Abram-se as cortinas:

o intrprete e o ato normativo

ADERRUAN TAVARES
Publicado em 11/2011. Elaborado em 10/2011.

O neoconstitucionalismo surge para viabilizar a separao entre a interpretao

jurdica geral e a interpretao constitucional, revestindo o intrprete
constitucional de novos mtodos hermenuticos e permitindo que o intrprete no
fique preso ao positivismo seco
1 - INTRODUO
Interpretar a norma jurdica a ao diria do jurista. O bom jurista bem interpreta,
pois esse se preocupa com a sua funo e existncia jurdica. O caso posto revela uma
possibilidade jurdica e o intrprete amolda o caso a essa possibilidade jurdica. Nesse
sentido, ao que parece, interpretar um acontecimento dar-lhe vida jurdica.
Todo ordenamento jurdico composto de diversas normas que nem sempre so
compatveis entre si. Nessa sombra, aparece a interpretao jurdica como a
definidora de caminho e institucionalizadora de conceitos.
2 A RELAO DO INTRPRETE COM O ATO NORMATIVO
A relao entre o intrprete e o ato normativo implica, necessariamente, a relao do
texto normativo e da sua compreenso viabilizada pela ao interpretativa. Para
comearmos a pensar, INOCNCIO MRTIRES COELHO entende que o ato interpretativo
no um fim em si mesmo, mas muito mais daquilo que o intrprete suponha existir
do texto escrito, ao ser posto em confronto com a realidade. [01]
Com efeito, o ato normativo, escrito, editado pelo rgo competente, numa folha de
papel timbrada e publicado pelos trmites oficiais, algo "por ser". "Por ser" at a sua
definitiva aplicao no mundo dos atos e fatos, ou seja, com o "batimento" do ato
com esses, quando surgem os que chamamos de atos e fatos jurdicos.
O ato normativo guarda mais que uma simples relao de causa e efeito com o ato
interpretativo. Na verdade, o ato normativo bem mais e, paradoxalmente, bem
menos que o ato interpretativo. Bem menos, porque o texto o ponto de partida
sendo seu alicerce, sua base, de onde devem os intrpretes se lanar por meio da
necessria argumentao jurdica, mas sendo tambm seu limite. O ato interpretativo
gira dentro de uma bolsa argumentativa delimitada pelo ato normativo. Bem mais,
pois o ato normativo no fim em si mesmo, devendo o intrprete definir quais so os
sentidos e as consequncias do ato a ser interpretado.

Assim, o ato interpretativo o que vai dar vida e trazer realidade o ato normativo.
RUBENS LIMONGI FRANA aduz que a interpretao no pode se limitar aos "estritos
termos da lei", pois essa comporta limitaes que no permitiria revelar o direito que
ela carrega em si. "Desse modo, ao direito que a lei exprime que se devem
enderear aquilo que, por vezes, no logra o legislador manifestar com a necessria
clareza e segurana." [02]
A lei o ponto de partida, mas tambm o de chegada. O caminho pode ser longo ou
curto. Isso depender da habilidade do intrprete, sendo que a chegada (ou no) a
(in)aplicabilidade jurdica da norma interpretada.
De tal forma, a interpretao da lei uma ao voltada no sentido de materializar
uma "relao jurdica", atravs da "percepo clara e exata da norma estabelecida
pelo legislador" [03], sendo, pois, o que INOCNCIO MRTIRES COELHO chama de
"condio de possibilidade do trabalho hermenutico." [04]
No processo interpretativo jurdico, o intrprete tem uma funo preponderante. Dar
vida e sentido jurdico norma validar todo um processo, que comea desde a
observncia dos fatos, passando pela comoo social (algumas vezes) e pela atividade
legislativa, desembocando na subsuno aparente do texto com a realidade. Para NEI
BELLO, a interpretao jurdica s tem sentido pelo objetivo claro a ser realizada pelo
intrprete, levando em considerao tambm a norma jurdica a ser interpretada. [05]
Essa relao entre o sujeito e o objeto da interpretao jurdica, permite-nos concluir
que, na esteira do dito por HANS-GEORG GADAMER, interpretar a norma tambm
aplic-la. [06]
Nesse sentido, a aplicao da lei, pela sua interpretao, ter que ser temporal,
atenta ao seu meio social da norma jurdica, para que possa sobreviver diante das
intempries, a fim de produzir "a maior soma de energia jurdica". [07]
Aplicar a norma dar vida a ela, como dito. Mas tambm multifacear a norma de
diversas interpretaes advindas de diversos intrpretes. A aplicao no nica,
cada intrprete busca seu espao interpretativo no momento da aplicao da norma.
O mais sbio e conhecedor dos mtodos jurdicos poder alcanar a melhor
aplicabilidade da norma, retirando dela um "direito" que nem mesmo o legislador
sups existir.
ARTUR STAMFORD argumenta bem, ao sustentar a inviabilidade de se no levar a
efeito a atuao dos "agentes jurdicos" na interpretao jurdica, vez que so as
decises jurdicas que tm o condo de revelar o direito que a norma traz consigo.
Assim, a viso de mundo e o universo cognitivo desses agentes so importantssimos
para prescrever "determinada forma de comportamento", para que a norma deixe
transparecer sua real significao. [08] Ademais, continua o referido autor:

