Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
1. Introduccin
El Cdigo Civil de 1984, por ser el fruto de una determinada poca de nuestras
vidas, y por que el texto no cambia en paralelo a la sociedad, no regula aspectos
significativos de la vida actual, surgidos en los ltimos aos como consecuencia del
desarrollo de la tecnologa, los mercados, las necesidades e intereses de las personas. Es
por ello que en el presente trabajo, reflexionaremos sobre algunos aspectos crticos de los
negocios indirectos y, en especial, su relacin con los negocios en fraude a la ley, a fin de
precisar su importancia en satisfacer los inters e intenciones de los privados (sean buenas
o malas!).
FLUME, Werner. El Negocio Jurdico, traduccin de Jos Mara Miguel Gonzlez y Esther Gmez Calle,
4ta. Edicin, Fundacin Cultural del Notariado, Madrid, 1998, Pg. 23.
2
MIRABELLI, Giuseppe. Autonomia, Autonomia Privada y Autonomia Contractual. Tomado de:
"Commentario Del Codice Civile" "Delle Obbligazioni- Dei Contratti In Generale", Libro IV,Tomo
Secondo, Unione Tipogrfico-Editrice Torinese Torino, 1980, Pg. 27 29. En Contratos en GeneralMaterial de Lectura del Prof. Hugo Forno Florez.
3
SOTO COAGUILA, Carlos. La contratacin contempornea y el respeto a la autonoma privada. En:
Cathedra, Espritu del Derecho, Ao VI, N 09, Lima, 2002. Pg., 34. esto se dio por el proceso de
concentracin econmica y el creciente podero de las grandes empresas que produjo muy tempranamente la
figura de los llamados contratos de adhesin y de las condiciones generales de contratacin. (Tomado de:
DIEZ PICAZO Y PONCE DE LEON, Luis. Contrato y libertad contractual. En: THEMIS, N 49, PUCP,
2004, Pg, 12.
extrados de la contratos que celebran las partes; los regularmente usados son tipificados en
un cuerpo normativo, para que partiendo del tipo complementan sus contratos privados;
as, por ejemplo, cuando se celebra un contrato de arrendamiento, se ayuda de lo tipificado
en cdigo civil para formar su propio contrato, por que el fin de esa operacin particular
(causa) coincide con el fin del tipo.
LORENZETTI, Ricardo. El tipo contractual. En: Jurdica, Suplemento de El Peruano N 100, Junio,
2006, Pg. 11.
5
MORALES HERVIAS, Rmulo. Contribucin a la teora de los contratos conexos. En: Revista Derecho &
Sociedad, N 19, PUCP, 2002, Pg.120.
6
Ibid, Pg. 132.
destacarse dos aspectos: la estructura y la funcin del tipo7. La primera esta dada por la
regulacin propia de cada tipo contractual, como una suerte de concrecin en cada caso de
lo dispuesto en la parte general. La segunda describe la finalidad practico-jurdicaeconmica que se le requiere al contrato; es decir, la denominada causa concreta.
Estos tipos contractuales no son inmutables o numerus clausus en la que los
privados deban ceirse para elaborar sus contratos (como fue la idea en el Code Francs o
Napolenico). Los intereses evolucionan y necesitan los particulares a veces fusionar tipos
contractuales para poder satisfacer sus necesidades, o llenan de contenido un contrato cuya
figura tpica conserva, pero que concluyen con el consciente propsito de alcanzar un
resultado propio de otros tipos negociales. Este ultimo resultado; es decir, el que se
pretende conseguir, sustituye a la intencin de las partes al resultado ordinario de la figura
tpica adoptada8, la doctrina llama a estos, negocios jurdicos indirectos.
GETE ALONSO Y ACLERA, Maria del Carmen. Estructura y funcin del tipo contractual, Editorial
Bosch, Barcelona, 1979, Pg. 710.
8
DE LA CRUZ RIVERO, Elementos, Derechos de Obligaciones, II-1, Dykinson, 2000, Pg. 427.
9
FERRARA, Francesco. La simulacin de los negocios jurdicos (actos y contratos). 2da. .edicin. Traducida
por Rafael Atard y Juan A de la Puente, Editorial Revista de Derecho Privado, 1931.
10
DE CASTRO Y BRAVO, Federico. El negocio jurdico, INEJ, Madrid, 1971, Pg. 398. Reproduccin
facsimilar en 1985 por CIVITAS, Pg. 329.
NICOLAU, Noem Lidia. Negocios indirectos y contratos indirectos en garanta. En: Libro homenaje al
Dr. Jorge Mosset Iturraspe. 1era. Edicin, Universidad Nacional del Litoral, santa fe, 2005, Pg. 373.
12
BIGLIAZZI, LINA; BRECCIA, UMBERTO; NATOLI, UGO; BUSNELLI, FRANCESCO. Las figuras
tradicionales de divergencia entre voluntad y manifestacin. Tomado de: Derecho Civil. Hechos y Actos
Jurdicos; Tomo I, Volumen 2, Traduccin Fernando Hinestrosa, Universidad Externado de Colombia, 1995,
Pg. 933.
13
Ibid, Pg. 374.
14
Estos lmites, deben ser agrupados en dos mbitos bien distintos. Por un lado, se ubican todos aquellos
limites que tiene n que ver con el procedimiento de formacin del acuerdo: requisitos de forma de las
declaraciones de las partes, determinacin de los elementos y modalidades para las manifestaciones de los
consentimientos o para la revocacin de los mismos, factores considerados impeditivos del carcter
genuino del acuerdo (vicios de la voluntad, situacin de necesidad, simulacin, deberes de informacin,
etc.), cargas particulares de transparencia o de informacin, y as por le estilo. Por otro lado, se ubican todos
aquellos limites que conciernen directamente al contenido del acuerdo.
