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Apontamentos de Direito

Romano
1 ano/1 Semestre
Faculdade de Direito de Lisboa
Ana Sofia Carrilho, 2011/2012
Fonte bibliogrfica: Curso de Direito Romano, Prof. Eduardo Vera-Cruz Pinto;
Direito Romano, Prof. Sebastio Cruz

Ius Praetorium
O pretor o intrprete da lex, defensor, do ius e da justia,
interpretando o ius civile, integrando as suas lacunas e corrigindo
as suas aplicaes injustas.
Fases de actividade do pretor:

ius praetorium stricto sensu: ius honorarium


criado pelo pretor.

3 fases:
- 1 fase: administrava a justia baseada no ius civile, era a vox
viva iuris civilis. A sua actividade era apenas interpretativa, e
mesmo essa interpretao estava vigiada e fiscalizada pelo
collegium pontificum.

2 fase: o pretor criava direito de uma forma indirecta: numa


situao social que merecia proteco jurdica e no tinha do ius
civile, o pretor colocava-a sob a alada do ius civile, e se fosse
necessrio, pelos mesmo motivos, retirava certa norma do ius
civile. O pretor no derrogava o ius civile, apenas conforme era
justo ou injusto conseguia que o ius civile se aplicasse ou no.
- 3 fase: 130 a.C. (?), Lex Aebutia de formulis. O pretor passa
a criar direito de uma forma directa, embora por via processual.
Nos casos no previstos no ius civile, o pretor concede uma actio
prpria (actio praetoria). Ter actio, em Dto Romano ter ius, por
isso o pretor tendo actio cria ius.

1.EXPEDIENTES DO PRETOR (baseado no imperium) at


130 a.C.
Stipulationes praetoriae: a stipolatio um negcio jurdico
destinado a criar obrigaes. Era imposta pelo pretor a fim de
proteger uma situao social no prevista pelo ius civile e que
merecia proteco.
Restitutio in integrum: expediente do pretor, baseado no seu
imperium, a considerar como inexistente um negcio jurdico
injusto mas vlido perante o ius civile, fundando-se (o pretor) em
circunstncias de facto para tomar essa posio.

Missiones in possessionem : uma ordem dada pelo pretor,


baseada no seu imperium, autorizando algum a apoderar-se,
durante certo tempo, de bens de outrem, com poderes de
administrao e fruio.
Interdicta: ordem sumria dada pelo pretor, baseada no seu
imperium, para resolver de momento uma situao que tem a
proteg-la pelo menos uma aparncia jurdica, ficando porm,
essa ordem condicionada a uma possvel observao ulterior.

Depois da lex Aebutia de formulis:


A lex Aebutia de formulis remonta ao ano de 130 a.C. (?).
Depois desta, o processo passou a ser escrito. As leges actiones
desapareceram. O pretor passou a integrar e a corrigir
directamente o ius civile por via processual.
Vrios expedientes do pretor baseados na iurisdictio:
- para neutralizar uma actio civilis, cuja aplicao redundaria
numa injustia, para alm de uma restutio in integrum, tem:

2.EXPEDIENTES DO PRETOR (baseado na sua iurisdictio)


aps 130 a.C.

Antes da lex Aebutia de formulis:


O sistema jurdico precedente lex Aebutia de formulis,
denominava-se sistema da legis actiones (aces da lei). As
legis actiones caracterizavam-se por serem orais.
Processo romano estava dividido em duas partes (segundo
S. Cruz):
in iure
apudi iudicem
O pretor presidia fase in iure. Este apenas concedia ou
no a actio, conforme o que estava previsto no ius civile.
Quanto muito podia interpretar as hipteses de concesso
e de no concesso.

denegatio actiones: se o pretor nega a


concesso da actio civilis, pois verifica que essa
concesso em determinado caso concreto, seria
uma injustia.
Exceptio:

uma
clusula
concedida
directamente a favor do demandado, que
inutiliza a pretenso do demandante.

Actiones praetoriae o pretor, depois da lex Aebutia de


formulis cria actiones prprias. Actiones praetoriae contrapemse a actiones civiles.
1. Actiones ficticiae: uma imposio duma irrealidade ou
de uma inexactido. Supe uma criao, uma inveno.
2. Actiones in factum conceptae: o pretor vendo que
determinada situao social merece proteco jurdica e
no a tem do ius civile, concede uma actio baseada no
facto, para que se faa justia.

3. Actiones utiles: se o pretor aplica actiones civiles a casos


diferentes, mas semelhantes aos que os ius civile protege.
Existe lgica por semelhana.
4. Actiones
adiecticiae
qualitatis:
actiones
que
responsabilizam o paterfamilias pelas dividas dos seus
filius ou servus.

Fontes do Ius Civile


Lex rogata: deliberao proposta por um magistrado e votada
pelos comitia.
Plebiscitum: deliberao apresentada pelos tribunos da plebe
e votada nos concilia plebis.
Rogatio: proposta do magistrado (comum lex rogatae e
plebiscita)

3. Rogatio: pedido de aprovao do projecto de lex, aps a


leitura pblica pelo arauto.
4. Votao: o voto afirmativo ou negativo tinha de ser dado
com palavras sacramentais. De inicio a votao era oral, a
lex Papiria Tabellaria estabeleceu o sistema de voto
escrito e secreto.
5. Aprovao pelo senado: depois de votada favoravelmente
pelos comitia, a lei precisava de ser referendada pela
auctoritas patrum. A partir da lex Publia Philonis, do ano
339 a.C.
6. Afixao: depois de concedida a auctoritas patrum, o
projecto transformava-se em lex e era afixada no frum.
Partes da lex rogata:
- Praescriptio: espcie de prefcio; contm o nome do
magistrado, a assembleia que a votou e a data, o nome do
primeiro agrupamento que abriu a votao e o nome do cidado
que foi o primeiro a votar.
- Rogatio: o contedo da proposta, que mesmo depois de
votada continua a chamar-se rogatio.
- Sanctio: parte final da lex. Estabelece os termos da sua eficcia
e a sua relao com outras normas.

Fases de formao das leges rogatae:


1. Promulgatio: projectos de leges a propor votao dos
comitia, eram feitos pelos magistrados que tinham a
faculdade de convocar os comcios. O projecto devia ser
afixado num lugar pblico. O projecto no podia ser
alterado, teria de se fazer de novo.
2. Conciones: reunies tidas na praa pblica, sem carcter
oficial nem jurdico, para se discutir o projecto de lex.

Leges publicae datae


Normas jurdicas dadas pelo governo central a
comunidades locais. Exemplos: estatutos locais e concesses de
cidadania.
Leges publicae dictae

Leis proferidas por um magistrado em virtude dos seus


prprios poderes. Lex dicta a lex rei suae dicta, aplicada ao
direito pblico.
Constituies imperiais
Constitutiones principum vieram substituir as decreta principum.

NO PERIODO DO PRINCIPADO E DO DOMINADO


As constituies imperiais so decises de carcter jurdico
proferidas directamente pelo imperador. O princeps a nova e
grande figura da constituio poltica de Roma. No sendo nem
rei nem cnsul nem sequer magistrado, tem um poder quase
absoluto. As antigas magistraturas republicanas, sobretudo os
cnsules e os pretores, transformaram-se em funcionrios
executivos. Tudo e todos subordinados ao princeps numa
colaborao forada. O princeps comea a proferir edictos para
o pblico. Os edictos dos magistrados eram fonte do ius
honorarium, mas como o princeps no um magistrado, os seus
edictos passam a ser fonte do ius civile.
Partes de uma constitutio:
1. Inscriptio: contm o nome do imperador, autores da
constituio, e o da pessoa a quem dirigida.
2. Corpus: onde est a matria ou contedo da constituio.
3. Subscriptio: contm a data e a indicao do local onde foi
escrita.

Motivos para os quais as constituies


adquiriram carcter normativo-jurdico

imperiais

A partir do sc. II, as constituciones principum tm valor


de lei; so como uma lex rogata. Depois, so uma lex; e
finalmente, s elas que so leges.
As constituies imperiais adquiriram carcter normativojurdico, portanto com valor igual ao das leges e dos
senatusconsultos, devido a um equvoco do populus. Este,
quando viu o imperador carregado de prestgio, cheio de
auctoritas, convenceu-se de que tudo o que ele ordenasse tinha
valor de lei. O populus acata sem relutncia. Os juzes recusaramse a aplicar nos tribunais as constituies, sobretudo quando
viam que eram injustas. Luta entre juzes e imperador. O
desprezo dos juzes pelas constituies imperiais, qualificava-se
de sacrilegium, punido at pena de morte.
Tipos de constituies imperiais
1. Edicta: de carcter geral; proferidas pelo imperador no
uso do imperium proconsulare maius.
2. Decreta: eram decises pronunciadas elo imperador,
naqueles pleitos submetidos sua apreciao.
3. Rescripta: respostas do imperador dadas por escrito s
perguntas ou aos pedidos que lhe faziam quer os
magistrados, quer os particulares.
4. Mandata: ordens ou instrues dadas pelo imperador aos
governadores das provncias, funcionrios, etc.

