Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
atpico. La atipicidad de los contratos en nuestro Derecho puede atribuirse al art. 1255 CC,
que regula la autonoma de la voluntad en la contratacin. La amplia permisividad de este
precepto ha permitido que la evolucin de las circunstancias sociales y econmicas haya
generado nuevos tipos contractuales que, no estando regulados expresamente, tengan
cabida en nuestro ordenamiento jurdico.
En lo que a la contratacin informtica se refiere3, el contrato de desarrollo de
pgina web es un contrato de software, y dentro de stos, de los llamados de aplicacin o
usuario (responde a unas necesidades particulares del usuario que encarga la obra
informtica especificadas en el contrato). Se trata de un contrato que persigue un
determinado resultado, lo cual incidir en su calificacin como posteriormente
expondremos. Por ltimo, podemos encuadrar el contrato de creacin de pgina web dentro
de los llamados acuerdos de desarrollo de programas4.
Para el estudio de los pactos surgidos al cobijo de esta nueva realidad resultan de
enorme utilidad las plantillas ofrecidas por la web (precisamente una web) domestika.org5,
en las cuales he basado la redaccin de este apartado. El objeto del contrato de creacin de
pgina web (que puede encontrarse tambin como de creacin o de diseo de pgina web)
es la creacin de una pgina web e implementacin de los contenidos electrnicos por
parte de la empresa desarrolladora solicitados expresamente por el cliente. En esta
relacin sinalagmtica, la parte que desarrollar la pgina web se compromete a la creacin
de la misma e implementacin de sus contenidos en tiempo y forma de acuerdo con lo
establecido en los Anexos del contrato (referidos a la ejecucin tcnica de la obra) as como
a entregar los servicios encomendados por el cliente. El cliente se obliga a realizar el pago
del precio como contraprestacin del servicio en el tiempo y forma pactados.
Teniendo en cuenta esta descripcin somera del contrato de creacin de pgina web,
debemos centrarnos ahora en la posicin que ste ocupa dentro del universo de
posibilidades que ofrece nuestro Derecho contractual, tratando de dilucidar qu categora
genrica puede acogerlo tanto con carcter general como atendiendo a su dinmica habitual
de contratacin.
2. EL TRINGULO DE LAS BERMUDAS
Aunque pudiera parecer una reflexin novedosa por el objeto concreto de nuestro
estudio (el desarrollo de pginas web), la discusin ante la que nos encontramos resulta de
sobra conocida en la doctrina y la jurisprudencia, al menos en cuanto a la distincin entre
contrato de obra y contrato de servicios, si bien tampoco debe sernos ajena la distincin
entre contrato de obra (sin suministro de materiales) y compraventa de cosa futura o
compraventa simplemente7. Esta discusin clsica se ve acentuada por la presencia de
nuevos textos europeos que, de momento, forman parte de lo que podemos llamar soft law
o incluso son "meras" propuestas normativas, pero que sin duda conformarn el
ordenamiento europeo comn del futuro. Me refiero al DCFR y a la Propuesta de
Reglamento relativo a una normativa comn de compraventa europea [2011/0284 (COD)].
En estos dos textos puede observarse una vis atractiva tanto del contrato de servicios como
del contrato de compraventa hacia el contrato de obra de manera que ambos acaban
eclipsando el pequeo mbito que an retiene esta figura.
1254 CC, si las partes se comprometen bien a dar alguna cosa o prestar algn servicio,
pudiera parecer que no queda espacio para el contrato de obra, existiendo la necesidad de
decantarse entre la compraventa y el contrato de servicios (tambin en lo que se refiere al
contrato de creacin de pgina web).
El contrato de compraventa, regulado en los artculos 1445 a 1537 CC es el
contrato por antonomasia, y el que est regulado con ms detalle y precisin en el Cdigo
Civil. Huelga decir, adems, que en torno a l se construye la teora general de los
contratos.
Establece el artculo 1445 CC que por el contrato de compra y venta uno de los
contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un
precio cierto, en dinero o signo que lo represente. Como vemos, la relacion sinalagmtica
de la compraventa se basa en un do ut des, a diferencia de lo que ocurre en el caso del
contrato de servicios, basado en un do ut facias. En cualquier caso, como ya hemos dicho
antes, la elaboracin de una pgina web (o de un software en general) que quedar en
posesin de quien la cree tendr una utilidad econmica menor para el cliente, que desea
poder disponer de sta (en la medida en que especifique el contrato) y sobre todo poder
disfrutarla. Esta consideracin hace suponer que la pgina web deber ser entregada (o al
menos unos determinados derechos sobre sta o algunas partes), lo cual comporta una
obligacin de dar para su creador. Si bien con carcter general y en el Derecho espaol la
entrega implica la transmisin de la titularidad en virtud de la teora del ttulo y el modo
(artculo 609 CC)14, habr que tener en cuenta que precisamente en este aspecto la
propiedad intelectual y la informtica limita, matiza y transforma estas reglas tan asentadas
en el Derecho Civil Patrimonial.
