Derecho internacional de los

derechos humanos
Sr. Juan Antonio TRAVIESO
Profesor, Facultad de derecho y ciencias sociales, Universidad de
Buenos Aires
Director nacional de proteccin de datos personales, Ministerio de
Justicia y Derechos humanos
DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS:
CLASICO Y FUTURO 3.0
Por Prof. Dr. Juan Antonio Travieso
Primera parte
El Derecho internacional de los derechos humanos clasico
Introduccin
Desde el fin de la Segunda Guerra Mundial hasta la actualidad, el
derecho internacional de los Derechos Humanos (en adelante, DIDH) ha
crecido a pasos agigantados, tanto a nivel universal como regional y,
asimismo, se ha puesto en accin en la mayora de los Estados del
mundo.
El escenario fue el del mundo de la posguerra y la operacin para
instrumentar los cambios se ejecut con un derecho con nuevos
contenidos que tuvo como base el derecho internacional de la poca,
llamado contemporneo.
El nuevo DIDH comenz a desarrollarse sobre los moldes del derecho
internacional clsico, aunque rpidamente se advirti de que era un
zapato que no entraba en el pie, debido a que el derecho internacional,
no pudo explicar suficientemente los conflictos suscitados, juzgados en
Nuremberg, que plantearon una nueva cosmovisin del derecho
elaborada por medio de los estudios de Robert Alexy1 y de Chaim
Perelman.
En la actualidad, el derecho se presenta como una obra de ingeniera y
de arquitectura. Octavio Paz deca que la arquitectura es el testigo
menos sobornable de la historia; seguramente respetando a Aristteles,
quien afirmaba que cuando se construye bien, se llega a ser un buen
arquitecto e ingenioso poeta como Gaud y su Catedral de la Sagrada
Familia.
Adems, cuestiones como la globalizacin, la regionalizacin y los
nuevos esquemas del mundo inmerso en la tecnologa, estn obliterando
las reflexiones dado que resulta inevitable hacer referencia al nuevo
escenario. Estos tres conceptos plantean un enfoque diferente en el
derecho internacional de los derechos humanos. Entonces, el gran tema

tctico es lo que denominamos el cambio del pensamiento del yo

soberano al nosotros
global en un mundo tecnificado con redes sociales.
1. La historia de los Derechos Humanos
A medida que avanzamos en el desarrollo y comprensin del DIDH se
abren caminos que, como la adivinanza planteada en El jardn de
senderos que se bifurcan de Borges, convergen en un punto de
encuentro en el que se inscriben los interrogantes Qu
son los derechos humanos? Por qu hay que tratar su historia? Existen
avances y
retrocesos en la materia? El concepto de los derechos humanos es muy
amplio y tiene contactos con la historia. No recurrir a sta implica
abordar estudios parciales, limitados a lo jurdico, lo poltico, lo social,
etc. No recurrir a la historia tambin es acudir a los antiguos esquemas
de la ideologa del derecho natural actualizado con nueva terminologa.
La historia de los derechos humanos plantea, pues, dos relaciones: la
primera con la historia en s misma, que no significa retroceder hacia el
pasado; la segunda, con el
mismo concepto de los derechos humanos.
La segunda relacin, la de los derechos humanos, requiere otras
precisiones que son complementarias de las anteriores. Los derechos
humanos han adquirido un carcter dinmico, que se ha extendido
especialmente en la ltima mitad del siglo XX, dentro
de grandes contradicciones.
Sin embargo, ese concepto no se presenta tan linealmente al hallarse
entremezclado en la cultura antigua, medieval, moderna y
contempornea. En cada una de esas etapas, los derechos humanos se
fueron incorporando primero en las ideas polticas, luego se trasladaron
al mbito jurdico y, por tanto, al sistema normativo del derecho positivo
interno, extendindose con posterioridad al sistema internacional.
El proceso del desarrollo de los derechos humanos, pues, se ha dirigido
desde los derechos de la libertad, que en los hechos fueron los lmites al
poder del Estado, por una
parte, y la creacin de una esfera de poder con respecto a ese mismo
Estado, por la otra
parte, a travs de los derechos civiles y polticos con la participacin de
la soberana popular, elemento legitimador del poder. La etapa siguiente
fue la de los derechos econmicos, sociales y culturales que han tenido
el objetivo de compatibilizar la libertad con la igualdad en una
integracin posible.
El trnsito de una a otra etapa no fue solo fruto de una evolucin, de un
proceso automtico ya determinado o de una herencia, pues los
derechos humanos se conquistan dentro de un proceso mltiple de
cambios. Es as que los cambios del sistema econmico produjeron el
capitalismo y el auge de la burguesa que impuls el desarrollo, la

generalizacin y internacionalizacin de los derechos humanos. Los

cambios en el poder
poltico generaron el Estado caracterizado como un poder racional,
centralizado y
burocrtico, sin el cual no hay derechos humanos. Tambin hubo
cambios en el pensamiento, impulsados por los humanistas, por la
reforma religiosa, el individualismo, el racionalismo y la secularizacin.
Estos cambios en el pensamiento operaron tambin hacia un nuevo
paradigma en el desarrollo cientfico que consolid nuevas ideas sobre la
persona, su dignidad sin discriminacin, la libertad, la relacin en la
sociedad, y un paso hacia otra concepcin del derecho superador de las
fronteras de los Estados. Por tanto, los derechos humanos no son el
producto de la naturaleza sino de la civilizacin humana, que implica
ampliacin, transformacin y cambio. Por ello, un Estado con medios
eficaces de defensa para los derechos humanos, asegura la vida de
todas las personas.
Estas reflexiones sirven para asignar a los derechos humanos un sentido
estratgico dentro de la sociedad, instrumentado tcticamente a travs
de los derechos civiles, econmicos, sociales o culturales.
Cul es la historia de los derechos humanos? Qu hechos la integran y
cul es el criterio clasificador? Desde el punto de vista jurdico, la
historia de los derechos humanos se encuentra dirigida especialmente a
los hechos y a su consolidacin normativa, o sea, la positivizacin.
El criterio clasificador es el dinmico y continuo desde el mundo antiguo
hasta el siglo XV; sus escalones, los tiempos modernos, son base para la
aceleracin de los derechos humanos en los procesos revolucionarios de
los siglos XVIII y XIX. El proceso siguiente es el de la desaceleracin de
los derechos humanos, que finalmente conduce a su retroceso y la
consecuencia inevitable de la Segunda Guerra Mundial y cuyo punto
final dio paso a la internacionalizacin de hoy. se ha sido el criterio
clasificador, acentuando los paradigmas de cada poca y sus resultados.
La historia de los derechos humanos se visualiza por medio de paradojas
que expresan simplemente situaciones complejas que se plantean en la
realidad internacional en
el siglo XXI. En primer lugar la paradoja internacional, con un mundo
dividido en una
verdadera balcanizacin. La segunda paradoja es militar, despus de la
Segunda Guerra
Mundial se han producido ms de doscientos conflictos. El tercer punto
de inflexin es la
ciencia y tecnologa con progreso y al mismo tiempo riesgo para la
ecologa y la supervivencia del hombre en el planeta, pues el nfasis
est puesto en el crecimiento
econmico y no en el ambiente; la tecnologa irrumpe en la vida
cotidiana y se advierte la

