Se configura el delito de cohecho pasivo cuando la directora de la
institucin educativa pblica solicita dinero a una profesora a efectos de conseguirle un puesto de trabajo en la institucin educativa que dirige.
Recurso de Nulidad N 454-2011-AYACUCHO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA PENAL PERMANENTE Lima, 8 de marzo de 2012 VISTOS ; el recurso de nulidad interpuesto por la encausada Julieta Noa Yancce contra la sentencia de fecha quince de diciembre de dos mil diez, obrante a fojas seiscientos sesenta y seis; interviniendo como ponente el seor Juez Supremo Jos Antonio Neyra Flores; de conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo en lo Penal; y CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, la encausada recurrente al fundamentar su recurso de nulidad de fojas seiscientos ochenta y ocho, alega lo siguiente: i) la acusacin fiscal y la sentencia recurrida identifican e individualizan correctamente a la persona de Joaquina Quispe De Castro como la autora del prstamo de mil quinientos nuevos soles que le fue entregado ante el testigo Emilio Gmez Meneses el doce de mayo de dos mil cinco; siendo falso que la hija de aquella, Petronila Castro Quispe, haya sido la persona que le prest dicho dinero, porque en su condicin de desocupada y buscando trabajo docente, era ilgico que tuviera dicha cantidad de dinero, la cual de mutuo propio se ofreci a prestarle dicho dinero a travs de su progenitora antes mencionada, dado que, adems era hija del colega y compaero de trabajo, el profesor Marcelino Castro; ii) que Petronila Castro Quispe pese a que no era la agraviada por el incumplimiento de la devolucin del prstamo dinerario, present una denuncia por el delito de estafa despus de dos aos del aludido prstamo, la cual fue archivada y adecuada al delito de cohecho pasivo propio contra la recurrente y cohecho genrico contra su coencausada; iii) es falso la supuesta llamada telefnica realizada el once de mayo de dos mil cinco, ms an, si nunca intercambi nmero telefnico con su coprocesada Castro
Quispe; indica, que en la sentencia recurrida no se precisa el nmero
telefnico que se utiliz para la supuesta llamada, siendo ello un mero argumento de LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA
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defensa de su coencausada Castro Quispe, quien en sustitucin de su
madre inici una denuncia por estafa, hecho que se contradice con la declaracin jurada de Joaquina Quispe De Castro de fecha diez de junio de dos mil nueve y el recibo de devolucin notarial de dinero de fecha veintisiete de junio de dos mil siete; iv) la entrega del memorando es mera coincidencia con el prstamo del dinero, debido a que jams existi voluntad de condicionar el prstamo de dicho dinero al contrato docente por demanda educativa, sino que se tomaron los servicios de la encausada Castro Quispe por necesidad educacional, dado que los nios de la Institucin Educativa de Trigopampa no podan seguir perjudicndose, ms an, si las acciones administrativas de la Directora es supervisada y controlada por la Instancia Educacional UGEL Huamanga y la Direccin Regional de Educacin; v) los pagos de remuneraciones por contrato docente no corresponde efectuar a la Directora de un centro educativo, sino a la Direccin Regional de Educacin, donde la propia interesada tena la ineludible obligacin de exigir su pago, conforme al expediente de propuesta nmero mil quinientos ochenta y uno de fecha diecisiete de mayo de dos mil cinco; y vi) la sentencia recurrida no ha valorado lo siguiente: a) el documento notarial de devolucin del prstamo ms los intereses, por la cantidad de mil novecientos nuevos soles, efectuado el veintisiete de junio de dos mil siete; precisndose que en la fecha de ocurrido el hecho investigado doce de mayo de dos mil cinco no se fij el plazo de devolucin del prstamo y tampoco se suscribi un documento de entrega y recepcin de dinero, sino que solo existi la voluntad de las partes expresada en presencia del testigo Emilio Gmez Meneses; indicndose que obra en autos la grabacin y la pericia fsica de audio nmero mil ochocientos setenta y seis - dos mil ocho de fojas trescientos tres, que prueba irrefutablemente que Joaquina Quispe De Castro le reclama la devolucin del prstamo ms el inters del veinte por ciento; b) la declaracin
jurada notarial de Joaquina Quispe De Castro de fecha diez de julio de
dos mil nueve, en cuyo texto admite haber efectuado el prstamo de mil quinientos nuevos soles con el veinte por ciento de inters, y que por error de su abogado, denunci a la recurrente por el delito de estafa; y c) la declaracin jurada notarial de Emilio Gmez Meneses de fecha diez de julio de dos mil nueve, testigo presencial del prstamo de dinero ocurrido el doce de mayo de dos mil cinco. SEGUNDO: Que, segn el sustento fctico de la acusacin fiscal, obrante a fojas quinientos diecinueve, se le imputa a la encausada Julieta Noa Yancce en su condicin de Directora de la Institucin Educativa nmero treinta y ocho mil noventa y dos Mixto Unidocente de Trigopampa del distrito de San Jos de Ticllas, provincia de Huamanga, departamento de Ayacucho, el haber COHECHO PASIVO PROPIO
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solicitado mil quinientos nuevos soles a la encausada Petronila Castro
