivos, de establecer cules son las sanciones aplicables a los delincuentes
y, en el caso de que una persona perpetre efectivamente un delito, la facultad,
la potestad de aplicar, de imponer la sancin prevista en la ley penal a esa
persona, si resulta penalmente responsable de la comisin de ese delito.
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CONCEPTO DE BIEN JURDICO:

El bien jurdico es el inters jurdicamente protegido, es decir, es objeto de
proteccin del Derecho Penal.
Es fundamento bsico para la sociedad que le permite lograr un desarrollo
armnico y pacfico.
Los bienes jurdicos que tutela el derecho penal son los ms necesitados de
proteccin por el valor que representa el objeto de tutela como son la vida, la
libertad, el patrimonio, la seguridad, la salud entre otros.
Ha de ser, quiz, el bien jurdico el concepto ms difcil de definir en el mbito
de la ciencia penal Podra decirse que la doctrina ha esbozado tantas
definiciones como autores han tratado el tema siguiendo en gran parte a Von
Liszt, que el bien jurdico puede ser definido como un inters vital para el
desarrollo de los individuos. , el derecho penal no crea bienes jurdicos, sino
que se limita a sancionar con una pena a ciertas conductas que lesionan
ciertos bienes de cierta forma. El bien jurdico es creado (lo cual equivale a
decir que es el inters vital que es reconocido) por el Derecho constitucional y el
Derecho Internacional.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO PENAL:

SANCIONADOR.- Se dice que el Derecho Penal tiene carcter sancionador,
secundario y accesorio, por cuanto se afirma que el derecho penal no crea
bienes jurdicos, sino que slo SE LIMITA a imponer penas.
FRAGMENTARIO.- Significa que el Derecho penal no ha de sancionar todas las
conductas lesivas de los bienes que protege, sino slo las modalidades de
ataque ms peligrosas para ellos. As, no todos los ataques a la propiedad
constituyen delito, sino slo ciertas modalidades especialmente peligrosas. Es
por ello que, la intervencin punitiva estatal no se realiza frente a toda
situacin, sino solo a hechos que la ley penal ha determinado especficamente
(carcter fragmentario)
ES PBLICO.- En razn que las sanciones previstas en el Cdigo Penal slo
pueden ser impuestas por el Estado. Adems, la pena no se impone en inters
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del ofendido sino por inters de la colectividad y, por ltimo, el objeto del
derecho penal no es la relacin entre individuos, sino entre el Estado
considerado como soberano y los individuos.
ES REGULADOR DE CONDUCTAS HUMANAS.- Se trata de regular la actividad
de los hombres en cuanto trasciendan al exterior, es decir nadie es castigado
por su pensamiento. La sancin penal por las ideas de cada persona
equivaldra a una radical invasin del campo propio de la moral.
ES CULTURAL, NORMATIVO Y FINALISTA.- El derecho penal es cultural porque
su principal objeto de estudio ES EL DELITO. Es normativo porque, son las
normas las que sealan lo permitido y lo prohibido. Es valorativo pues, hace
una seleccin de las conductas ms peligrosas y dainas para la sociedad. Es
finalista porque se protegen los bienes jurdicos o intereses jurdicos
considerando un fin colectivamente perseguido, fin que puede ser el orden, el
bienestar social, la paz con justicia, etc.
ES PERSONALSIMO.- Es decir que el delincuente responde personalmente de
las consecuencias penales de su conducta. Esto significa:
Que la pena solamente puede cumplirse en aqul que personalmente delinqui,
no se transmite a otras personas.
Que est prohibido al delincuente obtener que otra persona cumpla por l la
pena que le fue impuesta.
Que con la muerte del delincuente concluye la posibilidad de sancionar
penalmente el hecho del que fuera responsable.

II.- FUENTES DEL DERECHO PENAL:

Todo aquello que da origen o hace posible el surgimiento de algo. De este modo,
fuente del Derecho ser aquello que origina la creacin de esta disciplina.
"El trmino "Fuentes del Derecho" se utiliza en varias acepciones. Fuentes del
Derecho es, en primer lugar, el sujeto del que emanan las normas jurdicas.
Este suele ser el Estado, a travs de sus rganos legislativos, pero puede ser
tambin la comunidad popular, en la que se produce directamente el Derecho
consuetudinario o la comunidad internacional de la que dimana el Derecho
internacional, plasmado en tratados o convenios o en Derecho consuetudinario.

La fuente del Derecho es aquello de donde el mismo emana, dnde y cmo se

produce la norma jurdica. Entre las fuentes del derecho penal tenemos:
LA LEY.- Entonces, la nica fuente del Derecho penal en los sistemas penales
en los que impera el principio de legalidad es la Ley, de la cual emana el
poder para la construccin de las dems normas y su respectiva aplicacin, por
lo tanto, slo la ley puede ser la creadora y fuente directa del Derecho penal.

LA COSTUMBRE.- La costumbre, no es fuente del Derecho penal en los

sistemas penales denominados continentales donde impera el principio de
legalidad como en el Per. Pero en el sistema Anglosajn o derecho anglosajn
(Common law) si es fuente de derecho.
LA JURISPRUDENCIA.- Es una Fuente clsica en el derecho anglosajn
(Common law). La jurisprudencia es la reiteracin de decisiones sobre un
mismo asunto de forma similar, no es una sola decisin, tiene que ver con una
actividad plural de decisiones que consolidan una tendencia para la solucin de
un caso. No slo en Estados Unidos o en Inglaterra la jurisprudencia es
utilizada para la toma de decisiones, sino que todos los abogados tienden a
buscar precedentes jurisprudenciales porque son los que le indican cmo
interpretan los tribunales una determinada norma.

LA DOCTRINA.- Es el estudio especializado por parte de juristas. No es fuente

del Derecho penal aunque cumple importantes funciones de cara a la creacin e
interpretacin de la ley penal.

III.- LMITES DEL DERECHO PENAL-TITULO PRELIMINAR DEL CDIGO

PENAL:
Los principios limitadores del derecho penal son aquellas partes de la doctrina
que le han impuesto barreras a la construccin del derecho penal, de tal forma
que ste no se salga de control y acabe con el estado de derecho. El objetivo de
los principios es la reduccin del poder punitivo de los estados.
Los principios son:
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Principio de proporcionalidad: conocido tambin como Principio de intervencin

mnima
Principio de legalidad.- Significa que el derecho penal debe actuar tal y como
est previsto en la ley penal.
Sostiene que solo la ley puede sealar qu conductas son delictivas y cules
son las penas que pueden imponer a tales delitos; y as mismo que solo puede
sancionarse como autor del delito, a quien realiz un acto que previamente la
ley, de modo inequvoco haba calificado como delito.
La formulacin actual del Principio de Legalidad se concibe atendiendo:
a. Las garantas sustantiva: describe que toda ley tiene que ser escrita,
como posible fuente del delito y penas o medidas de seguridad. Pero
tampoco basta cualquier norma escrita, debe tener rango de ley.
b. Las garantas procesales: que nadie puedes ser castigado sino en virtud
de un proceso legal, y que la ley penal slo puede ser aplicada por los
jueces instituidos por la ley y para su funcin.
c. Las garantas de ejecucin penal: no hay pena ni medida de seguridad sin
adecuado tratamiento penitenciario y asistencia, sin tratamiento
humanitario y sin resocializacin.
Principios pro derechos humanos: Lesividad, Humanidad, Trascendencia
mnima y Doble punicin.
Ttulo Preliminar del Cdigo Penal:
PRINCIPIOS GENERALES
Finalidad Preventiva
Art. I.- Este Cdigo tiene por objeto la prevencin de delitos y faltas como
medio protector de la persona humana y de la sociedad.
Principio de Legalidad
Art. II.- Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la
ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de
seguridad que no se encuentren establecidas en ella.
Prohibicin de la Analoga

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Art. III.- No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o falta,
definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad
que les corresponde.
Principio de Lesividad
Art. IV.- La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos tutelados por la ley.
Garanta Jurisdiccional
Art. V.- Slo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad;
y no puede hacerlo sino en la forma establecida en la ley.
Principio de Garanta de Ejecucin
Art. VI.- No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita por la
ley y reglamentos que la desarrollen. En todo caso, la ejecucin de la pena ser
intervenida judicialmente.
Responsabilidad Penal
Art. VII.- La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda
proscrita toda forma de responsabilidad objetiva.
Proporcionalidad de las sanciones
Art. VIII.- La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. Esta
norma no rige en caso de reincidencia ni de habitualidad del agente al delito. La
medida de seguridad slo puede ser ordenada por intereses pblicos
predominantes.
Fines de la Pena y Medidas de Seguridad
Art. IX.- La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las
medidas de seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.
Aplicacin Supletoria de la Ley Penal
Art. X.- Las normas generales de este Cdigo son aplicables a los hechos
punibles previstos en leyes especiales.
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IV.- LMITES A LA FUNCIN PUNITIVA ESTATAL:

Polticamente, el Estado es el nico titular del poder punitivo y pueden
diferenciarse matices en el ejercicio del poder penal: funcin penal legislativa,
judicial y ejecutiva.
El Estado ya no tiene un poder absoluto de castigar como antes lo tuvo, sino
que al ejercer su derecho de castigar lo hace de acuerdo a determinados lmites
que lo rigen dentro de un Estado de Derecho. Estos lmites se expresan en
forma de principios que se componen de bases constitucionales. Por tanto, el
Estado cuando promulga y aplica determinadas normas penales, tiene que
mantenerse dentro del marco de estos principios garantistas de un Estado de
Derecho.
Lmites materiales o garantas penales:
Principio de legalidad
Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la
ley (artculo 2, numeral 24, inciso d, Constitucin). As tambin se expresa en
el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.
El Principio de Legalidad, es el principal lmite de la violencia punitiva que el
sistema penal del Estado ejercita, se trata de un lmite tpico de un Estado de
Derecho. Esta violencia se realiza bajo el control de la ley, de manera que toda
forma de violencia ilcita que provenga del sistema penal (torturas, ejecuciones
extrajudiciales, desapariciones forzadas, etc.) debern ser consideradas
conductas prohibidas ( ).
El principio de legalidad limita el ejercicio de la funcin punitiva estatal
exclusivamente a las acciones u omisiones previstas en la ley como infracciones
punibles: nullum crimen, nulla poena sine lege.

Principio de prohibicin de la analoga

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No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o falta, definir

un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les
corresponde (artculo III del Ttulo Preliminar, Cdigo penal) (artculo 139,
numeral 9, Constitucin).
Est prohibido aplicar por analoga la ley penal en perjuicio del inculpado. La
prohibicin por analoga supone que el juez no puede asumir funcin de
legislador, por ende, esta prohibicin se constituye como una garanta de la
administracin de justicia.
La prohibicin por analoga slo se aplica a la analoga perjudicial para el
inculpado (analoga in malan partem), es decir, aquella que extiende los efectos
de la punibilidad. Por el contrario, la analoga favorable (analoga in bonam
partem) es aceptada a travs de los procesos, de interpretacin de la ley penal.
Por ejemplo: interpretacin que extienda analgicamente circunstancias
atenuantes o causales de exclusin de la punibilidad.

Principio de irretroactividad
La ley penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho
punible. No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en
el tiempo de leyes penales (artculo 6, Cdigo penal) (artculo 103, segundo
prrafo, Constitucin).
Se excluye la posibilidad de aplicacin retroactiva de la ley penal (penas,
caractersticas de los tipos de lo injusto, condiciones procesales y de ejecucin
penal, etc.) cuando son desfavorables al inculpado. Por el contrario, si son
favorables, la Constitucin ordena aplicarlas retroactivamente (retroactividad
benigna).

Principio de la necesidad o de mnima intervencin

El Estado slo puede emplear la pena cuando est en situacin de explicar su
necesidad para la convivencia social para mantener el orden democrtico y
social establecido (artculo 43, Constitucin).

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En un Estado social de Derecho, el Derecho Penal se legitima slo cuando

protege a la sociedad, pero si su intervencin resulta intil, entonces perder
su justificacin. Por eso, este principio conduce a la exigencia de utilidad.
En este orden de ideas, este principio tiene derivaciones que deben ser
tomadas en cuenta por el Estado cuando dispone intervenir y sancionar ciertas
conductas.
a. Principio de Subsidiaridad o de ltima ratio.Se trata de la ltima ratio o extrema ratio, en el sentido que slo debe
recurrirse al Derecho Penal cuando han fallado todos los dems controles
sociales. El Derecho Penal debe ser el ltimo recurso que debe utilizar el
Estado, debido a la gravedad que revisten sus sanciones. Los ataques leves a
los bienes jurdicos deben ser atendidos por otras ramas del derecho o por otras
formas de control social. Ejemplo: una determinada poltica social, sanciones
civiles, administrativas antes que penales.
b. Principio de Fragmentariedad.
El carcter fragmentario del Derecho Penal consiste en que no se le puede
utilizar para prohibir todas las conductas. El derecho punitivo no castiga todas
las conductas lesivas de bienes jurdicos sino las que revisten mayor gravedad.

Principio de exclusiva proteccin de los bienes jurdicos.

La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes
jurdicos tutelados por la ley (artculo IV del ttulo preliminar, cdigo penal).
La intervencin del Estado slo se legitima cuando protege intereses que deben
reunir dos notas esenciales: primero, estos intereses deben ser abarcados por la
mayora de la sociedad y no una parte de sta; y segundo, hay que tener en
cuenta que una intervencin penal slo se justifica si se hace con la finalidad
de proteger bienes jurdicos esenciales para el hombre y la sociedad.
V.- LA NORMA JURDICA PENAL:

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El derecho penal viene constituido por el conjunto de normas jurdicas

mediante las cuales el Estado prohbe, bajo la amenaza de una sancin penal
(pena o medida de seguridad), determinados comportamientos.
La norma Penal puede definirse como aquellos mandatos que tienen una
pretensin de justicia.

Solo puede exigirse responsabilidad penal a una persona cuando ha realizado

una accin amenazada con pena.
En la norma penal se intenta proteger un bien jurdico que resulta ser
lesionado.
Por tanto, la norma penal solo contiene las conductas que son relevantes por
ser conforme a un tipo de accin definido en la ley como delito o falta. Pero lo
importante es que la accin o la conducta tienen que ser relevante para el
Derecho Penal.
ESTRUCTURA DE LA NORMA PENAL:
La norma penal, como toda norma jurdica consta de un supuesto de hecho y
una consecuencia jurdica. La diferencia entre la norma penal y las dems
normas jurdicas radica en que la norma penal el supuesto de hecho lo
constituye el delito y la consecuencia jurdica una pena y/o una medida de
seguridad.
Primera Parte: Norma Primaria o Presupuesto.- Es la que describe la conducta
prohibida o mandada por la ley: "el que mata a otro" (Art. 106 C.P)
Segunda Parte: Norma Secundaria o consecuencia jurdica. "ser castigado con
pena de.
VI.- DERECHO PENAL CIENTFICO O DOGMTICO JURDICO:
La Dogmtica Jurdica, es la disciplina cuyo objeto consiste en descubrir,
construir y sistematizar los principios rectores del ordenamiento penal positivo.
La Dogmtica-Jurdica es parte de la Ciencia Penal. La ciencia del derecho
penal se integra por principios cuyo objeto es el estudio de las normas positivas
15

pero tambin fija la naturaleza del delito, las bases, la naturaleza y los alcances
de la responsabilidad y de la peligrosidad, as como la naturaleza, la
adecuacin y los lmites de la respuesta respectiva por parte del estado.
La dogmtica jurdica solo considera vlido todo aquello que est sustentado en
el Derecho positivo, es decir, en todas aquellas leyes, vigentes o no, escritas por
el ser humano.
La dogmtica penal como lo expresa Roxin. es la disciplina que se ocupa de la
interpretacin, sistematizacin, elaboracin y desarrollo de las disposiciones
legales y opiniones de la doctrina cientfica en el campo del derecho penal.
Fernndez Carrasquilla considera que la Dogmtica Jurdico Penal es el
estudio Sistemtico y Lgico-Poltico de las normas del derecho penal positivo
vigente y de los principios y valores en que descansan. La dogmtica jurdico
penal, por su referencia al derecho vigente y por sus mtodos se diferencia de la
historia del derecho penal y del derecho penal comparado, pero tambin de la
poltica criminal, cuyo objeto no constituye el derecho penal como es sino como
debera ser en cuanto a una adecuada disposicin para sus fines.
Funcin de la Dogmtica Jurdica Penal:
Funciones descriptivas (cognoscitivas): En cuanto al derecho positivo en un
tiempo y espacio especfico sobre un sealamiento de su realidad situacional.
Funciones prescriptivas: consiste en que la dogmtica jurdica proporciona
criterios no solo para la interpretacin de la ley si no para modificar el derecho.
VII.- EL DERECHO PENAL Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO:

El derecho penal es la parte del ordenamiento jurdico regulador del poder

punitivo del Estado, que para proteger valores e intereses con relevancia
constitucional ha definido como delitos determinadas conductas a cuya
verificacin asocia las penas y medidas de seguridad como consecuencias
jurdicas. Al derecho penal tan slo le interesan acciones humanas que sean
relevantes para la convivencia social, por lo que quedan fuera de su campo de
accin las ideas, los pensamientos y las actitudes; por tanto, para un derecho
penal de un Estado democrtico, y por consiguiente pluralista, han de ser
irrelevantes las conductas que no sean lesivas a los intereses ajenos, o sea, las
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conductas que no agredan y que no sean trascendentes para la libertad de los

dems. El derecho penal que respete este principio es propio de un Estado
democrtico y de derecho.
El derecho penal debe orientar su funcin preventiva de la pena con arreglo a
los principios de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, de proporcionalidad y
de culpabilidad; en otras palabras, el bien jurdico debe ser lmite del ius
puniendi, siendo un aspecto fundamental de la relacin poltico criminal
Estado, por lo que han de estar conectador. El derecho penal es un medio de
control social para reprimir las conductas que atentan contra los bienes
jurdicos protegidos y los quebrantan.