relacin entre sta y los derechos humanos con un avance exponencial,

especialmente en su relacin con la informacin.3 .
Pero hay algo ms y con un sentido crtico, atendiendo el proceso
tecnolgico, se ha dicho que el Derecho no existe, ni es imaginable al
lado de la historia. Los conceptos y categoras bsicos de la Ciencia y
de la Teora del Derecho actual surgieron en la modernidad y en la etapa
de la codificacin, como respuestas jurdicas a las exigencias ticas y los
problemas polticos de aquella coyuntura histrica. Hoy ese contexto ha
variado profundamente, fruto de la revolucin tecnolgica. Por eso una
Teora del Derecho encerrada autopoieticamente, no slo sera incapaz
de explicar de forma satisfactoria la funcin de los sistemas normativos,
sino que sera incluso intil (o, en el peor de los casos, deformadora) de
su significado....
Este enfoque permite descifrar esta sociedad contempornea, en la que
los bytes y las tics (tecnologas de la informacin y comunicacin)
implosionan con ms fuerza que las balas. Resolver esos enigmas
constituye nuestro propsito.
2. Principios generales y caracteres
Mientras se agotaba el siglo XX, el DIDH se desarrollaba con prisa y sin
pausa.
Se consolidaron los caracteres que inspiraban la realidad de posguerra
con relacin a la
materia, esto es la independencia cientfica (objeto y mtodo) y la
interdependencia que
hacan del estado, el sujeto y agente generador de las relaciones
internacionales. Ese estado impugnado luca solitario en el curso de la
historia y culpable de las mayores atrocidades.
Pero el caso es que hoy el estado no est solo, no es el nico sujeto y
agente generador de
normas jurdicas, sino que tambin su rol se halla en tela de juicio a nivel
econmico, poltico y social. Mientras tanto la persona tiene un rol en el
DIDH motorizado por el principio pro hominem 5que exige que el
acceso a la jurisdiccin internacional no se halle mediatizado,
planteando si la persona conquista espacios y competencias o bien, si el
estado los pierde.
As pues, se aplica el sistema de derechos humanos que establece el
mayor soporte para la proteccin de stos. En el mismo orden de ideas,
hemos sostenido tambin que el juez debe declarar la
inconstitucionalidad cuando por medio de sta se ample el estndar
jurdico que asegure una mayor proteccin para la persona y sus
derechos.
Ampliar derechos es un objetivo estratgico.
El tema central es que los tratados internacionales deben respetar las
disposiciones del derecho interno y de la Constitucin articulados con los
derechos humanos8. Por ello, la cuestin central e institucional que

domina el DIDH en los hechos, es la ejecucin. Desde el punto de vista

de la persona, la consideracin primaria resultar, entonces, la medida o
extensin en que esas disposiciones de los tratados tendrn efecto
dentro del sistema jurdico interno.
En ese contexto, la realidad tiene tal velocidad que nos encuentra
relatando un film en 3D, en el que estamos en pleno decolage de un
avin que no est terminado y que se est construyendo dentro de una
ingeniera popperiana.
En ese nuevo mundo 3D, hay fuerzas que operan de manera tradicional
y otras de manera modernizadora y que dan lugar a los caracteres
distintivos del DIDH.
As pues, y desde el umbral, hay que aclarar que usualmente se han
considerado a los derechos humanos como derechos fundamentales,
integrando una querella nominalista. En la doctrina se ha utilizado esta
denominacin de manera habitual.
Esta calificacin responde al carcter absoluto que se les atribuye a
algunos derechos, frente a otros de carcter accesorio. Los primeros
seran inderogables y a primera vista, denominar "fundamentales" a
algunos derechos, induce a cuestionar los dems y plantear entonces, si
hay una escala jerrquica entre unos y otros.
La hiptesis de aceptar la existencia de ciertas normas irreductibles e
inderogables implica que las que hoy tienen ese carcter, maana
puedan no tenerlo. Existe el riesgo de calificar ciertos derechos que
usos, costumbres o moral hayan dejado de lado.
Tambin existe el peligro de no incluir como derechos fundamentales a
unos y hacerlo con
otros, que todava no tienen ese carcter.
Una vez aclarada la cuestin nominal vamos al principio, que es el
comienzo de la existencia de todas las cosas. Julio Cortzar deca que la
base de un relato y lo que ms
debe cuidar el autor, es el principio. As es tambin en el derecho y en
esa materia, siempre que se trata de principios nos referimos a reglas
que exigen poseer la llave que accionen los motores del DIDH. Lo mismo
sucede con los caracteres que estructuran la base de la naturaleza
jurdica y que los planteamos como los peldaos de la escalera del DIDH,
que se exponen a continuacin.
2.1.-Los Derechos Humanos son Universales.
Los instrumentos constitutivos de los derechos humanos se hallan en la
carta
de la ONU y la Declaracin Universal de 1948, adems de toda la familia
de tratados de
derechos humanos a nivel universal y regional como la Convencin
Interamericana de
Derechos Humanos (en adelante, CIDH). La mxima expansin consiste
en concebir al DIDH conteniendo normas imperativas de derecho

internacional ius cogens, que no admiten suspensiones ni restricciones

bajo ninguna circunstancia o condicin12, toda vez que universalidad e
imperatividad forman un conjunto inseparable.
Por tanto, es posible considerar que los tratados de derechos humanos
no admiten derogaciones. En trminos generales los tratados sobre
derechos humanos tienen el carcter de ius cogens. Y existe consenso
de que ciertos derechos, como el derecho a la
vida, a no ser torturado ni esclavizado, son tan bsicos que no pueden
ser derogados.
No obstante y sin desvirtuar lo expuesto, existen tcnicas que limitan o
restringen el alcance de los tratados, incluso de los de derechos
humanos. Esas tcnicas son
la denuncia de tratados; las reservas en sus clusulas, las normas que
condicionen el
ejercicio de derechos individuales; clusulas interpretativas; clusulas
clawback (de escape); y clusulas derogatorias propiamente dichas. 14
Por otra parte, distintas normas permiten tambin limitaciones por
"consideraciones de moralidad, orden pblico o seguridad nacional en
una sociedad democrtica" (ver Convencin Europea, arts. 6, 8, 9, 10,
11, etc.).
El tema adquiere relevancia en cuanto al relativismo cultural, pues all
pugnan
los principios de universalidad y de diversidad. Segn algunos autores,
podra hablarse de la "Uni-di-versalidad" de los derechos humanos,
precisamente para defender la idea de que ellos deben ser concebidos
dentro de un abordaje mutuo y abierto.
2.2.-Los derechos humanos son operativos y justiciables en el
derecho interno
El tema se plantea con respecto a las normas del DIDH y su aplicacin
en el sistema jurdico interno automticamente, o si requieren procesos
de recepcin, y si el juez
puede aplicarlas en forma directa.
Para aclarar esta cuestin hay que distinguir entre normas operativas y
normas programticas (plan o programa); entendiendo que las normas
operativas son aquellas que se aplican directamente sin necesidad de
norma auxiliar (self-executing).
Esas normas operativas se hallan dentro de tratados internacionales,
que como ha considerado la Corte Interamericana de Derechos
Humanos: "Los tratados modernos sobre derechos humanos en general,
y, en particular la Convencin Americana no
son tratados multilaterales del tipo tradicional concluidos en funcin de
un intercambio
recproco de derechos para el beneficio mutuo de los Estados
contratantes. Su objeto y fin

