EL DELITO ADUANERO

Existen diferentes definiciones de delito, siendo la de Jimnez de Azua una de

las ms difundidas, para quien delito es el acto tpicamente antijurdico
culpable sometido a veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a
un hombre y sometido a una accin penal.
Soler define el delito como una accin tpicamente antijurdica, culpable y
adecuada a una figura legal, conforme a las condiciones objetivas de sta.
El maestro Carrara define el delito como la infraccin de la ley del Estado,
promulgada para seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo
del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y

polticamente

daoso
Por bien jurdico hemos de entender, as mismo

doctrinariamente, las

relaciones sociales concretas de carcter sinttico, protegidas por la norma

penal que nacen de la propia relacin social democrtica o como lo postula
Jorge Luis Tos, es aquel que se protege al tipificar un hecho como delito, lo
que equivale a conceptuarlo como bien jurdico tutelado.
Luis Jimnez de Aza concibe el bien jurdico como: el inters jurdicamente
protegido. Todos los bienes jurdicos son intereses vitales del individuo o de la
comunidad... El orden jurdico no crea el inters, lo crea la vida para la
proteccin del Derecho Penal eleva el inters vital a bien jurdico
El derecho penal contemporneo por el efecto de la denominada globalizacin
econmica no se limita solamente a

criminalizar los llamados delitos

violentos, se ha retroalimentado para sancionar acciones daosas a la vida

econmica. Es decir viene a proteger bienes

jurdicos de carcter

supraindividual.
Doctrinariamente el bien jurdico supraindividual no tiene sustrato
inmediato como en el caso de aquellos que protegen bienes
individuales.

jurdico
jurdicos

Son ejemplos de bienes jurdicos supraindividuales: El Orden Econmico, la

competencia, la propiedad intelectual, la Fe Pblica, La Informacin, etc.
Consecuentemente el delito aduanero es una conducta que se ajusta a los
presupuestos tericos del Cdigo de la Produccin, Comercio e Inversiones;
conducta tpica, antijurdica, culpable y punible.
La tipicidad constituye una primera valoracin del hecho. Se perciben actos de
engao al rol econmico del Estado y de fraude en perjuicio del fisco o
hacienda pblica.
En segundo lugar se debe captar la antijuricidad como segundo momento
valorativo. El sistema teleolgico implica la constatacin de la antijuricidad
material consistente en la lesin del bien jurdico protegido por la norma, puesto
que previamente se han instrumentalizado normas que criminalizan conductas
tendientes a defraudar al Estado, Fisco o Hacienda Pblica en su rol funcional
de facilitador de intercambio comercial en libertad.
Por ltimo tenemos el sentido razonable de la pena. En este sentido hemos de
convenir que todos los delitos aduaneros son eminentemente dolosos a
diferencia de las infracciones (contravenciones) aduanales administrativas que
pueden pertenecer al campo de la omisin.
El delito aduanero reprime el ingreso o salida de mercancas no sometidas al
control aduanero, ya que la sociedad aspira proteger la potestad aduanera,
puesto que la Administracin representa al Estado. El bien jurdico tutelado en
materia aduanal entonces ser un bien supraindividual, el orden econmico del
Estado o, en otras palabras, el Fisco.
Las infracciones aduaneras
De manera habitual se entiende por infraccin toda transgresin, violacin o
quebrantamiento de alguna ley, pacto o tratado, conforme juzga Scriche.
Concomitantemente, la infraccin aduanera, en nuestro caso, ser aquella
transgresin, violacin o quebrantamiento del Cdigo Orgnico de la
Produccin, Comercio e Inversiones. El Art. 175 del Cdigo Orgnico de la
Produccin, Comercio e Inversiones, publicado en el Registro Oficial No. 351
con fecha 29 de diciembre del 2010 que derog la Ley Orgnica de Aduanas

dice: Son

infracciones aduaneras los delitos, contravenciones y faltas

reglamentarias previstas en el presente Cdigo.