En efecto, es importante tener en cuenta los matices propios del mundo informtico,
pues pueden ser objeto de compraventa tanto las cosas corporales como incorporales
siempre que: gocen de existencia actual o sta se vaya a dar en el futuro y se trate de una
cosa determinada e intra commercium15. Si bien las cosas objeto de venta ms intangibles
o incorporales en que posiblemente pensaran los redactores del Cdigo Civil fueran los
derechos (que como tales son incoporales sin perjuicio de que se plasmen por escrito para
permitir su trfico), ello no excluye que la evolucin de los tiempos introduzca nuevas
posibilidades subsumibles en los ancestrales conceptos de nuestra centenaria norma. Esto
ocurre, por ejemplo, con los objetos informticos. Su intangibilidad material (que no
informtica) no impide que puedan ser objeto de compraventa, pues pueden entregarse, si
bien dicha entrega se realizar normalmente (y en algunos casos, como es el de las pginas
web, necesariamente) a travs de procedimientos informticos, dentro de ese gran universo
paralelo al fsico que es el mundo informtico.
Resulta de enorme importancia la normativa de la compraventa en cuanto a la
regulacin de la obligacin de entrega, cuestin escandalosamente olvidada en la
regulacin del contrato de obra pese a que comporta, como ya hemos dicho, dos
obligaciones fundamentales inevitablemente unidas de manera finalista: hacer para dar. La
cosa debe ser entregada en el estado en que se encontraba al perfeccionarse el contrato,
incluidos los frutos desde ese da (art 1468 CC). Si bien esta obligacin de entrega, tal
como est configurada, no resultara de cmoda aplicacin al desarrollo de pgina web
(pues en el momento de perfeccin del contrato sta an no existe y menos produce frutos),
s parece interesante y plenamente aplicable a nuestro caso la presuncin establecida en el
artculo 1464 CC respecto de los bienes incorporales. Segn este precepto, los bienes
incorporales se entendern entregados por la puesta a disposicin del comprador de los
ttulos de pertenencia (por ejemplo, un documento en el que ambos declaren que la pgina
web es titularidad del cliente en un determinado grado o en forma total), o, como ocurre en
la SAP de Cuenca de 13 de marzo de 2003 la indicacin del logotipo del cliente en una de
las esquinas de la pgina; o por el uso que haga el comprador (entindase para el caso del
desarrollo de pgina web, cliente) de su derecho (o sus derechos), consintindolo el creador.
Resulta, aunque no fuera ste su propsito, de gran importancia en cuanto que ofrece una
alternativa a la teora del ttulo y el modo para el caso de bienes que, como los
informticos, no pueden ser objeto de entrega en el sentido tradicional del trmino. En
realidad, ms que una forma de entrega se trata de un modo de probar (o de presumir) la
realidad de una transmisin o entrega que ya se ha producido antes.16 Por otro lado, tal
como afirma el Tribunal Supremo (ej, SS de 31 de octubre de 1983 o de 11 de julio de
1992), estas formas espiritualizadas de tradicin no constituyen un numerus clausus, sino
que debern admitirse todos aquellos actos de variada ndole o naturaleza, que de manera
contundente e inequvoca revelen que el tradens ha puesto real y actualmente la cosa a
la plena, absoluta y nica disposicin del accipiens con evidente intencin de ambas
partes de hacerlo as (animus transferendi et accipiendi dominii) (STS de 20 de octubre
de 1989)17. No obstante lo dicho y si bien parte de la normativa referida a la compraventa
podra trasladarse al contrato de obra en tanto que regulacin subsidiaria18, parece clara la
distincin entre compraventa y contrato de obra con suministro de materiales (por parte del
comitente). As lo entiende la STS de 22 de noviembre de 2010 (RJ 2011/563) cuando
califica como contrato de obra aqul por el cual la parte contratista (llamada vendedora en
el contrato) revesta las botellas que la comitente haba comprado previamente a un tercero.
Ms an, ser calificado el contrato como de compraventa cuando cuando el objeto sobre el
que verse goce de existencia actual en el momento de celebracin del mismo.