NO BAIXO IMPRIO
A partir do sc. IV, as constituies imperiais so a nica
fonte de direito. S o imperador que tem o poder de criar leis. O
imperador j era considerado dominus et deus do imprio. Este
ius novum, contrape-se ao ius. O ius superior s leges em
matria de dto privado; as leges so superiores ao ius em
matria de dto constitucional e administrativo.
Tipos de constituies imperiais:
1. Edicta: leges generales, de aplicao a todo o imprio.
2. Rescripta: leges speciales, com igual sentido como no
perodo anterior.
3. Adnotationes: substituem as subscriptiones.
4. Decreta: neste perodo j resolve muito poucos casos, pois
tem (o imperador) o seu prprio tribunal oficial (cognitio).
Senatusconsultum
Etimologicamente, o conceito de senatusconsultum,
significava, inicialmente, uma consulta feita ao senado. Visto que,
no perodo da Monarquia, os magistrados consultavam o senado
para a resoluo de certo tipo de problemas, ainda que no
estivessem vinculados a aceitar a sua opinio. No entanto, as
opinies do senado foram ganhando relevncia ao longo dos
tempos, e o seu significado sofreu uma alterao para deciso do
senado. Assim, os senatusconsultos assumiram-se como uma
fonte do ius civile muito importante, que percorreu um longo
caminho para conseguir obter a categoria de verdadeiras normas
jurdicas.

At ao sc. I a.C., quando o senado ainda era um mero


rgo consultivo, cabia-lhe apenas conceder ou no a auctoritas
patrum s leis comiciais e recomendar aos magistrados que
tinham ius agendi cum populo algumas medidas, que depois
seriam votadas nos comcios. Aps a data referida anteriormente,
os senatusconsultos tornam-se fonte mediata de direito,
principalmente atravs do edicto do pretor, que tinha actio e
ter actio ter ius, logo atravs do edicto do pretor, os
senatusconsultos passaram a ser fonte do ius.
Durante este perodo, o povo no reconhecia o senado,
como fonte mediata de direito, mas sim como fonte imediata
(funo que cabia ao edicto), ou seja, que podia legislar. Assim, j
nos fins do perodo da Repblica, o senado aproveita o ambiente
de confiana que o povo lhe deposita, para criar direito novo,
sem o intermedirio do pretor ou dos comcios.
O grande perodo de prosperidade dos senatusconsultos
verifica-se desde o incio do Principado, em que estes j eram
reconhecidos como fontes imediatas de direito. O primeiro
senatusconsulto, com fora de lei, foi criado no ano 4 a.C. e
tratava de matria processual. No ano de 10 d.C, surge o
primeiro senatusconsulto com fora legislativa, sobre o direito
substantivo,
os
senatusconsultum
Silanianum.
Os
senatusconsultum Silanianum tinham o fim de reprimir os
assassnios de proprietrios, cometidos pelos escravos.
A estrutura formal do senatusconsultum era constituda
pela praefatio e pela relatio. O primeiro continha o nome do
magistrado convocador e dos senadores que de alguma forma
participaram na redaco da proposta; e a data e o local em que
se celebrou a reunio do senado. O relatio relata os motivos,
proposta apresentada, a sentena, a resoluo e/ou a deciso
aprovada.

Em princpios do sc. II d.C, o poder do imperador Adriano


retirou o poder do senado de estabelecer as normas, conferindo
agora esse poder exclusivamente ao prprio imperador. O
princeps fazia a oratio onde propunha ao senado o projecto
de
um
senatusconsultum,
e
o
senado
aprovava
automaticamente tal proposta, sem se debater contra ela. Os
senatusconsultos passam, apenas, a ser a expresso da vontade
do princeps (orationes principis in senatu habitae).
No final do sc. II, a prpria oratio do imperador que
estabelece as leis, perdendo o seu carcter de proposta
apresentada ao senado, para adquirir o carcter de edicto do
imperador.

Senatusconsultum velleianum
O senatusconsultum velleianum, denomina-se assim por
ter sido originrio da proposta ao senado pelo cnsul Velleus, que
pensa-se datar do ano 58 d.C. Veio generalizar, a ideia j
defendida por Augusto e Cludio de que as mulheres casadas
fossem proibidas de praticar o intercessio a favor de qualquer
homem. O intercessio significava a interveno favorvel em
relao a outrem, no direito privado; e em direito pblico significa
proibio e vetar. No caso da deliberao correspondente aos
senatusconsultum velleianum, este era um problema do foro
privado.
O verdadeiro objectivo deste senatusconsultum era
proteger as mulheres contra o risco em que ficavam sendo
intercedentes dos homens. No entanto a proibio da
intercessio no anulava o negcio, mas tornava o negcio
totalmente ineficaz.

Por outro lado, havia casos em que se verificava a no


aplicao do senatusconsultum velleianum. Por exemplo, uma
mulher tinha a liberdade de fazer doaes para pagar a divida de
outrem, pois no se tratava de uma obrigao, mas sim, de uma
aco feita por vontade prpria da mulher. Por isso, o
senatusconsultum velleianum tinha o interesse de proteger a
mulher obrigada e no a mulher doadora.
Senatusconsultum neronianum
O senatusconsultum neronianum, datado do ano 60 d.C
(?), d por este nome por ter sido o imperador Nero a apresentar
a proposta ao senado. Tinha como objectivo tratar da converso
de um certo tipo de legados nulos em legados damnatrios,
tambm designados como legados de obrigao. Neste legado
produzem-se efeitos pessoais, em que o legatrio, pode exigir de
volta o seu legado ao seu herdeiro, em caso de incumprimento de
administrao do que lhe foi herdado.
Senatusconsultum macedonianum
Data do ano de 75 d.C. (?), e tem especial importncia no
Cdigo Gregoriano, nas Pauli Sententiae, no Digesto do
Corpus Iuris Civilis e no Cdigo Justiniano. Tem a designao de
macedonianum, devido a um annimo chamado Macednio
que teve um comportamento escandaloso. Macednio, cometera
as maiores imoralidades, incluindo o prprio homicdio do seu
pater, devido ao dinheiro que dispunha e obtinha atravs de
emprstimos, que o endividaram de tal forma, que a morte do
seu pater seria nica maneira de herdar os seus bens, para
que pudesse saldar as dvidas.

O
senatusconsultum
macedonianum
proibia
o
emprstimo de dinheiro a todo o filiusfamilias, mesmo que
ocupasse um cargo alto, para assim proteger as famlias de uma
atrocidade igual ou pior quela que Macednio cometera. A
limitao de emprestar dinheiro aos filiusfamilias, apenas se
verificava com emprstimos em dinheiro, mas havia casos
excepcionais em que o emprstimo era autorizado: quando o
filiusfamilias era j sui iuris; se o dinheiro fosse emprestado
ao pater; caso o dinheiro fosse emprestado aos herdeiros do
filiusfamilias; ou o emprstimo fosse feito, ao garante da dvida
em dinheiro contrada pelo filiusfamilias.

BINMIOS
Ius/fas
Na antiguidade clssica o Dto confundia-se com a religio.
Reis e legisladores recebiam dos deuses, as normas que deviam
reger a comunidade. Era aceitvel que apenas um restrito grupo
de pessoas pudesse exercer a intermediao entre os homens e
os deuses.
Confundiam-se as normas religiosas fas com as normas
jurdicas ius.
O fas compreende as regras, os rituais e as frmulas
ditadas pelos deuses aos seus reis ou sacerdotes. Este representa
uma regra ideal de vida que no sequer contestada, porque foi
criada pelos deuses.
A norma jurdica uma interpretao humana do fas, logo
expressa a lex humana.

O ius resulta do fas;


O ius corresponde a um conjunto de
convenes humanas cuja legitimidade e
obrigatoriedade assentam no fas;
O ius de construo progressiva e procura nos
mores maiorum a inspirao e critrio para a
interpretatio do fas que est na sua base
criadora.

Ius publicum/ius privatum


A distino entre o dto pblico e o dto privado s comeou
a preocupar os jurisprudentes na poca de Adriano.
O ius publicum, s ganha importncia em Roma quando as
relaes tuteladas pela famlia so maioritariamente transferidas
para o Estado. Passa a ser importante no tratamento
jurisprudencial dos casos.
Para Ulpiano, o que separa umas normas das outras a
utilitas: o dto pblico criado e aplicado para servir a entidade
pblica; e o dto privado o que til para os interesses das
pessoas singulares.
A iurisprudentia, classifica dto pblico como o conjunto de
normas que os particulares no podem afastar, por te natureza
imperativa, sustentado no seu interesse geral e social.

