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Cvel - Ao de Enriquecimento sem Causa

EXMO. SR . DR. JUIZ DE

DIREITO DA COMARCA DE ...

A. B., brasileira, solteira,

costureira, residente e
domiciliada nesta cidade, na
R. ..., portadora do CIC n. ... e
do RG n. ..., vem, com todo o
respeito, perante V. Exa., por
meio de seu Advogado,
propor e requerer AO DE
ENRIQUECIMENTO SEM
CAUSA, pelo Rito Ordinrio,
em face de R. Adm. E Prom.
Ltda., pessoa jurdica de
direito privado e de natureza
mercantil, com sede nesta
cidade, na R. ..., n. ..., inscrita
no CNPJ n. ..., que dever ser
citada na pessoa de seu
representante legal, com
fundamento nos arts. 53caput/L. 8.078/90 e 884 e
seguintes/CC/03 e 282/CPC,
pelo que passa a expor,
articuladamente.

I. Dos Fatos:
No dia 12 de Janeiro de 93,
nesta cidade, a Autora rmou,
com a empresa ora R, um
contrato de participao em
consrcio, para aquisio de
um imvel residencial, que
recebeu o n. 0000, grupo 00,
cota 00, cf. doc. incluso.
De acordo com a clusula 8,
pargrafo 1, do contrato em
anexo, o Autor pagaria cem
parcelas mensais durante o
interregno do plano de
consrcio. O contrato iniciouse em Janeiro de 1993, e
como o mesmo duraria cem
meses, o encerramento de
seu grupo deu-se em Maio de
2001.
A ora Autora foi contemplada
com um imvel residencial
situada nesta cidade, na R. ...,
n. ..., em Abril de 1996, para

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onde a mesma se mudou

com a sua famlia, l
residindo, desde ento, at a
presente data.
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Ato continuo, em 31/Maio/96,
foi outorgada Escritura
Pblica de Compra e Venda
com pacto adjeto de hipoteca
a favor da R, nas notas do 1
Servio notarial local e
devidamente registrada no 1
C. R. Imveis local, margem
da matrcula n. 000, pelo
preo de R$ 50.000,00, cf.
doc. em anexo.

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Acontece, MM. Juiz, que a ora

Autora prestava servios de
costureira para vrias
indstrias locais, mas, com a
crise que assola o pas,
acabou perdendo estes
servios e, com isso, acabou
deixando de pagar as
prestaes mensais do
referido consrcio.
Das cem parcelas mensais
que integram o consrcio, a
Autora conseguiu pagar 49,
no tal de R$ 35.339,33,
incluindo a entrada, que foi
dada na assinatura do
contrato, e mais as parcelas
mensais, cf. provam os
inclusos recibos.
Diante da mora da ora Autora,
causada pela perda dos
servios que tinha, a ora R
props execuo civil em
face daquela por meio da 4
Vara Cvel desta Comarca,
proc. 00/98, cf. doc. incluso.
De acordo com a inicial, a ora
Autora deixou de pagar as
prestaes do consrcio da
casa onde reside e por isso a
mesma foi penhorada, cujas
praas foram designadas
para os dias 05/08/02 e
15/08/02, sempre s 14:00
hs, pelo MM. Juiz de Direito
da 4 Vara Cvel local, cf.
docs. inclusos.
Ocorre, que com a resciso
do contrato e o fato de a ora
R ter recuperado o imvel
negociado com a ora Autora,
ter aquela que devolver as
importncias pagas por
estas, num total de R$
35.339,33, mais juros e
correo monetria.
A clusula 54 do incluso
contrato s permite a
devoluo das quantias
pagas, sem juros e sem
correo monetria ao
consorciado ainda no
contemplado, o que no o
caso da ora Autora.
No entanto, apesar de haver
esta disposio contratual, o
art. 53-caput/L. 8.078/90
assim prev que: "nos
contratos de compra e venda
de mveis e imveis
mediante pagamento em
prestaes, bem como nas
alienaes ducirias em
garantia, consideram-se nulas
de pleno direito as clusulas

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que estabeleam a perda
total das prestaes pagas
em benefcio do credor que,
em razo do inadimplemento,
a resoluo
do
Direitopleitear
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contrato e a retomada do
produto alienado".