El derecho penal se ocupa de los delitos y sus consecuencias jurdicas, es decir,

de las penas y medidas de seguridad. El derecho penal en sentido objetivo es el
conjunto de normas primarias, de comportamiento que define el delito y
secundarias, sanciones que regulan una sociedad. En el derecho penal en
sentido subjetivo, se entiende como derecho a penar, Ius Puniendi, o derecho a
penar, a castigar, sera el derecho o facultad para dictar normas penales
creando delitos e imponiendo penas y medidas de seguridad, el Ius Puniendi,
en nuestro ordenamiento jurdico corresponde en exclusiva al estado. Existen
una serie de lmites al Ius Puniendi, tradicionalmente era ilimitado, en la
actualidad existen lmites que garantizan al ciudadano proteccin frente al
poder del estado para castigar, la finalidad de estos lmites por tanto es
asegurar, garantizar los derechos individuales de la persona frente al poder del
estado.
II SEGUNDA UNIDAD
LA LEY PENAL
QUINTA SEMANA
PRIMERA SESIN
a)
b)
c)
d)

Interpretacin de la Ley Penal.

Interpretacin de la Ley segn el intrprete: autntica, judicial, doctrinaria.
Interpretacin de la ley segn los medios.
Interpretacin de la ley segn los resultados: restrictiva, progresiva.
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SEGUNDA SESION
a)
b)
c)
d)
e)

Concurso de Principios para determinar la ley a en de concurso de delitos.

Principios de: Especialidad, Consuncin.
En los que se aplica el Principio de Consuncin.
Principio de Subsidiaridad.
Alternatividad.
SEXTA SEMANA

PRIMERA SESION:
a) La Ley Penal en el espacio.
b) Principios de: Territorialidad, Pabelln, Defensa, Personalidad, Universalidad,
Representacin, Inaplicabilidad del principio excepcional de extraterritorialidad de
la ley penal.
c) Lugar del hecho punible.
SEGUNDA SESION:
a)
b)
c)
d)
e)
f)

Derecho Penal Internacional.

La corte Penal Internacional.
Principios de validez la Ley Penal.
Validez de la ley penal con relacin a las personas.
Funcionario pblico y delito.
Excepciones a la Ley Penal Peruana.
SETIMA SEMANA

PRIMERA SESION
a) Responsabilidad penal del Presidente de la Repblica.
b) Responsabilidad de los Ministros de Estado.
c) Responsabilidad de los Parlamentarios: impunidad Parlamentaria. Inviolabilidad
Parlamentaria.

SEGUNDA SESION
18

a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

mbito temporal de la Ley Penal.

Principio de irretroactividad Penal.
La sucesin de penales.
Retroactividad benigna.
Leyes temporales y excepcionales.
Intermedias momento del hecho delictivo.
El de las en materia penal.
OCTAVA SEMANA

a) EXAMEN PARCIAL

SEGUNDA UNIDAD:
I.- LA LEY PENAL:
la Ley Penal es la nica norma que puede establecer las conductas delictivas y
sus penas, cumpliendo una funcin de garanta de los ciudadanos, pues
el monopolio de la ley -con todos sus requisitos materiales y formales- satisface
las exigencias constitucionales de seguridad jurdica y de certeza propias
del Estado de Derecho.
La ley penal es la manifestacin de voluntad soberana del Estado, imperativa y
obligatoria, que describe una conducta humana omisiva o activa como delito al
cual se le impone una pena.
No cabe duda que, como afirma RODRGUEZ DEVESA, el origen del principio
de legalidad y de las garantas que de l se derivan, se halla en el anhelo
de seguridad jurdica y en la lucha para excluir la arbitrariedad en el Derecho
punitivo. Dejando aparte discutidos precedentes romanos, se suele afirmar que
la primera formulacin del principio de legalidad se hace en Inglaterra en la
Magna Charta Libertatum, otorgada en 1215 por el rey Juan Sin Tierra.
La Interpretacin de la ley penal.

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La Interpretacin de la ley penal es el conocimiento del verdadero sentido de la

ley buscando que es lo que persigue. Es la posibilidad de ir ms all de lo que
dice el texto punitivo. El Principio de Legalidad es la valla infranqueable. El
objeto de la interpretacin es descubrir el espritu y la voluntad de la ley, no la
del legislador.
SEGN EL INTRPRETE:
Interpretacin Autntica. Es la explicacin del contenido de la ley pero por el
propio legislador a travs de una ley interpretativa especial.
Interpretacin Doctrinal.- Es la explicacin de la ley por el cientfico acudiendo
a la dogmtica jurdica. Su propsito es vincular teora y prctica. La reforma
de leyes se funda en esta clase de interpretacin.
Interpretacin Judicial.- Realizada por el juez de ltima instancia en cada caso
concreto sometido a su conocimiento. Cuando la interpretacin viene del mismo
tribunal y es uniforme se constituye en Jurisprudencia. Aunque el juez no
legisla con esta interpretacin permite adecuar una ley al momento cultural.
Ej.: los Recursos de Casacin.

SEGN LOS MEDIOS O MTODOS EMPLEADOS PARA LA INTERPRETACIN:

De acuerdo a este criterio, la interpretacin puede ser Histrica, Gramatical,
Lgica, Sistemtica o Analgica.
HISTRICA.- Aqu la norma debe ser considerada e interpretada en relacin
con el momento en que se cre, tomando en cuenta las circunstancias polticas,
sociales y econmicas de la poca.
GRAMATICAL.- Tambin llamada filolgica o literal.
LGICA.- Tambin es llamada interpretacin Teleolgica o racional, su objeto es
desentraar el verdadero sentido de la norma mismo que se infiere
inductivamente tanto de su forma como de su contenido, mediante el anlisis
del texto legal, el estudio de la exposicin de motivos y las actas de los trabajos
preparatorios.
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SISTEMTICO.- Deriva de la circunstancia de que las normas jurdicas no

viven aisladas unas de otras, sino que vinculadas en si forman un todo.
ANALGICO.- Consiste en interpretar la norma recurriendo a normas o casos
similares entre s.
INTERPRETACIN POR SUS RESULTADOS:
De acuerdo a los resultados a los que se llega, la interpretacin puede ser: a)
declarativa, b) Extensiva, c) Restrictiva o e) Progresiva.
DECLARATIVA.-. Existe identidad entre el texto literal y la voluntad del
legislador.
EXTENSIVA.- Las palabras empleadas en el precepto expresan menos que la
voluntad de la ley.
RESTRICTIVA.- En esta clasificacin nos referimos a las normas que emplean
palabras que dicen ms que lo pretendido por el legislador
PROGRESIVA.- Tambin llamada evolutiva. Consiste en adaptar el texto de la
ley a las necesidades imperantes. Atiende a los elementos cambiantes de
cultura, costumbres y del medio social comprendidos en la ley o supuestos por
ella y evolucionando de acuerdo con esos factores.
II.- CONCURSO APARENTE DE LEYES:
Concurso aparente de leyes penales se denomina a la situacin en la cual las
distintas leyes penales (tipos) concurren aparentemente. La aplicacin de un
tipo excluye la aplicacin de otro (de ah la diferencia con el concurso de delitos
ya sea ideal o material).
Es un problema de interpretacin, cuando el sujeto activo realiza una accin
que podra, aparentemente, ser calificada en ms de un tipo penal, cuando en
realidad slo se puede aplicar uno.
Mientras que en el concurso aparente-Concurso ideal de delitos, el conflicto es
ficticio, puesto que aunque concurren varias normas contra un mismo hecho
solo se va a aplicar una norma, la ms grave, en el concurso real de delitos, por
el contrario, se aplicarn varias normas.
21

Para determinar qu norma es aplicable se han presentado soluciones legales y

doctrinales.
Desde una perspectiva doctrinal se ha acudido a una serie de principios que
son:
PRINCIPIOS PARA DETERMINAR LA LEY A APLICARSE EN CASO DE
CONCURSO IDEAL DE DELITOS:
Alternatividad.- La alternatividad es un principio de aplicacin del concurso
de normas que se emplea en defecto de los anteriores, es decir, cuando ninguno
de ellos puede ser aplicado para resolver la concurrencia de dos tipos o figuras
penales aplicables a una conducta. Se debe aplicar una u otra y en el cdigo
penal l se establece que se aplique aquel que castiga ms severamente, es decir
el tipo penal que prev una pena ms grave.
Por ejemplo: en el delito de hurto y de apropiacin ilcita sobre un tesoro,
constituyen un apoderamiento de cosa ajena -ya que el tesoro pertenece en
forma parcial al propietario del suelo- pero, dado que, el apoderamiento recae
sobre un tesoro se aplica el artculo.192 num.1 -apropiacin ilcita de un
tesoro-.
Este principio solo se aplica en defecto de los anteriores, es decir cuando no es
posible hallar una relacin de especialidad, subsidiariedad o consuncin.

Especialidad.- La relacin de especialidad se da cuando un tipo (especial)

comprende a otro tipo (general). Por aplicacin del principio "la ley especial
deroga la ley general" se aplica siempre el tipo especial y se excluye al general.
El tipo especial desplaza al tipo general, lo cual ocurre, por ejemplo, en los
delitos en que hay relaciones de tipos bsicos (los homicidios calificados
desplazan al homicidio simple.
Consuncin: Surge cuando el contenido de una accin tpica incluye a otro tipo
penal -un delito que abarca a otro delito-. El precepto ms amplio o complejo
absorber a los que castiguen las infracciones consumidas en aqul. Aunque no
siempre resulta fcil determinar si una infraccin puede entenderse absorbida
por otra. Por ejemplo: si una persona destruye una pared con el propsito de
realizar un robo lleva a cabo un delito de daos, incurrira en el artculo 205
del Cdigo Penal -daos- pero, este tipo queda desplazado por el delito de robo.
22

Subsidiariedad: se aplica el tipo subsidiario cuando no se puede aplicar un

tipo distinto. Es decir, se da una posicin opuesta a la del principio de
especialidad, cuando no se puede cumplir con todos los requisitos que
establece el tipo especial, se aplicar el tipo general. Existen casos en los que el
propio tipo penal indica que se aplique de esta manera. Por ejemplo, cuando no
se puede adecuar el comportamiento de un sujeto al art. 121-A (lesiones
graves de acuerdo al sujeto activo y pasivo), se tiene que aplicar el art. 121
(lesiones graves). Pero, el problema crece cuando el Cdigo Penal no indica una
disposicin expresa, por ejemplo: si una persona entra a una casa mediante el
escalamiento con el propsito de hurtar bienes y, luego esto no se puede
demostrar, no se puede condenar al agente por hurto agravado pero s, por el
delito de violacin de domicilio, el cual es en este caso un tipo de carcter
subsidiario.
III.- LA LEY PENAL -APLICACIN ESPACIAL:
El legislador decide en virtud de la soberana estatal, en qu casos la ley penal
nacional es aplicable, teniendo en cuenta el lugar de ejecucin de la infraccin,
la nacionalidad del autor o los bienes jurdicos lesionados.
Cada Estado es soberano para decidir el mbito del ejercicio del ius puniendi, lo
que no obsta para que dicho ejercicio est sujeto a determinados lmites. El
poder punitivo de cada Estado significa legitimacin punitiva propia, en el
sentido de que el Estado tiene la facultad, frente al delincuente y frente a los
dems Estados, de ejercer la coaccin jurdica mediante el Derecho penal en
relacin con una accin determinada. La existencia del poder punitivo del
Estado constituye un presupuesto material necesario de la sentencia penal,
puesto que slo cabe ejercitar la coaccin penal cuando la correspondiente
accin se halla sometida al poder punitivo propio.
Como hemos sealado el legislador no puede decidir arbitrariamente qu casos
estn sometidos a su poder punitivo. Su decisin ser correcta y oportuna en la
medida en que tenga en cuenta la existencia de un vnculo entre la situacin de
hecho y sus legtimos intereses de proteccin jurdica. Este vnculo puede
consistir ya sea en el lugar de comisin de la infraccin (principio territorial),
en la nacionalidad del delincuente (principio de la personalidad activa), en la
proteccin de bienes jurdicos nacionales (principio real o de defensa y
23

principio de la personalidad pasiva), o en la defensa de intereses comunes a

todos los Estados (principio universal).

Art. 1.- Principio de Territorialidad (Cdigo Penal).Principio territorial:

Sostiene que es vlida la ley penal del lugar donde se comete el delito (no
interesa dnde deba producir sus efectos, ni la nacionalidad de su autor o del
sujeto pasivo).
Territorio:
La extensin que se reconozca al principio territorial depende de la significacin
que se d a "territorio" y de la manera como se determine el "lugar de comisin
de la infraccin".
El territorio es determinado de acuerdo al derecho pblico nacional y al derecho
internacional. Generalmente, se admite que est constituido por la superficie
globo terrestre enmarcado por los lmites polticos del Estado, el subsuelo, el
mar territorial y el espacio areo que cubre el suelo y el mar territorial.
Art.

2.- Principio de Extraterritorialidad-Principio

Personalidad activa y pasiva.-

Real

Principio

de

Se aplica el principio de extraterritorialidad cuando los delitos que se cometen

en el extranjero pero que tiene repercusin o causen perjuicio en un
determinado pas, pueden ser juzgados en este ltimo, para lo cual se solicita la
Extradicin de los culpables.
La extraterritorialidad de la ley da la posibilidad de que la ley de un Estado
tenga eficacia en otro Estado al hacer posible su aplicacin por tribunales
distintos.
Cada pas ejerce su soberana sobre su territorio, las cosas y las personas que
lo habitan y no se permite que otro estado vaya a regir con sus leyes a otro pas,
pero el principio de extraterritorialidad se concede en forma de cortesa por
la utilidad que recprocamente puedan encontrar en l.
24

La extradicin.- La colaboracin entre Estados en la lucha contra la

delincuencia encuentra en la extradicin una de sus manifestaciones
principales. Su fundamento radica en un principio de solidaridad internacional
tendente a evitar la impunidad de los delitos, en una sociedad como la actual,
en la que la creciente internacionalizacin de las relaciones humanas ha
posibilitado la evasin de delincuentes al extranjero, junto a un importante
desarrollo de la delincuencia tpicamente internacional -falsificacin de
moneda, trfico de drogas, trata de seres humanos, terrorismo, etc.
En este mbito, la extradicin se ha convertido en un instrumento
jurdico fundamental para hacer frente comn contra la criminalidad y
contribuir a la regulacin de la convivencia pacfica entre los Estados, al
erigirse en instrumento jurdico eficaz para superar la tradicional limitacin
territorial de la jurisdiccin.
La extradicin consiste en esencia en la entrega a un Estado de un
sujeto penalmente perseguido o condenado en el mismo, por otro Estado, en
cuyo territorio se ha refugiado para que pueda ser enjuiciado u obligado a
cumplir la condena.
El principio de extraterritorialidad de divide en:
PASIVA: Es pasiva cuando otro pas pide en extradicin a una persona que est
en nuestro territorio. Tambin es pasiva cuando se deja pasar por nuestro
territorio a una persona que va a ser extraditada de un pas a otro, que no es el
nuestro y que simplemente pasar por nuestro territorio.
ACTIVA: Es activa cuando nuestro pas solicita la extradicin de una persona
que est en otro pas y debe ser juzgado en nuestro territorio por nuestras
leyes.
Principio real o de defensa o de proteccin del Estado: Consiste en que la ley
aplicable es la del Estado titular del bien jurdico lesionado o en el que habita la
persona que es titular del mismo.
Principio de Personalidad activa y pasiva.- La personalidad activa es la
nacionalidad del delincuente que ha cometido el delito en determinado
territorio.

25

Art. 3.- Principio de Representacin (Cdigo Penal).- Consiste que cuando no se

puede extraditar a algn acusado de un delito, el tribunal en cuyo poder se
encuentre, podr juzgarlo aplicando la ley de su pas en representacin de la
del Estado requirente.
Art. 4.- Excepciones al Principio de Extraterritorialidad.- (Cdigo Penal)
Art. 5.- Principio de Ubicuidad del delito o Lugar del hecho punible.- (Cdigo
Penal)
IV.- DERECHO PENAL INTERNACIONAL.

El Derecho Penal Internacional es la rama del Derecho que define los crmenes
internacionales (principalmente, genocidio, crimen de guerra, crmenes contra
la humanidad y crimen de agresin) y regula el funcionamiento de los
tribunales competentes para conocer de los casos en los que los individuos
incurran en responsabilidad penal internacional, imponiendo las sanciones que
correspondan.
El principal rgano del Derecho Penal Internacional es la Corte Penal
Internacional, el primer tribunal de justicia penal internacional permanente,
creado en 1998 a travs del Estatuto de Roma. La Corte tiene su sede en La
Haya.
La Corte Penal Internacional (llamada en ocasiones Tribunal Penal
Internacional) es un tribunal de justicia internacional permanente cuya misin
es juzgar a las personas acusadas de cometer crmenes de genocidio, de guerra,
de agresin y de lesa humanidad.