O cotidiano forense dos juristas constri um arsenal terico diverso at das

prescries legais. A este arsenal ALBERTO WARAT denomina "senso comum terico dos
juristas". deste senso que muitas decises so tomadas, pois inmeras so as
situaes de tomadas de decises momentos que abrigam diversas alternativas nas
quais os textos das normas jurdicas no guiam as decises. E, assim , no por causa
do recurso corrupo, mas por faltar elementos definidores de qual, dentre as
alternativas, aquela apontada pelo direito estatal, conduzindo coexistncia de
vises e conseqentes opostas na prtica forense." [09]
Isso implica no que HANS-GEORG GADAMER afirma quando, depois de escrito, o texto
normativo no pertence ao seu autor, vez que o texto cria vida prpria e "fala" com o
intrprete. [10]
Ao interpretar a norma, o "hermeneuta", no rara vezes, depara-se com a prolixidade,
vagueza e/ou ambigidade dos textos normativos, o que significa que o ordenamento
jurdico apresenta termos com "significados diversos, quando no
incompreensveis." [11] A propsito, MIGUEL REALE diz que a norma jurdica apresenta,
geralmente, certa "elasticidade", em que o hermeneuta pode "adapt-la ao adequ-la
a imprevistas circunstncias", atravs de um "processo hermenutico histricoevolutivo e omni-compreensivo, ou, por melhor dizer, inserido concretamente na
dialeticidade da experincia social."[12]
Diante disso, qualquer ambigidade, obscuridade ou omisso da norma s podem ser
atestadas durante um longo e tortuoso mister interpretativo dirio. [13] Todavia para
RUBENS LIMONGI FRANA, o ordenamento no contm palavras suprfluas, devendo o
intrprete seguir a condio que mais beneficie os cidados e a Repblica. [14]
3 A INTERPRETAO DA CONSTITUIO
Partindo das premissas acima, pode-se traar uma relao entre a Constituio e a
interpretao constitucional. Alis, tudo dito acima serve para essa relao aqui a ser
exposta, mas nos parece ser uma relao mais complexa.
Assim como acontece com as outras normas, as constitucionais a ser interpretadas so
confrontadas com a realidade e desse confronto nasce o sentido da Constituio.
"Portanto, para a definio do objeto da hermenutica, torna-se irrelevante a
diferena entre Constituio formal e material, uma vez que a verdadeira
Constituio forma-se a partir do confronto entre o texto e a realidade." [15]
Para NEY BELLO, a interpretao da Constituio segue os mesmos parmetros da
interpretao jurdica, sendo aquela uma espcie desta. O que se tem que ter em
mente que a interpretao Constitucional requer do intrprete uma "ideia da
Constituio". O que diferenciaria, mormente, a interpretao jurdica geral para a
interpretao constitucional que esta exige uma "utilizao de mtodos especficos,
dada a sua especificidade de norma constitucional." Especificidade em decorrncia da