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Alm desta imposio legal,

h a Smula n. 35 do E.STJ,
que assim prev: "Incide
correo monetria sobre as
prestaes pagas, quando de
sua restituio, em virtude da
retirada ou excluso do
participante de plano de
consrcio".
Da mesma forma a
construo pretoriana, cf. os
seguintes Arestos:"As
prestaes pagas pelo
participante de plano de
consrcio recebem correo
monetria a partir do efetivo
desembolso, quando de
devoluo em virtude de
retirada do consorciado.
Smula n. 35 do STJ" (REsp.
26.714-0, 4 T. - STJ, rel. Min.
Fontes de Alencar, in DJU, de
17/5/93).
Nesse caso, MM. Juiz,
mesmo que haja previso
contratual, a citada cl. 54
nula de pleno direito, por
fora do supra citado art.
53/L. 8.078/90 e da Smula
retro citada, o que implica
que a ora Reqda. ter de
devolver ora A. todas as
prestaes por esta pagas,
inclusive a entrada, com os
devidos acrscimo de juros e
de correo monetria.
Essa devoluo das quantias
pagas ao consorciado ou
promissrio comprador que
deixa de pagar as prestaes
e excludo do grupo j era
defendida por vrios
doutrinadores, sempre com o
fundamento na doutrina do
enriquecimento sem causa,
que se apia nos princpios
gerais de direito e na
equidade, que o novo Cdigo
Civil instituiu em lei, arts. 884
e seguintes do mesmo
diploma legal.
Nesse sentido sos os
magistrios de Pontes de
Miranda, de Orlando Gomes e
de Wilson Batalha.
No entanto, com o
surgimento do Cdigo de
Defesa do Consumidor,
passou-se a ter lei que nega
vigncia e eccia a qualquer
clusula contratual que
permita ao vendedor, alm de
recuperar o imvel, objeto da
transao de venda e compra,
por meio de resciso
contratual, cumulada com
reintegrao de posse ou
execuo do contrato, como
no caso sub judice, querer,
ainda, car com todas as
prestaes pagas pelo
promissrio por conta da
clusula de decaimento, que

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passou a ser considerada

nula de pleno direito pelo
novel Estatuto retro citado.
Trata-se de preceito de ordem
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pblica, de norma cogente,
instituda pela L. 8.078/90,
que torna nulas de pleno
direito qualquer clusula
contratual que afronte o
citado preceito.Para tanto,
cite-se o magistrio de Jos
Osrio de Azevedo Jr., in
Compromisso de Venda e
Compra, 3 Ed. Malheiros, pg.
176: "a matria nova e exige
amadurecimento. Por ora,
camos apenas com a
certeza de que a clusula de
decaimento tornou-se rrita
nos regimes de incorporao
imobiliria e do loteamento.
As conseqncias sero
apuradas de conformidade,
em primeiro lugar, com os
princpios do prprio Cdigo
de defesa do Consumido, e,
aps, segundo os preceitos
das leis respectivas e do
direito comum".No mesmo
sentido so as lies do Prof.
Alberto do Amaral Jr., in
Comentrios ao Cdigo de
proteo ao Consumidor, Ed.
1991, pg. 202.

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Assim, no caso presente,

mesmo havendo clusula
contratual negando o direito
de a promissria compradora,
ora Autora, de receber de
volta as quantias pagas com
juros e correo monetria,
no justica a ora R, alm de
car com o imvel de volta,
cf. determinado pela R.
Sentena proferida nos autos
de execuo civil
supracitados, ainda car com
a quantia de R$ 35.339,33,
correspondente s 49
prestaes mensais e mais a
entrada que aquela lhe pagou
durante o perodo em que
esteve em dia com a quitao
das referidas parcelas.
No mximo, poder haver
desconto da vantagem que a
ora Autora teve com a fruio
do imvel, enquanto esteve
morando nele, cf. previso
legal do pargrafo 2 do art.
53/L. 8078/90.
Nesse sentido a
interpretao de Nelson Nery
Jr., in C.B.D.C. Comentado
pelos Autores do Anteprojeto,
7 Ed. F.U, pg. 563: "O
consumidor consorciado ter
direito devoluo das
parcelas quitadas,
monetariamente atualizadas.
Ser-lhe-o descontadas,
entretanto, as vantagens
auferidas com a fruio do
bem".
No se perca de vista que o
grupo consorcial a que
pertencia a Autora encerrouse em Maio de 2001, h,
portanto, mais de um ano,
no justicando a demora de
a R em devolver-lhe a
quantia supracitada com os

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acrscimos legais de juros e

correo monetria, cf.
determinam a retro citada
Smula n. 35/STJ e o art. 53da L. 8.078/90.
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Por esse motivo, MM. Juiz, a

ora Autora noticou a ora R,
judicialmente, dando-lhe o
prazo de trinta dias, a contar
do recebimento da
Noticao, para devolver-lhe
a quantia supra citada de R$
35.339,33, com os
acrscimos de juros e de
correo monetria.
A Noticao judicial foi
distribuda E. 5 Vara Cvel
local, proc. n. 00/02 e a ora
R foi devidamente noticada
em 02/07/02, mas at a
presente data no devolveu
ora Autora a quantia
supracitada, no lhe restando
outra alternativa, seno, a
propositura da presente ao.

II. Do Pedido:
Ex positis, a presente para
requerer a citao da R, na
pessoa de seu representante
legal, por meio de Carta AR,
na forma do art. 221-I/CPC,
para que apresente Resposta,
no prazo legal, pena de
revelia, julgando-se a
pretenso totalmente
Procedente, para o vim de
conden-la na devoluo da
quantia de R$ 35.339,33,
devidamente acrescida de
juros e de correo
monetria, mais custas e
Honorrios de Advogado que
V. Exa. houver por bem em
xar, descontado o perodo
em que a A. morou no imvel,
na forma da legislao supra
citada.
D-se presente, para efeitos
scais, o valor de R$
35.339,33.
P. Deferimento.
Local e data

Advogado
inscrio na OAB.

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