Para la configuracin del delito se requiere la existencia de dolo, para las
contravenciones y faltas reglamentarias se sancionarn por la

simple

transgresin a la norma.
En el caso de que se importare o exportare mercancas no aptas para el
consumo humano, el Director Distrital ordenar su inmediata

destruccin,

debiendo comunicar del particular a la Directora o al Director

del Servicio

Nacional de Aduanas del Ecuador, a costo del propietario,

consignante o

declarante.
Es necesario destacar que uno de los elementos ms importantes para que se
configure el delito en materia penal y penal aduanera es el dolo, cuya acepcin
se encuentra establecida en nuestro Cdigo Orgnico integral Penal, mientras
que para las dems infracciones sean esta contravenciones o faltas
reglamentarias es necesario que se haga presente tan solo uno de los tipos de
culpa, la trasgresin de la norma.
La evasin tributaria en el Cdigo de la Produccin, Comercio e
Inversiones
El Cdigo de la Produccin, Comercio e Inversiones, en el Art. 178 consigna las
Defraudaciones

aduaneras

evasiones

de

impuestos

aranceles,

tipificndolo como delito sancionable con pena de prisin de dos a cinco aos y
multa de hasta diez veces el valor de los tributos que se pretendi evadir,
cuando la cuanta sea superior a los ciento cincuenta salarios bsicos
unificados del trabajador general, a travs de cualquiera de los siguientes
actos:
1. Importando o exportando mercancas con documentos falsos o
adulterados para cambiar el valor, calidad, cantidad, peso especie,
antigedad, origen u otras caractersticas como marcas, cdigo, series,
modelos.

2. Simulando una operacin de comercio exterior con la finalidad de

obtener un incentivo o beneficio econmico, total o parcialmente, o de
cualquier otra ndole.
3. Omitiendo declarar la cantidad correcta de las mercancas;
4. Ocultando dentro de las mercancas declaradas otras mercancas
sujetas declaracin.
5. Obteniendo indebidamente liberacin o reduccin de tributos al comercio
exterior en mercancas;
6. Vendiendo,

transfiriendo

usando

indebidamente

mercancas

importadas al amparo de regmenes especiales, o con exoneracin total

o parcial sin la debida autorizacin;
7. Violando o retirando sellos, candados u otras seguridades colocadas en
los medios de transporte, unidades de carga, recintos o locales
habilitados como depsitos temporales, siempre que se determine
faltante total o parcial de las mercancas.

EL DELITO ADUANERO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA

El Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio e Inversiones, incluye al delito
dentro de la denominacin genrica de infracciones aduaneras, junto a las
contravenciones y faltas reglamentarias; pero en el Ttulo III, captulo II, habla
de los delitos aduaneros, empezando por el delito aduanero de contrabando,
transgresin de la ley aduanera de

carcter fiscal, mediante el trfico de

mercancas cuya importacin o exportacin ha sido prohibida o evadiendo los

tributos fiscales que deben pagarse por la importacin o exportacin de
mercancas, tipificndolo como la evasin del control y vigilancia aduanera
(por cualquiera de las seis causales) y cuya cuanta fuese superior a los diez
salarios mnimos y sancionndolo en el Art. 177.

A continuacin se analiza, sucintamente las causales del delito aduanero de

contrabando:
a.- Ingrese o extraiga clandestinamente mercancas del territorio aduanero
El Art. 105 del COPCI seala que: Territorio aduanero es el territorio nacional
en el cual se aplicarn las disposiciones de este Cdigo y comprende la zona
primaria y secundaria; siendo la primera aquel espacio interior de los puertos
y aeropuertos, recintos aduaneros y locales

habilitados en las fronteras

terrestres; u otros lugares fijados por la administracin aduanera, donde se

efecten operaciones de carga,

descarga y movilizacin de mercancas

procedentes del exterior o con destino a l; mientras que la zona secundaria,

comprende la parte restante del territorio ecuatoriano las aguas territoriales y
el espacio areo.
El territorio aduanero ecuatoriano, considerado como concepto jurdico
aduanero, coincide con el territorio nacional considerado como

concepto

poltico jurdico, no as en otras legislaciones aduaneras como la Argentina, en

que el territorio nacional no coincide con el aduanero, donde
conceden enclaves; o en otras legislaciones el territorio

incluso se

aduanero puede

coincidir con el territorio comunitario, como lo denota la experiencia europea,

que es producto de la suscripcin del Tratado de Roma de 1958, por la que se
cre la Comunidad Econmica Europea (CEE), ahora cuentan con un territorio
aduanero nico, producto de su unin aduanera. De all que en un Estado
puede existir uno o varios territorios aduaneros, y a la inversa, varios estados
pueden formar parte de un solo territorio aduanero.
Qu comprende nuestro territorio?: El Art. 4 de la Constitucin de la
Repblica del Ecuador, caracteriza al territorio ecuatoriano como: [...]