hierarquia e da legitimidade que a Constituio detm em relao s outras normas,

principalmente, quando se diz em aspectos polticos. [16]
Nesse nterim, para o referido autor correto afirmar que a Constituio mais
legtima que as outras normas, tendo em vista a sua fundamentalidade para a
sociedade, cuja Constituio a norma primria e derradeira, devendo o intrprete
estar atento realidade de todo um povo. [17]
Argumentando a favor da superioridade da Constituio, HANS KELSEN admitia a
teoria que o ordenamento jurdico comportaria dois tipos de normas: as de criao e
as de execuo do direito. Para ele, a lei que cria um direito tambm est
executando um direito, com exceo da norma hierarquicamente superior, que
somente poder criar o direito, tendo em vista a sua fundamentalidade, sendo que
esse direito posto seria executado pelas normas inferiores hierarquicamente, e a as
normas de "base", que, segundo o terico austraco, somente poderia executar o
direito criado pelas normas superiores. [18]
Embora a autoridade do referido autor, ousamos discordar, tendo em vista que uma
norma constitucional poder executar um direito por ela criado, ex. g., os "direitos"
criados pelas normas de aplicao imediata. A ttulo de exemplo, o STF, na ADC 12,
validou esse entendimento, quando declarou constitucional a Resoluo n. 7/2005 do
CNJ, que trata sobre o nepotismo no Poder Judicirio, argumentando que o art. 37 da
Constituio no necessitava necessariamente de lei para regulamentar os princpios
ali postos, tendo aplicao imediata e integral, sendo possvel, em decorrncia disso,
que uma Resoluo, como foi o caso, possa regulamentar normas da Constituio.
Pois bem. A Constituio se revela, num primeiro momento, como uma simples juno
de normas, sendo tarefa do intrprete d-lhe uma unidade, para que seja tratada
como apenas e nica s norma. Da a interessante observao de PAULO FERREIRA
CUNHA: "A Constituio norma e tem normas. Isso a conforma." [19]
Assim como diante das outras normas, o intrprete tem que determinar, num processo
metodolgico compatvel com o processo da interpretao constitucional, o sentido
da norma constitucional atravs, mas alm desta!
Para EDUARDO RIBEIRO MOREIRA, a interpretao constitucional no pode ser a
mesma que a utilizada para a interpretao das outras leis, vez que as normas
constitucionais "estimulam outro gnero de raciocnio jurdico" [20]
A propsito, o autor acima citado aduz que:
O papel do intrprete deu uma guinada rumo importncia maior, aps os trabalhos
realizados pela argumentao jurdica que verifica se as opes tomadas pelo
intrprete esto de acordo com a justificao produzida. A hermenutica
constitucional, por sua vez, verifica as metodologias utilizadas e os procedimentos
aplicados. V-se que uma no se aperfeioa sem a outra; mais do que nunca