Ius civile/ius honorarium


O ius civile era o com conjunto de regras resultantes da
interpretatio feita pelos sacerdotes das regras divinas e dos
mores maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium, do

ius naturale e do ius honorarium como elemento constitutivo.


Quanto s fontes de criao, dentro da civitas, o ius civile
contrape-se ao ius honorarium (dto criado pelos magistrados).
Diversidade de fontes:
No ius civile: os actos legislativos e a
interpretatio dos jurisprudentes. No ius
honorarium (ius praetorium): os actos do pretor
no exerccio da sua iurisdictio e do seu
imperium.
O ius praetorium, um conjunto normativo mais
completo, sistematizado, integrado e
eficaz que o ius civile.
O ius honorarium todo o ius Romanum no-civile. o dto
criado pelo edictos de: pretores urbanos; pretores peregrinos,
edis curus e governadores de provncia.
O ius honorarium um dto criado por magistrados e o ius
civile um dto derivado no populus na interpretao dos
jurisprudentes.
Numa concepo ampla de ius civile, cabe, no entanto, o
ius honorarium que o toma como referncia e fonte da sua
renovao e complementos.
A aco do pretor permite integrar, corrigir, adaptar e
preencher o ius civile, em dois momentos:
No exerccio do ius edicendi quando define no
ius perpetuum as normas que seguir na sua
actuao usando o imperium;
No momento da sua aplicao, no mbito da
iurisdictio, com recurso aequitas.
A formalidade asfixiante do ius civile aligeirada com as
intervenes pragmtica, visando a eficcia do pretor, no mbito

do ius honorarium. O pretor podia trabalhar, para efeitos de


aplicao do ius civile, mas no podia recri-lo ou afast-lo.
S o tempo e uma crescente interveno criadora do
pretor no plano da aplicao do ius civile, recebendo a
actualizando as suas instituies e conceitos, derrubam a
resistncia dos jurisprudentes que acabam por aceitar a
actividade do pretor como criadora de ius.
Com o tempo as contradies normativas e de soluo
entre o ius civile e o ius honorarium (praetorium) vo sendo
desfeitas. O ius civile mantm, no entanto, como corpo normativo
separado, a sua vivacidade e prestgio, como fiel repositrio de
romanidade e de identidade jurdica assente numa tradio
constantemente adaptada, at ao fim do imprio no Oriente.
Ius naturale/ius gentium
Ulpiano define ius naturale como um direito comum a
todos os animais, incluindo os homens, no sentido de que no era
um direito exclusivo dos homens.
A iurisprudentia romana resistiu criao de um conceito
e de uma instituio que, igualizava, no plano jurdico, homens e
animais. J em plena poca clssica os jurisprudentes
aproximavam os preceitos do ius naturale das regras do ius
gentium, criado pelo praetor peregrinus.
Mas, a evoluo dos vrios ordenamentos jurdicos
vigentes em Roma aproxima, para contrapor, o ius naturale e o
ius gentium. A definio formal de ius gentium no pode deixar
de retratar o intuito prtico, a expresso positiva e a natureza
complexa dos preceitos materiais do ius gentium.
O trabalho do pretor peregrino revelou a necessidade de
adaptar o ius civile s novas realidades sociais e ao comrcio

frequente que colocava romanos e estrangeiros em confronto e


em discordncia nas relaes privadas.

Ius singulare/ius commune


Para Paulo o ius singulare seria integrado por normas cujo
contedo jurdico corresponderia anttese de princpios jurdicos
gerais do ius. O ius singulare contraria a ratio nsita nos princpios
de dto, isto , no ius commune.
A diferenciao entre ius singulare e ius commune
assenta nas oposies entre a utilitas e a ratio; e entre a
excepo e a regra.

Ius vetus/ius novum


Quando as constituies imperiais passam a ser a nica
fonte de Direito, os autores consideram que tal situao nada
tem a ver com a anterior, tanto no que respeita legitimidade,
como ao contedo e finalidade das normas jurdicas assim
criadas e designam as constituies imperiais como ius novum.
Quando nada h aqui de ius.
Todo o acervo normativo integrado pelas leges, os
senatosconsultos e as constituies imperiais, at aos finais do
sc. III, alm dos edictos do pretor e do direito dos jurisprudentes
era considerado, pela literatura jurdica tardia que adoptou esta
terminologia, como ius vetus. Este era criado por uma pluralidade
de fontes.

Ius scriptum/ius non scriptum


Iustitia/aequitas
A interpretatio dos mores maiorum sempre designada
nas fontes como ius non-scriptum. De inicio o dto no estava
escrito, mas vigorava atravs de regras a observar na vida em
sociedade, que passavam de gerao para gerao. A escrita
permite a publicidade e a generalidade das leis tanto como a
possibilidade de tratamento igual para todos.
Nas suas institutas, Gaio separa o direito escrito do direito
no escrito. Nas institutas de Justiniano, o direito escrito todo o
que pode ser consultado em textos escritos fixados pelos rgos
competentes, com carcter permanente. O direito no escrito
integra s costumes e as decises dos magistrados para casos
concretos.
A lex corresponde ao ius scriptum e o ius non scriptum a
expresso designativa aceite pelo ius, o direito consuetudinrio.

Em Roma, quando uma norma de dto positivo era


considerada injusta, a jusrisprudncia invocava uma regra de ius
que dissesse in casi, concretizando a justia. Essa regra
estabelece a justia como finalidade do ius para criticar
fundamentadadmente a opo normativa do legislador, que dela
se afasta.. tal regra do ius revela a sua utilidade e eficcia
quando a norma de direito positivo afstada, porque injusta.
Ulpiano ensina que o Direito deriva da justia, os dois
conceitos esto conceptualmente integrados no discurso dos
jurisprudentes romanos na necessidade de conformar a resoluo
justa do caso com disposto no ius.
A diferenciao entre ius e iustitia, aoproximando esta da
aequitas, mais marcante medida que o tempo decorre, o

processo se complexifica, a resoluo dos casos se intitucionaliza


e se burocratiza e a jusriprudncia se aproxima do poder poltico.
O jurisprudentes no podem prescindir da iustitia. So eles
que matm presente a justia atravs a aequitas.
A resoluo dos casos com solues justas pela aplicao
do ius no era uma actividade emprica feita por homens
virtuosos, nem uma necessidade social, mas uma construo
jurisprudencial racionalizada e conceptualmente dirigida ao fim
visado.
A equidade no Dto Romano muito mais do que a
adequao da regra ao caso concreto. sobretudo na adequao
da regra geral e abstracta do ius ao sentimento de justia que a
equidade se expressa. A aequitas o motor da fora criadora que
permite aos jurisprudentes e aos pretores adaptar as regras do
ius realidade dos conflitos a solucionar em cada momento. A
aequitas veve na interpretao do ius feitas por jurisprudentes e
depois por pretores na procura justa do caso.
Podemos, assim, concluir que a aequitas prende o ius
iustitia na prtica e no pensamento da jurisprudncia.
Beneficium/privilegium
O privilegium afasta a equidade do caso concreto, para
permitir uma aplicao discricionria da norma a pessoa certa ou
a pessoas determinadas, a favor ou contra elas.
Desde a Lei da XII Tbuas at Ccero, o privilgio
repudiado pelos romanos.
Mas aristocracia senatorial e depois os imperadores
acabaram por conceder excepes injustificadas a regras
jurdicas, com o fim de beneficiar algumas pessoas; criando
injustias e desigualdades.

Augusto procurou limitar os privilgios de cariz subjectivo.


Mas as caractersticas do Principado e do Dominado aumentaram
a discricionariedade do exerccio do poder poltico e, assim,
surgiram as constituies pessoais, definidas por Ulpiano.
Os privilegia que correspondem sempre a um favor ou a
um prejuzo, feitos pelo titular do poder a certas pessoas,
acabaram por impor-se na prtica legislativa do poder.
nesta acepo de favor ilegtimo que o privilegium se
aproxima do beneficium: mais com o objectivo de atenuar os
rigores das regras gerais e abstractas do que, para permitir a
justia do caso concreto por aplicao de critrios da equidade.
Auctoritas/imperium
O ius uma fora que necessita de auctoritas, para poder
ser vlido e eficaz. A auctoritas necessria tanto na criao
como na aplicao. O imperium est em Roma mais ligado ao
momento de aplicao. O ius criado pela auctoritas dos
jurisprudentes e aplicado com o imperium dos magistrados
(pretor).
Com a derrocada da jurisprudncia e do ius praetorium: a
auctoritas criadora do ius passa para a consultoria das entidades
polticas que tm o imperium para fazer a lex (princeps); e o
momento de aplicao para o iudex pblico que d a sentena
imposta pelo imperium do Estado.
Os jurisprudentes tinham auctoritas, isto , um saber
socialmente reconhecido fundado na experincia que era a base
da aceitao pelas partes e pela comunidade das solues
propostas nos responsa prudentium.
O imperium um poder de soberania e um poder
absoluto, a que os cidados no podem opor-se porque

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exercido em nome e para o bem da comunidade. O imperium


detido pelo rei depois, na repblica, destrudo pelos
magistrados.
O imperium continha:
- o poder militar de comandar os exrcitos;
- o poder de convocar as assembleias populares e o
Senado;
- o poder de declarar o direito para efeitos de
aplicao.
Iurisdictio/lex
A iurisdictio passou a ser o poder supremo de declarar a
existncia de um direito que podia ser exercido perante um juiz;
ou negar a sua existncia tal como era invocado pelo interessado.
Era essa a actividade principal do pretor.
Tambm os questores podia exercer iurisdictio nos
processos criminais . A lex era toda a norma jurdica escrita que
podia ser lida (uma declarao solene com valor normativo
emitida por um rgo constitucional com competncia e
legitimidade para a fazer. A primitiva lex privata cria ius privatum
e a lex rogata cria ius com base num acorde entre o magistrado,
que prope, e o povo que aprova.
A lex pode ser considerada uma sponcio communis, que
vincula o magistrado e o Populus.