Quispe a efectos de conseguirle un puesto de trabajo en la Institucin Educativa que diriga, dinero que le habra sido entregado el doce de mayo de dos mil cinco, a las quince horas, aproximadamente, sito entre los jirones nueve de diciembre y Bellido, conducta ilcita que en el presente caso ha sido encuadrada en el segundo prrafo del artculo trescientos noventa y tres del Cdigo Penal (cohecho pasivo propio) que establece: El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violacin de sus obligaciones o a consecuencia de haber faltado a ellas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos (...). TERCERO: Que, revisados los autos se advierte que la materialidad del delito de cohecho pasivo propio investigado y la responsabilidad penal en el mismo de la encausada Julieta Noa Yancce se encuentra acreditada por el mrito de los siguientes medios probatorios: i) la declaracin a nivel policial de la encausada Petronila Castro Quispe, obrante a fojas siete, donde refiere que en horas de la maana del uno de mayo
de dos mil cinco se constituy a la Direccin Regional de Educacin de
Ayacucho, a efectos de indagar sobre alguna posibilidad de trabajo como profesora, circunstancias en que conoci a su coencausada Julieta Noa Yancce, quien se present como Directora de la Institucin Educativa Pblica nmero treinta y ocho mil noventa y dos Mixto - Unidocente Trigopampa, a quien le refiri que necesitaba trabajar y le pidi que le pasara la voz si haba un puesto de trabajo, para lo cual le dej un nmero telefnico; precisando que el once de mayo de dos mil cinco la encausada Noa Yancce la llam por telfono, indicndole que haba un puesto de trabajo en la institucin educativa que ella diriga, pero que para otorgarle dicha oportunidad laboral tena que entregarle mil quinientos nuevos soles, caso contrario, le ofrecera el trabajo a otra persona, para lo cual la cit el da doce de mayo de dos mil cinco, a las quince horas, en la esquina del Hotel de Turistas de la ciudad, a efectos de que le haga entrega del mencionado dinero, lo cual motiv que la declarante solicitara prestado dicha cantidad de dinero a su madre Joaquina Quispe de Castro, a efectos de cumplir con lo solicitado por su coencausada Noa Yancce en la hora, da y lugar pactado, luego de lo cual, esta le dijo que se constituya a la Institucin Educativa que diriga el diecisiete de mayo de dos mil cinco, a efectos de entregarle el memorando de entrega de cargo como profesora de aula en la seccin de primer y segundo grado de educacin primaria, lo que efectivamente ocurri en la referida fecha; versin que ratifica en su declaracin a nivel de instruccin, obrante a fojas ciento nueve, donde agrega que la encausada Noa Yancce le ha devuelto LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA
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el dinero entregado despus que la denunci por los hechos
investigados, aclarando que dicha encausada le pidi que el documento de devolucin de dinero se fraccionara en el sentido de que ello obedeca a un prstamo; ii) la declaracin a nivel policial de Joaquina Quispe De Castro, obrante a fojas diez, donde refiere que le prest mil quinientos nuevos soles a su hija Petronila Castro
Quispe, debido a que fue dicha cantidad de dinero la que le estaba
solicitando a esta, la encausada Julieta Noa Yancce, a efectos de otorgarle un puesto de trabajo como profesora en la Institucin Educativa que diriga, versin que corrobora en su declaracin en acto oral a fojas seiscientos cincuenta y dos; iii) el memorando nmero cero uno - dos mil cinco - IEP - treinta y ocho mil noventa y dos - TP, de fecha diecisiete de mayo de dos mil cinco, obrante en copia certificada a fojas diecinueve, suscrito por la encausada Julieta Noa Yancce en calidad de Directora de la Institucin Educativa Pblica nmero treinta y ocho mil noventa y dos - Tigopampa, mediante el cual se le pone en conocimiento a la encausada Petronila Castro Quispe, que se sirva tomar el cargo de profesora de aula en la Institucin aludida en las secciones de primer y segundo grado de educacin primaria; iv) las declaraciones a nivel policial, instruccin y acto oral de la encausada Julieta Noa Yancce, obrantes a fojas doce, doscientos seis y quinientos ochenta y cuatro, respectivamente, donde acepta que la encausada Petronila Castro Quispe le entreg mil quinientos nuevos soles el doce de mayo de dos mil cinco, as como que dicha encausada labor como profesora de las secciones de primero y segundo grado en la Institucin Educativa que dirige, desde el diecisiete de mayo de dos mil cinco hasta el mes de diciembre del mismo ao; y v) el hecho que iniciado el Juicio oral, la encausada Petronila Castro Quispe se acogi a la conclusin anticipada del debate oral Ley nmero veintiocho mil ciento veintids, esto es, acept su responsabilidad penal en el delito de cohecho activo genrico que se le imputa en la acusacin fiscal escrita, previsto en el primer prrafo del artculo trescientos noventa y siete del Cdigo Penal (debido a que otorg un beneficio econmico a la encausada Julieta Noa Yancce para que realice un acto en violacin de sus obligaciones), lo cual motiv que se emitiera la sentencia anticipada condenatoria de fecha veintitrs de agosto de dos mil diez, obrante a fojas quinientos setenta y cuatro.