Mayor dificultad plantea, sin embargo, la delimitacin entre contrato de obra
(especialmente sin suministro de materiales19 cuando la cosa no existe previamente, pues
igualmente no suscitara dudas cuando la obra consistiera en la creacin, ampliacin,
modificacin, reforma, reparacin, conservacin o rehabilitacin de una cosa mueble o
inmueble o incorporal preexistente20) y contrato de compraventa de cosa futura. Para
entender este punto sera conveniente comenzar por dar una breve referencia de en qu
consiste cada uno de estos contratos. El contrato de obra puede ser, segn el artculo 1588
CC, con o sin suministro de materiales. Cuando la obra contratada es sin suministro de
materiales, el contratista no slo se compromete a aportar su trabajo a la consecucin del
resultado al que se obliga por el contrato sino que adems aportar los materiales que dicha
obra necesite21. Por su parte, el contrato de compraventa de cosa futura (que no tiene una
regulacin especfica en nuestro Cdigo Civil, si bien est consolidado en la prctica22 y
admitido por la jurisprudencia) es aqul por el que el vendedor se obliga a entregar al
comprador la cosa vendida, una vez que sta haya alcanzado su existencia real y fsica,
aparte de desplegar la actividad necesaria para que dicha existencia llegue a tener lugar
(STS de 30 de octubre de 1989). En este segundo contrato, las partes pactan sabiendo que la
cosa no existe, pero calculando que llegar a tener existencia en el futuro, razn por la cual
estipulan anticipadamente el contrato. Pese a no estar acogido de forma expresa por nuestro
texto, se entiende que s lo hace el DCFR en su artculo IV.A.-1: 201, referido a los bienes
objeto de compraventa cuando afirma que el trmino "bienes" incluye los bienes que
todava no existen en el momento de celebracin del contrato.
Intentaremos delimitar ambas figuras contractuales atendiendo a tres criterios
centrados en tres elementos fundamentales del contrato: la actividad a que se compromete
la parte vendedora-contratista, el objeto (el proceso lgico de su creacin) y la parte
compradora-comitente (el grado de implicacin que toma en la produccin del bien).
Si nos damos cuenta, en el contrato de compraventa de cosa futura el objeto es un
bien que llegar a tener existencia en el futuro. Ntese que en este caso el vendedor
tambin contrae una obligacin de hacer (desplegar la actividad necesaria para que dicha
existencia llegue a tener lugar); sin embargo, no se compromete a fabricar o elaborar la
cosa por s mismo, sino tan slo a favorecer o asegurar que sta llegue a existir en el futuro.
Independientemente de las consecuencias jurdicas que comporte la inexistencia futura de
la cosa objeto de compraventa, el vendedor no se obliga a que su actividad produzca el
resultado, sino tan slo que sta sea la necesaria para que dicho resultado, la cosa, exista.
Esta diferencia de matiz parace acercarnos ms a una obligacin de diligencia o de mera
actividad que a una obligacin de resultado, y, en cualquier caso, podra acoger tanto la
produccin del resultado a manos del propio vendedor como su mera actividad vigilante o
favorecedora de que la cosa llegue a existir conforme al clculo que las partes han hecho de
dicha futura existencia. De no existir el contrato de obra sin suministro de materiales,
entendemos que sera perfectamente razonable entender que ambas posibilidades quedan
contempladas en la modalidad contractual "compraventa de cosa futura"; no obstante, en la
medida en que existe tambin la posibilidad de un contrato de obra sin suministro de
materiales creemos que, por especfico, debe extraerse el supuesto en que el vendedor
(ahora contratista) se obliga a producir l mismo el resultado, siendo en este caso un
contrato de obra sin suministro de materiales y no una compraventa de cosa futura23.