Fontes do Ius Romanum


Costume (Mores maiorum)

O Costume a primeira fonte manifestandi. O Ius


Romanum principiou por ser consuetudinrio.
No se deve confundir Costume com o ius non-scriptum,
pois este ltimo, deriva da interpretatio e no da tradio de
uma comprovada moralidade.
Fases do Costume:
1 fase: 1 etapa da poca arcaica (753-242 a.C).
- antes da Lei das XII tbuas, os mores maiorum
eram a nica fonte do ius romanum.
- depois da Lei das XII Tbuas, os mores maiorum
ainda continuam como fonte importante do ius romanum,
sobretudo em matrias de Dto Pblico. Quanto ao Dto privado,
agora a lei fundamental a Lei das XII Tbuas.
2 fase: 2 etapa da poca arcaica at poca clssica (242 a.C
230 d.C)
- nesta fase, o costume, como fonte do ius
romanum, em matria de Dto privado resume-se a um mnimo;
no Pblico, prossegue, especialmente em matria de Direito
Constitucional e Dto administrativo).
3 fase: na poca clssica (130 a.C-230 d.C)
- nesta ltima fase, os mores maiorum quase
desaparecem por completo como fonte autnoma, para se
assumirem nas outras fontes do ius romanum.
poca post-clssica
imperiais

consuetudo

Vs

constituies

11

O Dto romano sempre defendeu que a lei uma das vrias


fontes de Dto, mas no a nica e nem sequer a mais importante.
A lex precisa sempre de um correctivo. At poca post-clssica
esse correctivo foi desempenhado pelo ius praetorium e
sobretudo pela iurisprudentia. Na poca post-clssica, a lex surge
como nica fonte de Dto (constituies imperiais). Mas surge em
contraposio, como correctivo, o consuetudo.

Lei das XII Tbuas


A lei a segunda fonte manifestandi. A fonte exsistendi da
lei, sensu stricto, so os comcios; da lei sensu lato, so o senado,
o imperador e certos magistrados.
A lei da XII Tbuas o documento de maior relevo do Dto
antigo. Teve origem nas reivindicaes jurdicas dos plebeus.
Estes exigiam uma lei escrita, que no provocasse injustia e
desigualdades, o que acontecia com a interpretatio feita pelos
sacerdotes-pontfices, dos mores maiorum.
enviada Grcia, em 452 a.C., uma comisso de trs
homens com a finalidade de estudar as leis de Soln. Em 451
a.C., o povo reunido nos comcios das crias nomeia uma
magistratura extraordinria, composta por dez cidados patrcios.
Estes, durante um ano, gozariam de plenos poderes, mas teriam
de fazer o to desejoso cdigo, e assim aconteceu. Redigiram 10
Tbuas que foram aprovadas pelos comcios das centrias.
Como essas 10 Tbuas no era suficientes, foi constitudo
para o ano seguinte um novo decenvirato formado por patrcios
e plebeus para que terminasse o cdigo. Este decenvirato,
elaborou as ltimas 2 Tbuas, mas governaram com profundo
desagrado do povo. Terminado o prazo do seu mandato, no

queriam abandonar o poder. Tiveram de ser expulsos por uma


revolta popular.
Para o ano de 449 a.C. foram eleitos pelo povo, j duma
forma normal, os dois cnsules, Valrio e Horcio. Estes, sem
atenderem ao descontentamento que tinha havido por parte do
Populus, mandaram fixar no Forum as XII Tbuas.

MONARQUIA
753 a.C. 509 a.C.
ORAGANIZAO POLTICA
Rei

Senado / comcios

Poder supremo
Representa os patrcios
Representa o povo

RELEVNCIA DO ELEMENTO SOCIAL NA


ORGANIZAO DE ROMA

Desigualdade no reconhecimento de direitos e


deveres entre patrcios e plebeus

FONTES DE DIREITO

Mores maiorum (tradio de uma comprovada


moralidade)
interpretatio dos sacerdotes pontfices

12

Jurisprudncia

Senatusconsulta

REPBLICA
509 a.C 27 a.C

PRINCIPADO
27 a.C 285 d.C

ORGANIZAO POLTICA

ORGANIZAO POLTICA

Magistraturas / Senado / comcios

RELEVNCIA DO ELEMENTO SOCIAL NA


ORGANIZAO DE ROMA

Lex liciniae Sextiae: os plebeus puderam aceder


magistratura suprema (367 a.C.)
Lei da XII Tbuas (450 a.C.)

FONTES DE DIREITO

Mores maiorum
Lei das XII Tbuas
Jurisprudncia

Princeps / Senado / Comcios

RELEVNCIA DO ELEMNTO SOCIAL NA ORGANIZAO


DE ROMA

Tentativa de igualizao entre patrcios e


plebeus tanto nos dtos pblicos, como nos
privados.

FONTES DE DIREITO

Mores
maiorum:
fonte
progressivamente
positivada, perdendo a sua originalidade.

13

Leis: so progressivamente afastadas do seu


rgo clssico de elaborao (comcios), sendo
a sua competncia transferida para o Senado,
rgo controlado pelo princeps.
Senatusconsulta: passam a ser uma fonte de
Direito tambm controlada pelo prncipe o que
reduz significativamente a sua natureza
criativa, limitando-se o Senado a decidir em
conformidade com a vontade do princeps. Tratase da burocratizao absoluta da actividade
jurdica.

MONARQUIA (753 a.C. 509 a.C)


Caractersticas do ordenamento jurdico
Neste perodo a principal prioridade das comunidades era
a defesa face aos ataques externos.
A prosperidade econmica e a poltica expansionista
etrusca levaram a um alargamento dos critrios de concesso da
cidadania e criao de um exrcito diferente, em Roma: maior e
mais organizado.
Rompeu-se, no exrcito, a igualdade aritmtica na
distribuio de postos e honrarias militares, o acesso e a
ascenso poltica passam tambm a ser determinados pela
riqueza das pessoas e pelo prestgio das famlias assente em
critrios de natureza econmica.
O exrcito de Roma continuou a ser denominado
centuriatus, porque manteve a organizao em centuriae (grupos

de 100 homens), mas a distribuio dos soldados determinada


pela riqueza das famlias.
A cavalaria, onde estavam os patrcios est dividida em 18
centrias. A infantaria integrada por plebeus integrava cerca de
170 centrias.
Restava um conjunto de pessoas que habitavam em Roma
(proletari) mas no integrava o sistema poltico nem era regulado
pelo ordenamento jurdico. Estes proletari eram recenseados
como pessoas, no como proprietrios.
Neste perodo o censo (riqueza das famlias) era
determinado sobretudo pela propriedade do patrimnio
imobilirio, atravs do quantum de riqueza assim avaliada.
Esta nova organizao poltica aproveitou as velhas
estruturas constitucionais, mantendo as centrias no s como
as unidades territoriais de recrutamento militar, mas tambm
como unidades de voto dos comcios.
Por outro lado, Roma mantinha a predominncia dos mais
velhos na vida poltica, acreditando que sua experincia de vida
manifestada como Prudentia era fundamental para o acerto das
decises colectivas.
Esta diviso de pessoas em grupos a partir do parmetro
de riqueza, exigiu um aperfeioamento de mtodos e de
estruturas que sustentavam a actividade classificadora agregada
no censo, presidida pelo rex e depois transferida para a
magistratura: a censura.
O rex no abdicou de nenhum dos seus poderes, apesar
do valor poltico crescente nos comcios centuriais e da influncia
das suas deliberaes junto do rex. No houve uma revoluo
normativa mantendo o ordenamento jurdico as linhas de
diferenciao tradicionais. Apenas mudou o elemento de
diferenciao tradicional. Apenas, mudou o elemento de

14

diferenciao social que passou a assentar no censo. Foi esta


nova forma de organizar que permitiu preparar a comunidade
romana para o advento da repblica e para uma unidade de
estruturas jurdico-polticas que no levassem a uma diviso
territorial em torno dos dois grupos sociais com interesses bem
definidos e conflituantes: os patrcios e os plebeus.
At aqui o privilgio social e o domnio poltico eram
determinados pela pertena a uma das gentes patrcias de
origem: agora tm uma base econmica.
Os plebeus podiam ascender socialmente e conquistar
maior poder poltico
A oligarquia patrcia que assentava o seu poder na
propriedade fundiria tem de partilhar o poder com os plebeus
que no aceitam lugares subalternos.