PRINCIPIOS DE FUNCIONAMIENTO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL:

El funcionamiento de la Corte se rige por una serie de normas y principios que
lo transforman en un tribunal especial, slo para conocer casos realmente
particulares. Los principios aplicables son:
Complementariedad: la Corte funciona solo cuando un pas no juzga o no
puede juzgar los hechos de competencia del tribunal.
26

Nullum crime sine lege: el crimen debe estar definido al momento de la

comisin y que sea competencia de la Corte.
Nulla poena sine lege: un condenado por la Corte slo puede ser penado como
ordena el Estatuto.
Irretroactividad ratione personae: nadie puede ser perseguido por la Corte
por hechos o delitos cometidos con anterioridad a su entrada en vigencia.
Responsabilidad penal individual: no sern objeto de la pretensin punitiva las
personas jurdicas, salvo como hecho agravante por asociacin ilcita.
La Corte no es competente para juzgar a quienes eran menores de 18 aos en el
momento de comisin del presunto crimen.
Improcedencia de cargo oficial: todos son iguales ante la Corte, aunque el
acusado sea, por ejemplo, jefe de Estado.
V.- PRINCIPIOS DE VALIDEZ ESPACIAL DE LA LEY PENAL:
Validez espacial de la ley penal.El mbito de validez espacial sirve para determinar cmo se aplica la ley penal
de un determinado estado, es decir, en que espacio fsico se aplica y hasta
donde extiende su seoro la misma. Una cada vez mayor interrelacin entre los
Estados y la necesidad de que el delito no quede sin sancin son, entre otras
circunstancias, los factores que otorgan cada vez ms inters al estudio de la
aplicacin de la ley penal en el especio, al tiempo que se debate la existencia de
un derecho penal internacional.
Los principios sostenidos por la doctrina y que han sido adoptados en forma
parcial o combinada por la mayora de las legislaciones, pueden reducirse a
cuatro:
Territorialidad. Personal o de la nacionalidad. Real, de proteccin o de defensa.
Universal, justicia mundial o cosmopolita.
1.- Principio de territorialidad o territorial: Como expresa Fontn Balestra,
de acuerdo con este principio, la ley penal es aplicable a los delitos cometidos
en el territorio del estado, basndose en el concepto de soberana, expresin
que sintetiza la idea de independencia. Para este principio lo que decide la
27

aplicacin de la ley penal del estado es el lugar de comisin del delito, es decir,
la mencionada ley penal se aplica a los delitos cometidos dentro del estado o
sometidos a su jurisdiccin, sin que importe la condicin del autor o del
ofendido, ni la "nacionalidad" del bien jurdico afectado.
2. Principio de la personalidad (personal) o de la nacionalidad: Expresa
Creus que en este principio es decisiva la nacionalidad de los sujetos que
intervienen en la relacin jurdica originada por el delito. Considera que la ley
del Estado sigue al nacional dondequiera que l se encuentre, es decir, los
individuos son portadores de su propio estatuto personal. Agrega Fontn
Balestra que, segn este principio, la ley del pas a que el individuo pertenece
es la que debe aplicarse, fundndose esta tesis en el sentido de dependencia
persona de cada sbdito a su estado. Distingue este autor en principio de
personalidad activa cuando se trata del autor del delito, o personalidad pasiva
referida a la vctima.
3. Principio real, de proteccin o de defensa: Se basa en la necesidad de
proteger los intereses nacionales y lleva a castigar los delitos que ataquen esos
intereses, con arreglo a la legislacin del pas atacado, sin tomar en
consideracin el lugar donde se cometi el delito. El ejemplo que indica Fontn
Balestra es el de la falsificacin de moneda perpetrada en el extranjero, que
afecta al estado cuyo signo monetario es objeto de imitacin. De acuerdo con
Creus, el principio de defensa es una derivacin "objetiva" del principio de
nacionalidad, ya que el aspecto decisivo en l es la nacionalidad del bien
protegido, la ley penal ampara los "intereses nacionales" y, por tanto, rige ella
en todos los casos en que el delito vulnera o amenaza uno de esos intereses,
cualquiera que sea su lugar de comisin y sin que interese la nacionalidad del
autor.
4. Principio Universal, justicia mundial o cosmopolita: Explica Fontn Balestra
que en los delitos que afecten por igual a todos los miembros de la comunidad
internacional, cada estado, como integrante de ella y con miras a su proteccin,
debe proceder a juzgar a todo delincuente que detenga en su territorio,
cualquiera sea su nacionalidad y el lugar de ejecucin del delito, como ocurre,
por ejemplo, con la trata de blancas, la piratera y el trfico de estupefacientes.
VI.- FUNCIONARIO PBLICO FRENTE AL DELITO.
FUNCIONARIO PBLICO.- Cualquier funcionario o empleado del Estado o de
sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos
28

para desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del

Estado, en todos sus niveles jerrquicos. Para efectos penales, tal distincin
entre ambos radica en el rgimen de responsabilidades penales distinto para
uno y otro, o existente para uno e irrelevante para otro.
FUNCIONARIO PBLICO.- El que desarrolla funciones de Direccin y de
preeminencia poltica, reconocida por norma expresa, que representan al
Estado o un sector de la poblacin, desarrollan polticas de Estado y/o dirigen
organismos o entidades pblicas.
EMPLEADO DE CONFIANZA.- El que desempea cargo de confianza tcnico o
poltico, distinto al funcionario pblico. Se encuentra en el entorno de quien lo
designa o remueve libremente.
CARACTERISTICAS DE LA FUNCIN PBLICA:
1.-La persona deber estar incorporada a la actividad pblica.
2.-Las actividades deben estar sealadas expresamente en la ley o reglamento
que organiza su empleo pblico, por eleccin o nombramiento. (De iure).
3.-Ttulo o investidura que el Estado otorga.
4.-Que ejerza el cargo, pues la funcin desempeada es inherente a la rbita o
grupo de tareas encontradas a su actividad.
BIEN JURDICO PROTEGIDO EN LA ADMINISTRACIN PBLICA:
1) Correcto funcionamiento de la Administracin Pblica.
2) Regularidad y desenvolvimiento normal.
3) Prestigio y dignidad de la funcin.
4) Probidad y honradez.
5) Observancia de los deberes del cargo o empleo.
6) Proteccin del patrimonio pblico.
VII.- RESPONSABILIDAD PENAL DEL PRESIDENTE DE LA REPUBLICAMINISTROS-PARLAMENTARIOS.
1. El antejuicio o juicio poltico y su tratamiento en las Constituciones
peruanas.- La Constitucin de 1993 se ocupa del antejuicio o juicio
poltico en sus Artculos 99 y 100.
El Art. 99 de la Constitucin establece:
29

Corresponde a la Comisin Permanente acusar ante el Congreso: al Presidente

de la Repblica; a los representantes a Congreso; a los Ministros de Estado; a
los miembros del Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional
de la Magistratura; a los vocales de la Corte Suprema; a los fiscales supremos;
al Defensor del Pueblo y al Contralor General por infraccin de la Constitucin
y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco
aos despus de que hayan cesado en stas.
Pero es el Artculo 100 de la Carta de 1993 el que introduce precisiones y
algunos cambios realmente relevantes, a la par de controversiales. Dicha norma
dispone: Corresponde al Congreso, sin participacin de la Comisin
Permanente, suspender o no al funcionario acusado o inhabilitarlo para el
ejercicio de la funcin pblica hasta por diez aos, o destituirlo de su funcin
sin perjuicio de cualquier otra responsabilidad.
El acusado tiene derecho, en este trmite, a la defensa por s mismo y con
asistencia de abogado ante la Comisin Permanente y ante el Pleno del
Congreso.
En caso de resolucin acusatoria de contenido penal, el Fiscal de la Nacin
formula denuncia ante la Corte Suprema en el plazo de cinco das. El Vocal
Supremo Penal abre la instruccin correspondiente.
La sentencia absolutoria de la Corte Suprema devuelve al acusado sus derechos
polticos.
Es conveniente tener presente que esta Constitucin de 1993 mantiene un
rgimen especial que limita la procedencia del antejuicio o juicio poltico contra
el Presidente de la Repblica mientras ejerce su mandato.
As, el Artculo 117 de la Carta de 1993 establece que el Presidente, durante el
ejercicio del cargo, slo podr ser acusado por traicin a la patria; por impedir
las elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o municipales; por
disolver el Congreso, salvo el supuesto previsto en la Constitucin; y por
impedir su reunin o funcionamiento, o del Jurado Nacional de Elecciones y
otros rganos del sistema electoral.
VIII.- INMUNIDAD PARLAMENTARIA:
La inmunidad parlamentaria se encuentra prevista en el ltimo prrafo del
artculo 93 de la Constitucin Poltica el Per, que precisa que los Congresistas:
30

No pueden ser procesados ni presos sin previa autorizacin del Congreso o de

la Comisin Permanente, desde que son elegidos hasta un mes despus de
haber cesado en sus funciones, excepto por delito flagrante, caso en el cual son
puestos a disposicin del Congreso o de la Comisin Permanente () a fin de
que se autorice o no la privacin de la libertad y el enjuiciamiento.
De acuerdo con el Tribunal Constitucional (TC), mximo intrprete de la
Constitucin en el Per, la inmunidad parlamentaria es una garanta procesal
penal de carcter poltico atribuida a los congresistas que impide que sean
detenidos y procesados penalmente, sin la aprobacin previa del Parlamento.
Ello, con el fin de evitar detenciones o procesos penales que, sobre razones
estrictamente polticas, pretendan perturbar el normal funcionamiento del
Congreso o alterar su conformacin.
Entonces, de acuerdo con el TC, la finalidad de la inmunidad parlamentaria
est destinada fundamentalmente a la constitucin y funcionamiento del
Congreso, por ello, no se la puede considerar como un derecho o prerrogativa
individual de los congresistas, sino como una garanta institucional que protege
la funcin congresal y al propio Parlamento.
Caractersticas de la inmunidad parlamentaria en el Per
Inmunidad de proceso y arresto.La inmunidad parlamentaria incluye dos aspectos de proteccin: inmunidad de
arresto y de proceso, las cuales impiden que un congresista pueda ser sometido
a un proceso judicial penal o ser apresado sin aprobacin de Congreso (con las
excepciones arriba referidas). As la inmunidad no impide que se les investigue,
por ejemplo, en el mbito policial o de la fiscala.
Restringida al mbito penal.El Reglamento del Congreso, que tiene fuerza de ley, seala expresamente, en
su artculo 16, que:
La inmunidad parlamentaria no protege a los congresistas contra las acciones
de naturaleza diferente a la penal, que se ejerzan en su contra ().
As, la garanta institucional de la inmunidad parlamentaria es legtima cuando
a un congresista se le pretenda someter a un proceso penal y respecto a delitos
31

comunes (3). En consecuencia, aquella no protege a los parlamentarios ante

procesos civiles, laborales, etc.
Lmites temporales.Un primer lmite temporal es el prescrito en el artculo 16 del Reglamento del
Congreso que seala que la inmunidad parlamentaria no protege a los
Congresistas contra:
() procesos penales iniciados ante la autoridad judicial competente, con
anterioridad a su eleccin, los que no se paralizan ni suspenden.
As, cualquier persona con procesos penales iniciados no puede evadirlos si
eventualmente es elegida congresista con posterioridad a su inicio.
Un segundo lmite temporal lo constituye el periodo durante el cual los
congresistas no pueden ser procesados ni apresados. Este periodo va desde el
momento que son elegidos (es decir, cuando el Jurado Nacional de Elecciones
JNE declara oficialmente a los congresistas electos) hasta un mes despus de
que los Parlamentarios cesan en sus funciones.
IX.- AMBITO TEMPORAL DE LA LEY PENAL.
Siendo la ley el producto de un conjunto de factores de diversa ndole y
naturaleza, cuya pretensin es regir situaciones futuras, es lgico surja en un
momento dado la necesidad de su reforma o de su, total substitucin, al variar
aquellos factores que le dieron vida. Las leyes, como los hombres, nacen, viven
y mueren.
La ley penal, como cualquiera otra, tiene validez desde que surge su
obligatoriedad, a raz de su publicacin, hasta su derogacin o abrogacin. Por
lo mismo, la vida de la ley abarca desde su nacimiento hasta su extincin o
muerte.
De lo anterior se desprende, como principio bsico, que la ley rige para los
casos habidos durante su vigencia, lo que implica su inoperancia para
solucionar situaciones jurdicas nacidas con anterioridad a la misma.
Momentos que abarca la ley penal:
La ley penal tiene una vida determinada que rige desde su nacimiento hasta su
abrogacin o derogacin. Por tanto, la ley tiene vigor y rige hacia el futuro.
32

La ley no tiene vigor hacia atrs, originndose el problema de la no

retroactividad de la ley, a no ser que fuere favorable.
Sucesin de leyes penales:
Si la ley tiene vigencia por un lapso determinado y deja de tenerla cuando otra
ley aparece ocupando su lugar, existe una sucesin de leyes penales, puesto
que una ley sucede a otra.
Existen unos aspectos excepcionales a la retroactividad de la norma penal:
1.- LEYES PENALES INTERMEDIAS: Las que no han entrado en vigor ni
cuando se cometi el delito, ni cuando ste es juzgado, en cuyo caso se aplicar
la retroactividad si es ms favorable.
2.- LEYES PENALES TEMPORALES O DE EXCEPCION: Aquellas que se dictan
en un perodo concreto de tiempo o por circunstancias excepcionales.
3.- LEYES PENALES EN BLANCO: Se remiten a otra norma para ser
completas. No son retroactivas.
Art. 6.- Principio de combinacin y retroactividad benigna de la ley.- (Cdigo
Penal)
Art. 7.- Principio de Retroactividad Benigna.- (Cd. Penal)
Como regla general la ley penal es irretroactiva, pero excepcionalmente, puede
ser retroactiva cuando sea favorable al reo.
En virtud de lo anteriormente expuesto, se pueden dar las siguientes
situaciones:
1. Cuando en la Ley nueva se considera delito un hecho que en la antigua no lo
era. La ley nueva no se puede aplicar con efectos retroactivos, por tanto no se
puede aplicar a supuestos que ocurrieron durante la vigencia de la ley
derogada.
2. En la nueva ley se agravan las consecuencias previstas en la antigua o se
ampla su mbito de aplicacin, por lo tanto tampoco cabe la retroactividad.
33

3. Si en la nueva ley deja de considerarse un delito un hecho penado hasta

entonces, cabe la retroactividad.
4. Si en la nueva ley se regula un hecho con menos pena que en el precedente
igualmente cabe la retroactividad.

Art. 8.- Principio de Ultractividad.- (Cd. Penal)

Las leyes destinadas a regir slo durante un tiempo determinado se aplican a
todos los hechos cometidos durante su vigencia, aunque ya no estuvieren en
vigor, salvo disposicin contraria.
UNIDAD III
NOVENA SEMANA
Teora General del Delito
PRIMERA SESION
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Teora General del Delito.

Concepto Primario.
Definicin moderna del delito.
Sujetos del delito.
La accin.
Concepto.
Elementos: la accin como la manifestacin de la voluntad de Un resultado

tpico.
h) Relacin de causalidad.
SEGUNDA SESION
a) Aplicacin de la del delito.
b) Elementos del tipo objetivo (delitos delitos de peligro, etc).
c) relacin de e imputacin objetiva.
DECIMA SEMANA
PRIMERA Y SEGUNDA SESION

34

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Delito culposo de comisin: Culpa, y ciases.

Naturaleza y estructura del tipo imprudente.
La llamada (estructuras compuestas).
Delitos por omisin y Ubicacin.
La omisin propia peculiaridades.
El tipo de lo injusto de la omisin Impropia (comisin por omisin): peculiaridades

del tipo objetivo y subjetivo.

g) Posicin de garante.
DCIMO PRIMERA SEMANA
PRIMERA SESION.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)

Antijuricidad.
Aspectos generales de la antijuriccidad.
Clases.
Causas De justificacin.
Estructura.
Casusas de justificacin: la legtima defensa.
Presupuesto, requisitos, clases, exceso.
Ejercicio legtimo de un derecho.
Consentimiento.
Estado de necesidad, Consentimiento como causa de ausencia de antijuricidad.
Consentimiento presunto.

SEGUNDA SESION.
a)
b)
c)
d)
e)

Culpabilidad o responsabilidad: Planteamiento.

Evolucin.
Fundamento.
Antijuricidad y culpabilidad.
Elementos. La imputabiiidad, de culpabilidad: Concepto. Causas. Imputabilidad
disminuida.
DESIMO SEGUNDA SEMANA

PRIMERA SESIN
a) El conocimiento de la antijurieidad. Concepto.
b) Error de prohibicin y de comprensin Error de comprensin cultural mente
condicionado.
c) Tratamiento legal.
d) La no exigibilidad de otra conducta.
e) concepto.
35

f) estado de necesidad exculpante.

SEGUNDA SESIN
a)
b)
c)
d)

Formas imperfectas de ejecucin: Actos preparatorios.

Tentativa Desistimiento.
Consumacin.
Agotamiento.
DECIMO TERCERA SEMANA

a) EXAMEN PARCIAL II

DECIMO CUARTA SEMANA

PRIMERA SESION
a)
b)
c)
d)

Autora y participacin: La autora.

Formas de autora.
Participacin en el estricto, instigacin complicidad (clases).
Fundamento. Consecuencias de la accesoriedad.

SEGUNDA SESION
a)
b)
c)
d)

Unidad y pluralidad de Unidad de accin.

Concurso aparente de leyes. Concurso y real de delitos.
Delito Delito continuado.
Concurso real retrospectivo.
DECIMO QUINTA SEMANA

PRIMERA SESION.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Clasificacin de los Tipos Penales: Tipo Tipo Cualificado.

Tipo privilegiado.
Tipo Autnomo.
Elementos constantes presentes en los tipos.
Sujeto activo.
Accin.
Bien Jurdico.
36

SEGUNDA SESION.
a)
b)
c)
d)

Cuestiones en con el sujeto activo.

Delitos Especiales: Propios. Impropios. De propia mano.
Tipo de injusto del doloso.
Tipo Objetivo y Subjetivo.
DECIMO SEXTA SEMANA

PRIMERA SESION.
a)
b)
c)
d)
e)

El dolo.
Determinacin de la conducta dolosa.
Elementos cognoscitivos y volitivos.
Clases de dolo: Directo o de 1er grado.
Directo o de 2do grado.

SEGUNDA SESION
a)
b)
c)
d)

Dolo eventual.
Implicancias prcticas de la aplicacin de la teora cognitiva del dolo.
Erro de tipo.
Elementos subjetivos de los injustos distintos del dolo.
DECIMO SETIMA SEMANA

PRIMERA SESION.
a) Teoras para distinguir el dolo eventual de la culpa o imprudencia.
b) Teora de la probabilidad.
c) Teora de probabilidad.
SEGUNDA SESION.
a)
b)
c)
d)

Teora de la voluntad o del consentimiento.

Ausencia del dolo: error vencible.
Error invencible.
Error de elementos accidental.
DECIMO OCTAVA SEMANA

a) Examen final
TERCERA UNIDAD:
37

I.- TEORA GENERAL DEL DELITO.