CUARTO : Que, sin perjuicio de lo anotado, debe indicarse que la
encausada Julieta Noa Yancce refiere en sus respectivas declaraciones en el presente proceso penal, que los mil quinientos nuevos soles que le entreg a la encausada Petronila Castro Quispe, el diecisiete de mayo de dos mil cinco, fue en calidad de prstamo, mas no, como condicionante para el otorgamiento de un puesto de trabajo en la Institucin Educativa que diriga, para lo cual sustenta su versin COHECHO PASIVO PROPIO
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concretamente en lo siguiente: i) copia certificada notarialmente del
suscrito privado de fecha veintisiete de junio de dos mil siete, suscrito entre la encausada recurrente y su coprocesada Petronila Castro Quispe, en donde se deja constancia que esta ltima recibe de la primera, la cantidad de mil novecientos nuevos soles, precisndose en dicho documento que mil quinientos nuevos soles corresponden al prstamo efectuado el doce de mayo de dos mil cinco, y los otros cuatrocientos nuevos soles por concepto de intereses generados a dicha fecha; ii) el documento privado certificado notarialmente suscrito por Joaquina Quispe De Castro de fecha diez de julio de dos mil nueve, obrante a fojas trescientos setenta y dos, donde refiere que el doce de mayo de dos mil cinco le otorg un prstamo de mil quinientos nuevos soles a la encausada Julieta Noa Yancce, con un inters del veinte por ciento, quien no cumpli con efectuar la respectiva cancelacin en la fecha pactada, por tal motivo acudi a su abogado de ese entonces a efectos de que accionara en la va correspondiente para el pago de la deuda, pero desnaturaliz las cosas al denunciar a la referida encausada por el delito de estafa; y iii) la declaracin jurada notarial de Emilio Gmez Meneses, de fecha veinte de julio de dos mil nueve, obrante a fojas trescientos setenta y seis, donde refiere que conoce al profesor Marcelino Castro Huaman y a su hija Petronila Castro Quispe; habiendo presenciado el doce de mayo de dos mil cinco, en las inmediaciones del ex Hotel Los Turistas, que Petronila Castro Quispe y su madre hicieron entrega a la profesora Julieta Noa
Yancce de la cantidad de mil quinientos nuevos soles en calidad de
prstamo con un inters del veinte por ciento, pero no se firm documento alguno; versin que reiter en su declaracin en acto oral a fojas seiscientos treinta y cinco. QUINTO : Que, respecto a lo anotado en el considerando anterior, debe indicarse que la versin de la encausada Noa Yancce referida a que los mil quinientos nuevos soles que le entreg la encausada Castro Quispe el doce de mayo de dos mil cinco fue en calidad de prstamo dinerario con un inters, mas no como condicin para conseguirle a esta un puesto de trabajo en la institucin educativa que diriga, constituye un mero argumento de defensa dirigido a evadir su responsabilidad penal en el delito atribuido en la acusacin fiscal, debido a que en autos existe las declaraciones uniformes de la encausada Petronila Castro Quispe y la madre de esta ltima, Joaquina Quispe De Castro, quienes afirman que el dinero entregado a la encausada Noa Yancce fue solicitada por esta a efectos de conseguirle un puesto de trabajo a la procesada Castro Quispe (ahora sentenciada por el delito de cohecho activo genrico), habindose verificado la versin de la encausada Castro Quispe respecto a la cantidad, fecha y lugar de entrega de dinero, con las propias declaraciones de la LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA
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encausada Noa Yancce; sin perjuicio de indicar, que no resulta creble
que la encausada Castro Quispe le haya prestado la cantidad de mil quinientos nuevos soles a su coencausada Noa Yancce si solo se haban visto en una oportunidad anterior, esto es, cuando se conocieron el uno de mayo de dos mil cinco en la Direccin Regional de Educacin de Ayacucho, ms an, si en dicho momento no se suscribi ningn contrato privado que de fe de dicho acto jurdico, as como que a los pocos das de la entrega de la aludida cantidad de dinero, la encausada Castro Quispe recibi un memorando suscrito por su coencausada Noa Yancce, mediante el cual esta le haca entrega de posesin de cargo de