Un segundo criterio delimitador que puede resultar bastante ilustrativo a la hora de
diferenciar ambos tipos contractuales es el ter lgico en que se desarrolle el contrato. Si
hablamos de compraventa de cosa futura, estaremos ante un contrato en que el vendedor ya
ha creado la idea de lo que quiere vender, o esto existe o existir per s sin necesidad de
manufactura (por ejemplo, unos pisos que estn a medio construir o una cosecha futura de
patatas como es el caso de las SSTS de 30 de octubre de 1989 o de 31 de diciembre de 1999
respectivamente). La diferencia con el contrato de obra estara, segn este criterio, en el
hecho de que en el contrato de obra la iniciativa no parte del vendedor, sino del comitente,
quien encarga al contratista que elabore para l una obra con unas caractersticas
determinadas, independientemente de quin aporte el material. En el contrato de
compraventa de cosa futura el vendedor se obliga a entregar al comprador la cosa vendida
una vez que sta haya alcanzado su existencia real y fsica, aparte de desplegar la
actividad necesaria para que dicha existencia llegue a tener lugar (STS de 30 de octubre
de 1989), pero ello no implica que se obligue a fabricarla por s mismo ni menos que deba
hacerlo conforme a unas exigencias del cliente, que no tienen por qu (o mejor dicho, no
deben) existir. Precisamente el caso del bien a medio fabricar puede sernos til a efectos
explicativos. Queda claro que la compraventa de una cosecha antes de que sta llegue a
tener existencia es una compraventa de cosa futura; es ms, en este caso vemos de manera
muy grfica la diferencia entre desplegar una actividad tendente a que la cosa futura llegue
a tener existencia y fabricar la cosa por parte del vendedor. No obstante, esta diferencia se
diluye en el caso de que la fabricacin ya haya sido iniciada por el vendedor (incluso si ha
sido meramente ideada o cabe pensar que lo fuera dado que se dedica a la produccin en
serie de dicha clase de bienes; por ejemplo, una empresa dedicada a la produccin en serie
de pginas web tipo). Podra pensarse que, acorde con el criterio que acabamos de expresar,
estaramos ante un contrato de obra ya que el vendedor est obligado a construir la cosa. No
obstante, en este caso, las directrices que dicha cosa deber tener no han sido aportadas por
el cliente-comprador, sino por el propio vendedor, pudiendo darse el caso de que la cosa
est a medio construir (no gozando, por tanto, de existencia actual en el momento de
celebracin del contrato, pero siendo posible que las partes calculen el momento en que
dicha existencia llegar a producirse).
Con estas consideraciones llegamos al tercer criterio delimitador, que puede servir
de cierre en caso de que los dos anteriores no aportaran una solucin clara. Se trata del
grado de implicacin que el cliente (llammoslo as para considerar tanto la posicin del
comprador como la del comitente) tenga en el proceso productivo del bien futuro. En el
caso de la compraventa de cosa futura su grado de implicacin es mnimo ya que solamente
elige la cosa, pero no la disea (al menos en sus trazos bsicos) previamente, llegando a ser
posibles objetos de compraventa de cosa futura las cosechas que vendrn (en las que ni
vendedor ni comprador pueden incidir en su fabricacin o "diseo", si bien el primero se
compromete a desplegar la actividad necesaria para que lleguen a existir). En el contrato de
obra, incluso cuando ste es sin suministro de materiales, el comitente toma partido en el
proceso productivo del bien. En primer lugar, la iniciativa de su creacin parte del
comitente, que es quien primero lo imagina y se lo explica al contratista, que ser el
encargado de llevar a cabo su elaboracin. Seguidamente, dar al contratista las
instrucciones necesarias para que sepa en qu consiste el resultado que se compromete a
obtener. Interesa detenerse en este punto en lo que se refiere al contrato de desarrollo de
pgina web, pues las instrucciones que aporta el comitente irn referidas a los requisitos
funcionales de la misma, no a sus requisitos tcnicos. Por lo tanto, el cumplimiento o
incumplimiento atendiendo a la produccin del resultado deber analizarse a la luz de
dichos requisitos funcionales y no de los requisitos tcnicos de dicha pgina web por
mucho que unos y otros estn contenidos en el contrato24. Como podemos ver, el grado de
implicacin del comitente es independiente de que aporte o no los materiales, pues se trata
de ver si condiciona las caractersticas que tendr ese objeto futuro. Evidentemente, si
aporta los materiales est condicionando en grado sumo dichas caractersticas; pero el
hecho de que no los aporte no quiere decir que no lo haga o no pueda hacerlo, debiendo
calificarse en este caso el contrato como de obra y no como compraventa.
Hay que tener presente igualmente que al tratarse de un objeto informtico de primer grado
es posible (y de hecho as ocurre) su clonacin. Es decir, la pgina web que en un momento
determinado solicita el cliente no existe como tal en dicho momento (pues de lo contrario
hablaramos simplemente de compraventa o de licencia de uso), pero cuando exista ser
idntica (salvo que el cliente solicite ciertas modificaciones adaptativas o menores) a
aquella en que se fij para comprarla de una empresa y no de otra. Podra considerarse que
se trata de una creacin, ya que la pgina web nueva llega a existir tras determinadas
actuaciones del informtico; sin embargo, ms que de una creacin se trata de una
En este sentido, son de inters textos legales que analizaremos como el Anexo 1 a la
Propuesta de Reglamento relativo a una normativa comn de compraventa europea
(en adelante, Anexo), la Convenio de Viena de 1980 sobre compraventa
internacional de mercaderas (CVIM), o el propio artculo 115 del Texto Refundido
de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (TRLGDCU).