O poder de mediao do rex entre homens e deuses era


fundamental pois era essa a base do seu poder poltico. O
carcter sagrado da realeza e o poder religioso que detinha o seu
titular era to forte que depois do processo que separou o jurdico
e o poltico do religioso em Roma, culminando com o fim da
monarquia, permaneceu o rex sacrum que no tinha poderes
polticos, militares ou jurisdicionais, mas detinha o poder religioso
com grande prestgio na comunidade.
Quando o rei morria, o deu poder sagrado de ler os
auspcios ia para o Senado, como assembleia dos ancios com
poderes de aconselhamento ao rei, que elegia entre os seus
membros um interrex pelo prazo de 5 dias. Era o interrex que,
lendo s auspcios, indicava o nome do novo rei, de entre os
senadores , a propor aos comitia curiata.

rgos do governo quiritrio:

SENATUS

REX

O Senado era o rgo que representava a aristocracia


romana (patriciado). Como rgo consultivo do rei, s este o
podia convocar.
Na monarquia primitiva o Senado no era apenas uma
assembleia constituda pelos chefes das gentes. O nmero de
membros do Senado no corresponde exactamente ao nmero de
gentes.

Detinha o imperium militae (para defender militarmente


Roma). O imperium domi permitia ao rei resolver aspectos da
vida colectiva na relao das pessoas com a comunidade e
dirimir os litgios entre as pessoas, atravs da aplicao das
designadas leges regiae que eram resultado da formalizao de
regras consuetudinrias ordenada pelo rei.
Significa isto que as leges regiae recolhidas no que foi
convencionado pela doutrina do ius papirianum no permitem
dizer que o rex tinha um poder normativo prprio como
expresso do poder poltico. O ius papirianum apenas um
conjunto de regras que formalizam mximas consuetudinrias
que circulavam oralmente, e de rituais religiosos que se
cumpriam na liturgia de ento.

Competncias do Senado no perodo monrquico:


Interregnum: forma de garantir a continuidade dos
auspicia.
Auctoritas: permite a ratificao das deliberaes de
outros rgos.

15

Ius bellis et pacis: direito de concluir os tratados


internacionais
Conselho e auxlio ao rei
COMITIA CURIATA
O comitium curiatum era um rgo que reunia todo o
populus de Roma. A cidadania estava dividida, desde Rmulo, em
trs tribos. S com Srvio Tlio as trs tribos originrias foram
substitudas por nove, organizadas com critrios geogrficos.
Os vnculos que ligavam os membros da mesma cria era,
via de regra, de ordem familiar e de linhagem.
A legitimidade assentava em elementos religiosos e, por
isso, a presidncia da assembleia cabia a um sacerdote, o curio
maximus.
Era nos comitia curiata que eram votadas as propostas de
lei do rei que, uma vez aprovadas, vigoravam como leges regiae.
Era tambm nestas assembleias que se aprovava o nome do
futuro rei de Roma proposto pelo interrex.
A haver alguma interveno decisiva dos comitia curiata
nas solues polticas e jurdicas durante a monarquia, ela
deveria ser expressa no por uma deliberao mas por um acto
de adeso ou rejeio (sim ou no) a uma pergunta feita pelo
magistrado. Assim, o magistrado que determina o contedo da
soluo e assembleia limita-se a aceit-la ou no.
S com lex Valeria de provocatione, em 300 a.C, foi
possvel a esta assembleia intervir, a pedido do condenado, para
comutar a pena de morte em ena de exlio.
Os comitia curiata eram tambm importantes na
formulao de regras concretizadoras dos mores maiorum no que

respeitava s relaes intersubjectivas e na disciplina normativa


dos negcios.
A estrutura gentlica tradicional, que garantia uma
hegemonia dos patrcios romanos estava em crise, pois a presso
demogrfica exercida por aqueles que chegavam a Roma
determinava a emergncia de uma fora social indiferenciada
reunida na plebe, atenuando o peso poltico do patriciado.
COLLEGIA SACERDOTALIA
No podem ser considerados um rgo de governo mas
eram uma importante instituio com forte poder de influncia
sobre as decises polticas.
Colgio dos pontfices
Protegia os interesses das famlias patrcias no confronto
com o rex. Era um modo de, pela religio, limitar os poderes
polticos do rei na sua relao com os patrcios.
Entre os poderes poltico-religiosos que os pontfices
exerciam esto: fazer os sacrifcios rituais; fixar a forma para a
validade dos actos e a estrutura das aces judicirias com o
relevo que adquiria na formulao do ius civile e a determinao
do calendrio; desenvolvimento do ius e do fas, atravs do
exclusiva da interpretao dos mores maiorum
O funcionamento do sistema poltico-sacral que controlava
o governo de Roma pela religio garantindo pelo segredo que
sustentava o mito base criador da dependncia do decisor face
ao sagrado.
Os pontfices foram adquirindo um saber tcnico crescente
na criao de solues para resolver de forma pacfica os litgios

16

que surgiam e eram vistos como depositrios de uma memria


colectiva inscrita nos mores maiorum que lhes sabiam manter
vivo pela adaptao permanente da tradio realidade.
Neste perodo no havia distino clara entre a religio e o
direito, ius sacrum e ius humanum.
Era obrigatria a sua presena e interveno em todas as
actividades judicirias, sendo determinante o seu parecer, em
interpretao de regras e de sinais, e como guardies do culto
ritualizado na formalidade jurdica.
A assembleia ou colgio integrava primeiramente trs
pontfices e depois cinco e era presidida pelo pontifex maximus.
Colgio dos ugures
Uma das formas de encontrar a expresso da vontade dos
deuses era recorrendo aos auguria; outro era a de atender aos
auspicia, isto a pressgios transmitidos pelo voo das aves.
A legitimidade para interpretar o querer dos deuses
atravs de auguria ou de auspicia estava diferenciada em Roma:
a primeira cabia aos augures, a segunda, ao rei.
O auspicium era um instrumento fundamental d exerccio
do poder do rei que determinava a sua aco e o tempo de a
executar.
J o augurium implicava a possibilidade de uma deciso,
que se pretendia tomar, ser afastada, porque o que se previa era
um efeito negativo se ela fosse de facto efectivada.
O augurum era mais completo que o auspicium pois mais
que procurar a vontade divina e traduzi-la numa aco ou numa
omisso, o que se pretendia era densificar as condies para um
melhor exerccio da aco humana.

REPBLICA (509 a.C. 27 a.C)


A transio entre a monarquia e a repblica em Roma deuse pelo esgotamento progressivo dos poderes do rei, num lento
processo de institucionalizao das magistraturas e de remisso
das competncias rgias para o plano religioso.
Nos finais do sc. VI a.C., os romanos expulsaram
Tarqunio, o Soberbo, e os seus filhos de Roma, e passaram a ser
governados por dois chefes por ano: Pretores ou Cnsules.
Em 504 a.C. a derrota de Arunte, na batalha de Aricia,
frente aos gregos de Coma, limitou a possibilidade de comrcio
que j estava nas mos dos plebeus e determinou o regresso a
uma economia de base agrcola, com um retorno inevitvel a
uma estrutura assente na propriedade fundiria.
A tenso social aumenta com os plebeus numa situao
de revolta para evitar o regresso posio que tinham antes da
expanso comercial; o governo dos magistrados, embrio do
sistema republicano, obrigado a uma guerra de expanso na
Lazio para conquistar terras para a agricultura.
Aumenta a insegurana e a instabilidade, voltando o poder
militar a ser determinante para a poltica.
A formao da estrutura constitucional da repblica foi
moldada no conflito entre plebeus e patrcios em 494 a.C. a plebe

17

precisava de encontrar elementos uniformizadores que unissem o


grupo contra o bem estruturado patriciado romano.
A luta era pela igualdade poltica e pela paridade face ao
Direito. Os plebeus tinham liberdade e cidadania na civitas
romana, mas eram privados de poder e considerados de condio
inferior.
A abolio da proibio de casamentos entre patrcios e
plebeus, a igualdade judiciria, a equiparao no acesso a cargos
de Estado, o fim das restries na aquisio de terra; a abolio
do vinculum pessoal ou do nexum, so elementos fundamentais
para a coeso unitria de Roma.