son la proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos

independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio Estado
como frente a los otros Estados contratantes. Al aprobar estos tratados
sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal
dentro del cual ellos, por el bien comn, asumen varias obligaciones, no
en relacin con otros Estados, sino hacia los individuos bajo su
jurisdiccin" (Opinin Consultiva, nm. 2 de octubre de 1982).
Por tanto, la Convencin no slo vincula a los Estados partes, sino que
otorga garantas a las personas. Por ese motivo, justificadamente, no
puede interpretarse como cualquier otro tratado.
La excusa de la presunta falta de operatividad no es suficiente para no
aplicar normas vigentes de derechos humanos, tan supremas o ms que
las constitucionales. Hay que tener en cuenta que se hallan en juego
principios de responsabilidad internacional del
estado (Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, art. 27) .
En consecuencia, los Derechos humanos son operativos e incluso
obligan a los estados a adoptar las disposiciones de derecho interno
para garantizar el ejercicio de los
derechos y libertades (Art. 2 Convencin Interamericana).
2.3. Los Derechos Humanos son Progresivos
La historia de los derechos humanos acredita la progresividad, dentro de
un proceso de crecimiento y expansin. El DIDH forma un conjunto
progresivo y el mejor ejemplo de esta situacin se halla en la pena de
muerte que en caso de su abolicin no podr reestablecerse
(Convencin Interamericana de Derechos Humanos art. 4 inc. 3). Este
principio de progresividad trae como consecuencia la disposicin ms
favorable a la persona o principio pro hominem, que se puede ampliar a
pro cives o pro libertatis (Art 29 inc. b, CIDH).
2.4.-Los Derechos Humanos son irreversibles
Una vez que los derechos humanos son reconocidos por el estado, no se
puede retroceder o revertir tal reconocimiento. Pero qu sucede en caso
de denuncia del tratado considerando que si el derecho es inherente a la
persona humana por su condicin
de tal, no es reversible. En caso de conflicto entre normas priman los
derechos humanos. La teora de los derechos preferidos, ubica en primer
lugar en relacin jerrquica al DIDH
2.5.-Los Derechos Humanos tienen efectos verticales
Los efectos verticales expresan que las obligaciones correlativas recaen
en los
estados y no en los individuos.18 De all, surge la proteccin judicial
establecida en la
Convencin Interamericana de Derechos Humanos.

Hay que tener en cuenta que los organismos internacionales de

derechos humanos no sustituyen a los Tribunales internos de los
estados. Esta obligacin se opera por los medios judiciales del derecho
interno. Solo de manera complementaria y subsidiaria
por los organismos internacionales, en caso de que esos medios no
existan, no sean idneos, efectivos o estn agotados. Recin despus
del cumplimiento de esos extremos, se puede acudir a los sistemas
internacionales. Desde luego que es condicin para el DIDH que existan
estructuras subsidiarias, necesariamente de orden internacional, esto
es, fuera del estado de que se trate.
2.6.- Los derechos Humanos son interdependientes, integrales e
indivisibles
La interdependencia se refiere a la relacin con la democracia; de all
que la democracia es un presupuesto de la existencia de los derechos
humanos.
En cuanto a la caracterstica de integrales, implica que no es admisible
que se desconozcan unos derechos, bajo pretexto de salvaguardar otros
(Declaracin Universal, los Pactos Internacionales y los documentos
finales de las dos conferencias mundiales de
derechos humanos, a saber la Declaracin de Tehern de 1968 y la de
Viena de 1993). Todos actan coordinada y simultneamente y sin
exclusiones.
En la Declaracin de Tehern, se dispone que "los derechos humanos y
las libertades fundamentales son indivisibles" y, en la Declaracin de
Viena de 1993, se afirma que la democracia, el desarrollo y los derechos
humanos son "interdependientes" y "se
refuerzan mutuamente".
3. Normas dinmicas y tecnologa superadora
Umberto Eco supo registrar el valor de la informacin codificada.
Recordemos que en su novela El nombre de la rosa, el conocimiento
estaba guardado en antiguos cdices dentro de monasterios
inaccesibles.
Fuera de la ficcin, en la realidad, lo importante del conocimiento, y en
especial de las normas, es que fluyan por los capilares de la sociedad
nacional e internacional y se metabolicen. En ese proceso, se presenta
una vinculacin estrecha con el modelo de organizacin social
internacional. Quizs por ese motivo es que con abundantes razones,
Habermas, en su obra El derecho internacional en la transicin hacia un
escenario
posnacional, considera que la sociedad internacional ha superado la
visin kantiana,
especialmente en lo que se refiere a la globalizacin del comercio, las
inversiones y la

produccin, los medios, el mercado y los cambios culturales

internacionales, los riesgos
transfronterizos, el medio ambiente, etc.
As pues, con la soberana en disminucin se presentan los conflictos
entre estados que requieren cooperacin internacional. Adems se
observan las organizaciones internacionales, los organismos no
gubernamentales y los tribunales internacionales que han acentuado sus
nuevas competencias (Corte Penal Internacional). En ese marco, se
verifica la expansin del DIDH.
En realidad, estamos percibiendo que el derecho constitucional del siglo
XXI va a ser el DIDH. La constitucin ahora no es el nico pacto de
convivencia, hay nuevos pactos que son los pactos de derechos
humanos regionales y universales. Ejemplo de lo expuesto resulta la
Carta de la ONU de 1945 con sus disposiciones operativas entre las que
se sealan el prembulo, los propsitos y principios (art 1 inc. 2 y 3), el
respeto universal
de los derechos humanos (art, 55), en lo referente a la Asamblea
General instando a la
colaboracin para hacer efectivos los derechos humanos (art. 13 inc. b)
y en el la facultad
del Consejo Econmico Social para hacer recomendaciones con el objeto
de promover el
respeto a los derechos humanos .
Asimismo sealamos la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
de 1948 y los pactos de Derechos Humanos de la ONU de 1966, el de
Derechos Econmicos Sociales y Culturales y el de Derechos Civiles y
Polticos, ambos de 1966. Por supuesto en el mbito regional tambin
hay que sealar el desarrollo normativo del Sistema Europeo con la
Convencin Europea de Derechos Humanos,23 la Convencin
Interamericana de Derechos
Humanos llamada Pacto de San Jos de Costa Rica y finalmente, el
sistema africano con los diferentes desarrollos jurdicos en materia de
derechos humanos.
Adems, los principios del DIDH estn normados en cientos de tratados
internacionales que se hallan online, por lo que debemos tener en
cuenta el impacto de la
tecnologa.
SEGUNDA PARTE
El DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS.
FUTURO 3.0
Introduccin
En la actualidad, en vez de disparar balas se lanzan rfagas de metralla
virtuales y continuas en los medios de comunicacin a travs de redes
sociales. Para ser militante global solo hace falta empuar un mouse.