La teora general del delito se ocupa del estudio de las caractersticas que debe
reunir cualquier conducta para ser calificada como delito. Existen, pues,
caractersticas comunes a todos los delitos como caractersticas que slo se dan
en algunos de ellos. Tal como dice el Profesor Muoz Conde: La Teora general
del delito se ocupa de las caractersticas comunes que debe tener cualquier
hecho para ser considerado delito. Sea este el caso concreto una estafa, un
homicidio, o una malversacin de caudales pblicos.
La primera tarea de la teora general del delito es dar un concepto de delito, que
contenga todas las caractersticas comunes que debe tener un hecho para ser
considerado como delito, y ser sancionado con una pena. Para esto se debe
partir del derecho penal positivo.
Desde el punto de vista jurdico, delito es toda conducta que el legislador
sanciona con una pena. Esto es consecuencia del principio nullum crimen sine
lege, que rige el derecho penal moderno. Este principio impide considerar delito
a toda conducta que no caiga en los marcos de la ley penal.
Iter criminis es una locucin latina, que significa camino del delito, utilizada
en Derecho penal para referirse al proceso de desarrollo del delito, es decir, las
etapas que posee, desde el momento en que se idea la comisin de un delito
hasta que se consuma.
Por lo tanto, el iter criminis es un desarrollo dogmtico, creado por la doctrina
jurdica, con idea de diferenciar cada fase del proceso, asignando a cada fase
un grado de consumacin que permita luego aplicar las diferentes penas.
El iter criminis o camino del delito son las diferentes fases que atraviesa una
persona desde que en su mente se produce la idea de cometer un delito hasta
que efectivamente lo lleva a cabo. Lo importante de estas fases es diferenciar
cul de ellas es relevante para el Derecho Penal.
Fases del desarrollo del delito:
El delito tiene un proceso o desarrollo dentro del derecho penal denominado
Iter criminis. El delito comienza en la esfera interna del sujeto, en primer lugar
tiene la idea de cometer de cometer el hecho punible, luego, delibera acerca de
38

los pro y los contra de su actuar, por ultimo toma la decisin de cometer el
delito.
Fase interna y Fase externa del camino del delito.
1.- Fase Interna:
Como sabemos el Derecho Penal sanciona conductas y no pensamientos. Esta
fase no se castiga ya que se encuentra dentro del pensamiento de la persona,
resultara pues imposible probarla conforme al profesor Rodrguez Devesa. El
elemento interno, mientras no trascienda al exterior de algn modo, no es
susceptible de una represin penal. Aqu hallamos 3 momentos:
1.1. Ideacin.- Consiste en imaginarse el delito. Objetivamente no es ofensivo,
no se manifiesta un poder delictivo real de la voluntad. Ejemplo: A quiere matar
a B.
1.2.

Deliberacin.- Es la elaboracin y desarrollo del plan, apreciando los

detalles y forma en que se va a realizar. Ejemplo: A puede utilizar un
arma de fuego y sorprender durante la noche a B.

1.3. Decisin.- El sujeto decide poner en prctica el plan. Ejemplo: A decide

matar a B, con un arma de fuego y durante la noche.

2.- Fase Externa:

En esta fase se exterioriza la fase interna, o sea, los actos planeados por la
persona se realizan en el mundo exterior con el propsito de cometer un delito.
Esta fase se divide en:
2.1. Actos Preparatorios.- Son aquellos que se presentan con anterioridad a la
ejecucin del delito y que estn dirigidos a facilitarlo. En esta fase el autor del
delito se provee de los materiales o conocimientos necesarios para llevar a cabo
su delito.
2.2. Actos de Ejecucin.- Estos aparecen con la exteriorizacin del pensamiento
humano mediante conductas que tienen una determinada finalidad. Los actos
de ejecucin implican acciones u omisiones que estn dirigidas a configurar el
tipo penal. Ejem: A apunta a la cabeza de B y dispara un arma de fuego.
39

Si los elementos del tipo se dan completamente, estamos ante la consumacin

del delito. En el caso: B muere a causa del disparo. Se consum el homicidio. Si
los elementos del tipo no se presentan completamente, el delito queda en
tentativa. Supongamos que B no muere, quedando gravemente herido. Habra
tentativa de homicidio, pero se configurara el delito de lesiones.
Tentativa: es un grado de desarrollo del delito en el cual se pone en peligro el
bien jurdico pero no se llega a consumar la lesin del mismo, en este momento
se requiere ya que la ejecucin de los actos idneos sean inequvocamente
tendientes a la produccin de un delito, pero sin llegar a su consumacin por
circunstancias propias o ajenas a la voluntad del agente, por lo que la no
realizacin del resultado delictivo es su condicin y su esencia es la realizacin
del principio de ejecucin del mismo.
La tentativa constituye la ejecucin de un comportamiento que se detiene en
punto de su desarrollo antes de alcanzar el grado de consumacin, es decir
antes de que se haya completado la accin tpica.
Tentativa inacabada (delito intentado): se da cuando el agente suspende por
propia voluntad los actos de ejecucin que consumaran el delito. Generalmente
no es punible.
Se da cuando la accin tpica se interrumpe por un factor extrao al querer del
agente que le impide la consumacin de la conducta. La interrupcin en el
comportamiento del agente puede provenir por fuerzas externas o puede ser el
propio agente el que decide voluntariamente no continuar con la accin.
Tentativa acabada (delito frustrado): cuando el sujeto activo realiza todos los
actos de ejecucin tendientes a la produccin del resultado antijurdico, pero
por causas ajenas a su voluntad ste no se lleva a cabo. Cuando interviene
efectivamente una causa externa para suspender la comisin del delito, se
habla frustracin propia, y cuando el resultado no es posible an con la
ejecucin de todos los actos idneos, por una radical imposibilidad (la ausencia
del bien jurdico tutelado, v. gr.), se est ante el delito imposible.
Delito consumado: Es cuando la accin delictiva ya ha reunido todos los
elementos que integran el tipo penal, se adecua perfectamente a l, violando la
norma penal (delito perfecto) y puede adems de haber alcanzado esta
objetividad jurdica, producir todos los efectos daosos consecuencia de la
violacin a los que tenda el agente y que ya no puede impedir (delito perfecto
agotado).
40

EL DELITO. ART. 11 DEL CDIGO PENAL.

El delito es definido como una conducta tpica, antijurdica y culpable,
sometida a una sancin penal y a veces a condiciones objetivas de punibilidad.
Supone una conducta infraccional del Derecho penal, es decir, una accin u
omisin tipificada y penada por la ley.
La palabra delito deriva del verbo latino delinquiere, que significa abandonar,
apartarse del buen camino, alejarse del sendero sealado por la ley.
La conducta humana se manifiesta en el mundo externos en actos positivo y en
omisiones. Ambas formas de comportamiento son relevantes para el derecho
penal. Sobre ambas realidades ontolgicas se construye el concepto de delito
con la adicin de elementos fundamentales que lo caracterizan. La accin y la
omisin cumplen la funcin de elementos bsicos de la teora del delito. La
realidad ontolgica del comportamiento humano solo adquiere relevancia
jurdica penal en la medida en que coincida con el correspondiente tipo.
La accin en sentido estricto.Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo
el acto voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica una
finalidad. La accin es ejercicio de actividad final.
La direccin final de la accin se realiza en dos fases: una externa, otra interna.
Fase interna: sucede en el pensamiento del autor, se propone anticipadamente
la realizacin de un fin. Para llevar a cabo este fin selecciona los medios
necesarios, y tiene que considerar los efectos concomitantes que van unidos a
los medios elegidos y a la consecucin del fin que se propone. La consideracin
de estos efectos puede hacer que el autor vuelva a plantearse la realizacin del
fin, y rechace algunos medios seleccionados para su realizacin. Pero una vez
los admita seguro, esos efectos perteneces a la accin.
Fase externa: una vez propuesto el fin, seleccionados los medios para su
realizacin y ponderados los efectos concomitantes, al autor procede a su
realizacin en el mundo externo. Y conforme a un plan procura alcanzar la
meta propuesta.
41

La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la accin,

una vez que se ha realizado en el mundo externo.
La base del derecho penal es el fin de esa accin lo que le interesa, pero
igualmente los medios elegidos o los efectos concomitantes.
TIPICIDAD.- Es la adecuacin de la conducta al tipo, es el encuadramiento de
una conducta con la descripcin hecha en la ley,
La tipicidad es la operacin mediante la cual un hecho que se ha producido en
la realidad es adecuado o encuadrado dentro del supuesto de hecho que
describe la ley penal.
TIPO PENAL.- Es la descripcin legal de un delito.
ESTRUCTURA DE LA TIPICIDAD.
La Tipicidad tiene dos aspectos:
a).- Aspecto objetivo (tipo objetivo): Son las caractersticas que deben cumplirse
en el mundo exterior. A estos se les llama tipo objetivo. Aqu encontramos una
diversidad de puntos a analizar, como son: La conducta, sujetos, el bien
jurdico, la relacin de causalidad, elementos descriptivos, elementos
normativos e imputacin objetiva.

b) Aspectos subjetivos (tipo subjetivo): Hacen referencia a la actitud psicolgica

del autor del delito. A esto se les llama tipo subjetivo. Dentro de este se analiza
el dolo y la culpa en sus diferentes manifestaciones, tambin existen elementos
subjetivos del tipo y, se puede excluir el dolo mediante el error vencible e
invencible. Tambin pueden presentarse figuras preterintencionales.
TIPICIDAD OBJETIVA Y TIPICIDAD SUBJETIVA:
TIPICIDAD OBJETIVA: comprende:
1.- BIEN JURDICO.- El bien jurdico es el inters jurdicamente protegido.
2.- ACCIN TPICA.- Es la conducta tipificada en el tipo penal.
3.- SUJETOS DEL DELITO:
42

SUJETO ACTIVO.- Es el individuo que realiza la accin u omisin descrita por

el tipo penal
SUJETO PASIVO.- El sujeto pasivo es el titular del bien jurdico lesionado o
puesto en peligro
HAY QUE DISTINGUIR ENTRE SUJETO ACTIVO Y AUTOR: El autor tiene
responsabilidad penal por el hecho cometido, en tanto que el sujeto activo es
exclusivamente la persona que realiza la conducta, y puede o no tener
responsabilidad penal. Ej.: El menor de edad que comete un delito a
consecuencia de la exigencia que realiz otra persona que s goza de
imputabilidad.
4.- RELACIN DE CAUSALIDAD.- Accin y resultado han de encontrarse en
una determinada relacin para que el resultado pueda imputarse al autor como
producto de su accin.
5.- IMPUTACIN OBJETIVA.- Existe imputacin objetiva cuando la conducta
realizada por el sujeto crea un riesgo no permitido o aumenta uno ya existente,
ms all de los lmites permitidos y como consecuencia ocasiona un resultado
que est dentro del mbito de proteccin de la norma.
6.- ELEMENTOS DESCRIPTIVOS Y NORMATIVOS.- Son conceptos que pueden
ser tomados del lenguaje comn o de la terminologa jurdica y describen
objetos del mundo real, por lo que son susceptibles de constatacin fctica.
TIPICIDAD SUBJETIVA: comprende:
DOLO.- En el dolo el agente es consciente de que quiere daar el bien jurdico y
lo hace. Los delitos dolosos de comisin se caracterizan porque existe identidad
entre lo que el autor hace objetivamente y lo que quiere realizar.
CULPA.- En la culpa, el sujeto no busca ni pretende lesionar el bien jurdico
pero por su forma de actuar arriesgada y descuidada produce la lesin.
El dolo: El sujeto tiene que actuar voluntaria y conscientemente.
Culpa: Es una conducta imprudente o una infraccin al deber de cuidar.
II.- DELITO CULPOSO DE COMISIN.- (ART. 12 DEL CDIGO PENAL).
43

En el delito Culposo por Comisin no hay coincidencia entre lo querido por el

sujeto activo y lo realizado por l. La finalidad del agente no era producir el
hecho cometido.
El Delito Culposo por comisin es la accin peligrosa emprendida sin nimo de
lesionar el bien jurdico pero, que por falta de aplicacin del cuidado o
diligencia debida, causa su efectiva lesin.
La culpa se caracteriza por ser una actitud o comportamiento contrario a la ley,
causar o ser capaz de causar un dao y resultar objetivamente imputable al
autor como consecuencia de su libre determinacin.
Modalidades de la culpa tenemos:
1.- La Impericia, Negligencia, Imprudencia y la Inobservancia de reglamentos o
deberes del cargo.
La impericia.- es la carencia de los conocimientos, de la experiencia o de las
destrezas exigibles para ejercer uno u otro oficio o profesin.

2.- Negligencia.- La negligencia significa descuido en las tareas u ocupaciones,

omisin o falta de preocupacin o de aplicacin en lo que se hace o debe
hacerse.
3.- Imprudencia.- Es la falta de prudencia, de precaucin. // Omisin de la
diligencia debida. // Defecto de advertencia o previsin en alguna cosa.
El imprudente toma riesgos innecesarios o prescinde de adoptar las medidas de
seguridad para impedirlos o aminorarlos, sin rechazar la contingencia del mal o
del dao.
En el Cdigo Penal rige el principio de excepcionalidad en el castigo de los
delitos culposos o imprudentes.
La infraccin dolosa y la infraccin culposa o imprudente son diferentes e
independientes. La primera pertenece al tipo de lo injusto doloso y la segunda
al tipo de lo injusto imprudente.
44

Los elementos del tipo del delito culposo o de accin imprudente:

Elementos:
a.- Mera actividad:
Una accin que infringe el deber de cuidado
b.- De resultado:
-

Una accin que infringe el deber de cuidado.

El resultado

La relacin de causalidad entre ambos.

La accin contraria al deber objetivo de cuidado:

Accin tpica: la que representa un riesgo no permitido de lesionar un bien
jurdico. Es aquella que infringe un deber objetivo de cuidado.
ESTRUCTURA DEL TIPO IMPRUDENTE:
El tipo objetivo del delito culposo o imprudente para su determinacin, tiene
que darse dos elementos:
a.- La infraccin de la norma de cuidado (desvalor de accin)
b.- El resultado previsto en el tipo doloso (desvalor de resultado).
EL DELITO PRETERINTENCIONAL:
Se habla de delito preterintencional cuando la intencin del sujeto activo se ha
dirigido a un determinado hecho, pero se realiza uno ms grave que el que ha
sido querido por el sujeto.
Elementos del Delito preterintencional:
Los elementos de este tipo de delito son los siguientes:
1.- Es sumamente necesario que el agente tenga intencin delictiva, es decir
que tenga la intencin de cometer el delito, obviamente, un delito de menor
45

gravedad que aquel que posteriormente se produjo, a diferencia de lo que

ocurre en el delito culposo en donde el agente no tiene intencin delictiva
presente.
2.- Es menester que el resultado tpicamente contrario a la ley, es decir,
antijurdico exceda a la intencin delictiva del sujeto activo.
III.- DELITOS POR OMISIN.
Son aquellos delitos que se cometen por un dejar de hacer por parte del autor,
es decir se parte de la ausencia de accin voluntaria de parte del agente y la
realizacin de stas; siendo divididas estas en A.- Propia o Puras. B. Omisin
Impropia o comisin por omisin.
Los Delitos de Omisin responden a un principio de solidaridad humana en
virtud del cual se responsabiliza a un sujeto que es el que omite, a realizar una
determinada prestacin dirigida a la salvaguarda de un bien jurdico o a que no
impida la produccin de un resultado tpico estando obligado a ello.
Por tanto la Omisin no consiste en un comportamiento pasivo sino en
abstenerse de realizar aquel comportamiento que debiera haberse hecho.
As, por ejemplo, un mdico no cometera delito por omisin en caso de no
atender el seguimiento del paciente, la omisin no es que el mdico no haga, lo
relevante a efectos penales se produce cuando ese mdico evita el cumplimiento
de sus obligaciones, es decir, lo que manda la norma.
CLASES DE OMISIN: Son dos:
A.- En cuanto a la omisin propia o pura.Se le conoce como aquella accin, en la que el agente SE rehsa y omite
cumplir una norma imperativa, obligatoria. Nuestra legislacin penal ha
tomado en cuenta esta idea, plasmndola dentro de la parte especial del Cdigo
Penal, en los siguientes artculos: 126, Omisin de socorro y exposicin a
peligro; 127, Omisin de auxilio o aviso a la autoridad; 149, Omisin de
prestacin de alimentos; 229, Omisin de deberes de funcionarios pblicos. Es
decir, EN EL DELITO DE OMISIN propia o pura el agente no cumple, no

46

acciona, no ejecuta con su deber que por ley est obligado a cumplir. Es el no
hacer lo que la ley manda. Vulnera la norma imperativa.
B.- El delito de comisin por omisin alcanza el resultado mediante una
abstencin Por ejemplo dejar de amamantar, enfermera que deja de alimentar al
paciente para que muera, abandono de hijos menores.
ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO DE LOS DELITOS DE OMISIN:
Como toda forma de aparicin delictiva los delitos de omisin tienen una
estructura de anlisis que a nivel de tipicidad est integrada por determinados
elementos objetivos y subjetivos. Sin embargo, dadas sus especiales
caractersticas estos elementos no pueden ser los mismos ni tampoco pretender
ser valorados con la misma ptica que los delitos comisivos.
EL TIPO OBJETIVO DE LOS DELITOS DE OMISIN PROPIA.
En los delitos de omisin propia se sanciona la infraccin de no actuar
incumplimiento as la norma de mandato, equivale a los delitos de mera
actividad, es decir no interesa si surgi o no un resultado objetivo; sin embargo,
la simple inaccin no es una omisin como tal, luego de haberse incumplido
legal se debe observar si esa conducta es reprochable.
El tipo omisivo propio en su aspecto objetivo presenta tres elementos
fundamentales destinados a precisar el injusto del hecho:
1.- LA SITUACIN TPICA.- Configurada por la particular situacin de peligro
para un determinado bien jurdico. Puede ser entendida entonces como el
marco fctico dentro del cual se gesta el riesgo para la posible afectacin del
bien tutelado. Para su determinacin no existe una frmula genrica sino que
depender de las particulares condiciones que se presenten en cada caso
concreto.
2.- AUSENCIA DE LA ACCION ORDENADA. La accin considerada valiosa por
el ordenamiento jurdico, es decir, la accin ordenada, es entendida como
adecuada e idnea para evitar la realizacin del riego existente en la situacin
tpica. Resulta importante la observancia de los riesgos que lleva aparejada la
ejecucin de la accin ordenada pues dejara de ser exigible una accin que
aumente los riesgos para el propio sujeto o para terceros.
47

3.- CAPACIDAD INDIVIDUAL DE REALIZAR LA ACCION ORDENADA. Es

necesario que de la observancia de la situacin tpica en la cual se desarrolla el
riesgo sea posible determinar que el sujeto agente goza de "capacidad
psicofsica para desarrollar la accin ordenada.
EL TIPO OBJETIVO DE LOS DELITOS DE OMISIN IMPROPIA O COMISIN
POR OMISIN
El elemento objetivo del tipo de los delitos de Omisin Impropia est integrado
por los mismos componentes que forman la parte objetiva de los delitos de
omisin propia, es decir la situacin tpica, la ausencia de la accin esperada y
la capacidad individual de realizar la accin ordenada, agregndosele dos
elementos ms que los diferencian y confieren su especial carcter
problemtico.
PRODUCCION DEL RESULTADO.- En razn a que la omisin impropia es un
delito de resultado, la efectiva produccin de aquel constituye parte del tipo
objetivo. Segn se vio cuando nos referimos a la Clusula de Equiparacin,
para que el resultado sea imputable al omitente deber corresponder a la
descripcin tpica de un delito de comisin.
DEBER DE EVITAR EL RESULTADO. La imputacin del resultado a la omisin
no depender de ninguna relacin de causalidad pues relaciones en este
sentido no existen o no son relevantes desde una perspectiva jurdico-penal
(nos referimos a las abandonadas teoras de la Causalidad Hipottica de la
omisin). Dicha imputacin depender de la existencia de un deber de evitar la
produccin del resultado por parte del omitente, lo cual se logra nicamente
mediante la determinacin de las fuentes del deber de garante.
EN RESUMEN:
La "Abstencin simple" O el no cumplir con lo que manda la ley, sera la
omisin propia.
La "Falta de hacer algo necesario" es la omisin impropia y el "Descuido del
Encargado" es la POSICIN DE GARANTE.
La posicin de garante es la cualidad, ms o menos continuada, que mantiene
una concreta persona con respecto a un concreto suceso, evento o riesgo, para
un tercero; esta persona, el garante, tiene el deber y la responsabilidad de
evitar que acontezca, por encima del resto de sus conciudadanos, el suceso
48

daino y resultar que, si no ejecuta la accin que evita el siniestro, incurrir

en responsabilidad legal. Es por esto, que la imputacin que se hace al que
ocupa la posicin de garante lo es en base a una omisin o a la ausencia de
una diligencia o cuidado debido y especfico siempre en conexin con un
determinado vnculo previo y, nunca, por una simple omisin. El vnculo del
que nace esta posicin bien puede ser de cualquier tipo; legal, contractual,
familiar, laboral, etc.
EL TIPO SUBJETIVO O TIPICIDAD
IMPRUDENTES O CULPOSOS.