Por isso, foi criada uma contramagistratura: o tribuno da plebe; e


um instituto assente na deliberao popular: a provocatio ad
populum.
De inicio este instituto, criado pela lex Valeria de
provocatione, permitia a um cidado condenado morte por um
magistrado com imperium para tal, evitar a condenao pedindo
a instaurao de um processo nos comitia.
O processo comicial tinha duas fases:
O inqurito: feito pelo magistrado para apurar a real
existncia de um crime;
A resposta da assembleia: atravs de uma deliberao,
que se pronunciava sobre a pena a atribuir.

Limitao ao arbtrio do julgador: a Lei das XII Tbuas


Leges Liciniae Sextiae (367 a.C)
O facto de os conflitos serem resolvidos com base em
regras
consuetudinrias,
oralmente
interpretadas
pela
aristocracia patrcia, fazia com que os plebeus se sentissem
injustiados. A nica forma de conseguir alterar a situao era
vincular o julgador aplicao de um conjunto de normas
escritas que eram igualmente aplicadas quer a plebeus quer a
patrcios.
Surgiu ento a Lei da XII Tbuas, que prevalecia sobre as
questes do Direito Privado e resolvia de forma indiscriminada os
conflitos, tanto entre plebeus como entre patrcios.
Provocatio ad populum
Apesar das caractersticas anuais, electivas e duais das
magistraturas era ainda necessrio garantir que a aplicao das
mais graves e severas medidas repressivas e penas mximas no
ficasse completamente no arbtrio dos patrcios que as exerciam.

So medidas legislativas que tm um significado quase


mtico no culminar do perodo de transio da monarquia para a
repblica, pois formalizam as reivindicaes histricas dos
plebeus quanto paridade que consideravam necessria para se
sentirem romanos em Roma.
O resultado a instituio do consulado como
magistratura em que exercido o poder supremo do Estado e
que ela no est reservada, no plano institucional, apenas aos
patrcios mas inclui tambm plebeus.
Conclui-se que, as questes jurdicas suscitadas pelos
casos de dividas e a forma como eram resolvidos em juzo,
determinou um conjunto de medidas pontuais que, certamente
pela habilidade politica de quem as colocou, lutou e negociou
redundaram numa profunda reforma constitucional.
Os cidados do Populus

18

Podia ser cidado romano aquele que:


Nascesse em Roma de pais romanos ou de pai romano e
me estrangeira, desde que tivesse adquirido o direito a
casar-se com um cidado romano.
Nascesse de uma me romano mesmo fora de um
casamento vlido.
Tivesse autorizao de um magistrado para tal.
A quem fosse atribuda a cidadania pela comunidade.
Quem tivesse sido libertado da escravatura (j depois da
repblica).

Desde muito cedo em Roma, a aquisio da cidadania e dos


direitos e deveres inerentes era uma questo jurdica.
O cidado romano participava na vida da cidade atravs da
escolha dos magistrados e da votao das propostas de lei
apresentadas pelos magistrados, contribua no servio pblico
para a comunidade, e contribua com um tibutum em caso de
dificuldade financeira da comunidade.
Assembleias do Populus
Comitia curiata: decidia da guerra e da paz, da escolha das
magistraturas e da feitura das leis.
Comitia centuriata: foram as mais importantes assembleias
populares da repblica. Primeiramente tinham a grande
competncia de aprovar as declaraes de guerra. Mais tarde
detinham j o poder de eleger cnsules, pretores, ditadores e
censores; confirmar os censores; aprovar as leis propostas pelos

magistrados; dar veredictos sobre a vida ou morte dos acusados


(iudicium)
Comitia tributa: assembleias deliberativas de todos os cidados,
organizada por tribos, convocada e presidida por um magistrado.
Tinha a competncia de: votar leis sobre assuntos de menor
importncia;
eleger
magistrados
menores;
fixar
penas
pecunirias para as infraces detectadas.
Concilia plebis: assembleias que com a lex Hortensia passaram a
ter
importantes
competncias
legislativas
na
cidade,
nomeadamente na votao de uma srie de medidas que
introduziram reformas profundas no ius civile. Competia-lhes:
eleger os magistrados plebeus; votarem os plebiscitos;
exercerem o iudicium para os crimina punveis com multa.
MAGISTRATURAS do Populus
As magistraturas republicanas incidindo sobre poderes
polticos, militares e judicirios no se estenderam ao poder
religioso, este permaneceu como rea exclusiva da interveno
sacerdotal.
A estabilizao constitucional das magistraturas operouse, sobretudo, quando a sua continuidade saiu do autismo
hermtico do principio da cooptao, para um sistema de eleio
pelas assembleias populares.
Para se ser candidato a uma magistratura era necessrio
ter:
Ius suffragii
Pertencer ao grupo dos plebeus ou patrcios

19

A preocupao de evitar desvios tirnicos no exerccio das


magistraturas ordinrias, foi criado um conjunto de regras e
praxes constitucionais que controlavam o exerccio efectivo do
cargo e tinham uma finalidade preventiva: o magistrado no fim
do mandato tinha de dar conta do uso que fez dos poderes
conferidos e era responsvel pelas infraces e eventuais crimina
cometidos durante o mandato.
Em virtude dos imensos poderes dos magistrados
preocupao constitucional foi de limitar a possibilidade de
abusos e actos arbitrrios, fixando-lhes competncias prprias.
O imperium mais forte era aquele que correspondia ao
que o rei exercia no comando do exrcito centurial e foi disperso
por ditadores, cnsules e pretores.
A potestas corresponde a um poder mais limitado que o
magistrado exercia no mbito da sua esfera de competncias
prprias.

Magistraturas maiores:
As magistraturas ordinrias maiores eram o consulado e a
pretura. O imperium do pretor estava subordinado ao dos
cnsules. O pretor era considerado collega minor do cnsul, o
cnsul era designado de praetor maximus.
Tinham os seguintes poderes: supremo comando militar;
direito de convocar e presidir aos rgos colegiais (senado e
assembleias); praticar actos coercivos a fim de se fazer obedecer
pelos cidados e pelos magistrados menores; direito de emanar e
mandar publicar no frum os seus edicta.
Entre as magistraturas maiores, sem imperium, est a
censura.

Magistraturas menores:
Os magistrados menores, sem imperium, mas com
potestas eram: o edil plebeu; o edil curul e os questores.
Estes magistrados, com excepo do edil plebeu, tinham
ius edicendi e os auspcios menores, alm de poderes coercitivos
menores como a cominao de multas e de pequenos
pagamentos na penhora de bens.
Poderes inerentes sua potestas: ius edicendi; ius agendi
cum populo e cum plebe; ius agendi cum patribus.
Magistraturas especiais:
Era a do tribuno da plebe, que tinha imunidade absoluta e
o direito de se opor s decises de todos os outros magistrados.
O tribunato da plebe acabou por constituir uma nova aristocracia
poltica, com um poder imenso que advinha dos efeitos da sua
intercessio na justia civil e criminal.
Pretura:
O pretor era um magistrado maior nomeado nos comcios
centuriais a que o cnsul presidia. O pretor encarregava-se de
aplicar a justia. Era ele que convocava os comcios para a
eleio dos magistrados menores e apresentava propostas de lei
para aprovao aos comcios. A pretura era uma magistratura
monocrtica, ordinria, permanente. Em 242 a.C. juntou-se ao
pretor urbano, o pretor peregrino
Censura:

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A censura era uma magistratura ordinria no


permanente. Era ocupada de inicio por patrcios. A lex Publia
Philonis, de 339 a.C., veio obrigar a que um dos censores fosse
plebeu. A importncia da censura refora-se com o plebiscito
Ovneo, de 312 a.C., que institucionalizou como funo do censor
a nomeao dos senadores.

O senado continuou a ser um dos mais importantes rgos


na repblica. Agora no como estrutura representativa da classe
patrcia, mas como assembleia poltica da aristocracia romana,
patrcia e plebeia.
O senado garantia a Roma estabilidade, continuidade
institucional e conhecimentos suficientes para orientar as
magistraturas e a vontade popular.

