TEMA 2.

DERECHOS HUMANOS, DERECHOS FUNDAMENTALES Y

GARANTAS INDIVIDUALES

2.1.

Concepto: similitudes y diferencias

Preguntas F, G, H e I
Derechos fundamentales, es una denominacin que se ha reservado
para los derechos (libertades, pretensiones, inmunidades, potestades) que han
sido reconocidos por el ordenamiento jurdico, especialmente por la
Constitucin de cada Estado soberano. No obstante, existen autores que
asignan esa denominacin a derechos reconocidos en los instrumentos
internacionales o en las leyes ordinarias.1
Atendiendo al ordenamiento en el cual se encuentran establecidos,
Martin Borowski2 distingue las siguientes dos categoras de derechos
fundamentales:

Derechos fundamentales internacionales, que son derechos

consagrados en los pactos y convenciones internacionales para la

proteccin de los derechos humanos; y

Derechos fundamentales nacionales, que son los derechos

individuales positivizados en las Constituciones de los Estados

democrticos.

Vase Ferrajoli, Luigi. Derechos y garantas: la ley del ms dbil. 4 ed. Madrid: Trotta, 1999. p. 38: La
previsin de tales derechos por parte del derecho positivo de un determinado ordenamiento es, en suma,
condicin de su existencia o vigencia en aquel ordenamiento, pero no incide en el significado del concepto de
derechos fundamentales. Incide todava menos sobre tal significado la previsin en un texto constitucional,
que es slo una garanta de su observancia por parte del legislador ordinario: son fundamentales, por ejemplo,
tambin los derechos adscritos al imputado por el conjunto de las garantas procesales dictadas por el cdigo
procesal penal, que es una ley ordinaria.
2
Borowski, Martin y Carlos Bernal Pulido. La estructura de los derechos fundamentales. Bogot:
Universidad Externado de Colombia, 2003, pp. 31 y 33.

Ahora bien, su identificacin puede sujetarse a un criterio formal o a

uno material, segn que se atienda o no a su contenido. El jurista italiano
Luigi Ferrajoli propone un criterio formal de identificacin de los derechos
fundamentales: son fundamentales los derechos subjetivos que tienen carcter
universal. Conforme a este criterio, son fundamentales los derechos subjetivos
que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto tales,
en cuanto ciudadanos o en cuanto capaces de obrar.

Este criterio formal

excluye los derechos cuyo goce es exclusivo o alienable como s lo son los
derechos patrimoniales en las sociedades actuales, o los derechos de libertad
en las sociedades esclavistas. Dado su carcter formal, en esta definicin da
cabida, como reconoce el propio Ferrajoli, a un derecho tan ftil como el
derecho a ser saludado si se otorga en el ordenamiento jurdico en forma
universal.
En la doctrina tambin puede existir un criterio material para identificar
como derechos fundamentales a derechos subjetivos con determinado
contenido (por ejemplo, las libertades y derechos necesarios para el desarrollo
de una vida digna).
En nuestro pas, se suele denominar garantas individuales a un
concepto que, de acuerdo con la explicacin del maestro Ignacio Burgoa
Orihuela, implica la concurrencia de los siguientes cuatro elementos:
1.

Relacin jurdica de supra a subordinacin entre el gobernado

(sujeto activo) y el Estado y sus autoridades (sujetos pasivos).

Ferrajoli, Luigi. Op. cit., p. 38. Otro criterio formal es su ubicacin en un precepto o conjunto de preceptos
de un texto normativo. Por ejemplo, Pedro Cruz Villaln refiere que en Espaa son fundamentales los
derechos y libertades que la Constitucin espaola reconoce a lo largo de los artculos 14 a 38. Cruz
Villaln, Pedro. Formacin y evolucin de los derechos fundamentales, ponencia publicada en Introduccin
a los derechos fundamentales, volumen I, Madrid: Ministerio de Justicia, 1988. p. 160, cit. en Peces-Barba
Martnez, Gregorio, Rafael de Ass Roig, et al. Curso de derechos fundamentales: teora general. Madrid:
Boletn Oficial del Estado, 1999. p. 484.

2.

Derecho pblico subjetivo que emana de dicha relacin en favor

del gobernado (objeto).

3.

Obligacin correlativa a cargo del Estado y sus autoridades,

consistente en respetar el consabido derecho y en observar o
cumplir las condiciones de seguridad jurdica del mismo (objeto).

4.

Previsin y regulacin de la citada relacin por la Ley

Fundamental (fuente).4
Como se puede apreciar, el concepto de garanta individual es

mucho ms restringido que el de derecho fundamental. En el concepto de

garanta individual resulta relevante que el derecho emana de una relacin de
supra a subordinacin entre el gobernado y la autoridad; adems, que su
fuente no es cualquier norma jurdica, sino la Constitucin. Este concepto,
aunque restringido, es el que se aplica para analizar la procedencia del juicio
de amparo.

Burgoa Orihuela, Ignacio. Las garantas individuales. 33 ed. Mxico: Porra, 2001. p. 187.