una

unidad geogrfica e histrica de dimensiones naturales sociales y culturales,

legado de nuestros antepasados y pueblos ancestrales. Este

territorio

comprende el espacio continental y martimo, las islas adyacentes, el mar

territorial, el Archipilago de Galpagos, el suelo, la plataforma submarina, el
subsuelo y el espacio subyacente continental, insular y martimo. Sus lmites
son los determinados por los tratados vigentes. El territorio del Ecuador es
inalienable, irreductible e inviolable.

Nadie atentar contra la unidad territorial ni fomentar la recesin.

Por su parte el Art. 609 del Cdigo Civil instituye como mar territorial y de
dominio nacional al mar adyacente, hasta la distancia de doscientas millas
marinas, que deben ser medidas desde las coordenadas ms sobresalientes
de la costa continental ecuatoriana, as como de las islas ms extremas de la
Provincia Insular de Galpagos y desde los puntos de la ms baja marea,
segn la lnea de base sealada por decreto ejecutivo.
Ms recientemente, el Estado Ecuatoriano, a travs del gobierno

del

Presidente Correa, ha limitado el mar territorial a solamente doce millas.

b.- La movilizacin de mercancas extranjeras dentro de zona secundaria sin el
documento que acredite la legal tenencia de las mismas, siempre y cuando no
pueda justificarse el origen lcito de dicha mercancas dentro de 72 horas
posteriores al descubrimiento, salvo prueba en contrario.
Se encuentra orientado al control posterior que faculta al Gerente Distrital,
disponer auditoras a las importaciones o exportaciones de mercancas, de
hasta tres aos anteriores, que hubieren sido realizadas al amparo de
regmenes aduaneros especiales; dicho control regularmente se lo efecta en
base a constataciones documentales, contables o fsicas. Dicha facultad
adems se extiende, a las investigaciones realizadas por los organismos de
control como la Contralora General del Estado, la Procuradura General del
Estado, el Ministerio Pblico del Ecuador, y el SRI en el mbito de sus
funciones. De detectarse que la mercanca no ha ingresado con documentos
que acrediten su legal importacin, se presume que los elementos del tipo
penal se han configurado; por lo que queda expedita la va penal aduanera,
para esclarecer los hechos.
c.-Cargue o descargue de un medio de transporte sin ninguna autorizacin de
mercancas no manifestadas, siempre que se realice sin el control de las
autoridades competentes.
En la normativa aduanera se encuentra referido todo un universo de bienes,
que como tal abarca la palabra mercancas Mercancas son los bienes
corporales muebles de cualquier clase. Dicha definicin otorgada por el
legislador, sin embargo, no alcanzan a contener, ni precisar todas las
acepciones que son sujetas de importacin o exportacin o de delito aduanero.

Gustavo A. Arocena, en base a la experiencia argentina refiere:

Mercadera es, por su parte, todo objeto que fuere susceptible de

esa

importacin o exportacin (Cdigo Aduanero, artculo 10, apartado 1).

Igualmente se consideran mercadera a los fines del Cdigo Aduanero, las
locaciones y prestaciones de servicios, realizadas en el exterior, cuya
utilizacin o explotacin efectiva se lleve a cabo en el pas, excluido todo
servicio que no se suministre en condiciones comerciales ni en competencia
con uno o varios proveedores de servicios (Cdigo Aduanero, artculo 10,
apartado 2, letra a); y los derechos de autor y derechos de propiedad
intelectual (Cdigo Aduanero, artculo 10, apartado 2, letra b)
Por lo tanto es necesario ampliar dicha definicin, para que la entrada o salida
de mercancas del territorio aduanero, no solamente se remita a los bienes
corporales muebles, sino que se considere tambin aquellos susceptibles de
importacin o exportacin como los servicios, derechos como la propiedad
intelectual, el desarrollo de software.
d.- Interne al territorio nacional mercancas de una Zona Especial de Desarrollo
Econmico, o sujeta a un rgimen especial, sin el cumplimiento de los
requisitos establecidos en este Cdigo y su Reglamento.
La legislacin aduanera prev la existencia de Zonas Especiales de Desarrollo
Econmico o sujetas a un rgimen especial, las mismas que tienen
determinadas prerrogativas para el ingreso y la salida de mercancas, sin
embargo de lo cual tienen que cumplir con determinados requisitos, cuya
inobservancia constituye el delito de contrabando,
e.-Desembarque, descargue o lance en tierra, mar o en otro medio de
transporte, mercancas extranjeras antes de someterse al control aduanero,
salvo los casos de arribo forzosos.
Los bienes de acuerdo al Cdigo Civil se clasifican en bienes corporales o
incorporales; siendo los primeros los que cuentan con un ser real y pueden ser
percibidos por los rganos de los sentidos, mientras que los incorporales son
aquellos que no pueden ser percibidos por nuestros sentidos.
Se sub clasifican los bienes corporales, en bienes muebles e inmuebles (ref.
Art. 584 Cdigo Civil); siendo muebles aquellos que se pueden transportar de
un lugar a otro, por s mismos como los animales o semovientes, o por fuerza
externa, como las cosas inanimadas; se exceptan los que siendo muebles por