Hemos descripto precedentemente, la situacin general del DIDH, en un

mbito clsico. Antes se trataba de la lucha de las personas para
defenderse del Estado. Sin embargo, se han producido grandes cambios.
Zigmunt Bauman ha marcado la existencia de un nuevo mundo, el de la
modernidad lquida, frgil, desgarrado, heterodoxo en contraposicin con
la modernidad slida del siglo XX.
Lo mismo ha sucedido con el diseo de sociedad que cambi tan
profundamente que en quinientos aos pasamos de descubrir que la
tierra redonda pas a ser plana luego de internet y otros factores.
Esos cambios se hacen visibles especialmente en una suerte de efecto
domino en todo el planeta. En ese orden de ideas, se ha dicho que el
orden internacional existente, tan radicalmente injusto, permite que
estos avances tecnolgicos convivan con una realidad
sangrante que denuncia entre otros, anualmente, el Informe sobre
desarrollo humano de la ONU. En l se afirma que 30.000 nios
menores de cinco aos mueren cada da por causas evitables, lo que
supone la muerte de 11 millones de nios por ao; 350 millones de
nios no asisten a la escuela; 1.200 millones de personas subsisten con
menos de 1 dlar por da y otros 850 millones son analfabetos. La
sntesis revela que existe una brecha insalvable entre pases ricos y el
resto de los habitantes del planeta.27 Lo ms dramtico es que este
informe corresponde al 2001.
Esta situacin lleva a cuestionarse si puede disminuir la desigualdad en
el mbito de la tecnologa digital, si el progreso econmico depende de
las TICs y si la desigualdad digital cada vez mayor agrava la divisin
socioeconmica existente entre los pases industrializados y los pases
en desarrollo. Por otra parte, algunos autores se refieren
a pases infopobres e inforicos presentndose una desigualdad
tecnolgica digital, tambin llamada divisoria digital o brecha digital.
As pues, el planeta no est dividido por ideologa, sino por tecnologa.
Slo una pequea parte, en la que vive aproximadamente el 15% de la
poblacin del mundo, produce casi todas las innovaciones tecnolgicas.
Los sucesos en Egipto, Libia y Siria confirman que, en este mundo
paradojal, han cambiado los paradigmas y es posible que en poco
tiempo se analice el valor de Facebook o Twitter en el reclamo de
respeto por los derechos humanos e incluso en la generacin y demanda
de nuevos derechos. No es lejana la idea de que las expansiones de los
derechos humanos nazcan, crezcan y se expandan por Facebook y
Twitter.
Y tras llovido, mojadoahora se presenta una nueva complicacin, pues
el mundo paradojal se ve en un modelo 3.0 de sociedad, metfora que
se utiliza para describir
la evolucin del uso de internet y la interaccin de las personas. Se trata
de las TICs, que
mediante diferentes formas como las transformaciones de la red en
movimientos sociales,

tienden a crear contenidos accesibles por mltiples aplicaciones debido

a su impulso.29
Existe la sensacin de que la sociedad se percibe como un auto de
frmula 1, en tanto que
corresponde a un carruaje del siglo XV.
Lo cierto es que cada vez que hacemos click desde una computadora e
ingresamos a Internet, estamos en condiciones de circunnavegar la
tierra en milsimas de segundos. La world wide web (www), por esencia,
es internacional como los satlites que transmiten informacin, los
cables submarinos que permiten la difusin con una fibra ptica de un
nfimo espesor, entre 10 y 300 micrones y que transportan mensajes con
haces de luz
a enormes velocidades.
As, una de las cuestiones tambin ms actuales es la relacin entre la
tecnologa y los derechos humanos. Cada vez se presentan ms grupos
de personas que reclaman derechos desde ngulos insospechados y no
tradicionales. Por tanto, cuando articulamos el mundo globalizado con la
actualidad, de inmediato surge la tecnologa y, por supuesto, el vector
ms eficiente para su transmisin que es el DIDH.
Una afirmacin tradicional es que el derecho internacional es la ley de la
tierra. Es muy difcil entender un espacio donde no se hallen en juego las
reglas del derecho internacional en interaccin con las
telecomunicaciones, video e informtica, coordinadas
por la ciencia y la tecnologa en el marco de los derechos humanos,
conformando una red.
1. Fuentes del Derecho Internacional de los derechos humanos y
tecnologa.
Cmo armonizar la tradicin con la innovacin? Tradicionalmente, las
fuentes del derecho internacional y por supuesto las del DIDH han sido
los tratados, la
costumbre y los principios generales del derecho. Como medios
auxiliares se estableca a la doctrina de los publicistas y a la
jurisprudencia. Esa era la visin de mediados del Siglo XX que se
normaba en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (Art. 38).
La cuestin es si ese ropaje del derecho internacional es adecuado para
esta poca, si es necesario algn tipo de adaptacin, si se han producido
cambios copernicanos, o bien, si la solucin ser la de adoptar un
vintage jurdico.
No hay duda de que las fuentes son los tratados, la costumbre y los
principios generales del derecho ya que poseen una plasticidad y un
poder de expansin extraordinarios, en una poca de globalizacin
creciente dentro de un poder de generacin y posterior cristalizacin
normativa. Sin embargo, a pesar de la ortodoxia de este concepto
doctrinal, podra discutirse siempre por va de hiptesis, el concepto
tambin ortodoxo de