En este plano, los lmites de la autonoma se vinculan, por lo general, con tres hiptesis: con la ilicitud del
trato, por lo contrariedad a los bonons more o al orden publico (Tomado de SCHLESINGER, Piero. La
(y
Autonomia Privada. En: Proceso & Justicia, N 3, PUCP, Lima, 2002, Pg. 103-110. tomado de Lautonomia
privata e i suoi limiti, en el Congreso Contratto e Lavoro Subordinato. El Diritto dei privati alle soglie del
2000. Traduccin, autorizada, de Leyseer Len. Profesor de Derecho Civil en la UNMSM y PUCP.)
15
Son normas que contienen prohibiciones o limites prohibitivos de la autonoma privada, siendo normas
excepcionales, que como tales, son de interpretacin estricta.
16
Se refiere a los principios fundamentales sobre los cuales se apoya el ordenamiento jurdico, y los intereses
generales de la colectividad.
17
Basadas en la conciencia social o normas de moralidad social, variables de acuerdo a la poca, recibidas y
sancionadas por el ordenamiento jurdico, las cuales deben ser compatibles con los intereses que el
ordenamiento mismo persigue.
18
VALLE DE GOYTISOLO, Juan Bms. Negocios en fraude a la ley, simulados, fiduciarios e indirectos. En:
Revista Jurdica del Notariado, N 14, Abril-Junio, Madrid, 1995, Pg. 228.
19
BIGLIAZZI, LINA; BRECCIA, UMBERTO; NATOLI, UGO; BUSNELLI, FRANCESCO. Op. Cit. Pg.
648.
20
PALMERO, Juan C. Negocio jurdico indirecto, simulacin de la sociedad annima. En: La Ley, Ao
LXIX, N 174,Tomo 2005-E, Septiembre, Buenos Aires, 2005, Pg. 1.
21
MORALES HERVAS, Rmulo. Contratos simulados y contratos en el fraude a la ley. A propsito de la
causa del contrato. En CATHEDRA, Espritu del Derecho, Ao VII, N 11, Lima, 2004, Pg. 74.
con el fin de transferirle un bien, propiedad de uno de los socios, para sustraerlo a la
futura, prxima e inmanente imposicin fiscal debido a sucesin
b. Negocios indirectos en fraude a la ley
Aqu, los mecanismos que inventan los particulares, tienen la finalidad de realizar
actos in fraudem legis. El mvil para alcanzar los fines a travs de otro negocio jurdico, es
para eludir la aplicacin de las normas del tipo negocial (incluido sus correspondientes
normas imperativas) que deberan usar. Por ejemplo, si se aspira a un acto de liberalidad,
las normas imperativas de la donacin no sern desplazadas arbitrariamente por las del
negocio instrumental.
Analicemos un caso: el contrato de opcin en funcin de garanta. Edward es
deudor de Alfhonse mediante un contrato de mutuo vlido, real, y no oculto. Sabiendo
ambos que las garantas reales y personales necesitan un costo, tiempo y limites, Alfhonse
insta a Edward a celebrar un contrato de opcin, por la cual Edward (debitore) otorga al
Alfhonse (creditore) un derecho de opcin cuyo ejercicio se pacta suspensivamente
condicionado al incumplimiento y sin que al efecto el acreedor deba desembolsar el precio
estipulado, el cual se reputar en el futuro ya recibido o se prev pueda compensarse
directamente con el importe del crdito principal. Fcilmente se comprueba, por tanto,
cmo en estos supuestos el acreedor carece de un inters verdadero en la adquisicin del
bien, y en consecuencia, si pacta la opcin es slo y exclusivamente para que acte como
mecanismo de resarcimiento en caso de impago
22
BIANCA, Massimo. Diritto Civile, Il Contratto,Nuova Ristampa con Aggiornamento, Vol III, Dott. A.
Giuffre Editore, Milano, 1998, Pg. 656 y 657.
23
24
Art. 53 LGM
Artculo 1111.- Nulidad del pacto comisorio
Al respecto, permteseme remitirlos a: ROCA MENDOZA, Oreste Gherson. Fraude a la ley, fraude a los
acreedores y la accin pauliana. En: Actualidad Jurdica, N 169, diciembre, Lima, 2007.
6. A manera de conclusin.
En el mundo econmico-social actual, la autonoma privada conlleva a realizar este
tipo de negocios para poder satisfacer los ms extraos fines de las partes, sean estas licitas
o ilcitas, por lo que el ordenamiento debe estar atento a estos comportamientos, y
establecer los mecanismos de regulacin especficos.
Es necesario estar atentos para saber si estamos en medio de un negocio indirecto,
que busque por lo general eludir una norma imperativa o el derecho a los acreedores de
esperar el cumplimiento de los contratos que celebran.
La reforma del cdigo civil es una buena oportunidad para poder abordar estos
puntos y establecer pautas de regulacin en estos temas, como son los negocios en fraude a
la ley, mecanismos de proteccin crediticia, negocios indirectos, negocios mixtos y
complejos. Pero tampoco se busca que el cdigo regule todo, las reglas pueden provenir de
argumentos legislativos, as como doctrinales y jurisprudenciales. En fin, el tema de
negocios jurdicos indirectos podr ser mejor entendido si se estudian los sistemas jurdicos
alemn, italiano y portugus; la ausencia de estudios doctrinarios sobre el tema en nuestro
pas, invita a reflexionar e investigar sobre el tema, y la ausencia de normativa especfica
invita aun ms a plantear crticas.