hermenutica e argumentao jurdica devem ser estudadas de forma conectada, pois

a justificao representada pelo intrprete e o processo de interpretao
representada pela metodologia constitucional adequada ao caso se
complementam. [21]
Voltando ao assunto do "outro gnero" que as normas constitucionais requerem, temos
que a Constituio caracterizada por uma norma maior e poltica [22]. Trata-se, pois,
de uma norma jurdico-poltica, no ostentando principalmente nenhuma e nem outra
caracterstica. Assim, NEY BELLO concorda com o dito por EDUARDO RIBEIRO MOREIRA
quando afirma que as normas constitucionais devem seguir outros mtodos de
interpretao, sob pena de se perder seu "referencial poltico e ideolgico." [23]
Para LENIO LUIZ STRECK, a concretizao da Constituio pelo trabalho do intrprete
requer entender que a Constituio se perfaz em uma dimenso que "banha todo o
universo dos textos jurdicos", e sua interpretao, necessariamente, implica um ato
que envolve a historicidade e faticidade, ou seja, o momento hermenutico do
intrprete. "A Constituio deve (ainda) constituir, pois." [24] Conforme esse autor
gacho, os intrpretes da Constituio devem se desvencilhar das amarras da
hermenutica tradicional. nesse fato, inclusive, que reside a crise do direito e a
baixa efetividade da Constituio. [25]
Pode-se afirmar que as ideias levadas a efeito por esses autores revelam um novo tipo
de interpretao constitucional: "A idia de uma nova interpretao constitucional
liga-se ao desenvolvimento de algumas frmulas originais de realizao da vontade da
Constituio" [26]. Nesse diapaso, ressalta-se que esse novo modelo de interpretao
constitucional no trata necessariamente de abandono da interpretao clssica, mas
sim de mais uma ferramenta que se apresenta. Trata-se antes de tudo de um
aperfeioamento da hermenutica constitucional.
4 O NEOCONSTITUCIONALISMO
Essa nova "ideia" de se interpretar a Constituio podemos chamar de
"neoconstitucionalismo" [27], que, numa breve explicao, a teoria que repensa a
teoria da norma, da interpretao e das fontes, superando o positivismo, a fim de que
se realize transformaes tericas e prticas, ligando-as a uma base integradora do
direito. Integradora porque no se separa da poltica, como visto acima, no
renegando os aspectos morais, ticos e culturais da sociedade. [28]
Esse novo modo de pensar a Constituio preocupado com o intrprete ciente de
tudo o que se passa no mundo dos fatos e do direito, no se esquecendo, pois, da
relao benfica do direito com a moral e com a poltica, que so direcionadas por
uma "preocupao de um direito avaliado por critrios de coerncia e de
proporcionalidade; com o direito exposto por uma slida teoria da argumentao." [29]
Diante de tal substrato jurdico, o intrprete tem que estar atento s implicaes de
suas interpretaes diante das normas constitucionais. cedio que o Poder Judicirio

, por natureza, um poder que toma decises contramajoritrias e que, por isso, suas
decises no se revestem de carter legtimo-democrtico, mas sim de cunho
legtimo-argumentativo.
O perigo que se vislumbra uma eventual ditadura do Poder Judicirio, que a faz ao
extrapolar todas as suas competncias constitucionais, mas por meio da prpria
Constituio, ao que podemos denominar de totalitarismo constitucional.
baila do assunto, CEZAR SALDANHA SOUZA JUNIOR aduz que:
As constituies no podem, nem devem, pretender substituir, julgar ou mesmo
abafar as legislaes, nem estas a juzes realmente juzes. Prticas e doutrinas com
tal pretenso seriam verdadeiras monstruosidades totalitrias, a subverter a
dignidade humana (fundamento de todo o direito) e a distorcer os valores
fundamentais do ordenamento jurdico (as autnticas aspiraes da dignidade
humana, finalidades de todo o direito). [30]
5 CONCLUSO
Diante do dito, pode-se chegar a uma rpida concluso que interpretar dar sentido e
vida a um texto. E isso somente possvel quando o intrprete, assim como j aduziu
HANS-GEORG GADAMER, "fala" com texto. Mas alm, quando o intrprete se v dentro
do texto, que aquele texto possa interferir em sua vida. Sua vida que faz parte de
algo maior ao prprio texto: a sociedade de onde emanou aquele texto normativo.
Esse sentido de interpretao tambm pode ser levado, primeiramente,
interpretao da Constituio, mas numa perspectiva pluralista.
O texto constitucional , por natureza, jurdico-poltico, que regulamenta os
principais fatos da sociedade, em que ele inserido. tambm o que d vida e
pulsao para os outros textos normativos, sendo necessrio se retirar do arcabouo
constitucional, tudo aquilo que conforme a Constituio no estiver. a fonte das
fontes e a normas das normas.
O intrprete constitucional , por necessidade de utilidade e de prestao
jurisdicional, um ser mais qualificado hermeneuticamente, desde que em posse dos
melhores mtodos interpretativos. este ser que vai revelar o verdadeiro sentido da
Constituio.
Nesse diapaso, o neoconstitucionalismo surge para viabilizar a separao entre a
interpretao jurdica "geral" e a interpretao constitucional, revestindo o intrprete
constitucional de novos mtodos hermenuticos e permitindo que o intrprete no
fique preso ao positivismo seco.
Contudo, importante ter em mente que o neoconstitucionalismo no pode levar o
Poder Judicirio (e no nosso caso, principalmente, o STF) ao totalitarismo

constitucional, em que toda legislao infraconstitucional abafada e que tudo se

resolva nas cadeiras dos tribunais.
Por fim, parece muito correto o brocardo jurdico em que diz que "quem controla a
Constituio, controla a sociedade."

