Ad - 09 LOS CONTRATOS DEL SECTOR PUBLICO PDF

PREPARADORES ITOP - 2016
TEMA Ad-09 (Los contratos del Sector Pblico)
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Los contratos del sector pblico. Conceptos y tipos. Sus elementos y

procedimiento de Estudio de sus elementos. Su cumplimiento. La
revisin de precios y otras alteraciones contractuales. Incumplimiento
de los contratos administrativos.
LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO. CONCEPTOS Y TIPOS
Concepto.
En nuestro ordenamiento jurdico, tanto en el mbito del Derecho pblico como
privado, no existe una definicin clara del concepto de contrato.
En una primera aproximacin, el art. 1254 del Cdigo Civil -norma que rige las
relaciones entre particulares- dispone que "el contrato nace desde que una o varias
personas consienten en obligarse respecto de otra u otras a dar alguna cosa o prestar algn
servicio". Adems, el art. 1089 de dicho texto legal lo incluye entre las fuentes de las
obligaciones.
En cualquier caso, podemos afirmar que en todo concepto de contrato subyace la
idea del acuerdo de voluntades dirigido a constituir y regular una obligacin jurdica que
tenga por objeto realizar una prestacin o actividad consistente en dar, hacer, o no hacer
alguna cosa (artculo 1088 del Cdigo Civil).
En el mbito del Derecho privado rige con plena intensidad el principio de autonoma
de la voluntad recogido en el art. 1255 del Cdigo Civil. Ello supone que sea la libertad de
pactos de las partes la que presida sus relaciones contractuales. De ese modo, las partes son
libres para contratar y configurar el contenido de dichas relaciones sin otros lmites que el
respeto a la ley, la moral y el orden pblico.
Sin embargo, cuando interviene la Administracin, este principio queda totalmente
cercenado, tanto en cuanto a la libertad en la eleccin de los posibles contratistas como,
incluso, en el contenido de la propia relacin contractual.
Marco normativo.
El estudio de los contratos de las Administraciones Pblicas nos lleva en nuestro
ordenamiento jurdico al Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico (en adelante, TRLCSP).
El precitado Real Decreto Legislativo, en vigor desde el 16 de diciembre de 2011,
derog la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico (en adelante, LCSP
o Ley 30/2007) as como varios preceptos del Real Decreto Legislativo 2/2000 de 16 de junio,
por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones
Pblicas (en adelante, TRLCAP), que seguan en vigor.
Adems, otras tres normas vienen a configurar el mbito normativo de la materia que
vamos a estudiar:
a.
La Ley 31/2007, de 30 de octubre, sobre los procedimientos de contratacin

en los sectores del agua, la energa, los transportes y los servicios postales.
b. Real Decreto 1098/2001 de 12 de octubre: aprueba el reglamento de

desarrollo del TRLCAP. Esta norma permanece en vigor en lo que no se
oponga a al TRLCSP.
c. Real Decreto 817/2009, de 8 de mayo, por el que se desarrolla parcialmente
la LCSP, que regula aspectos relativos a la clasificacin de las empresas, el
Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado, las Mesas
de contratacin, la aplicacin de los criterios de adjudicacin que dependen
de un juicio de valor y las comunicaciones al Registro de Contratos del Sector
Pblico.
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Nuevas directivas europeas