que la doctrina y la jurisprudencia no son fuente del derecho (ver

Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia- art. 38 inciso 1 d y art. 59).
Lo cierto es que en el DIDH parecera que este criterio sufre alguna
variacin hacia la heterodoxia de dicho estndar al afirmar que la
jurisprudencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos es
ultraactiva, con un indiscutible valor efectivo.
En la formacin del DIDH no solo han actuado los Estados sino otros
rganos jurisdiccionales, como la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, que tambin han
trabajado con un plan muy concreto: primero los cimientos y luego el
edificio.
De esa manera, se ratifica que a pesar de que la jurisprudencia no es
fuente
de derecho, constituye un elemento material de formacin de normas
consuetudinarias e
incluso en algunos casos se producira un deslizamiento y se generara
un nuevo sistema de fuentes por medio del llamado usus fori de
aplicacin indispensable bajo apercibimiento de responsabilidad
internacional (Convencin de Viena sobre los Derechos de los Tratados,
art. 27). En sustento de esta argumentacin se debe considerar, a modo
de ejemplo, que la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su
carcter de principal intrprete de la Convencin de San Jos de Costa
Rica es la nica autorizada para emitir una interpretacin autntica,
constituyendo un nuevo paradigma de aplicacin del DIDH en el derecho
interno.
Las fuentes del DIDH constituyen uno de los temas que hacen a la
ingeniera de esta materia y que se refiere a la formacin de las normas
de este ordenamiento, dentro de un criterio evolutivo con los avances
tecnolgicos. Dentro de pocos aos, seguramente, se va a analizar la
formacin de normas mediante prcticas difundidas por internet, que
matizarn jurdicamente el nuevo espacio de las redes.
Analizando las opiniones consultivas y los fallos contenciosos de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos se advierten los canales de la
interpretacin de las normas en los diversos casos, pero tambin una
prediccin acertada acerca de la solucin que el tribunal tendr en casos
similares. El margen de penumbra que detentan las normas de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos se clarifica con la
jurisprudencia.
2. Derecho de los Tratados ON LINE
El punto de conflicto se produce ante los institutos tradicionales como el
Derecho de los Tratados. Ms all de estos factores de aceleracin,
persisten los lineamientos generales clsicos de la formacin de las
normas internacionales. Predomina la presencia activa de los Estados y
otros sujetos del derecho internacional que filtran, esto es, aceptan o

rechazan, y, en general, siguen siendo los guardianes de la formacin de

derecho, con los prerrequisitos del pacta sunt servanda y el deber de
cumplir de buena fe las obligaciones internacionales. Por supuesto, es
evidente que esa actuacin en materia de
tratados internacionales exige el consentimiento expreso y en forma
escrita como la clave de bveda del sistema. Sin embargo, centralizar la
formacin del derecho internacional
exclusivamente en los tratados hubiera significado una esclerosis
pronunciada en el sistema, quedando todo el derecho reducido a su
aspecto convencional, un derecho cerrado dentro del crculo vicioso de
la captacin estatal, a partir del cumplimiento de protocolos y formas.
Vivimos en un mundo con una sobredosis de problemas y situaciones.
Hoy en da, es indiscutible que el tratado es fuente de derecho
internacional y del DIDH, formador de este ordenamiento y expresin de
derechos y obligaciones. Ese componente normativo es la clave de las
relaciones internacionales contemporneas y especialmente en los
derechos humanos. Qu hubiera pasado hacia mediados del siglo
pasado con tantos
problemas y tan pocas soluciones? Es probable que los tratados, cientos
o miles, pudieran
ser contenidos en edificios o bibliotecas. Hoy en da es imposible
imaginar la cantidad y el
volumen que ocuparan esas normas. Por suerte, hubieron soluciones y
contamos con
soportes magnticos que nos permiten evaluar su cantidad ya no en
pginas de papel sino
en bytes.
Los Tratados de Derechos Humanos son diferentes a los tratados
tradicionales, como por ejemplo los comerciales, polticos, culturales,
humanitarios, tecnolgicos, etc. (OC 1, p. 24) (OC 2, p. 27 y 29).
Siempre existe la tentacin de recurrir a las instituciones tpicas del
DIDH contemporneo. Lo que sucede es que, en un mundo
informatizado y sometido a los avances de la tecnologa, uno se siente
impulsado a encarar la solucin mediante un clic mgico.
En el derecho de los tratados no existe la posibilidad de esas soluciones
instantneas. Los acuerdos internacionales son el resultado de
laboriosas etapas que, adems, requieren la intervencin de diferentes
poderes del Estado. Las relaciones internacionales, no funcionan por
medio de un play, tambin mgico.
El interrogante que se presenta es si recurrimos o no a las fuentes
tradicionales como los tratados internacionales. Hay una fuerte
tentacin a moverse con ms libertad y a asignar a las fuentes una
elasticidad y heterodoxia para que las relaciones internacionales sean
ms dinmicas, proactivas y no reactivas.
3. Puesta en marcha del DIDH. Cuestiones de Interpretacin

Ahora bien, corresponde poner en marcha a las fuentes de manera

sinrgica.
Para ello es menester analizar los motores que constituyen los criterios
de interpretacin
para la aplicacin del DIDH en el ordenamiento interno e internacional.
En una gran sntesis, de todos los sistemas expuestos se pueden
detectar dos posiciones que operan como los extremos de un arco.
En uno de ellos se halla una posicin que denominaremos el legalista,
que plantea la solucin normativa o dogmtica. All se hallan en sintona
las normas internas y las
subsidiarias internacionales, esto es la Convencin Americana, que
obliga a adoptar
disposiciones de derecho interno articuladoras del sistema
En el otro extremo se hallan las opiniones consultivas, pautas, informes
y recomendaciones que operan como guas.
En el centro del arco, y como resultante de las fuerzas que pueden
operar y tensarlo, se hallan los principios pro hominem, antes
sealados, que operan como una suerte de compensador, paraguas o
umbrella.
Ms all de esa imagen del arco, se verifica que entre los ordenamientos
nacionales e internacionales se perciben dos situaciones:
Haciendo una suerte de metfora de siembra, en primer lugar se
produce la llamada cross fertilization que acta barriendo y haciendo
crecer a los dos ordenamientos
en una gross fertilization La fertilizacin resulta de tal magnitud, que
aporta un nuevo
producto que constituye el corazn del DIDH.
Siguiendo con la imagen propuesta, en segundo lugar se presenta una
situacin que denominamos transportation, que podramos traducir
libremente como difusin activa, y que en los hechos significa la
conjunta importacin y exportacin de normas de estado a estado. 37
Verdaderamente esa difusin se produce en el marco de un GPS jurdico.
Estos dos conceptos constituyen algo ms que simples paralelismos
explcitos o causales, fruto de concepciones jurdicas compatibilizadas.
Representan un intercambio intenso y un aporte significativo a la cultura
jurdica que supera un esquema del derecho tradicional. Se trata pues,
de un espacio dinmico que supera la concepcin clsica, ya que el juez
interpreta los tratados con criterio de integracin de sistemas nacionales
e internacionales fertilizados, transportados y transformados en los
nuevos principios de
derecho pblico y que conforman el cuadro operativo del DIDH.
3.1. DIDH y Biotecnologa. La punta del iceberg
El DIDH en el siglo XXI comienza a extenderse sobre los nuevos desafos
que se presentan en la sociedad, en una suerte de contaminacin
benfica. En algunos casos se desarrolla de manera clsica, por medio