naturaleza, se reputan inmuebles por su destino, segn el Art. 588 del Cdigo
Civil (ref. Art. 585 Cdigo Civil).
Las cosas muebles se dividen adems en bienes fungibles y no fungibles, el
Art. 593 ibdem caracteriza que las primeras son las que no puede hacerse un
uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan, como el caso de las
especies monetarias, cuando perecen para quien las emplea como tales; con
relacin a las cosas no fungibles stas son aquellas que no se destruyen.
El lanzamiento de mercancas de un medio de transporte, comprender
aquellos bienes muebles corporales, fungibles; e incluso, aquellos bienes
corporales que se reputan muebles, o los frutos de los inmuebles; respecto a
los bienes corporales muebles, constituyen un elemento del tipo penal, cuando
estos sean arrojados desde el medio de transporte para eludir el control
aduanero; sin embargo se encuentra supeditado como elemento subjetivo el
dolo; ya que el slo hecho de lanzar las mercancas, de un medio de
transporte, puede no deberse a un hecho doloso, cuando esto se realiza para
salvar la nave de un mal eminente.
Considerando que la mercanca pudiere ser transportada a travs de medios
de transporte internacionales, cabe destacar que es obligacin de la
Administracin Aduanera, informar cuando establezca que el transportista
autorizado, es responsable de una infraccin o delito aduanero; cursando la
noticia sobre este hecho al organismo nacional competente del pas miembro
de la Comunidad Andina; quien a su vez, deber poner en conocimiento del
organismo nacional competente del pas de origen del transportista, para que
se tomen las medidas correctivas.
En los instrumentos de Derecho Comunitario consta que son varios los
organismos que participan, en forma conjunta y ordenada para coordinar y/o
desplegar su control, como las autoridades de transporte, aduana, migracin,
sanidad vegetal y animal, polica, y otros; tanto en el plano nacional como en el
internacional, as lo revela la Comunidad Andina.
Lo referido, corresponde a los medios de transporte por carretera; sin embargo
los dems medios de transporte como los fluviales o martimos y areos deben
observar los requerimientos que cada instrumento lo exige.

f.- Oculte por cualquier mecanismo mercanca extranjeras en naves,

aeronaves, vehculos de transporte o unidades de carga, sin que se hayan
sometido al control de las unidades aduaneras.
A la administracin aduanera le corresponde desplegar una gama de
procedimientos y polticas aduaneras, tendientes al cumplimiento de los
objetivos econmicos, sociales y de seguridad nacional, que determine el
Estado.
Para dicho efecto la Constitucin, los instrumentos legales internacionales y
nacionales, conceden de manera privativa potestad a la SENAE, quien puede
otorgar en concesin ciertos servicios. Una de las facultades de la Aduana es
inspeccionar toda nave, aeronave, vehculo de transporte o unidad de carga, a
fin de constar que no se produzca el ingreso fraudulento de mercancas que no
hayan pasado por el control aduanero previo.
El Art. 379 del Cdigo Tributario dice: Constituye defraudacin , todo acto de
simulacin, ocultacin, omisin, falsedad o engao que induce a error en la
determinacin de la obligacin tributaria, o por los que se deje de pagar en todo
o en parte los tributos realmente debidos en provecho propio o de un tercero .
En el Art. 178 tipifica y sanciona el delito de Defraudacin aduanera o evasin
tributaria aduanera (perjuicio a la administracin aduanera en la recaudacin de
tributos) y en el Art. 179, contempla la tentativa de delito aduanero, tipificndolo
y sancionndolo con la mitad de la pena prevista, siempre cuando fuere en la
fase de ejecucin.
El mismo cuerpo de leyes invocado en el Art. 184 contempla la conducta
delictiva de Delito Agravado, es decir a aquel que tiende a reunir una o varias
circunstancias agravantes, conllevando a que se aumente la escala de la pena,
enumerando tentativamente las siete circunstancias agravantes que configuran
el delito de defraudacin aduanera, cuya concurrencia (una o ms) empeoran
cualquiera de los delitos contemplados en el COPCI.
La legislacin aduanera ha considerado como delito agravado aquel que rene
las siguientes circunstancias:
Cuando es participe del delito u funcionario o servidor pblico o cuando es
partcipe del delito un agente afianzado de aduanas o un Operador Econmico
autorizado o cuando se evite, de cualquiera de las formas, el descubrimiento