SUBJETIVA

EN

LOS

DELITOS

El elemento subjetivo es el dolo, ya que la comisin por omisin slo se refiere

a hechos dolosos, es decir, para considerar presente el dolo en estos delitos, el
autor debe conocer la situacin generadora del deber de actuar, de las
circunstancias que fundamentan el deber de garante y de la posibilidad de
actuar. Que estaremos en presencia de un delito culposo cuando el autor
desconozca estos elementos.

IV.- LA ANTIJURICIDAD.
La antijuridicidad CONSISTE, que la conducta que se ha realizado est
prohibida por el ordenamiento jurdico; en otras palabras, que dicho
comportamiento es contrario a Derecho.
Clases de antijurdica:
Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente
antijurdico, cuando es meramente contraria al ordenamiento jurdico. Por
tanto, la antijuridicidad formal no es ms que la oposicin entre un hecho y la
norma jurdica positiva.
Antijuridicidad material: se dice que una conducta es materialmente
antijurdica cuando, habiendo transgredido el ordenamiento jurdico tiene,
adems, un componente de daosidad social, es decir, ha lesionado o puesto en
peligro un bien jurdico protegido.
AUSENCIA DE ANTIJURIDICIDAD.
49

Las causas de justificacin son situaciones reconocidas por el derecho en las

que la ejecucin de un hecho tpico se encuentra permitido, es decir, suponen
normas permisivas que autorizan, bajo ciertos requisitos la realizacin de actos
generalmente prohibidos.
Son situaciones concretas que excluyen la antijuridicidad de un determinado
comportamiento tpico que, a priori, podra considerarse antijurdico. Por ello,
se afirma comnmente que la teora de la antijuridicidad se resuelve en una
teora de las causas de justificacin.
Entre las causas de justificacin ms habituales, reconocidas por los diversos
ordenamientos, se encuentran las siguientes:
a.- Consentimiento del titular o interesado: conducta realizada con el
consentimiento del titular del bien jurdico afectado, siempre que se
cumplan ciertos requisitos (bien jurdico disponible, capacidad jurdica del
titular y consentimiento expreso, tcito o presunto).
b.- Legtima defensa: ejecucin de una conducta tpica para repeler o impedir
una agresin real, actual o inminente, e ilegtima, en proteccin de bienes
jurdicos propios o ajenos, existiendo necesidad racional de defensa y de los
medios empleados.
c.- Estado de necesidad justificante: dao o puesta en peligro un bien jurdico
determinado con el objetivo de salvar otro bien jurdico de igual o mayor
entidad o valoracin jurdica.
d.- Ejercicio de un derecho.
e.- Cumplimiento de un deber.
El consentimiento presunto.
En aquellos supuestos en los cuales el autor del hecho presuntamente delictivo
acta con la creencia de hacerlo en inters de la vctima, con la certeza de que,
de haber podido expresarse, lo habra hecho consintiendo el modo de obrar en
cuestin.
En el denominado consentimiento presunto concurren varias circunstancias
que lo
Caracterizan:
a) el sujeto pasivo se encuentra imposibilitado de consentir, expresa o
tcitamente.
50

b) el autor acta con la conviccin de beneficiar al titular del bien jurdico

vulnerado; c) el autor, adems, obra suponiendo que la vctima habra
consentido el accionar cuestionado.
Ejemplo:
Una persona tiene a su cargo el cuidado de la vivienda de un amigo que ha
viajado a otro pas. Y que durante ese tiempo, un conocido coleccionista de
antigedades lo tienta para que le venda un viejo violn que ambos saban que
posea su amigo y lo tena en la casa. El cuidador llama telefnicamente al
viajero, quien claramente le dice que no desea vender el instrumento musical,
cortando comunicacin. El coleccionista, entonces, le ofrece al cuidador una
suma de dinero millonaria, que al no poder volver a comunicarse con su
amigo, y pensando que el instrumento se estaba estropeando
irremediablemente- es aceptada por este hombre, entregndole el violn;
convencido adems de que, frente a tan importante oferta, su amigo habra
accedido a la venta. A su regreso, el viajero, enfurecido lo denuncia penalmente.
V.- CULPABILIDAD O RESPONSABILIDAD.
La responsabilidad o culpabilidad es la posibilidad de atribuir un hecho
desvalorado a su autor. Dentro de la teora del delito, tanto en la tipicidad y la
antijuricidad se analiza el hecho, y en la culpabilidad se examina si se puede
atribuir a la persona el hecho tpico y antijurdico derecho penal de acto. Es
decir luego de haber descrito la conducta humana antijurdica, se debe analizar
las condiciones que rene para poder atribursela, pero se debe tener presente
que la culpabilidad no es un rasgo intrnseco de la persona, sino una cualidad
que se le atribuye por el hecho ilcito realizado.
La culpabilidad es la conciencia de la antijuridicidad de la conducta, es decir
supone la reprochabilidad del hecho ya calificado como tpico y antijurdico,
fundada en el desacato del autor frente al Derecho por medio de su conducta,
mediante la cual menoscaba la confianza general en la vigencia de las normas.
El principio de culpabilidad se basa en la responsabilidad penal y tiene diversas
implicaciones prcticas. La principal es que se exige culpa del autor (dolo o
imprudencia) para que exista ilcito penal.
Dolo: Es la voluntad de cometer un acto en este caso, delictivo a sabiendas
de su ilicitud; en otras palabras, el autor comete el hecho intencionadamente.
51

Culpa o Imprudencia: se comete un acto de manera involuntaria; el autor lleva

a cabo una accin sin el cuidado o diligencia (prudencia) oportuna, sin
observar los deberes de cuidado.
La culpabilidad as entendida deba tener un contenido: el dolo y la culpa y el
reproche que se le hace al autor de su dolo o de su culpa.
La culpabilidad est estructura por tres elementos que se tienen que dar
simultneamente para que el sujeto sea culpable:
a.- La imputabilidad: capacidad de conocer lo injusto del actuar, as como de
reconocer la posibilidad de actuar de otra manera.
b.- La conciencia de antijuridicidad: posibilidad de comprender lo injusto del
acto concreto.
c.-La exigibilidad de actuar de forma diferente: posibilidad de auto determinarse
conforme al Derecho en el caso concreto.
El elemento negativo de la culpabilidad es el Error de Prohibicin, el cual
anula la culpabilidad y puede ser de dos formas:

1.- Directo: la persona piensa que no realiza un hecho antijurdico cuando en

realidad si est cometiendo un hecho ilcito. Para saber si el error del autor es
vencible o invencible se utilizan criterios subjetivos (de cada persona):
-Error de tipo Vencible: El sujeto podra haberse informado y haber evitado el
error. A este sujeto suele sancionrsele en menor medida que en caso de haber
dolo total, o considerndosele un cuasidelito, o incluso en algunos casos se le
exculpa por falta de tipo penal para el caso.
-Error de tipo Invencible: el sujeto debido a sus caractersticas no podra haber
evitado el error, por lo que excluira la culpabilidad. Pero al haber pasado el tipo
global injusto se le castigara con una sancin en vez de con una pena
2.- Inverso: El sujeto piensa que concurre en un hecho antijurdico cuando en
realidad no concurre, ya que esa accin que el sujeto piensa que esta

52

desvalorada por el derecho no lo est. No se le castiga ya que no se puede

castigar una conducta no desvalorada por el derecho. Ejemplo: el adulterio.

El error de prohibicin puede ser directo, si se piensa que la conducta no

est prohibida.

Hay error de prohibicin indirecto cuando se sabe que es una conducta

generalmente prohibida, pero se piensa que concurre una causa de
justificacin.
FUNDAMENTO DEL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD.
El principio de culpabilidad tiene su fundamento esencial en la dignidad de la
persona humana, cuyo respeto impide que un hombre sea tratado como medio
o instrumento para alcanzar otros fines distintos a los planteados en un
Estadod e Derecho.
VI.- LA IMPUTABILIDAD.
Imputabilidad es la capacidad del ser humano para entender que su conducta
lesiona los intereses de sus semejantes y para adecuar su actuacin a esa
comprensin. Significa atribuir a alguien las consecuencias de su obrar, para lo
cual el acto debe ser realizado con discernimiento, intencin y libertad.
Quien carece de estas capacidades, bien por no tener la madurez suficiente
(menores de edad), bien por sufrir graves alteraciones psquicas (enajenados
mentales), no puede ser declarado culpable ni puede ser responsable
penalmente de sus actos. Es evidente que si no se tienen las facultades
psquicas suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede haber
culpabilidad.
CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD-ART. 20 DEL CDIGO PENAL.
CAPACIDAD DE CULPABILIDAD.
Segn Muoz Conde, la culpabilidad tiene su fundamento en que el autor de la
infraccin penal, del tipo injusto, del hecho tpico y antijurdico, tenga las
facultades psquicas y fsicas mnimas requeridas para poder ser motivado en
sus actos por los mandatos normativos. Al conjunto de estas facultades
53

mnimas requeridas para considerar a un sujeto culpable por haber hecho algo
tpico y antijurdico, se le denomina imputabilidad o capacidad de culpabilidad.
CAUSAS DE INCULPABILIDAD:
Si ninguno de estos elementos concurre, el autor no es culpable. Las
circunstancias cuyos efectos son excluir cualquiera de los requisitos, son las
causas de inculpabilidad, y se ordenan de la siguiente manera:
1.- Inimputabilidad: (capacidad psquica de la culpabilidad) insuficiencia de sus
facultades mentales. Alteraciones morbosas de las mismas.
Hay casos NO patolgicos de insuficiencia mental: menor de edad; los "casos
crepusculares" entre dormido y despierto (el individuo posee conciencia pero
esto no es suficiente como para comprender la antijuridicidad).
2.- Error de prohibicin: El autor sabe lo que hace, pero no sabe que est
prohibido.
3.- Error de conocimiento.- Falta de conocimiento de la antijuridicidad del tipo:
Directo: afecta el conocimiento de la norma.
Indirecto: Supone errneamente la existencia de un permiso; suposicin de la
existencia de una justificacin que no existe.
4.- Error de comprensin.- El individuo conoce la norma pero no puede
internalizarla; (indgena que masca Coca en Capital). No puede introyectarla
(cuando se tienen costumbres muy distintas).
IMPUTABILIDAD DISMINUIDA.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad disminuida no es una forma
autnoma que se halle entre la imputabilidad y la inimputabilidad, sino que es
un caso de imputabilidad, pues el sujeto es capaz de comprender el injusto del
hecho y de actuar conforme a esa comprensin. Ello porque la capacidad de
control es un concepto graduable; a la persona le puede costar ms o menos
esfuerzo poder motivarse en la norma y, en consecuencia, cuando an existe
capacidad de control, pero est sustancialmente reducida, por regla general
disminuye la culpabilidad.
La imputabilidad disminuda debe necesariamente conducir a una disminucin
en el reproche jurdico penal. Creemos, ciertamente, que si la capacidad de
54

direccin o comprensin se halla disminuida tambin lo est la culpabilidad del

sujeto y resulta por tanto justo atenuar la pena mediante un sistema que
prevea una escala penal distinta, acorde a su culpabilidad.
Creemos adems que no corresponde aplicar medidas de seguridad a los
sujetos cuya conducta encuadra en los casos de imputabilidad disminuida, por
cuanto partimos de la base de que dichas personas no son inimputables, sino
imputables, aunque con un menor grado de culpabilidad.
VII.- EL CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURICIDAD.
Se denomina "conocimiento de la antijuricidad", O "conciencia de la
antijuricidad" O conocimiento de la desaprobacin jurdico-penal del acto O
"Conciencia de la antijuridicidad significa: Que, el sujeto sabe que lo que hace
no est jurdicamente permitido, sino prohibido", es decir que quien acta con
conocimiento de la antijuricidad del hecho le es plenamente imputable la
realizacin del mismo. Muoz Conde define el conocimiento o conciencia de la
antijuridicidad como conocimiento del carcter prohibido del hecho tpico y
antijurdico.
Art. 14 del Cdigo Penal:
El error de prohibicin se configura como el reverso de la conciencia de
antijuridicidad y aparece cuando el autor del delito acta en la creencia de
estar actuando lcitamente. El error ser vencible o invencible en la medida en
la que el autor haya podido evitarlo, en atencin a las circunstancias y a las
caractersticas y complejidad del hecho. El primero supone una disminucin de
la pena y el segundo excluye la responsabilidad criminal, segn dispone el
artculo 14 del Cdigo Penal.
El error de prohibicin queda excluido si el agente tiene normal conciencia de
la antijuridicidad o al menos sospecha que su conducta integra un proceder
contrario a Derecho, aun cuando no pueda precisar la sancin o la respuesta
concreta del ordenamiento a esa forma de actuar.
Por lo tanto, basta con que el sujeto activo o autor tenga conciencia de una alta
probabilidad de antijuridicidad, sin que sea exigible la seguridad absoluta de
que su proceder es ilcito. Tampoco es exigible que conozca que su accin es
tpica; por ello, no es aceptable la invocacin del error en aquellas infracciones
cuya ilicitud es notoriamente evidente.
55

Art. 15 del C. Penal:

ERROR DE COMPRENSIN CULTURALMENTE CONDICIONADO:
El art. 15 del cdigo penal nos nuestra la realidad socio-cultural de la persona
eminentemente desconocedora de la ley y que este artculo se basa
principalmente en la desconexin de la persona nativa que desconoce la ley y
que por lo tanto basado en la costumbre que realiza la persona en su entorno
tnico acta en contra de la ley sin saber que estaba sujeto a una pena
establecida por la ley.
La costumbre como base y equilibrio de una comunidad que se aferra con
totalidad a las habitualidades de la comunidad campesina, que se desenvuelven
con toda normalidad pero que a la vez estn cometiendo un delito o falta, que
ellos consideran normal y natural por la rutina de las costumbres que se
realiza en su comunidad, pero que en el cdigo penal la persona no podr ser
sancionada a un 100% considerando las prerrogativas antes mencionadas.

LA NO EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA.

Se define como aquellas situaciones en la que el sujeto, si bien no ha perdido
totalmente la libertad de decidir, ya que puede elegir entre la conducta
antijurdica y la conducta adecuada al mandato, se encuentra con que la
opcin de sta ltima lo enfrenta con la eventualidad de ver menoscabos sus
propios bienes jurdicos. La no exigibilidad de la conducta se manifiesta por
medio de lo que se conoce como estado de necesidad exculpante y obediencia
debida.
La no exigibilidad de otra conducta: Es cuando no se puede exigir otra
conducta a una persona sino la que tiene que desarrollar en ese momento; Por
ejemplo: la madre que encubre al hijo que cometi un homicidio y lo esconde en
su casa, encubrimiento de pariente cercano. A esa persona (la madre), no se le
puede exigir otra conducta, de tal manera que en este caso la persona est
protegida por una eximente putativa y por ello no tiene ninguna
responsabilidad penal
56

El caso tpico de la no exigibilidad de otra conducta, por lo tanto ES CAUSA de

inculpabilidad, lo constituye el llamado estado de necesidad, al establecer que
no es punible: "el que obra constreido por la necesidad de salvar o proteger
bienes jurdicos propios o de terceros frente a un peligro grave, actual e
inminente, al cual no haya dado voluntariamente causa y que no pueda evitar
de otro modo". Se trata de una situacin de constreimiento del sujeto por la
presin de las circunstancias de peligro para su persona o la de otro, y que
impiden el reproche culpabilista por el hecho causado lesivo a bienes jurdicos
protegidos, al no serle razonable exigirle otra conducta
El estado de necesidad exculpante:
Es la situacin en que se encuentra un sujeto en la que, como medio "necesario
para evitar la prdida de bienes jurdicos propios (o de un tercero en
determinados casos) ataca un bien jurdico extrao de menor identidad que el
que trata de salvar.
Estado de necesidad: hay dos bienes jurdicos que estn en pugna en un
conflicto, porque no es posible que sobrevivan ambos, es necesario sacrificar
uno por el otro.
Estado de necesidad justificante: aqu, los bienes jurdicos en pugna, son de
distinto rango o jerarqua, y el Derecho autoriza perder el bien de menor valor
por el de mayor valor.
Estado de necesidad excluyente de responsabilidad: los bienes son de igual
valor, no se le puede exigir otra conducta.