7. Dez Picazo L, Gulln Ballesteros A, Sistema de Derecho Civil vol. II, 9 Edicin.
Madrid: Tecnos. 2001. p. 380-381.
La STS de 7/2/1982 se pronuncia a favor de la consideracin de un contrato mixto de obra
y compraventa.
8. Busch C. La influencia del Derecho europeo de defensa del consumidor en la
delimitacin jurdica entre el contrato de compraventa y el contrato de obra segn el
651 BGB. Anuario de Derecho Civil. 2012; Fascculo II (Tomo LXV). p. 717-739.
Contrasta el autor los artculos 5.2 y 2.6 de la Directiva 1011/83/UE del Parlamento y del
Consejo, referido el primero al contrato de venta y el segundo a todo contrato en general
(salvo el de venta) en el que el comerciante se comprometa a proveer un servicio al
consumidor y ste a pagar su precio.
14. Dez-Picazo L, Gulln Ballesteros A. Sistema de Derecho Civil. Vol. 2 (Tomo II).
Madrid: Tecnos; 2010. p. 28.
15. Dez-Picazo L, Gulln Ballesteros A. op. cit. (2010) p. 26-27
Snchez Gonzlez M P. op. cit. (2012) p. 776. Considera esta autora como posibles
objetos de compraventa los contratos onerosos que otorgan los derechos sobre
informacin o datos, incluidos los programas informticos y las bases de datos.
Davara Rodrguez M A. op. cit. (2008) p. 269. En igual sentido que la anterior.
16. Bercovitz lvarez G, Pea Lpez F. Comentario al artculo 1464 CC. En: Bercovitz
Rodrguez-Cano R. 3 Edicin. Cizur Menor (Navarra): Aranzadi; 2009. p. 1719.
En el artculo 94.1 del Anexo - apartados a) y c) se contiene una regla similar,
refirindose el apartado a) a contratos con consumidores y el c), por exclusin, a contratos
entre particulares cuando no se deba incluir en ninguno de los dos apartados anteriores. En
este caso, se adelanta el momento de la entrega a cuando el vendedor pone a disposicin del
comprador los contenidos digitales, independientemente del uso efectivo que haga de ellos.
17. Citada en: Snchez Gonzlez M P, Mondjar Pea M I. Comentario al artculo 1464
CC. En: Pascuau Liao M. op. cit. p. 2986-2987.
18. Marn Lpez M J es partidario de aplicar por entero los remedios de la compraventa
al contrato de obra.
19. Llama la atencin que el Cdigo no defina especficamente en qu consiste el
contrato de obra, cosa que s ocurre con el arrendamiento de fincas, que goza
incluso de una seccin dedicada a disposiciones generales (arts. 1546 a 1553 CC).
20. Rodrguez Morata F. Comentario al artculo 1588 CC. En: Bercovitz RodrguezCano. op. cit. p. 1837-1841. Comillas aadidas.
21. En la prctica poco importa quin se obligue a aportar los materiales pues acabar
reconducindose a una cuestin de ajuste del precio de la obra. Si es el contratista
quien los aporta es de esperar que incremente el precio de la obra para que el coste
de los mismos no suponga merma en sus beneficios en comparacin con el supuesto
en que los aportara el comitente. No obstante, jurdicamente aporta ciertos
problemas de delimitacin en la medida en que el comitente que no aporta los
materiales con los que habr de ejecutarse su obra no tiene una implicacin tan
cercana en el proceso productivo como el que s los aporta. Un criterio diferente al
expuesto ofrece STS de 27 de julio de 2011, que considera como venta de cosa
futura la reparcelacin por parte de una Junta de Compensacin. Snchez Gonzlez
M P (op. cit. 2012. p. 775) sostiene que puede considerarse compraventa de cosa
futura el contrato cuyo objeto sea elaborado por el vendedor.
22. Tanto en el Cdigo Civil espaol (art. 1271), como en el italiano (arts. 1348 y
1472), francs (art. 1130) o el portugus (art. 880).
23. En el mismo sentido, el Cdigo Europeo de Contratos de la Academia de Pava,
citado por Snchez Gonzlez M P. op. cit. (2012) p. 775-776 (nota 20 a pie de
pgina).
24. Davara Rodrguez M. op. cit. 2008. p. 266-267. Alerta el autor sobre el
desequilibrio en la contratacin informtica debido al desconocimiento del usuario
sobre las tcnicas informticas y los detalles de funcionamiento e implementacin
de los objetos informticos.