1 6 - REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARROSO, Lus Roberto, e BARCELLOS, Ana Paula. O comeo da histria. A nova
interpretao constitucional e papel dos princpios no direito brasileiro. In: A nova
interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais e relaes
privadas. Lus Roberto Barroso (org.). 3 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
BELLO FILHO, Ney de Barros. Sistema Constitucional aberto: teoria do
conhecimento e da interpretao do espao constitucional. Belo Horizonte: Del Rey,
2003
BEVILQUA, Clvis. Teoria geral do direito civil. 2.ed. Rio de Janeiro, 1929
COELHO, Inocncio Mrtires. Da Hermenutica filosfica Hermenutica jurdica
Fragmentos. So Paulo: Editora Saraiva IDP, 2010
CUNHA, Paulo Ferreira. Prolegmenos a toda a hermenutica constitucional futura:
Constituio, norma e oprincpios. In: 20 anos da Constituio Brasileira. Coor.
MOREIRA, Eduardo Ribeiro, PUGLIESI, MARCIO. So Paulo: Ed. Saraiva, 2009
FRANA, R. Limongi. Hermenutica jurdica. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 1999
MOREIRA, Eduardo Ribeiro. Neoconstitucionalismo e interpretao. In: 20 anos da
Constituio Brasileira. Coor. MOREIRA, Eduardo Ribeiro, PUGLIESI, MARCIO. So
Paulo: Ed. Saraiva, 2009. pp. 261-276, p. 267,
REALE, Miguel. Fontes e Modelos do Direito. Para um Novo Paradigma Hermenutico,
So Paulo: Saraiva, 1994
SOUZA JUNIOR, Cezar Saldanha. Direito Constitucional, Direito Ordinrio, Direito
Judicirio. In: 20 anos da Constituio Brasileira. Coor. MOREIRA, Eduardo Ribeiro,
PUGLIESI, MARCIO. So Paulo: Ed. Saraiva, 2009. Pp. 362-374
STAMFORD, Artur. A deciso judicial: dogmatismo e empirismo. 1 ed. Curitiba: Juru,
2004
STRECK, Lenio Luiz. Reflexes Hermenuticas acerca do papel (dirigente) da
constituio do Brasil e os (velhos) obstculos concretizao dos direitos
fundamentais/sociais.In: Direitos Humanos e Democracia. Coor. CLVE, Clmerson
Merlin, SARLET, Ingo Wolfang, PAGLIARINI, Alexandre Coutinho. Rio de Janeiro:
Forense, 2007. pp. 385-405

2 NOTAS
1. COELHO, Inocncio Mrtires. Da Hermenutica filosfica Hermenutica
jurdica Fragmentos. So Paulo: Editora Saraiva IDP, 2010. p. 52
2. FRANA, R. Limongi. Hermenutica jurdica. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 1999.
p. 4
3. FRANA, R. Limongi. Hermenutica jurdica. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 1999,
p. 4 apud FIORE, Pasquale, De la irretroactividad e interpretacin de ls leys,
trad. E. A. de Paz, 3 ed. Madrid, 1927, p. 564
4. COELHO, Inocncio Mrtires, op cit, p. 172
5. BELLO FILHO, Ney de Barros. Sistema Constitucional aberto: teoria do
conhecimento e da interpretao do espao constitucional. Belo Horizonte:
Del Rey, 2003. p. 233
6. COELHO, Inocncio Mrtires, op cit, p. 172
7. BEVILQUA, Clvis. Teoria geral do direito civil. 2.ed. Rio de Janeiro, 1929, p.
59
8. STAMFORD, Artur. A deciso judicial: dogmatismo e empirismo. 1 ed. Curitiba:
Juru, 2004. p. 85
9. STAMFORD, Artur, op, cit, p. 113
10.MOREIRA, Eduardo Ribeiro. Neoconstitucionalismo e interpretao. In: 20 anos
da Constituio Brasileira. Coor. MOREIRA, Eduardo Ribeiro, PUGLIESI, MARCIO.
So Paulo: Ed. Saraiva, 2009. pp. 261-276, p. 267, p. 273
11.STAMFORD, Artur, op, cit, p. 116
12.REALE, Miguel. Fontes e Modelos do Direito. Para um Novo Paradigma
Hermenutico, So Paulo: Saraiva, 1994, p. 32
13.FRANA, R. Limongi. Hermenutica jurdica. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 1999.
p. 22
14.RANA, R. Limongi. Hermenutica jurdica. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 1999. p.
24
15.BELLO FILHO, Ney de Barros, op, cit, p. 228
16.BELLO FILHO, Ney de Barros, op, cit, p. 224
17.BELLO FILHO, Ney de Barros, op, cit, p. 225