Miedo insuperable: Perturbacin angustiosa del nimo provocado por la

representacin de un dao grave.
Es la ausencia total de representacin en si del sujeto actor en la accin misma
del delito y su proyeccin en el resultado, es decir percibe la accin delictiva
que est cometiendo como nico medio a causa de que la persona o el individuo
se encuentra en una situacin desventajosa por causa del miedo que siente y
que es manifiestamente colocado y provocado por la persona en la cual se
producir el resultado.

57

La representacin en el sujeto de la realizacin de un mal como nica va de

escape a su situacin. Por esta razn, estiman algunos que, al igual que ocurre
con el estado de necesidad, se sigue un criterio de subsidiariedad en cuanto a
la admisibilidad o eficacia de los hechos que integran la circunstancia de miedo
insuperable, es decir, slo se estima que la realizacin por el sujeto de una
accin antijurdica produce efectos exculpatorios si no haba otro medio para
remediar la situacin.

La imposibilidad de exigir al sujeto otro comportamiento por la impotencia de

ste de superar o neutralizar el miedo en las circunstancias en que se
encuentra, es decir, que pueda estimarse que el miedo coloca a un sujeto
normal o medio en tales condiciones que el Derecho no exige a ste un
comportamiento diferente.
VIII.- FORMAS IMPERFECTAS DE EJECUCIN DEL DELITO.
El Cdigo Penal no slo castiga el delito consumado, sino tambin:
* La tentativa del delito y
* determinados actos preparatorios.
Actos preparatorios punibles.Sabemos que en el Derecho Penal el pensamiento no delinque. Para que surja
la responsabilidad penal es preciso que ese pensamiento comience a
exteriorizarse, que de una fase interna, se pase a la fase externa por lo menos
de preparacin del hecho delictivo.
Los actos preparatorios slo se castigarn cuando lo prevea especialmente la
Ley. Ejemplo el delito de marcaje o reglaje.
Tentativa.- Art. 16 del cdigo penal:
En la tentativa el culpable pasa de la preparacin a la ejecucin; esto es,
comienza a realizar verdaderos actos de ejecucin del hecho delictivo, pero:
o bien no logra terminar la ejecucin contra su voluntad,
o bien, aun cuando realice todos los actos ejecutivos que se encuentran
en su mano, el resultado delictivo no acaba de producirse por causas diversas a
su desistimiento voluntario.
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Tentativa acabada.- Hay tentativa acabada cuando el sujeto ha practicado

todos los actos ejecutivos y no se lesiona el bien jurdico por causas
independientes a la voluntad del sujeto. La tentativa acabada, tambin llamada
delito frustrado, es aquella en la cual el resultado delictivo no se ha producido
por circunstancias independientes al culpable, a pesar de que ste ha realizado
todos los actos que considera necesarios para la completa ejecucin del delito.
La tentativa inacabada, conocida igualmente como delito intentado, es
aquella en la cual el sujeto no puede realizar todos los actos que consideraba
necesarios para la perpetracin del hecho delictuoso que se haba propuesto
realizar.
La tentativa inacabada es aquella en la cual el autor an no ha realizado todos
los actos que consideraba necesarios para la consumacin del hecho querido:
por ejemplo, quien al intentar robar las cosas personales pertenecientes a otro,
coloca una escalera y es detenido cuando pretenda introducirse en la vivienda
del perjudicado a travs de la ventana. En este caso, el autor no ha concluido
su propsito delictuoso porque se ha visto impedido por la actuacin de
terceros.
En la tentativa inacabada el sujeto no consigue el resultado tpico ya que se
interrumpe la realizacin de los actos ejecutivos correspondientes para
conseguir el efecto esperado. Dicha interrupcin proviene de circunstancias
ajenas a su voluntad, ya que si es terminada por voluntad propia la realizacin
de la conducta tpica, entonces se estara frente al desistimiento voluntario. La
importancia de diferenciarlos se aprecia respecto al desistimiento voluntario, ya
que ste ser solo posible en la tentativa inacabada y no en la acabada.
La distincin entre delito frustrado y tentativa es sutil, en la tentativa la
ejecucin es incompleta por lo que el resultado no llega a producirse. En el
delito frustrado la ejecucin es completa pero el resultado tampoco se produce.
El delito frustrado se presenta cuando el agente realiza todos los actos de
ejecucin, sin que falte ninguno para consumar el delito, pero ste no aparece
en sus consecuencias materiales. Vamos a ver a travs de un ejemplo los dos
casos.
Se da a otro un vaso de vino con veneno, pero en el momento en que lo debe
beber, se interpone otro e impide que lo tome, este es un caso de simple
59

tentativa. Pero si lo toma y despus se le administra un antdoto impidiendo el

efecto del txico, esto es un delito frustrado.
El delito imposible es aquel que por 'emplear medios inadecuados o por falta
de objeto, no es susceptible de llegar a consumarse.
Desistimiento voluntario.Quien evite voluntariamente la consumacin del delito, bien desistiendo de la
ejecucin ya iniciada, bien impidiendo la produccin del resultado, sin perjuicio
de la responsabilidad en que pudiera haber incurrido por los actos ejecutados,
si stos fueren ya constitutivos de otro delito o falta.
CONSUMACIN DEL DELITO.
La consumacin del delito se considera que ocurre en el momento preciso en
que se daa o afecta el bien jurdico tutelado. La consumacin gravita en la
ejecucin completa de todas las caractersticas objetivas y subjetivas del tipo
penal, contenidas en la figura de delito de que se trate. El delito se considera
consumado cuando el hecho particularmente cometido por el sujeto
corresponde exactamente con la figura delictiva sealada en la ley. (TIPO
PENAL)
Se entiende por consumacin la completa realizacin de la conducta descrita en
el tipo por el legislador.
El trmino consumar significa dar cumplimiento, perfeccionar, y as el delito
consumado es un delito perfeccionado.
El delito consumado se diferencia del delito agotado. El agotamiento significa
que el autor consigue realizar la finalidad que persegua, mientras que la
consumacin implica la realizacin formal del tipo.
Hay delito consumado cuando la accin delictiva se ejecuta o perfecciona, el
agente realiza todos los actos de lesin jurdica que plane ejecutar y que a su
vez estn descritos en la ley penal. Por ejemplo uno planea matar a otro realiza
todas las fases del iter criminis, en el momento dado dispara su arma y mata a
su vctima. Este es un delito consumado.

60

DELITO AGOTADO:
El delito agotado para algunos autores es la ltima fase del iter criminis. Se
presenta una vez consumado el delito, se contina con la accin hasta
completar la finalidad que se propuso el autor. Se continua con el
desenvolvimiento ulterior con nuevo dao hasta lograr el fin que el agente se
propuso. Por ejemplo: en el robo el delito se consuma cuando con violencia en
las personas o fuerza en las cosas, uno se apodera de objeto ajeno. Si luego se
vende lo robado, se tiene el delito agotado.

IX.- AUTORA Y PARTICIPACIN. Art. 23 del Cdigo Penal.

AUTORA:
El autor tiene que conocer las circunstancias fcticas y adems ser consciente
de los hechos que fundamentan su dominio sobre el suceso, es decir se da un
conocimiento fundamental del domino.
Es autor quien ejecuta el hecho por su propia mano todos los elementos del
tipo.
Es autor quien ejecuta el hecho utilizado a otro como instrumento (autora
mediata)
Es autor el coautor que realiza una parte necesaria de la ejecucin del plan
global (dominio funcional del hecho) aunque no sea un acto tpico en sentido
estricto, pero, participando, en todo caso, de la comn resolucin delictiva.
Autor Es la persona que realiza el delito y tiene el dominio final del hecho, en
tanto que sujeto activo es la persona que rene los requisitos exigidos en el tipo
penal.
CLASES DE AUTORA:
Autora Directa:

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Tambin llamada Autora inmediata ya que se compara con la mediata. Esta es

aquel que realiza personalmente el delito, es decir, el que de un modo directo y
personal realiza el hecho delictivo.
Es autor directo el que realiza por si el hecho punible, vale decir, aquel cuya
accin se le va a imputar por referirse a la realizacin directa de los elementos
objetivos y subjetivos del tipo.
Autora Mediata
La autora mediata es aquella en la que el autor no llega a la realzar directa ni
personalmente el delito. El autor en esta hiptesis se sirve de otra persona,
generalmente, no responsable penalmente, quien al final, realiza el hecho tpico.
Lo que busca la ley es un fundamento que permita reprimir al autor real del
delito, mas no a su instrumento. El criterio rector es el dominio del hecho.
No cabe duda que autor mediato (Es el hombre de atrs) es quien posee todo el
dominio de la realizacin del delito. Ejemplo: Un extorsionador desde el penal
llama amenazante otra persona exigindole dinero o sino la va a matar, la
persona accede a su pedido del extorsionador, pero como est en la crcel enva
a su hermana y le engaa a su hermana dicindole que vaya a recoger un
dinero que le estn adeudando, entonces la hermana es utilizada como un
instrumento de extorsin sin saber lo que realmente est cometiendo su
hermano el extorsionador.
Autor mediato es el sujeto que se sirve del actuar de un intermediario pero slo
l tiene el dominio del hecho. El artculo 23 del Cdigo Penal busca describir a
la autora mediata cuando usa la expresin "por medio de otro.
Requisito y supuestos de la Autora Mediata:
El autor mediato no realiza actos objetivos.
La persona que acta como instrumento debe hacerlo sin dolo, es decir, no
sabe que comete un delito no acta tpicamente; este es el fundamento para
que no sea sancionado. Puede darse el caso de que al instrumento le falte una
especial calificacin o un elemento subjetivo que exija el tipo electivo. Por
ejemplo: el funcionario o servidor pblico que para cometer el delito de cohecho
se vale de un tercero para recibir dinero.
La persona que se desenvuelve como instrumento acta tcnicamente conforme
a derecho, ya que se encuentra bajo un error que ha sido producido por el autor
mediato. Por ejemplo: el polica que recibe una denuncia, motivo por el cual
62

detiene a una persona; puede darse el caso que la denuncia sea falsa y que lo
nico que quera la persona que acciono fuera fastidiar al denunciado, en este
caso el polica vendra a ser el instrumento. Existe una autora mediata cuando
alguien aprovecha o provoca el error de tipo o de prohibicin del instrumento.
As como en el caso del cazador que grita a otro que dispare a la pieza, sabiendo
que es una persona.
COAUTORA:
La coautora es una forma de autora con la peculiaridad que en ella, el
dominio del hecho es comn a varias personas. Coautores son los que toman
parte en la ejecucin del delito, en condominio del hecho (dominio funcional del
hecho). Ejemplo, los homicidas de los que uno inhabilita a la vctima de los
brazos, mientras los otros le infieren heridas punz-cortantes.
Esta imagen surge cuando la accin tpica es realizada por dos o ms personas
que participan voluntaria y conscientemente de acuerdo a una divisin de
funciones de ndole necesaria, cada una de las cuales toma parte en la
ejecucin de los hechos en forma consciente y voluntaria. Para que esto se d,
todos los sujetos deben tener un dominio funcional del hecho, deben haber
realizado una parte objetiva, es decir, han de conocer el qu, cmo y cundo
LA PARTICIPACIN DELICTIVA:
La participacin solo es punible si es dolosa, es decir que el que participa en el
hecho delictivo debe conocer y querer participar en el hecho punible,
reconociendo que otra persona es el autor. Existen distintas clases de
participacin:
Instigador o inductor.
Cmplice necesario.
Cmplice no necesario.
Los participantes de un delito no tienen el dominio del hecho, su intervencin
se da en un hecho ajeno. De este modo la participacin en sentido estricto slo
comprende a la instigacin y la complicidad.
Autor y partcipe se diferencian en que, mientras el primero tiene el control del
hecho (dominio), no as el segundo, aunque toma parte en el hecho controlado
por el autor o los coautores. Se dice que "no hay partcipe sin autor".
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La "participacin" puede concebirse en sentido amplio y en sentido especfico.

En sentido amplio abarca a todos los que intervienen en el hecho (autor
directo, autor mediato, coautor, instigador y cmplice).
En sentido especfico son partcipes aquellos que no son autores, es decir, su
participacin se contrapone a la autora.
FORMAS DE PARTICIPACIN:
1) INSTIGACIN
Es una forma de participacin. La instigacin estriba en que el instigador hace
surgir en otra persona -llamado instigado- la idea de perpetrar un delito, an
ms y esto es lo relevante- quien decide y domina la realizacin del hecho es
precisamente el instigado y, por tanto, ste es verdaderamente el autor.
INSTIGACIN O INDUCCIN.Igualmente conocido con el nombre de induccin, es una de las formas de
participacin, es citada como una forma de autora es, en realidad una tpica
forma de participacin, aunque por su entidad cualitativa el legislador, a efectos
de pena, la equiparan a la autora. La induccin se caracteriza porque el
inductor hace surgir en otras personas (inducido) la idea de cometer un delito;
pero quien decide y domina la realizacin del mismo es el inducido,
Determinar o inducir a otro a la comisin del hecho punible significa que el
instigado debe haber formado su voluntad de realizacin del hecho como
consecuencia directa de la accin del instigador.
2) COMPLICIDAD:
Tambin conocida con el nombre de cooperacin es una forma de participacin
especialmente prevista en nuestro Cdigo Penal; comn con todas las formas de
participacin tiene la complicidad. Se trata de una contribucin a la realizacin
del delito con actos anteriores o simultneos a la misma, que no pueden, en
ningn caso, ser
Considerados como de autora. Lo que la distingue de las dems formas de
participacin, es su menor entidad material, de tal forma que la calificacin de
64

complicidad hace que la cooperacin se castigue automticamente con una

pena inferior en grado a la que merezcan los autores del delito.

Estos actos de cooperacin son variados; pueden ser materiales o intelectuales,

entre los primeros encontramos, por ejemplo, facilitar medios, vigilancia,
supresin de la capacidad defensiva de la vctima; entre los intelectuales,
informales o consejos sobre disposiciones, personas, momentos favorables, etc.
Cmplice seria el que con su contribucin no decide, sino solo favorece o facilita
que se realice el delito.
En un sentido ms amplio cmplice, es el que dolosamente coopera en la
realizacin de un delito doloso, su aporte en consecuencia, no debe ser
necesariamente casual material; su cooperacin debe ser dolosa. El cmplice
debe saber que presta un aporte a la ejecucin de un hecho punible, su lmite
de responsabilidad de su participacin esta dado por el alcance del dolo, es
decir el cmplice responde hasta donde alcanza su voluntad.
CLASES DE COMPLICIDAD:
Para distinguir entre actos primarios y no primarios, (necesario o no necesario),
ha de partirse del grado de eficacia de los mismos apuntando al resultado
concreto pero vinculado a los realizadores por el autor.
A.- Complicidad Primaria o Necesaria:
El cmplice primario o el cooperador necesario es el que en la etapa de la
preparacin o ejecucin del hecho aporta al hecho principal una contribucin
sin la cual el delito no hubiere podido cometerse. El elemento que caracteriza a
esta forma de complicidad es la intensidad objetiva de su aporte al delito: sin
este aporte, el hecho no habra podido cometerse de la forma en que se lo hizo.
Con lo cual no estamos de acuerdo con aquellos autores que sostienen que este
aporte, para ser cmplice primario, debi hacerse slo en la etapa de
preparacin, ya que de lo contrario, si toma parte en la ejecucin del hecho,
sera un autor. Desde nuestra perspectiva, se es autor slo si se tiene el
dominio del hecho, tanto desde el punto de vista objetivo como subjetivo
B.- Complicidad Secundaria o no necesaria:
65

El cmplice secundario es quien ha prestado una colaboracin que no es

indispensable para la comisin del delito. En cuanto al momento del aporte, en
este caso, no hay dudas, puede darse tanto en la etapa de preparacin como en
la de ejecucin.
PRINCIPIO DE ACCESORIEDAD.
La participacin delictiva, se fundamenta en la colaboracin o contribucin a
un hecho ajeno, el hecho delictivo del autor. Ahora bien, la relacin entre el
hecho del autor y del partcipe es de naturaleza dependiente o accesoria. Por lo
que, en materia de participacin rige el principio de accesoriedad.
De esta manera, no puede haber responsabilidad del partcipe sin la
intervencin del autor: accesoriedad = dependencia.
Para que alguien responda como partcipe, es preciso que exista un "hecho"
(entendido como conducta, acto humano) iniciado (accesoriedad cuantitativa) y
tpicamente antijurdico (accesoriedad cualitativa
El autor debe dar comienzo a un hecho tpicamente antijurdico en el que el
partcipe "toma parte". No se requiere que el autor sea culpable y/o punible, ya
que la responsabilidad penal del partcipe depende de la del autor. Es por esto
por lo que se caracteriza la ACCESORIEDAD COMO LIMITADA, diferente de la
accesoriedad mxima (en la que se requiere la concurrencia de un hecho
tpicamente antijurdico, culpable y punible) y de la accesoriedad mnima (en la
que slo se requiere un hecho). As, es posible responder como partcipe
aunque no responda el autor, porque carezca de culpabilidad o no sea punible.
Dentro de la ACCESORIEDAD LIMITADA, PODEMOS DISTINGUIR DOS
SENTIDOS. Primero, la accesoriedad cuantitativa: como mnimo tiene que
haberse iniciado un hecho, es decir, que se haya dado comienzo a la tentativa,
al menos. Y segundo, la accesoriedad cualitativa: ese hecho debe ser
tpicamente antijurdico, es decir, que no se precisa la culpabilidad ni
punibilidad del autor para responder como partcipe.
X.- UNIDAD Y PLURALIDAD DE DELITOS:
Se afirma que se ha producido un concurso de delitos, cuando una misma
persona aparece como autor de varios delitos independientes entre s, o cuando
su conducta se adecue simultneamente a dos o ms tipos legales.
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El concurso de delitos se reparte en dos reas: Concurso Ideal y Concurso Real

CONCURSO IDEAL DE DELITOS. Art. 48 CDIGO PENAL.
El concurso ideal consiste en la comisin de varios delitos MEDIANTE UN
SOLO ACTO: HAY UNA SOLA ACCIN Y VARIOS DELITOS.