El 31 de marzo de 2004 el Parlamento Europeo y Consejo aprobaron las Directivas
2004/17/CE y 2004/18/CE que regulaban, de forma respectiva, por un lado, los
procedimientos de adjudicacin de contratos en los sectores del agua, de la energa, de los
transportes y de los servicios postales y, por otro, los procedimientos de adjudicacin de los
contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios.
Dichas Directivas fueron traspuestas al Derecho espaol por la Ley 30/2007, de 30 de
octubre, de Contratos del Sector Pblico y por la Ley 31/2007, de 30 de octubre, sobre
procedimientos de contratacin en los sectores del agua, la energa, los transportes y los
servicios postales, cuyos articulados siguen hoy en da fundamentalmente vigentes, bien es
cierto que la primera de dichas normas remozada, desde el ao 2011, en el texto refundido
RDL 3/2011.
A pesar del gran avance regulatorio que supusieron ambas disposiciones, pronto
surgi en el legislador europeo la necesidad de alterar determinadas cuestiones de esta
inicial normativa, que la prctica demostr poco eficaces para cumplir los objetivos
perseguidos. De este modo y a punto de cumplirse diez aos de su entrada en vigor, el 26
de febrero de 2014 el Parlamento Europeo y el Consejo aprobaron tres nuevas Directivas:
2014/23/UE, relativa a la adjudicacin de contratos de concesin;
2014/24/UE, sobre contratacin pblica
2014/25/UE, relativa a la contratacin que operan en los sectores del agua, la
energa, los transportes y los servicios postales
Estas directivas venan a sustituir a aquellas de 2004, otorgando a los Estados miembros un
plazo mximo de dos aos para la trasposicin a sus respectivos Derechos, periodo temporal
que concluy el 18 de abril de 2016.
En el caso de Espaa, a pesar de haber iniciado los trmites para su implementacin,
aprobando incluso dos Anteproyectos de Ley, la paralizacin del Parlamento a resultas de
las ltimas Elecciones Generales ha impedido la aprobacin definitiva de las normas de
trasposicin dentro del plazo concedido por Europa.
Dado que Espaa ha vulnerado el plazo mximo de transposicin, implica la
imposicin por parte de la Comisin Europea de multas coercitivas hasta que se d curso a
la incumplida obligacin. Tambin implica que los particulares perjudicados por la no
trasposicin de las Directivas podrn solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios
derivados de tal situacin, reclamacin que, en el caso de Espaa, habr de articularse va
responsabilidad patrimonial.
Adems y como principal consecuencia de la falta de trasposicin en plazo de las
Directivas, a partir del 18 de abril sus disposiciones gozan de efecto directo, lo que implica
que aquellos de sus preceptos que sean lo suficientemente precisos e incondicionados
como para permitir que un particular los pueda invocar frente a los poderes pblicos,
debern ser aplicados con prevalencia sobre cualquier otra norma interna que los
contradiga. As por ejemplo, un artculo del vigente Texto Refundido de la Ley de Contratos
del Sector Pblico que se oponga a lo establecido en la mencionada Directiva 2014/24/UE,
resultar automticamente desplazado en su aplicacin y sustituido por los preceptuado en
sta.
Debe tenerse en cuenta, no obstante, que dicho efecto directo tiene exclusivamente
una proyeccin que se ha venido en denominar "vertical ascendente", es decir, slo en
beneficio del particular, en tal sentido de que no podrn aplicarse en perjuicio del
interesado ninguno de los preceptos contenidos en las precitadas Directivas no traspuestas
en plazo.
Tampoco est de ms recordar que dicho efecto directo se limita a los contratos
sujetos a regulacin ues son los que entran dentro del mbito objetivo de aplicacin de las
Directivas, y ello en la medida de que los contratos no armonizados agotan su regulacin en
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el Derecho patrio, a pesar de que el legislador estatal haya optado por dispensar un trato
sustancialmente idntico a ambas tipologas contractuales a la hora de fijar su rgimen
jurdico.
Ante la situacin descrita se abre para los operadores jurdicos espaoles un
escenario de gran incertidumbre fruto de la indeterminacin de las cuestiones que, gozando
de efecto directo, pueden invocarse desde el 18 de abril ante Administraciones Pblicas y
resto de Poderes adjudicadores. Esta situacin convierte en necesario un profundo y
pormenorizado anlisis de las Directivas, a los efectos de determinar aquellos preceptos que,
encontrndose suficientemente detallados, se oponen, en beneficio del particular, a lo
dispuesto en la normativa espaola vigente y, por tanto, implican una derogacin fctica o
desplazamiento en la aplicacin de esta ltima.
Con la finalidad de aclarar la situacin y aportar cierta luz, el Ministerio de Hacienda
y Administraciones Pblicas, a travs de la Direccin General del Patrimonio, ha dictado la
Resolucin de 16 de marzo de 2016 por la que se publica la Recomendacin de la Junta
Consultiva de Contratacin Administrativa, sobre el efecto directo de las nuevas Directivas
comunitarias en materia de contratacin pblica (BOE nm. 66 de 17 de marzo de 2016).
Tambin con la misma finalidad aclaratoria y de una forma mucho ms exhaustiva,
los Tribunales Administrativos de Contratacin Pblica, en reunin conjunta celebrada en
Madrid el 1 de marzo de 2016, han aprobado el documento de estudio sobre los efectos
jurdicos de las directivas de contratacin pblica ante el vencimiento del plazo de
transposicin sin nueva ley de contratos del sector pblico.
mbito subjetivo del TRLCSP (art. 3):
Antes de abordar el estudio de la clasificacin de los contratos, resulta indispensable
deslindar el mbito subjetivo del TRLCSP.
El TRLCSP se aplica a la contratacin de todo el sector pblico, resultando necesario
distinguir tres grupos de sujetos, a los que les ser de aplicacin en mayor o menor medida:
a) Administraciones Pblicas en sentido estricto (art. 3.2 del TRLCSP); a este
respecto, podra afirmarse que, para ellas, el TRLCSP es de aplicacin
ntegra;
b) Poderes adjudicadores que no son Administraciones Pblicas (art. 3.3.b y c
del TRLCSP). En este caso, el TRLCSP es de aplicacin media o baja;
c) Resto de entes del sector pblico que no son Administraciones Pblicas ni
poderes adjudicadores (art. 3.1 del TRLCSP), respecto de los cuales el TRLCSP
es de aplicacin mnima.
Estos tres grupos de sujetos forman una figura cnica que se va cerrando
progresivamente, tal como podemos ver a continuacin:
Se considera que forman parte del sector pblico los siguientes entes, organismos y
entidades:
a) La Administracin General del Estado, las Administraciones de las
Comunidades Autnomas y las Entidades que integran la Administracin
Local.
b) Las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social.
c) Los organismos autnomos, las entidades pblicas empresariales, las
Universidades Pblicas, las Agencias Estatales y cualesquiera entidades de
derecho pblico con personalidad jurdica propia vinculadas a un sujeto que
pertenezca al sector pblico o dependientes del mismo, incluyendo aquellas
que, con independencia funcional o con una especial autonoma
reconocida por la Ley, tengan atribuidas funciones de regulacin o control
de carcter externo sobre un determinado sector o actividad.
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d) Las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participacin, directa o