18.SOUZA JUNIOR, Cezar Saldanha. Direito Constitucional, Direito Ordinrio,

Direito Judicirio. In: 20 anos da Constituio Brasileira. Coor. MOREIRA,
Eduardo Ribeiro, PUGLIESI, MARCIO. So Paulo: Ed. Saraiva, 2009. Pp. 362-374,
p. 364
19.CUNHA, Paulo Ferreira. Prolegmenos a toda a hermenutica constitucional
futura: Constituio, norma e oprincpios. In: 20 anos da Constituio
Brasileira. Coor. MOREIRA, Eduardo Ribeiro, PUGLIESI, MARCIO. So Paulo: Ed.
Saraiva, 2009. Pp. 93-96, p. 93.
20.MOREIRA, Eduardo Ribeiro, op, cit, p. 267
21.MOREIRA, Eduardo Ribeiro, op, cit. p 268
22.BELLO FILHO, Ney de Barros, op, cit, p. 228
23.BELLO FILHO, Ney de Barros, op, cit, p. 229
24.STRECK, Lenio Luiz. Reflexes Hermenuticas acerca do papel (dirigente) da
constituio do Brasil e os (velhos) obstculos concretizao dos direitos
fundamentais/sociais.In: Direitos Humanos e Democracia. Coor. CLVE,
Clmerson Merlin, SARLET, Ingo Wolfang, PAGLIARINI, Alexandre Coutinho. Rio
de Janeiro: Forense, 2007. pp. 385-405, p. 398
25.STRECK, Lenio Luiz, op, cit, p. 401
26.BARROSO, Lus Roberto, e BARCELLOS, Ana Paula. O comeo da histria. A nova
interpretao constitucional e papel dos princpios no direito brasileiro. In: A
nova interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais e
relaes privadas. Lus Roberto Barroso (org.). 3 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2008. p. 331.
27."A teoria de direito que rene as novas transformaes constitucionais o
neoconstitucionalismo." MOREIRA, Eduardo Ribeiro, op, cit, p. 261. "o
neoconstitucionalismo veio para superar a plenipotenciaridade da regra, a
partir da principiologia, que recupera a realidade perdida no direito" p.
STRECK, Lenio Luiz, op, cit, p. 392
28.MOREIRA, Eduardo Ribeiro, op, cit, p. 265
29.MOREIRA, Eduardo Ribeiro, op, cit, p. 266
30.SOUZA JUNIOR, Cezar Saldanha, op, cit, p. 372

Autor
Aderruan Tavares

Assessor de Conselheiro do Conselho Nacional de Justia. Bacharel em Direito pelo

UDF. Especialista em Direito Constitucional pelo IDP. Membro do Conselho
Administrativo Editorial da Revista Direito Pblico e Membro do Conselho Editorial da
Revista Caderno Virtual. Integrante dos Grupos de Pesquisa do IDP: Democracia,
Direitos Fundamentais e Cidadania, sob a coordenao de Jlia Ximenes, e Jurisdio
Constitucional e Direitos Fundamentais, sob a coordenao de Paulo Gustavo Gonet
Branco.
Textos publicados pelo autor
TAVARES, Aderruan. O intrprete e o ato normativo. Revista Jus Navigandi,
Teresina, ano 16, n. 3055, 12 nov. 2011. Disponvel
em:<https://jus.com.br/artigos/20411>. Acesso em: 21 nov. 2016.