profesora de las secciones de primer y segundo grado en la Institucin
Educativa que diriga; siendo irrelevantes los documentos privados certificados notarialmente suscritos por la encausada Castro Quispe y la madre de esta ltima que han sido presentados por la encausada Noa Yancce como pruebas de descargo, debido a que estos fueron realizados con posterioridad a la presentacin de la denuncia que dio origen al presente proceso penal (treinta de mayo de dos mil siete - ver fojas diecisis) a efectos de querer hacerse creer que la entrega de dinero en cuestin fue con motivo de un prstamo, lo cual ha sido materia de aclaracin por las mismas suscritoras de dichos documentos en sus respectivas declaraciones en el presente proceso penal, al manifestar que firmaron dichos documentos a pedido de la encausada Noa Yancce como condicin para que les devuelva los mil quinientos nuevos soles; debindose indicar con relacin a la declaracin jurada notarial y a la declaracin en acto oral del testigo Emilio Gmez Meneses, que deben tomarse con la reserva del caso, no solo por tratarse de un testigo de parte de la encausada Noa Yancce, sino porque no existi documento redactado alguno en la fecha de entrega de dinero que verifique su versin. SEXTO : Que, para los efectos de imponer una sancin penal debe tenerse en cuenta que el legislador ha establecido las clases de pena y el quntum de estas, por consiguiente, se han fijado los criterios necesarios para que se pueda individualizar judicialmente la pena y concretarla, que dentro de este contexto debe observarse el principio de proporcionalidad que nos conduce a valorar el perjuicio y la trascendencia de la accin desarrollada por el agente culpable bajo el criterio de la individualizacin, cuantificando la gravedad del delito y su modo de ejecucin, el peligro ocasionado y la personalidad o capacidad del presunto delincuente, conforme al artculo cuarenta y seis del Cdigo Penal. STIMO: Que, siendo ello as, en el presente caso, atendiendo a la forma y circunstancias en que acontecieron los hechos investigados y la norma penal aplicable al presente caso, previsto en el segundo prrafo del artculo trescientos noventa y tres del Cdigo Penal, que sanciona al agente con COHECHO PASIVO PROPIO
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una pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos,
consideramos que el quntum de la pena impuesta en la sentencia recurrida a la encausada Julieta Noa Yancce (cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin por el periodo de prueba de tres aos, bajo determinadas reglas de conducta) no resulta proporcional a lo anotado, incluso tenindose en cuenta sus condiciones personales, esto es, instruccin superior, de ocupacin y domicilio fijo conocido y agente primario la comisin de actos delictivos, conforme a su certificado de antecedentes penales de fojas setenta y cuatro; sin embargo, este Supremo Tribunal se encuentra impedido de aumentar prudencialmente la pena impuesta, debido a que el representante del Ministerio Pblico no interpuso el recurso de nulidad respectivo, conforme a lo establecido en el artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales. OCTAVO: Que, en cuanto al monto fijado por concepto de reparacin civil, consideramos que resulta proporcional al dao ocasionado, en virtud al artculo noventa y tres del Cdigo Penal, que establece que la reparacin civil comprende, la restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y, la indemnizacin de los daos y perjuicios. Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fecha quince de diciembre de dos mil diez, obrante a fojas seiscientos sesenta y seis, que conden a Julieta Noa Yancce como autora del delito contra la Administracin Pblica, en la modalidad de cohecho pasivo propio, en agravio del Estado, a cuatro aos de pena privativa de libertad, cuya ejecucin se suspende por el plazo de tres aos, bajo determinadas reglas de conducta, y fij en quinientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil deber pagar a favor del Estado; con lo dems que contiene; y los devolvieron. Interviene la seora Jueza Suprema Villa Bonilla, por el periodo vacacional del seor Juez Supremo Pariona Pastrana. SS. VILLA STEIN RODRGUEZ TINEO SALAS ARENAS