Vemos que el concurso ideal de delitos, distingue dos elementos: unidad de

accin y pluralidad de delitos.
El concurso ideal puede ser heterogneo y homogneo. Existe concurso ideal
heterogneo cuando con una accin se realizan varios delitos, es decir, cuando
a la misma accin se aplican distintas leyes penales.
Ejemplo:
La violacin sexual de una mujer virgen provocndole lesiones (concurre
violacin sexual y el delito de lesiones).
Por otra parte, estamos ante el concurso ideal homogneo cuando el mismo tipo
legal resulte aplicable varias veces a la misma accin.
Ejemplo:
El causar la muerte de varias personas al hacer explosionar una bomba.
Est regulado en el artculo 48 del Cdigo Penal, el cual establece que:
Cuando varias disposiciones son aplicables al mismo hecho se reprimir con la
que establezca la pena ms grave.
Ejemplo: si un sujeto se resiste a la detencin policial ocasionando lesiones al
funcionario, aunque la accin realizada sea nica (pinsese, para mayor
claridad, en un solo puetazo), las infracciones que nacen de la misma son dos,
a saber: por vulnerar el bien jurdico salud cabe hablar ya de un delito de
lesiones; pero como quiera que el sujeto pasivo de esas lesiones tiene la
condicin de ser un agente de la autoridad, aparece adems un segundo delito:
de atentado, cuya funcin consiste precisamente en proteger el principio de
autoridad.
67

Vg.: la bomba del terrorista que mata al conductor, lesiona al transente y

realiza daos en las viviendas de X e Y. Aqu hay una unidad final y normativa
en la accin que infringe varias normas penales (pluralidad de delitos).
Corresponder aplicar la pena del delito ms grave.
PLURALIDAD DE ACCIONES Y DE DELITOS: (CONCURSO REAL).- ART. 50
CDIGO PENAL.
El concurso delitos se da cuando concurren varios hechos punibles que deban
considerarse como otros tantos delitos independientes.
El concurso real se presenta cuando hay una pluralidad de acciones realizadas
por un sujeto activo constituyendo una pluralidad de delitos, es decir, cada una
de esas acciones debe ser independiente, de tal forma que se puedan considerar
como ilcitos autnomos.
El concurso real tiene tres elementos.
1- UNIDAD DE SUJETO ACTIVO: Las acciones deben ser realizados por el
mismo sujeto. No importa para el concurso real la circunstancia de que esta
persona haya actuado en diferentes calidades en los sucesivos delitos: autor,
autor, coautor, autor mediato, instigador, cmplice o que haya actuado solo o
con participes en los hechos.
2- PLURALIDAD DE ACCIONES PUNIBLES: Se deben dar una pluralidad de
delitos provenientes de una pluralidad de acciones.
3- AUSENCIA DE CONEXIN ENTRE LAS ACCIONES: Cada una de las
acciones debe ser autnoma e independiente entre si.
Para determinar si se est en presencia de Concurso Real o Concurso Ideal,
debemos verificar si los delitos fueron cometidos por una nica accin o por
una pluralidad de acciones.
Ejemplo:
El sujeto realiza una serie de acciones que suponen la comisin de varias
infracciones penales: Un sujeto mata a una familia entera. Hay tantos delitos
como personas ha matado.

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Ejemplo: El autor o agente un da roba, otro da estafa y en una tercera

oportunidad lesiona.
DELITO CONTINUADO. Art. 49 CDIGO PENAL
El delito continuado: existen dos o ms acciones homogneas que se realizan en
distinto momento, pero en anlogas circunstancias, con la misma vctima.
Se caracteriza por que cada una de las acciones que lo constituyen representan
ya de por s un delito consumado o intentado, pero todas ellas se valoran juntas
como un solo delito.
Por ejemplo: el cajero de la empresa que durante un largo periodo de tiempo se
apodera diariamente de una pequea cantidad, no comete cientos de hurtos,
aunque cada acto aislado por l realizado sea un hurto, sino un solo delito
continuado de hurto.
La definicin legal de delito continuado se halla en el artculo 49 del Cdigo
Penal: "Cuando varias violaciones de la misma ley hubieran sido cometidos en
el momento de la accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la
misma resolucin criminal sern considerado como un solo delito continuado y
se sancionar con la pena correspondiente a ste.
Ejemplo: El patrn que practica el acto sexual con menor de trece aos, una vez
por semana cuando su mujer sale a visitar a su madre, comete un solo delito de
violacin sexual.
Unidad de delito.- La diversas acciones del delito continuado deben tener la
misma resolucin criminal, debe lesionar el mismo bien jurdico. No hay delito
continuado cuando se lesionan bienes jurdicos de distintos titulares.
DELITO INSTANTANEO:
Es aplicable a los delitos de resultado, donde el momento consumativo es
instantneo. Por ejemplo, el homicidio.
DELITO MASA:
El delito masa es aquel donde el autor realiza una pluralidad de conductas,
pero del mismo delito que afectan un gran nmero de personas.
69

El delito masa ha sido definido como: Aquel hecho en que el sujeto activo,
mediante una sola accin o por varias acciones que consideradas
independientes, constituirn cada una de ellas un delito o falta, pone en
ejecucin un designio criminal nico encaminado a defraudar a una masa de
personas cuyos componentes individuales en principio indeterminados, no
estn unidos entre si por vnculos jurdicos.
El trmino delito masa hace referencia a los denominados fraudes colectivos,
que presentan un denominador comn: una engaosa puesta en escena
dirigida a una colectividad indeterminada de personas, cuyo componentes
individuales a causa del error en ellos creado, realizan actos de disposicin
patrimonial, en perjuicio propio o de un tercero y en lcito beneficio del
defraudador.
Ejemplo de delito masa: programas televisivos donde bajo el pretexto de una
causa aparente digna y humanitaria, pero en realidad es falso el pedido de
ayuda televisivo para ayudar a un nio que necesita una intervencin
quirrgica urgente y costosa, se recaba dinero del pblico televidente y una
generalidad de personas realizan pequeas (pero numerosas) aportaciones
dinerarias. Es decir los agraviados resultan estafados en masa, en gran
cantidad.
El delito masa aparece con entidad propia, fundamental y bsico es la
existencia de una gran cantidad de personas afectadas de la misma manera, la
unidad surge de esa vinculacin de los sujetos pasivos y la conciencia de ello
por parte del autor.
El delito masa no es una subespecie del delito continuado, pues el sujeto pasivo
ha de ser una masa, se puede cometer por una sola accin (no son necesarias
varias acciones) y adems, se tiene la conciencia de afectar a esa masa de
personas por el autor.
EL CONCURSO DE LEYES:
En el concurso de leyes hay un hecho al que aparentemente se le puede aplicar
varias infracciones penales. Es por tanto, ms un problema de interpretacin
que un concurso.
Cuando una accin vulnera varios tipos penales, en el presente caso, frente a
una misma accin aparentemente existen varios tipos penales que seran
70

aplicables, pero en realidad slo un tipo penal es el aplicable, en aplicacin de

los siguientes criterios:
a.- Especialidad: Cuando concurren una norma especial y otra general, la
aplicable es la especial. Por regular la conducta de manera ms especfica.
b.- Subsidiaridad: Se da cuando la norma principal no rene todos los
requisitos, por lo que se debe aplicar la norma subsidiaria. Este criterio se
aplica, con la finalidad de evitar la impunidad del autor, por falta de
concurrencia de determinados requisitos. En este caso, habr que encuadrar la
conducta en el tipo penal que no exige dichos requisitos.
c.- Consuncin: Cuando el delito se encuentra contenido en otro, que lo
engloba, por lo que slo corresponde perseguir por el delito que consume al
otro.
CONCURSO REAL RETROSPECTIVO. -Art. 51 CDIGO PENAL.
Se presenta cuando los delitos en concurso no son juzgados simultneamente
en un solo proceso. En este caso el agente es responsable de varios delitos, pero
inicialmente fue procesado y condenado nicamente por alguno de ellos. Al
descubrirse el o los delitos restantes con posterioridad a la primera sentencia
ellos darn lugar a un nuevo juzgamiento.
Si el delito de juzgamiento posterior merece una pena inferior a la ya impuesta
se debe dictar el sobreseimiento definitivo; en cambio, si la pena fuese superior
a la aplicada, se debe realizar un nuevo juzgamiento e imponerse la nueva pena
correspondiente.

XI.- CLASIFICACIN DE LOS TIPOS PENALES:

SEGN LA ESTRUCTURA:

71

TIPO BSICO: se describe una conducta independiente; igualmente se aplica de

forma independiente a otros tipos (varios comportamientos en una descripcin).
Homicidio simple 106 C.P, violacin o hurto.
Los tipos penales bsicos o simples , son aquellos que describen conductas que
para lesionar o daar el ncleo del tipo no exigen circunstancias de naturaleza
extraordinaria, esto es, son aquellos que mediante una accin simple daan un
bien jurdico tutelado, por ejemplo el robo o el homicidio.
HOMICIDIO| Privar de la vida a otra persona | Cualquier persona
|
No
requiere medio especifico basta cualquier medio idneo
|
Consumacin
instantnea| No es exigida referencia espacial especfica alguna | El cuerpo de
la vctima | Deseo de privar de la vida a otro en el activo (Animus necandi) |
La valoracin cientfica relativa a la vida previa y el cese de las funciones vitales
en el pasivo.
LESIONES | Causar una alteracin en la salud de otra persona | Cualquier
persona
| No requiere medio especfico basta cualquier causa externa
|
Consumacin instantnea, (aplica solo a la penalidad por cuanto tiempo de
sanado de la lesin)
| No es exigida referencia espacial especfica alguna |
El cuerpo de la vctima | El deseo de causar una alteracin o dao en la salud
a otro (Animus laedere).
TIPO ESPECIAL: tipos con componente adicional referido a los elementos del
tipo bsico. Se aplican de forma independiente tambin, como por ejemplo est
el homicidio por piedad. El parricidio.
DELITOS BASE Y CUALIFICADOS (O PRIVILEGIADOS):
El delito de hurto sera un ejemplo de delito base o bsico. Luego existen otros
cualificados, como el hurto de cosas muebles de valor histrico o artstico.
El delito de Homicidio sera un delito base, luego pasa a ser privilegiado o
agravado. El asesinato.
Tienen mayor pena los tipos cualificados
Los tipos panales derivados se distinguen por las modalidades del ataque
contra el mismo bien jurdico protegido, stos a su vez se dividen en tipos
agravados y tipos atenuados, que se identifican porque su desenvolvimiento
72

requiere circunstancias especficas o extraordinarias que rebasan lo que

pudiramos denominar trmino adecuado simple de la accin.
El legislador configura los tipos delictivos en su forma ms sencilla, como
delitos bsicos, para luego aadirles ciertas cualidades, circunstancias o
elementos, creando as los tipos derivados, que o bien agravan (calificados) o
bien atenan (privilegiados) la consecuencia jurdica prevista para el tipo bsico
Tipo privilegiado o atenuado: Los tipos atenuados determinan circunstancias
que tornan menos disvalioso, menos ofensivo el ataque. Media para ellos un
elemento favorable que genera una escala penal menor. Ejemplo: El homicidio
en estado de emocin violenta es casi el nico ejemplo a tomar.
Tipo agravado o cualificado: En las frmulas agravadas o calificadas se
adicionan al tipo bsico elementos o circunstancias que pueden estar
relacionadas con el autor, con el modo de comisin, con los medios empleados,
etc., y que convierten en ms grave y lesivo el ataque al mismo bien jurdico.
ELEMENTOS CONSTANTES PRESENTES EN TODOS LOS TIPOS PENALES:
En todo delito puede distinguirse elementos constantes en el TIPO PENAL y
son:
Un hecho Tpico, el o los sujetos y un objeto.
a.- El Hecho Tpico.- Se constata un elemento objetivo y otro subjetivo. La
parte objetiva est constituida por el aspecto externo de la conducta. Y la parte
subjetiva, est constituida por la potencia psquica y la voluntad del agente. En
las facultades psquicas se INCLUYE EL DOLO.
b.- Los Sujetos del delito.- Son el sujeto activo y el pasivo.
c.- Objeto del delito.- Es la realidad sobre la que recae la accin tpica. Por
ejemplo en el delito de hurto, el objeto material est constituido por la concreta
cantidad de dinero sustrado, mientras que el objeto jurdico, est constituido
por el patrimonio afectado por la sustraccin.
LAS CONSTANTES INVARIABLES DEL TIPO PENAL SONLAS SIGUIENTES:

A).- EL BIEN JURDICO PROTEGIDO;

B).- LA CONDUCTA;
73


C).- LOS SUJETOS;

D).- LAS COSAS U OBJETO MATERIAL.

A.- Los sujetos.- Son dos, sujeto activo y sujeto pasivo. El sujeto activo es el
agente del delito, el hechor, el autor o el delincuente, es la persona natural que
al reunir todas las calidades y exigencias del tipo, realiza la conducta o accin
descrita por el tipo. El sujeto pasivo es la persona natural o jurdica que siendo
titular del bien jurdico protegido, recibe la lesin o afectacin con motivo de la
accin o conducta realizada por el sujeto activo. Tambin se le identifica como
la victima del hecho punible.
B .La conducta.- Este elemento del tipo es constante y debe aparecer en todas
las normas penales que describen hechos punibles. Para identificar la accin
en el tipo, basta encontrar la palabra que hace las veces del verbo rector, es el
ncleo del tipo, por tanto indica accin.
C. El Objeto o Bien Jurdico.- Es el denominador comn de los delitos
agrupados o en captulos. Se dice que el bien jurdico est constituido por el
valor individual, social o estatal que se protege por medio del tipo penal, como
por ejemplo, la vida, la libertad, el honor, el patrimonio, etc. El bien jurdico
tutelado lo constituyen los intereses, bienes o valores de carcter individual,
social o estatal, que el Estado, a travs de la ley penal les ofrece una especial
proteccin.
d. El objeto material.- Es el ente corpreo sobre el que recae la accin. Este
elemento tiene la particularidad que en algunos casos aparece absorbido por el
sujeto pasivo. Esto sucede en los delitos contra la vida e integridad personal, tal
como ocurre en las lesiones personales y en el homicidio.
La accin en sentido estricto.- Se llama accin todo comportamiento
dependiente de la voluntad humana. Solo el acto voluntario puede ser
penalmente relevante. La voluntad implica una finalidad. La accin es ejercicio
de actividad final.
La direccin final de la accin se realiza en dos fases: una externa, otra interna.
Fase interna: sucede en el pensamiento del autor, se propone anticipadamente
la realizacin de un fin. Para llevar a cabo este fin selecciona los medios
necesarios, y tiene que considerar los efectos concomitantes que van unidos a
los medios elegidos y a la consecucin del fin que se propone. La consideracin
74

de estos efectos puede hacer que el autor vuelva a plantearse la realizacin del
fin, y rechace algunos medios seleccionados para su realizacin. Pero una vez
los admita seguro, esos efectos perteneces a la accin.
Fase externa: una vez propuesto el fin, seleccionados los medios para su
realizacin y ponderados los efectos concomitantes, al autor procede a su
realizacin en el mundo externo. Y conforme a un plan procura alcanzar la
meta propuesta.
La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la accin,
una vez que se ha realizado en el mundo externo.
La base del derecho penal es el fin de esa accin lo que le interesa, pero
igualmente los medios elegidos o los efectos concomitantes.
XII.- CUESTIONES EN RELACION CON EL SUJETO ACTIVO.
El Sujeto activo.- El delito como obra humana siempre tiene un autor, aqul
que precisamente realiza la accin penal prohibida u omite la accin esperada.
Se reconoce en los cdigos penales a dicho sujeto con expresiones impersonales
como: El que o Quien. O tambin con expresiones personales como El
funcionario pblico que por si, etc.
Los sujetos pueden ser activos y pasivos. Sujeto activo es el autor de la
conducta tpica. Sujeto pasivo es el titular del bien jurdico tutelado.
El sujeto pasivo de la conducta, puede no ser el sujeto pasivo del delito: el que
sufre los efectos del ardid o engao en la estafa puede no ser necesariamente el
que sufre los efectos lesivos del patrimonio.
Segn el nmero de sujetos activos, hay tipos penales que slo pueden ser
cometidos por una persona (el hurto simple). Estos se llaman tipos penales unisubjetivos, mono-subjetivos o individuales.
Cuando son cometidos necesariamente por varias personas (la asociacin
ilcita) se llaman tipos penales pluri-subjetivos, colectivos o de concurso
necesario.
Bien jurdico.- La norma penal tiene la funcin protectora de bienes jurdicos.
75

Un bien jurdico en la teora del delito es un valor considerado fundamental

para una sociedad que la norma penal quiere proteger de comportamientos
humanos que puedan daarlo. Este valor es una cualidad que el legislador
atribuye a determinados intereses que una sociedad considera fundamental
para el Bienestar General.
DELITOS ESPECIALES.
Son aquellos delitos en lo que "no toda persona puede ser autor", sino que
dicha autora est limitada a determinados sujetos a diferencia de los delitos
comunes que pueden ser cometidos por cualquier persona, el delito especial
slo podr ser cometido por sujetos que renan ciertas caractersticas o
condiciones. Fundamentalmente se trata de personas sometidas a un deber.

Delito especial es aquel que requiere, para poder ser autor, una especfica
cualificacin en el agente (as, el delito de malversacin de caudales pblicos, el
peculado, abuso de autoridad requieren el carcter de autoridad o funcionario;
el de prevaricacin judicial exige ser juez o magistrado; el de falso testimonio
precisa reunir el carcter de testigo).
Delito comn es aquel que no requiere reunir tal cualificacin para ser autor
(as, por ejemplo, el delito de hurto, homicidio, lesiones).