Magistraturas extraordinrias
A ditadura era a magistratura maior extraordinria. O
senado deliberava sobre a situao a enfrentar e o perfil
adequado do cidado que deveria exercer o cargo. Pelo menos
at 300 a.C: a coercitio do ditador no estava sujeita nem
intercessio tribuncia nem provocatio ad populum; o senado no
exercia qualquer tipo de controlo poltico sua actividade; o
ditador no tinha responsabilidades polticas enquanto exercia o
seu cargo na ditadura.
Os riscos de uma tirania pessoal do ditador levaram os
romanos a procurar outras formas de conseguir os mesmos
efeitos, no plano da eficcia, para defrontar situaes perigosas
para a repblica, como, por exemplo, o senatusconsultum
ultimum.
No mbito da ditadura podia surgir outra magistratura
extraordinria maior: a do magister equitum. Este era um oficial
superior ou um magistrado com imperium prprio, escolhido pelo
ditador para comandar o exrcito e a cavalaria.
Senado

Funes:
Conduzir a politica externa;
Aprovar tratados e fazer declaraes de guerra;
Aprovar as despesas para as operaes militares;
Auxiliar o trabalho dos cnsules;
Etc.
Para exercer estas funes o Senado dispunha:
Interregnum: era o instrumento que em perodos de dificuldade
constitucional evitava o vazio de poder.
Actoritas patrum: poder efectivo de controlo e de ratificao das
deliberaes das assembleias populares, tomadas com base nas
propostas dos magistrados.
A partir da lex Publia Philonis, este expediente passa ter
um carcter preventivo. A auctorias patrum passar a ser aposta
sob a proposta do magistrado antes de este a submeter a
votao na assembleia popular.
Senatusconsultum: consulta dada pelo Senado a um magistrado,
a pedido deste.

21

PRINCIPADO (27 a.C 285 d.C)


O inicio do principado, 27 a.C., est associado ao fim da
crise da republica romana, iniciado com a morte de Jlio Csar.
O principado no passou de uma forma pragmtica de
governar, assente no exemplo de Augusto e sujeito s
caractersticas pessoais do titular do poder poltico. Logo, o
pendor subjectivo, do titular do poder, sobrepunha-se sempre s
tentativas de objectivar o regime em normas e instituies
jurdico-polticas.
Octvio (Augusto) exerceu o poder politico supremo, a
partir de 43 a.C., atravs de um triunvirato em que ela ele o
centro, em clara contradio daquilo que resultava da
constituio republicana. Em 22 a.C., esgotado o modelo do
triunvirato como modelo de exerccio do poder universal, Augusto
declara-se princeps por consensus universorum.
Em 31 a.C., Augusto renova sem oposio os seus poderes
de cnsul nico. Augusto trilhava um caminho bem preparado de
concentrao de poderes, com a justificao de no haver outra
alternativa para manter as instituies ainda existentes em
Roma.

Estava aberto o caminho para um regime que concentrava


todos os poderes nas mos de um homem s: o
princeps/imperator/augustus.
Augusto usava o ttulo de imperator para significar que era
ele o titular do poder nico e os poderes supremos eram s dele.
Com a tribuncia potestas Augusto adquire:
Qualidade de sacrosantus;
Poder de intercessio contra todo e qualquer acto de
magistrados e do Senado;
Ius agendi cum plebe;
Etc.

Causas do fim do principado

Centralidade de poderes no imperator


Desromanizao do Imprio
Fim das grandes campanhas militares, seca a fonte de
angariao de escravos
Incapacidade politica de manter os vnculos institucionais
a Roma de todas as parcelas obrigou a iniciar um processo
de autonomia politica progressiva das provncias.
Divises territoriais e tnicas, devido ao recrutamento de
pessoal oriundo das provncias para o exrcito.

22

Jurisprudncia
Consideraes gerais
A interpretatio do ius civile era considerada, no inicio de
Roma, uma actividade em monoplio exclusivo dos pontfices e
situava-se no mbito religioso.
S no sc. III a.C. se iniciou o processo de racionalizao
progressiva da iurisprudentia, libertando-se da imposio
religiosa que a caracterizava, num processo designado,
normalmente, como laicizao/secularizao da jurisprudncia.
Este processo teve trs etapas:
1. A positividade de preceitos de ius civile na Lei da XII
Tbuas
2. O ius flavianum
3. O ensino pblico do Direito

A lei das XII Tbuas

A promulgao da Lei das XII Tbuas, cerca de 450 a.C.,


corresponde aceitao de que um direito consuetudinrio noescrito permitia aos intrpretes detentores dos segredos do
sagrado, um imenso arbtrio e amplitude na forma de resolver os
litgios invocando o ius, favorecendo patrcios em detrimentos
dos plebeus.
O trabalho dos decemviri legibus scribundis visava acabar,
pela publicidade da lei, com o segredo pontifcio do Dto. As
normas a aplicar passaram a ser, no seu ncleo essencial, do
conhecimento de todos.
O monoplio pontifcio permaneceu na interpretao dos
preceitos da Lei das XII Tbuas, das normas consuetudinrias que
ficaram de fora e na formalizao dos actos. Mas a primeira
brecha no sentido da racionalizao do procedimento jurdico em
Roma estava dada.
A Lei das XII Tbuas contm disposies com contedos
inscritos nos dtos pblico, privado e processual e serviu de base
para o labor da jurisprudncia.

Ius Flavianum

Em 304 a.C., Cneu Flvio publicitou uma coleco de frmulas


processuais das legis actiones, revelando o segredo bem
guardado pelos pontfices do processo seguido na tramitao das
actiones.
Esta coleco ou recolha de frmulas processuais no mbito
do processo per legis actiones ficou conhecida como ius
Flavianum e permitiu a Cneu ocupar os cargos de tribuno da
plebe e de edil curul. J magistrado, Flvio publicitou no frum o
calendrio religioso, fazendo desabar um dos ltimos segredos
dos pontfices, fonte do seu poder incontestado.

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Tendo o ius Flavianum revelado frmulas processuais e o


calendrio com os dias fastos e nefastos, para a coleco da
aces, considera-se ser esta uma das etapas mais importantes
para o fim do monoplio pontifcio e do domnio do sagrado no
mbito da criao, interpretao e aplicao do Dto em Roma.

O ensino do Direito

O primeiro plebeu que conseguiu aceder ao cargo de pontifex


maximus foi Tibrio Coruncneo, em 253 a.C. Consciente da
importncia da transmisso dos conhecimentos por ele obtido
na irreversibilidade das reformas que publicitaram as regras
aplicveis e abriram o Olmpio pontifcio aos plebeus, comea
a ensinar Dto em pblico.
F-lo enquanto responde publicamente s questes que
lhe so colocadas na qualidade de pontifex maximus. Assim,
os commentarii pontificum deixam de ser de acesso exclusivo
dos pontfices, passando a ser de acesso livre. Todo aquele
que quisesse aprender Dto podia assistir s consultas de
Tibrio Coruncneo.
A partir daqui, os pontfices deixaram de ser os nicos
consultados para resolver litgios. Agora sabia-se que o Dto
era uma coisa humana que todos podiam conhecer e a que
podiam aceder.
Laicizada a jurisprudncia pontifcia, os sacerdotes
pontfices so substitudos pelos iuris prudentes. A
interpretatio das regras de ius passa a ser conhecida apenas
como iurisprudentia.
Trs momentos da actividade da jurisprudncia, no sc. II
a.C.:

Respondere: actividade que consistia em dar s pessoas


que procuravam o prudente, conselhos sobre a
possibilidade de intentarem uma actio, do seu xito ou de
darem pareceres, em casos que envolvessem a
interpretao de normas do ius civile. Era a actividade
mais importante dos jurisprudentes.
Cavere: actividade de elaborao de esquemas negociais
cuidando do interesse adequado ou de contratos de ius
civile, ou seja, era a actividade de redigir formulrios para
os negcios jurdicos.
Agere: actividade desenvolvida na assistncia s pessoas
que procuravam o sobre a escolha da via processual mais
adequada para prosseguirem com xito os seus
interesses, que era depois utilizada na defesa do
interessado perante o juiz na fase processual seguinte.

Destas actividades, herdadas da iurisprudentia pontifcia,


a mais importante passou a ser a de respondere. Era atravs
das respostas s questes colocadas que o jurisprudente
actuava ad cavendum et ad agendum.
Enquanto os sacerdotes pontfices respondiam apenas
perguntas em relao a casos concretos, os jurisprudentes,
partiam de um caso concreto para depois responder s
hipteses a aos problemas anlogos colocados pelos
auditores.
Caractersticas
fundamentais
da
actividade
jurisprudencial:
Gratuitidade:
pareceres
e
conselhos
no
eram
renumerados.
Publicidade: as respostas dadas eram pblicas e
argumentadas, em contraponto ao segredo que rodeava a

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actividade dos
iurisprudentia.

pontfices

antes

da

laicizao

da

PERIODIFICAO DA JURISPRUDNCIA
poca arcaica (754 a.C. 367 a.C.)
A poca arcaica decorre da fundao de Roma, at s leis liciniae
Sextiae que deram permisso aos plebeus para se candidatarem
a cnsules.
Neste perodo formada a civitas quiritaria, com um
direito rudimentar de base consuetudinria e interpretao
religiosa. nesta fase que se comeam a desenhar, ainda que de
forma apenas pr-embrionria, as principais instituies e os
institutos do ius romanum.
Com a Lei da XII Tbuas e a sua implantao na resoluo
de conflitos surgem os institutos jurdicos e a base
conceptualizadora do ius civile.
Com a abertura do colgio pontifcio aos plebeus; a
divulgao das frmulas e regras processuais dos sacerdotes por
Tibrio Caruncnio, tornando pblico o modo de proceder
interpretatio das regras do ius civile, com a positivao das
regras fundamentais na Lei das XII Tbuas; com o ensino pblico
do Direito, a jurisprudncia passa a desenvolver-se com bases
racionais como uma actividade das mais nobres que se podia
aspirar.
poca pr-clssica (367 a.C 27 a.C.)