de fallos que operan con nuevos criterios y problemas, pero dentro de

los cnones de estilo. Nos estamos refiriendo al proceso de cambios que
se van produciendo en la tecnologa con un alto impacto en la sociedad.
El caso es que la sociedad se va rediseando con avances tecnolgicos
que impulsan renovaciones en las normas y sus interpretaciones.
La medicina cuenta con avances cientficos enormes en el siglo XXI. Se
ve influenciada por la tecnologa y, en la interferencia con el DIDH,
genera nuevos desarrollos.
As pues, un avance en cuanto a la relacin con la tecnologa y la
medicina, se ha presentado en el caso suscitado ante la Repblica de
Costa Rica sobre Fecundacin in vitro, la punta del iceberg. Este fallo se
presenta en la superficie, pero debe considerarse lo que se encuentra
por debajo de l.
Lgicamente, la fecundacin in vitro (en adelante, FIV) no exista en la
poca en que se redact la CIDH. Entonces, se plantean los problemas
dado que la novedad tecnolgica tiene que ser juzgada con normas que,
no obstante estar dotadas de una generalidad operativa, requieren de
esfuerzos interpretativos para ser adaptadas a la FIV.
Un vestido viejo en un cuerpo nuevo? Cmo armonizar la situacin? La
solucin clsica que disea Costa Rica es la prohibicin de la fertilizacin
in vitro por un plazo casi de doce aos. El caso es que la solucin, se
transform en un problema y por tanto, finalmente se plante una
demanda contra Costa Rica ante la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
De esta manera la referida Corte Interamericana a fines del ao 2012
declar que la prohibicin establecida por dicho Estado con relacin a la
tecnologa de salud reproductiva, violaba diversos derechos establecidos
en la CIDH tales como, el derecho a la privacidad, el derecho a la
libertad, el derecho a la integridad personal, y el derecho a construir una
familia, reconocidos por el DIDH. Esta decisin tiene una importancia
superlativa, toda vez que el criterio se hace aplicable a todo el mbito
de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, esto es, a los Estados que han
aceptado su jurisdiccin. El DIDH tie todo el sistema.
La tarea fue ardua y se oper escaln por escaln. Tradicionalmente, la
interpretacin se diriga exclusivamente a la parte textual o literal. Ms
adelante, la interpretacin fue la sistemtica e histrica que tuvo en
cuenta todos los antecedentes en el sistema universal, europeo y
africano y sus consecuencias. Por ltimo, el criterio tiene un nuevo
abordaje en la llamada interpretacin evolutiva que integra una visin
adecuada para encarar el caso y la problemtica de los nuevos desafos
tecnolgicos. No es posible encararestos nuevos aspectos con
herramientas antiguas: el vino nuevo no debe ser guardado en odres
viejas.
Volviendo al caso, se destaca en el fallo con relacin a la consideracin
de persona, al embrin en el marco del artculo 4 de la Convencin.

Por tanto la interpretacin evolutiva se hizo necesaria para producir una

solucin, con criterio de plasticidad normativa. En ese sentido, la Corte
sostuvo que En el presente caso, la interpretacin evolutiva era de
especial relevancia, teniendo en cuenta que la FIV es un procedimiento
que no exista al momento en el que los redactores de la Convencin
adoptaron el contenido del artculo 41 de la Convencin.
En el Derecho Internacional, la interpretacin evolutiva es consecuente
con las reglas generales de interpretacin de los tratados consagrados
en la Convencin de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados. La
Corte Interamericana de Derechos Humanos, en
la Opinin Consultiva sobre la Interpretacin de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1989), y la Corte
Europea de Derechos Humanos, han sealado que los tratados de
derechos humanos son instrumentos vivos, cuya interpretacin tiene
que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones de vida
actuales.
Este caso revela la influencia de factores externos, como es el
proveniente de
la biotecnologa, sobre la normativa y que genera la ruptura de un dique
para que la realidad se adecue al nuevo cauce.
3.2. DIDH y Responsabilidad Internacional.
Otro tema de cambio de sintona del DIDH es sin dudas la
responsabilidad internacional en la que como en otras materias, el
paradigma clsico del derecho internacional fue reformulado.
Aparecieron nuevos sujetos de derecho internacional que desalojaron la
primaca del estado como nico sujeto y agente generador de normas
jurdicas. Luego de esta ampliacin de sujetos, en gran parte fruto del
realismo internacional, se ha tratado de centralizar la responsabilidad.
Ahora, en esta humanidad del siglo XXI, llamada posmoderna, se impone
determinar la verdadera eficacia del DIDH en cuanto a la responsabilidad
efectiva.
Podemos tener la tentacin de afirmar que la faz preventiva del DIDH ha
fracasado. Sin
embargo, debemos analizar la complejidad de la situacin de los
conflictos tnicos y religiosos a fin de siglo y los remedios que las
normas han previsto. En ese sentido, la
subjetividad internacional, esto es, la posibilidad de reclamar
internacionalmente contra el Estado causante de un ilcito internacional,
tiene profundos contactos con la situacin del orden democrtico, del
control popular y de la legitimidad (caso Libia, 2011). Las masas
humanas que van a ser objeto de las sanciones, no pueden influir sobre
sus gobiernos para obligarlos a cumplir con los derechos humanos. Por
tal motivo, debe existir un orden democrtico y control del poder.
La situacin es que el mundo actual, de violaciones masivas de los
derechos humanos, est ejerciendo un poder de demanda que debe

cubrirse con una oferta de normas eficaces, bajo apercibimiento de que

el orden internacional pierda eficacia sociolgica y que su nivel de
cumplimiento quede reducido slo a una larga enumeracin de buenos
propsitos que se firman y ratifican en tratados, pero que despus no se
cumplen.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido
parmetros interpretativos coherentes. En ese sentido, ha establecido:
El derecho internacional puede conceder derechos a los individuos e,
inversamente, determinar que hay actos u omisiones por los que son
criminalmente responsables desde el punto de vista de ese derecho. Esa
responsabilidad es exigible en algunos casos por tribunales
internacionales. Sin embargo,
actualmente la responsabilidad individual puede ser atribuida solamente
por violaciones
consideradas como delitos internacionales en instrumentos que tengan
ese mismo carcter, tales como los crmenes contra la paz, los crmenes
de guerra y los crmenes contra la humanidad o el genocidio, que,
naturalmente, afectan tambin derechos humanos especficos
Desde otro punto de vista, la Corte Interamericana completa el crculo
de la responsabilidad individual agregando la responsabilidad estatal. No
sea que al cerrar la red, se atrape al pez pequeo y dejemos en libertad
al grande. La referida Corte ha expresado: En lo que concierne a los
derechos humanos protegidos por la Convencin, la competencia de los
rganos establecidos por ella se refiere exclusivamente a la
responsabilidad internacional del Estado y no a la de los individuos. Toda
violacin de los derechos humanos por agentes o funcionarios de un
Estado es, como ya lo dijo la Corte, responsabilidad de ste.
La Corte concluye que el cumplimiento por parte de agentes o
funcionarios del Estado de una ley manifiestamente violatoria de la
Convencin produce responsabilidad internacional del Estado. En caso
de que el acto de cumplimiento constituya un crimen
internacional, genera tambin la responsabilidad internacional de los
agentes o funcionarios que lo ejecutaren.
Verdaderamente, la comunidad internacional tiende hacia la
denominada hiperestesia de la responsabilidad de todos aquellos que
hayan cometido violaciones de los derechos humanos especialmente en
los crmenes juris gentium; un cambio de abordaje dinmico: ha nacido
un nuevo siglo.
4. DIDH 3.0, soberana y tecnologa. Cuatro problemas, una
solucin
Como expresamos anteriormente, en la actualidad, se presenta la
soberana ms como un obstculo que como un requisito. La soberana,
pues, se muestra como un elemento que interesa menos y luce reducida
slo a los aspectos impositivos y fiscales, aunque cada vez en forma
ms laxa.