del delito o cuando se haga figurar como

destinatarios o proveedores a

personas naturales o jurdicas inexistentes o cuando se utilizare para el

cometimiento de la infraccin a menores de edad o cuando las mercancas
objeto del delito sean falsificadas.
En el Captulo III, Art 190 trata sobre trece contravenciones aduaneras, cuya
comisin se sanciona en el Art. 191.
La sancin tipo para las contravenciones aduaneras es la multa.
El Art. 192 contempla la sancin por no entrega de informacin a la SENAE.
El Captulo IV desde el Art. 193 hasta el 199, est referido a las faltas
reglamentarias.
Procedimiento para el juzgamiento del delito aduanero y las dems
infracciones aduaneras
El procedimiento para el juzgamiento del delito aduanero se

encuentra

establecido en el Art. 185 del Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio e

Inversiones
La mencionada disposicin legal del Cdigo citado establece que:
La accin penal para perseguir el delito aduanero es pblica y se ejercer
conforme a lo prescrito en el Cdigo Orgnico Integral Penal. (COIP).
Respecto del delito aduanero, el Servicio Nacional de Aduanas del Ecuador,
SENAE, tendr todos los derechos y facultades que el COIP; establece para el
acusador particular, los mismos que
servidor competente de la

ejercer a travs de la servidora o

jurisdiccin correspondiente, siendo parte del

proceso penal incluso en la etapa intermedia y de juicio

La innovacin introducida es que se concede todos los derechos y facultades
del acusador particular, al Servicio Nacional de Aduanas del Ecuador, a travs
del servidor o servidora competente, para ser parte,

incluso en la parte

intermedio y de juicio, esto con la finalidad de proteger en debida forma los

derechos del Fisco que son los del Estado ecuatoriano.
El Reglamento al Ttulo de la Facilitacin Aduanera para el Comercio del Libro
V del Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio Inversiones, emitido
mediante Decreto Ejecutivo 758, publicado en el R. O. No. 452 de fecha mayo
19 del 2001, en el Art. 240 establece el procedimiento para sancionar las faltas

reglamentarias y en el Art. 241 instituye el procedimiento para sancionar las

contravenciones aduaneras, sin diferir demasiado del juzgamiento y sancin
de las faltas reglamentarias, fundamentalmente en cuanto al juzgador.
Los Arts. 200 y 201 contemplan la prescripcin, as: La prescripcin de la
accin penal por delitos aduaneros prescribe en el plazo de cinco

aos,

contados a partir de la fecha en la que la infraccin fue perpetrada, o el ltimo

acto delictivo fue ejecutado; mientras que la prescripcin de las sanciones,
tiene lugar en el doble del tiempo que la prescripcin de la accin penal (Diez
aos), contado desde la ejecutoria de la sentencia si el infractor no hubiese
sido privado de su libertad.

Bibliografa:
JIMENEZ DE AZA, Luis, TRATADO DE DERECHO PENAL, Tomo I, 4ta.
Edicin, Buenos Aires, Argentina, Editorial Losada, S. A. 1960, pg. 60
Cdigo Tributario
Cdigo Orgnico de la Produccin Comercio e Inversin (COPCI)
Cdigo Civil Ecuatoriano
Cdigo Orgnico Integral Penal (COIP)