A poca pr-clssica, que se inicia no sc. IV a.C. e vai at


ao fim do sculo I a.C, encerrando com os primeiros poderes
constitucionais conferidos a Augusto como princeps.
Neste perodo a repblica em Roma, devido expanso
territorial mediterrnica, sobretudo a partir da segunda guerra
pnica, surgem ao lado do ius civile, o ius gentium e o ius
honorarium.
O ius gentium era constitudo por um conjunto de prticas
e de normas criadas pelo pretor peregrino e destinadas a regular
as relaes e a dirimir os conflitos entre romanos e no romanos,
com caractersticas mais adaptadoras e leves que o ius civile.
O ius honorarium era o acervo de normas criadas a partir
da aco do pretor urbano na sua actividade de adaptao das
regras do ius civile s alteraes da vida na Civitas para efeitos
da sua aplicao na resoluo de conflitos.
A jurisprudncia, comea no fim deste perodo, a ser
organizada e sistematizada. Os materiais dispersos so reunidos
e apresentados de acordo com as normas expositivas da
literatura grega, matriz filosfica.
poca clssica ( 27 a.C. 285 d.C.)
A poca clssica corresponde ao perodo do regime
constitucional do Principado e vai at subida ao trono do
imperador Diocleciano.
Neste perodo o prestgio da jurisprudncia e o recurso ao
Direito teve um desenvolvimento sem paralelo na histria do Dto
Romano.
Alm do ius civile, do ius gentium e do ius honorarium, a
actividade legislativa do princeps e do senado e a actividade do
pretor, tornaram-se intensos de so potenciados pela

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universalizao que se seguiu ao edicto de Caracala, que


estendeu a cidadania romana a todos os habitantes do imprio.
o perodo em que o poder poltico tenta controlar a
jurisprudncia atravs do ius publice respondendi ex auctoritate
principis levando a uma situao em que a responsia prudentium
passam a ser fonte imediata de direito.
A actividade independente e isolada do jurisprudente est
a chegar ao fim. A oficialidade mesmo no sentido de
funcionalizao dos jurisprudentes agora imparvel.
A actividade dos jurisprudentes vai sendo cada vez mais
narrativa, sistematizadora, investigativa e divulgadora, com
sacrifcio do livre exerccio de respondere.
poca ps-clssica (285 395)
Vai at ao fim da unidade geopoltica do Imprio Romano e
caracteriza-se por uma grave crise institucional acompanhada
por uma mudana de paradigma na criao de ius publicum,
agravadas pelo progressivo fim da romanidade e das tradies
itlicas como fonte de recuperao poltica do Imprio no seu
retorno a Roma.
Mas no s a mudana no campo de interveno
destinado jurisprudncia do ius privatum que atestam a
profunda crise de identidade e o estado vegetativo em que se
encontra a jurisprudncia neste perodo.
Mais importante a total falta de liberdade criadora dos
jurisprudentes.
Num
ambiente
poltico
de
absolutismo
aristocrtico; ao servio do imperador, o ius s lex e a
expresso jurisprudencial s escrita e referida ao passado.
Esto criadas as condies para a cristalizao do ius em
cdigos feitos por jurisprudentes escolhidos pelo imperador e

aprovados pela sua auctoritas poltica que outra coisa no que


a afirmao constante e sistemtica de um poder alcanado e
mantido pela fora das armas. O Direito torna-se impositivo e ao
sabor da vontade de quem manda, sem que a jurisprudncia diga
o ius ou denuncie quem o diz por ela.

Ius publice respondendi


iurisprudentia

fim

da

No inicio do principado a jurisprudncia enfrenta uma crise


de objectivos: a actividade de criao de um ius novum,
enunciando regras jurdicas por interpretatio das velhas regras do
ius civile e dos mores maiorum, para responder aos novos casos,
estava globalmente cumprida; a actividade de integrao do
edictum do pretor estava tambm relativamente esgotada. Pediase agora aos jurisprudentes que aperfeioassem, organizassem e
sistematizassem, para compreenso e aplicao, o conjunto de
regras, princpios e modos de concretizao processual do Ius
Romanum.
Com a mudana de regime poltico, ao abrigo da funo
de garantir a ordem interna e a paz externa o princeps vai
assumindo progressivamente um poder cada vez mais intenso e
extenso na forma como intervinha nas instituies republicanas
que ainda sobreviviam, mas de que restava a penas o nome.
Todas as regras jurdicas dependiam na sua execuo, da
vontade do princeps; e os mecanismos de equilbrio e controlo da

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repblica tinham sido entregues quele que exercia todos os


poderes: o princeps.
Augusto fez passar com xito a ideia de que o sistema
republicano no era o mais adequado para a manuteno do
Imprio e a expanso romana, tambm garantiu a aceitao
pelos romanos de um controlo indirecto da iurisprudentia com a
explicao de que a proliferao de jurisprudentes e a disperso
de solues dadas no frum colocava em risco a segurana e o
acerto de sentenas. Deixou entender que s intervinha, a
contragosto, pela necessidade de colocar em ordem a
iurisprudentia, salvando-a assim dos jurisprudentes e no sentido
de a revalorizar e melhorar o seu funcionamento.
Para isso, criou o ius publice respondendi, como uma
concesso dada por ele a certos jurisprudentes que servia como
condio de acesso da soluo do jurisprudente sentena a
proferir pelo juiz com utilidade para a parte que o consultava.
Como os jurisprudentes eram muitos e davam solues
diferentes para os mesmos casos, o que baralhava os juzes e
aqueles que recorriam ao tribunal, Augusto concede a alguns
deles o direito de responder em pblico s questes colocadas
pelas partes como se fossem o prprio princeps.
Uma vez institudo o processo, os jurisprudentes fariam
tudo para agradar ao princeps. Isto , opinies dotadas de
imperium que s passavam pelo iudex para respeitar uma praxe
constitucional. Iudex que mediatizava na forma, mas no tinha
qualquer interveno no contedo das sentenas assim
expressas.
Augusto ordenou que as respostas ou pareceres dos
jurisprudentes com ius publice respondendi fossem enviadas para
o iudex em tbuas fechadas e seladas, com o pretexto de no
haver possibilidade de deturpaes ou desvirtuamentos

interpretativos. Ora, a integridade e autenticidade das responsa


eram valores menores a salvaguardar que a publicidade e
abertura da actividade de respondere. Ao tornar secreta a
actividade jurisprudente que conduz deciso do iudex, o
princeps garante a possibilidade de manipulao da sentena. Os
procedimentos experimentados aqui nas responsae autorizadas
destes jurisprudentes serviro mais tarde de modelo ao iter
formativo dos rescripta do imperador. No era s o secretismo
agora reinstaurado que correspondia a um retrocesso imenso na
iurisprudentia romana. Era tambm o regresso do monoplio
efectivo da interpretatio jurdica por um conjunto limitado de
membros da aristocracia senatorial. As responsa dos
jurisprudentes dotados de ius publice respondendi no eram
fonte imediata de direito, nem tinham caractersticas de
generalidade e abstraco.
O ius publice respondendi no s atraiu os jurisprudentes
para a rea poltica e o crculo do poder, como tornou a
iurisprudentia coisa oficial, isto , fiscalizada pelo poder poltico e
subordinada vontade do princeps. Na poltica de centralizao
estadual do Principado a iurisprudentia era um instrumento
essencial para a expresso das orientaes autocrticas do
princeps de modo indirecto, atravs dos jurisprudentes.
DATAS MAIS IMPORTANTES:

MONARQUIA 753 a.C. a 509 a.C.


LEX OVINIA - 312 a.C.
REPBLICA - 509 a.C. a 27 a.C.

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MAGISTRATURA DOS PRETORES (LEGES LICINIAE SEXTIAE) 367


a.C.
LEX PUBLILIA PHILONIS 339 a.C.

LEI DAS XII TBUAS 450 a.C.


LEX AEBUTIA DE FORMULIS 130 a.C.
LEX CORNELIA DE EDICTIS PRAETORUM 67 a.C.

LEX VALERIA HORACIA 449 a.C.


LEX HORTENSIA 287 a.C.
PRINCIPADO 27 a.C. - 285
DOMINADO 284 a 395
TEMPO DE JUSTINIANO 527 a 565

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