La consecuencia inevitable es que el Estado contemporneo, en

principio, aparece inerme ante amenazas globales, y en especial en todo
lo referente a la privacidad.
Todo este tema se agrava en la relacin del derecho con la tecnologa.
As por ejemplo, un
grupo integrante de ONGs exigen el respeto de los derechos humanos
en internet y reclaman actuar contra el racismo y la discriminacin
solicitando que los proveedores
faciliten mecanismos accesibles para presentar quejas en sus pginas.
Un reclamo
inconcebible hace hasta hace poco tiempo.
Es muy frecuente que al vivir cambios acelerados, no advirtamos acerca
de su amplitud y alcance. As es entonces que la globalizacin trae
buenas y malas noticias. En primer lugar, una nueva nocin de
soberana en la que el destino del DIDH tiene relacin con el modelo de
Estado que se disea para los prximos aos y, en ese diseo, la
tecnologa tiene un papel esencial.
En segundo trmino, la tecnologa hace que delitos como las torturas,
asesinatos, desaparicin de personas, etc. queden circunscriptos al
escenario tradicional.
Estos avances tienen un efecto de difusin y de destruccin
inconmensurable. Un enter es
peor que una bomba. En el futuro, los nuevos peligros acechan a la
sociedad. Algunos de
esos peligros se desarrollan en las pantallas de las PC, ntimamente
relacionados con el
DIDH.
4.1. DIDH y GPS en las comunicaciones mviles
Los telfonos inteligentes (smartphones) nos sorprenden da a da. La
combinacin de los servicios de localizacin y comunicacin permiten el
servicio de localizacin en el telfono y a su vez, incorporar nuestros
movimientos y localizaciones en la redes sociales (facebook, twitter,
etc.).
Las compaas telefnicas hace tiempo que conocen todos nuestros
desplazamientos, nuestras rutas y ubicaciones. Quienes operan en las
redes sociales, optan por ser pblicos, generando interferencias con la
privacidad (Ej.: privacidad del trabajador,
etc.).47 La geolocalizacin puede resultar un enemigo de la privacidad y,
por tanto, de los
derechos humanos4.2. DIDH. Interferencia con Google Street View y Redes WIFI
La recoleccin de informacin en la va pblica es una actividad que ha
tomado relevancia a partir del servicio street view ofrecido por Google
Inc. Dicha empresa se ha comprometido a sombrear o difuminar los

rostros de las personas. Tal medida habilitara dicho tratamiento al no

afectar el derecho a la imagen su privacidad en tanto la imagen original
de la persona no se conserve en los servidores de la misma.
Otro caso se presenta en los Datos de redes Wi-Fi Originalmente el
proyecto Street View (desde el ao 2007 a 2010) captur todo tipo de
datos de trfico que circulara por redes Wi-Fi sin clave.
Luego, y con motivo de las denuncias presentadas a distintas
autoridades, Google se comprometi a acentuar la defensa de la
privacidad.
4.3. DIDH y Drones, S.O.S.
Un nuevo y crucial problema es el de los drones. Se trata de aviones
controlados a distancia que nacieron con un fin militar, pero que hoy
tienen otras aplicaciones de carcter civil y generan graves violaciones a
la privacidad.
Se ha dicho que hasta hace poco, los drones eran de uso exclusivo en
las guerras. Parte central de la estrategia de defensa del presidente
Barack Obama consisti en reducir la presencia de tropas
estadounidenses en los escenarios de conflicto armado y sustituirlos por
operativos realizados por los vehculos areos no tripulados (UAV, por
sus siglas en ingls).
Dramticamente, la tecnologa ahora prev drones del tamao y figura
de un colibr, que registran todo.
Michael Boyle, profesor de Ciencia Poltica de la Universidad La Salle, en
Filadelfia, Pennsylvania, expres en lo referido al uso de drones que "una
cosa es que las
agencias de gobierno usen los drones con propsitos legtimos con algn
tipo de supervisin adecuada. Otra es que organizaciones empiecen a
recopilar informacin de manera que puedan violar nuestros derechos",
"El problema es que la estructura legal no est lista. No ha alcanzado a
la tecnologa que crece aceleradamente mientras que las leyes no".
Para la Unin Americana de Libertades Civiles (ACLU), esa falta de
regulacin clara y detallada plantea problemas de privacidad
formidables. Catherine Crump, de la ACLU,
sostiene "A muy poca gente le gustara vivir en un mundo donde
cualquier persona pueda
volar un drone hasta su ventana y mirar hacia adentro".
Las cosas no terminan all. Ahora se estn diseando drones del tamao
de insectos.49 La ACLU teme que los drones sean tan preponderantes
que cada vez que los estadounidenses salgan de sus casas, no podrn
estar seguros si estn siendo vigilados o no, ya que cualquier persona
puede comprar uno en internet por unos cientos de dlares.
4.4. Nuevas tecnologas y redes sociales
Las nuevas tecnologas y las redes sociales estn conformando un nuevo
esquema operando como herramientas de denuncia ante las violaciones

de derechos humanos. En esta circunstancia, el cambio tecnolgico

opera favorablemente en defensa del DIDH, varios cientos de me
gusta pueden variar una poltica.
Ahora bien, Internet tambin presenta debilidades. Como afirma
Reporteros sin Fronteras, "Internet vuelve ineficaces los mtodos de
censura tradicionales, pero tambin hay que tener en cuenta que
algunos regmenes se dotan de estos recursos para vigilar a los
disidentes, especialmente va Facebook y Twitter, e infiltrarse en sus
redes".
Internet 3.0 surge como una herramienta de denuncia y de promocin
del derecho a la informacin, del cumplimiento y respeto de los derechos
humanos. Ejemplos como el 15M o la Primavera rabe muestran el
importante papel que las redes sociales han desempeado como
herramientas de comunicacin y movilizacin social para un complejo
abanico de grupos, colectivos y fuerzas polticas y sociales de oposicin.
La pregunta surge inevitable: Cul es el papel que van a desempear
los medios de comunicacin ante este nuevo paradigma? Cmo
operar el DIDH a partir de
estas realidades?
4.5. DIDH, cmo solucionar los problemas?
El DIDH ha sido el medio para encarar esta lucha entre el derecho y la
tecnologa. Es as que la necesidad de proteger la informacin personal
ante la realidad tecnolgica actual, exige que la proteccin de la
privacidad sea reconocida como derecho indiscutible de la persona
humana52.
De hecho, el DIDH no ha sido ajeno a la proteccin de la privacidad. En
la Declaracin Universal de Derechos Humanos del 10 de diciembre del
ao 1948 se dispuso: Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su
vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques
a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin
de la ley contra tales injerencias o ataques (Art.12). De la misma
manera, el principio fue reiterado en el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos del 16 de
diciembre de 1966 (Art.17).
En el mbito europeo, en Roma, el 4 de noviembre de 1950, se
instrument el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y
de las Libertades Fundamentales que brinda proteccin a la informacin
personal en forma indirecta a travs del derecho a la
privacidad, bajo el ttulo Derecho al respeto a la vida privada y
familiar: 1. Toda persona
tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar, de su domicilio y
de su correspondencia. 2. No podr haber injerencia de la autoridad
pblica en el ejercicio de este derecho, sino en tanto en cuanto esta
injerencia est prevista por la ley y constituya una medida que, en una
sociedad democrtica, sea necesaria para la seguridad nacional, la