Clases de Delitos Especiales:

1.- Delitos Especiales Propios.Son "aquellos que no tienen correspondencia con un delito comn porque "la
calidad especial del sujeto es determinante para la existencia del delito, de tal
forma que faltando la misma el hecho sera atpico", es decir, en el delito
especial propio el hecho tiene que ser cometido por un sujeto que rena las
caractersticas especficas, de no ser as el hecho es atpico.
Ej.: El delito de Prevaricato.- donde necesariamente el Sujeto Activo ha de ser
un juez o Fiscal.
2.- Delitos Especiales Impropios:

76

Son aquellos "que tienen correspondencia con un delito Comn", pero su

realizacin por sujetos especialmente cualificados hace que ste se convierta en
un tipo autnomo distinto.
En estos casos existe un delito Comn Subyacente que puede ser cometido por
cualquier persona, sin embargo si es cometido por alguno de los sujetos
especialmente cualificados se produce una modificacin del Ttulo de
Imputacin derivndose hacia el delito especial impropio.
Ejemplo.: el delito de Peculado cometido por funcionario pblico est
cualificado por el Sujeto Activo, pero si no lo fuese esto es, se tratase de un
particular, tal Peculado no sera Atpico, sino que el ttulo de imputacin
variar al de apropiacin ilcita comn (Artculo 190 C. Penal).
DELITOS DE PROPIA MANO.
Se llaman delitos de propia mano a los que solo puede cometer el autor
realizando personalmente la conducta tpica. El ms claro de estos delitos es la
violacin: solo puede ser cometida por el que tiene acceso carnal. Otro ejemplo
El auto-aborto no puede ser cometido por otro que no sea la mujer embarazada.
TIPO DE INJUSTO DEL DELITO DOLOSO.
El tipo penal, calificado como conducta injusta para la sociedad, no est
compuesto solo de elementos objetivos que son comprensibles claramente con
solo leer la norma emanada del legislativo, los que son en s de naturaleza
descriptiva o normativa. La accin u omisin humanas, desplegada por el
sujeto activo de la accin, las que estn subsumibles en el tipo penal descrito
en la norma, no son simples procesos causales ciegos, sino procesos causales
regidos por la voluntad del ser humano. De ah se desprende que, ya a nivel de
tipicidad, debe tenerse en cuenta el contenido de esa voluntad (fin, efectos
concomitantes, seleccin de medios, etc.) Por eso, el tipo de conducta injusta
para la sociedad, tiene tanto una vertiente objetiva (el llamado tipo objetivo)
como subjetiva (el llamado tipo subjetivo).
EN LA PRIMERA, (TIPO OBJETIVO), se incluyen todos aquellos elementos
de naturaleza objetiva que caracterizan la accin tpica del sujeto activo (el
autor, la accin, las formas y medios de la accin, el resultado, el objeto
material, etc.)
EN LA SEGUNDA, (TIPO SUBJETIVO), el contenido de la voluntad que rige la
accin (fin, efectos concomitantes y seleccin de medios) Esta vertiente
77

subjetiva es a diferencia de la objetiva, mucho ms difcil de probar, ya que

refleja una tendencia o disposicin subjetiva que se puede deducir, pero no
observar.
XIII.- EL DOLO:
El mbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos est
constituido por el dolo. El Trmino dolo tiene varias acepciones en el
mbito del derecho. Aqu se entiende simplemente como conciencia y voluntad
de la persona de realizar el tipo objetivo de un delito.
El dolo, para el derecho penal, supone la intencin tanto en el obrar del sujeto
como en la abstencin cuando la obligacin legal es la actuacin (comisin por
omisin).
El dolo es la forma principal y ms grave de la culpabilidad, y por ello le acarrea
penas ms severas. Acta dolosamente quien acta con la intencin de cometer
un delito a sabiendas de su ilicitud.
El dolo posee dos elementos fundamentales:
El cognitivo o intelectual, ste se da en el mbito interno y consciente del
sujeto, pues se conoce a s mismo y a su entorno; por lo tanto, sabe que sus
acciones son originadoras de procesos causales productores de mutaciones de
la realidad, o bien de violaciones a deberes establecidos en normas culturales.
El volitivo, ste se encuentra en el mbito de los deseos del sujeto, motivados
por estmulos originados en las necesidades de la contingencia humana; es
aqu en donde se encuentra, el querer, que propiamente afirma la voluntad de
alterar el mundo circundante al desencadenar el proceso causal, o bien,
aceptar tal alteracin, abstenindose de intervenir para que ste se interrumpa.
Derivado de ambos elementos del dolo, el ser humano, a travs de su
inteligencia que conoce, dirige su voluntad hacia lo que quiere, lo que se
manifiesta fenomenolgicamente en acciones u omisiones, productoras de
resultados.
El dolo se constituye por la presencia de dos elementos: uno intelectual y otro
volitivo.
78

a.- El elemento
intelectual: Para
actuar
dolosamente,
el
sujeto
responsable de la accin delictiva debe saber qu es lo que hace y cules son
sus consecuencias, tambin cuales elementos son los que caracterizan su
accin como tpica. En otras palabras, ha de saber, por ejemplo en el
homicidio, que le causa la muerte a otra persona; en el hurto, que se
apodera de una cosa mueble ajena o que sta no le pertenece; en la
violacin, el que con violencia fsica o psicolgica, tenga acceso carnal en
cualquier va con otra persona.
El conocimiento que ha de tener el sujeto activo del delito, que se exige en el
dolo es un
Conocimiento actual, es decir no basta uno meramente potencial o supuesto. El
sujeto que acta ha de saber lo que hace, no basta con que supongamos que ha
debido saber o ha podido saberlo. Esto no quiere decir que el sujeto deba
tener un conocimiento exacto de cada particularidad o elemento del tipo
objetivo.
b.- El elemento Volitivo de la Accin dolosa.- Para actuar dolosamente no
basta con el mero conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es
necesario, adems, querer realizarlos. Este querer no se confunde con el deseo
o con los mviles del sujeto. Ejemplo: El ladrn sabe que la cosa es ajena, su
afn por apoderarse de ella le hace realizar voluntariamente la accin de
apoderamiento, a pesar del conocimiento de la ajenidad.
CLASES DE DOLO:
1.- Dolo directo de primer grado.Se da cuando la realizacin de la conducta y el resultado en los delitos
materiales es el fin que el sujeto se propona alcanzar. Existe una completa
correspondencia entre lo que el sujeto activo quera y el suceso externo que ha
tenido lugar. Ejemplo A dispara contra B porque quiere matarlo y le causa la
muerte.
2.- Dolo directo de segundo grado o dolo indirecto.Se da cuando se produce un resultado no querido directamente pero que es
consecuencia necesaria y est inevitablemente unido al resultado que se
pretende conseguir, de tal forma que si esto ltimo se produce se producir
siempre, tambin, aquel. As el que coloca un explosivo en un Vehculo para
79

matar a su conductor y lo consigue. En el homicidio del conductor se deber

apreciar un dolo directo de primer grado. Pero tambin al explotar el vehculo
se ha producido el delito de daos causados en el coche un dolo directo de
segundo grado.
El sujeto no persigue el resultado pero pese a ello, acta y realiza la accin
(pero la advierte como segura). Ejemplo: es el del terrorista que quiere matar a
un General y pone una bomba en el coche a sabiendas de que con l va un
conductor. No pretende matar al conductor pero sabe que hay un porcentaje
altsimo de que muera junto con el General al explotar la bomba.
3.- Dolo eventual.El agente ha previsto el resultado tpicamente antijurdico como probable
El sujeto no persigue el resultado pero se le representa como consecuencia
inevitable de su actuar. Por ejemplo: los mendigos rusos mutilaban a nios
cortndoles miembros para as incrementar an ms el sentimiento de piedad y
obtener, como consecuencia, ms limosnas. No perseguan la muerte de los
nios pero muchas veces esto ocurra como consecuencia de infecciones o
desangramientos.
EL DOLO Y EL ERROR DE TIPO PENAL:
El error de tipo es en Derecho penal, EL DESCONOCIMIENTO DE LA
CONCURRENCIA DE ALGN ELEMENTO OBJETIVO DEL TIPO (ejemplo, el
sujeto que dispara a una persona creyendo que lo hace a un animal acta con
error de tipo sobre el elemento matar a otro del homicidio). En estos casos,
existe una divergencia entre lo que quiere hacer el sujeto (plano subjetivo) y lo
que realmente hace (plano fctico). Por ello, todo error de tipo excluye siempre
el dolo respecto del hecho objetivo que se desconoce.
Clases de error de tipo:
Se trata de un error que recae sobre un elemento esencial del tipo bsico (p.
ej., cazador que mata a una persona creyendo que es un animal). Este error
puede ser:
Invencible.- Es aquel error de tipo, en aquellos supuestos en que el sujeto
(autor) no habra podido evitarlo de ninguna manera. En estos casos no hay
80

dolo ni imprudencia, de modo que, conforme a lo dispuesto el art. 14.1 CP, se

excluye la responsabilidad penal.
Vencible.- E aquellos supuestos en que el sujeto, aplicando la diligencia media
que le era exigible (atendiendo a las circunstancias del hecho y las personales
del autor), podra haber evitado el error. En estos casos no hay dolo (el sujeto
cuando dispar no saba que se trataba de una persona) pero s hay
imprudencia, porque su comportamiento fue descuidado (infringi las normas
de cuidado que le eran exigibles). Por ello, el art. 14.1 CP dispone en estos
casos que dicho comportamiento sea castigado, en su caso, como imprudente.
XIV.- TEORIAS PARA DISTINGUIR EL DOLO EVENTUAL DE LA CULPA
El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la
culpa se define por una omisin de la conducta debida para prever y evitar el
dao. Se manifiesta por la imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia
de reglamentos o deberes.
La culpa en sentido estricto es definida como la falta de intencin en el sujeto
activo de provocar las consecuencias que el acto que emprende suscita -por lo
que se dice que no se represent mentalmente el resultado de su accionar-,
mientras que el dolo es la intencin de cometer el acto en cuestin y
consecuentemente, causar sus consecuencias -por lo que previamente se
represent mentalmente el resultado de su acto. La culpa entonces es el actuar
imprudente, negligente, en otras palabras la conducta atrevida o descuidada
del sujeto activo.
El dolo ha sido clasificado en tres clases: directo, indirecto y eventual. El dolo
directo supone un conocimiento y voluntad concreta de realizar una conducta
tpica, como el caso de un sicario que conoce y quiere realizar el homicidio. El
dolo indirecto tambin conoce y quiere un resultado concreto, pero se le
representa un resultado que no que busca en forma directa, pero para poder
cumplir su objetivo, la realizacin del mismo es necesario; por ello es
denominado dolo de consecuencias necesarias, como el caso de quien coloca
una bomba en un auto para atentar contra un diplomtico y necesariamente
ser vctima el chofer o acompaante, que no eran objetivo directo.
El dolo directo e indirecto implica conocimiento y voluntad de realizar la
conducta tpica, difiriendo en el alcance del resultado -dolo indirecto-, pero en
ambos es querido.
81

La tercer categora es la del denominado dolo eventual, creado por la doctrina,

el cual implica la realizacin de una conducta, con una representacin de un
resultado posible pero no querido. Como ejemplo suele utilizar al conductor que
pase semforos en rojo, con representacin de que puede herir a alguien, pero
no le importa el resultado, se habla de un menosprecio por los bienes jurdicos
ajenos.
El menosprecio del resultado posible -no querido- es el criterio utilizado para
distinguir EL DOLO EVENTUAL de la culpa consciente, donde no hay un
menosprecio sino un exceso de confianza.
El dolo eventual significa que el autor considera seriamente la posibilidad de
realizacin del tipo legal y se conforma con ella.
Ejemplo: El imputado actu con dolo eventual, desde que dispar en forma
reiterada hacia donde se encontraban varias personas, de lo que se colige que
se represent la posibilidad de matar o herir a alguien. Ello por cuanto, era
consciente de que disparaba un arma de fuego, elemento de alto poder
destructivo y lo haca en direccin a las personas que se encontraban en el
lugar. No obstante, siendo consciente de ambos extremos, continu disparando
contra las personas, de lo que surge que ACTU CON INDIFERENCIA EN
RELACIN A LA PRODUCCIN DEL RESULTADO, lo que surge al repetir
varias veces la conducta peligrosa, que consiste en la numerosa reiteracin de
los disparos.

TEORAS DEL DOLO EVENTUAL:

1.- TEORA DE LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO O ACEPTACIN.
Hay dolo eventual cuando el agente ha aceptado conscientemente la realizacin
de la infraccin que prev como posible, esta postura hace nfasis en la parte
volitiva del comportamiento
Si en el dolo directo de segundo grado el autor se representa el resultado
accesorio como consecuencia inevitable de la consecucin del resultado
principal, en el dolo eventual tal resultado se presenta como posible (eventual) y
el agente acepta o consiente su produccin. As lo podemos definir como "la
voluntad que consiente o acepta el resultado criminal representado en la mente
82

del sujeto slo como posible". Dos elementos son necesarios segn esta teora
para poder afirmar que estamos en presencia del dolo eventual: uno, que el
sujeto se represente el resultado tpico como probable; otro, que el sujeto
consienta o acepte el mismo para el caso que se produzca
2.- TEORAS COGNITIVA.- Para esta teora, habr dolo eventual mediando
conocimiento, y cuando ste no pueda afirmarse por cualquier motivo que lo
excluya o lo perturbe, habr imprudencia.
Las teoras cognitivas se conforman con la presencia del conocimiento para
afirmar la concurrencia de dolo eventual.
3.- TEORIA DE LA PROBABILIDAD O REPRESENTACIN.Se da el dolo eventual cuando el autor se ha representado la eventual
realizacin del tipo penal como probable y a pesar de ello acta, esta teora
hace nfasis en el aspecto cognoscitivo.
Esta teora exige menos requisitos que la teora del consentimiento para afirmar
la existencia del dolo. Es suficiente que el autor se haya planteado la
posibilidad de que el resultado pudiera producirse y a pesar de ello haya
actuado. Prescinde pues, de indagar si el sujeto consinti o no consinti, por
entender ante todo que no es preciso poltico criminalmente saberlo y, en
segundo lugar, porque esta averiguacin psicolgica ofrece dificultades
enormes.

4.- TEORA ECLCTICA.Un sector de la doctrina se inclina por una postura eclctica que combina los
criterios anteriores. Se exige, por una parte que el sujeto "tome en serio" la
posibilidad de la produccin de un delito y por otra que el mismo "se conforme"
con dicha posibilidad, aunque sea a disgusto.
AUSENCIA DEL DOLO: ERROR DE TIPO:
Con la figura del error de tipo se alude a aquellos casos en que el sujeto activo
realiza los elementos objetivos de un tipo penal desconociendo la realizacin de
alguno de ellos.
83

Ejemplos:
1.- El cazador dispara a un nio escondido entre los matorrales creyendo que
era un animal de caza-desconoce que mata a otro-.
2.- Un joven mantiene relaciones sexuales consentidas con la chica que ha
conocido en un pub creyendo que tiene al menos quince aos; pero en realidad
tiene 13 aos.
3.- La cliente de un restaurante se lleva a la salida un abrigo del perchero
creyendo que era suyo-desconoce que se apropia de una cosa ajena-.
Si, como hemos visto, es inherente a la conducta dolosa la actuacin con
conocimiento y voluntad de la realizacin de la conducta tpica, el
desconocimiento de algn elemento del tipo lleva necesariamente a negar el
carcter doloso de la conducta pues el sujeto no sabe lo que hace (no sabe que
est matando a otro, que est teniendo relaciones con una menor de trece aos
o que est apropindose de una cosa ajena). Esta consecuencia es la prevista
expresamente en el art. 14 del Cdigo Penal.
El error de tipo solo abarca, como su nombre indica, el desconocimiento de los
elementos objetivos de la conducta tpica.
Puede decirse, en trminos simples, que acta con error de tipo quien no es
consciente de lo que hace y con error de prohibicin quien s es consciente de lo
que hace pero no sabe que est prohibido.
Retomando los ejemplos anteriores: constituira un error de prohibicin si el
que dispara a los matorrales es consciente de que dispara a una persona pero,
como lo toma por un agresor, cree que acta en legtima defensa; si el joven
sabe que la chica con la que tiene relaciones sexuales tiene doce aos pero cree,
que como esta consiente libremente, la conducta no es delito; si la cliente del
restaurante sabe que el abrigo es de otra persona pero cree que, como esta
tiene pendiente con ella una deuda desde hace tiempo, tiene derecho a hacerse
pago con el abrigo. En estos casos, el autor ha realizado el tipo doloso del delito
de homicidio, de abusos sexuales y de hurto, aunque luego se excluya o
aminore su culpabilidad por el desconocimiento de la ilicitud de su conducta.
EL ERROR SOBRE ELEMENTOS ESENCIALES:

84

Los Elementos esenciales son aquellos elementos objetivos que caracterizan la

conducta tpica. Los elementos esenciales configuran el tipo bsico y los
elementos accidentales configuran el tipo cualificado.
El art. 14 del Cdigo Penal regula las consecuencias del error sobre los
elementos esenciales distinguiendo si el error es invencible o vencible: el error
invencible sobre un hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la
responsabilidad criminal. Si el error, atendidas las circunstancias del hecho y
las personales del autor, fuera vencible, la infraccin ser castigada, en su caso,
como imprudente.
EL ERROR INVENCIBLE.- Es aquel que no poda evitarse, que era inevitable.
Cualquier persona puesta en la situacin del autor y aun actuando con la
mxima diligencia hubiera incurrido en el mismo error. El autor ni saba o
tena conciencia de que realizaba la conducta tpica ni tampoco tuvo posibilidad
de saberlo. Por ello la conducta realizada con error de tipo invencible no puede
ser considerada ni dolosa ni imprudente.
EL ERROR VENCIBLE.- El error vencible es aquel que hubiera podido evitarse
si el autor hubiera observado el cuidado debido. Es decir, el autor no saba que
realizaba la conducta tpica pero poda y debera haberlo sabido si hubiera
actuado con el cuidado debido. Por ello, el error de tipo, cuando es vencible,
excluye el dolo pero deja a salvo la responsabilidad por imprudencia.
Ahora bien, el castigo de la conducta realizada con error de tipo vencible solo
ser posible si est tipificada la comisin imprudente del delito. Si no lo est, y
ello sucede en muchos delitos, la conducta quedar impune.
EL ERROR SOBRE ELEMENTOS ACCIDENTALES:
El desconocimiento del autor sobre la realizacin de una conducta tpica puede
afectar, no a los elementos esenciales de la misma, sino a aquellas
circunstancias tpicas que sirven para agravar la pena.
Por tanto, no puede aplicarse el tipo agravado de hurto, a quien, con nimo de
lucro, se apropia de una cosa sabiendo que es ajena pero sin saber que es una
cosa de valor cultural; en este caso, solo resultara aplicable el tipo bsico del
hurto.

85

Los tipos agravados solo podrn ser aplicados cuando el resultado ms grave
haya sido previsto o haya sido conocido en el momento de realizar la accin
tpica. De lo contrario, debe imputarse nicamente el tipo bsico doloso.
Tumbes.06 de julio del 2016.

86