seguridad pblica, el bienestar econmico del pas, la defensa del orden

y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, o la
proteccin de los derechos y las libertades de los dems(Art.8).
Luego, en un avance significativo, se suscribi el Convenio 108 del
Consejo de Europa del 28 de enero de 1981, para la proteccin de las
personas con respecto al tratamiento automatizado de datos de carcter
personal, , ratificado por todos los Estados miembros. Se regulaba a
travs del mismo el tratamiento de la privacidad, pero an no se haba
reconocido el derecho a la autodeterminacin informativa.
Finalmente, en junio de 1999 el Consejo Europeo consider oportuno
volcar en una Carta los derechos fundamentales vigentes en la Unin
Europea. Esta Carta deba contener los principios generales recogidos en
el Convenio Europeo de Derechos Humanos de 1950 y los derivados de
las tradiciones constitucionales comunes de los distintos pases de la
Unin Europea, as como los derechos econmicos y sociales enunciados
en la Carta social europea del Consejo y en la Carta comunitaria de los
derechos sociales y fundamentales de los trabajadores, as como los
principios que se derivan de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia y
del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
En diciembre de 2009, con la entrada en vigor del Tratado de Lisboa, la
Carta adquiri el mismo carcter jurdico vinculante que los Tratados. Es
as que la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea,
expresamente incorpora en la Unin Europea
el derecho humano a autodeterminacin informativa, en su artculo 8
bajo el ttulo de
Proteccin de datos de carcter personal: 1. Toda persona tiene
derecho a la roteccin
de los datos de carcter personal que la conciernan.
La comunidad internacional est alerta y preparada para atender los
desafos que plantea la tecnologa. El DIDH ha acompaado este
desarrollo y ha operado exitosamente: La privacidad est protegida:
5. Conclusiones. DIDH, la clave para descifrar los cdigos
secretos
As es la historia que estamos viviendo. El proceso de cambios
acelerados comenz recientemente en cuestiones de alta tecnologa.
Pasaron ms de 500 aos desde la
invencin de la imprenta y ahora nos estamos refiriendo a MB, a MSM, a
WebCam, Skype,
Facebook, Twitter, Whatsapp. A veces existe la sensacin de que el
proceso de cambios
tecnolgicos va en un ascensor, en tanto los cambios y en especial los
del derecho, ascienden por una escalera medieval paso a paso.
Esto queda perfectamente sintetizado, en el caso de PirateBay, cuando
se pregunt a los acusados cundo se conocieron en IRL (In Real

Life), y ellos respondieron que prefieren el trmino Away from

keyboard, que podra interpretarse como lejos del
mundo virtual, porque ellos consideran que Internet es real. 54 Los
mismos demandados se
plantean qu tipo de sociedad quieren ser y si sta debe estar sometida
a los vaivenes del
mercado y del copyright.
Asimismo, otro grupo plantea nuevos esquemas de representacin,
formando un nuevo partido poltico, el Partido Pirata Alemn con gran
aceptacin electoral en ese pas55 . Desde otro ngulo, se constituye una
entidad border line en el mbito de los hackers
que se autodenomina Anonimous e impugna de manera drstica todo lo
existente, mientras se desborda el mundo de la informacin en
wikileaks. El tema consiste en desentraar las claves del futuro. El
estudio de las instituciones nos permitir ir descifrando los cdigos
secretos que se avecinan, en especial, con el desarrollo de la tecnologa.
En el ao 2000 haba slo doscientos cincuenta millones de usuarios de
internet; en 2012, ya superaba los dos mil millones de usuarios. La
perspectiva es que, antes de la mitad del siglo XXI, todos los habitantes
del mundo tengan acceso a internet. Este fenmeno es propio de la
tecnologa. Advirtase que, en lo referente a la telefona mvil, las cifras
han aumentado de quinientos millones de celulares a siete mil millones.
En ese sentido, Reisman ha considerado que, si un programa de
computadora puede cambiar con slo apretar una tecla, sera necesario
que el derecho internacional se
actualizara ms rpida y eficientemente; y ese argumento se extiende al
DIDH.
Desde hace ms de un cuarto de siglo estamos transitando estos temas
y en esa poca, prospectivamente, nos planteamos la relacin entre los
derechos humanos, la informtica y el derecho internacional.57 Hoy con
una humanidad que supera los 7.000 millones de personas, los desafos
se hacen ms evidentes.
La ciencia y los derechos humanos deben entenderse de manera
complementaria para producir la articulacin que la sociedad
internacional requiere.
Vivimos en una era de reestructuracin en la que la globalizacin se
expande, en tanto que se incrementa la fragmentacin y la afirmacin
de las diferencias; se amplan las zonas de paz y las de violencia; se crea
riqueza sin precedentes mientras subsisten bolsones de pobreza; la
voluntad y los derechos de los pueblos se respetan y se violan al mismo
tiempo; la ciencia y la tecnologa optimizan la calidad de vida con
efectos colaterales irrecuperables para el planeta.
Entre las figuras pioneras que plantearon la interaccin entre las nuevas
tecnologas y los procesos polticos se destaca el profesor Yoneji
Masuda58, artfice de la informatizacin de la sociedad japonesa. Masuda
opuso a la siniestra imagen del Estado automatizado, esto es la

organizacin poltica totalitaria apoyada en el control tecnolgico, la

Computopa, es decir, la sociedad libre a travs de las computadoras y
de la informacin. La futura sociedad informatizada o Computopa ser
una sociedad sin clases libre de un poder dominante y cuyo ncleo
social sern las comunidades voluntarias, en el que ese modelo de
sociedad ser una realidad cuyo monumento histrico sern slo unos
cuantos chips de un centmetro cuadrado metidos en una cajita.
El caso es que, este proceso de cambio de paradigmas y de velocidades
a losque hemos aludido precedentemente, presiona instalando el
protagonismo del Derecho Internacional de los Derechos Humanos 3.0.
El derecho tradicional se ubica en segundo plano ante la realidad que
impulsa este DIDH 3.0. para adecuarse a la atmosfera existente con un
impulso de cambio. Mientras tanto ser necesario convivir con las
normas clsicas, interpretndolas dinmicamente y haciendo de ellas el
motor propulsor de los desafos del nuevo siglo. Como afirmaba Kafka
hay que dejar dormir el futuro, si lo despiertas antes de tiempo
obtendrs un presente
adormecido.