indirecta, de entidades de las mencionadas en las letras a) a f) del presente
apartado sea superior al 50 por 100.
e) Los consorcios dotados de personalidad jurdica propia a los que se refieren
el artculo 6.5 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de
las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, y la
legislacin de rgimen local.
f)
Las fundaciones que se constituyan con una aportacin mayoritaria, directa

o indirecta, de una o varias entidades integradas en el sector pblico, o cuyo
patrimonio fundacional, con un carcter de permanencia, est formado en
ms de un 50 por 100 por bienes o derechos aportados o cedidos por las
referidas entidades.
g) Las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la

Seguridad Social.
h) Cualesquiera entes, organismos o entidades con personalidad jurdica propia,
que hayan sido creados especficamente para satisfacer necesidades de
inters general que no tengan carcter industrial o mercantil, siempre que
uno o varios sujetos pertenecientes al sector pblico financien
mayoritariamente su actividad, controlen su gestin, o nombren a ms de la
mitad de los miembros de su rgano de administracin, direccin o vigilancia.
i)
Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades

mencionados en las letras anteriores.
Dentro del sector pblico, y a los efectos del TRLCSP tendrn la consideracin de
Administraciones Pblicas los siguientes entes, organismos y entidades:
a) Los mencionados en las letras a) y b) del apartado anterior.
b) Los Organismos autnomos.
c) Las Universidades Pblicas.
d) Las entidades de derecho pblico que, con independencia funcional o con
una especial autonoma reconocida por la Ley, tengan atribuidas funciones
de regulacin o control de carcter externo sobre un determinado sector o
actividad (Ej: CNMV, CSN),
e) Las entidades de derecho pblico vinculadas a una o varias Administraciones
Pblicas o dependientes de las mismas que cumplan alguna de las
caractersticas siguientes:
1. Que su actividad principal no consista en la produccin en
rgimen de mercado de bienes y servicios destinados al
consumo individual o colectivo, o que efecten operaciones
de redistribucin de la renta y de la riqueza nacional, en todo
caso sin nimo de lucro, o
2. Que no se financien mayoritariamente con ingresos,
cualquiera que sea su naturaleza, obtenidos como
contrapartida a la entrega de bienes o a la prestacin de
servicios.
Ej: Agencias Estatales.
No obstante, no tendrn la consideracin de Administraciones Pblicas las
entidades pblicas empresariales estatales y los organismos asimilados
dependientes de las Comunidades Autnomas y Entidades locales.
f)
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Los rganos competentes del Congreso de los Diputados, del Senado, del
Consejo General del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional, del Tribunal
de Cuentas, del Defensor del Pueblo, de las Asambleas Legislativas de las

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Comunidades Autnomas y de las instituciones autonmicas anlogas al

Tribunal de Cuentas y al Defensor del Pueblo, en lo que respecta a su
actividad de contratacin.
g) Las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los Territorios Histricos del
Pas Vasco en lo que respecta a su actividad de contratacin.
Se considerarn poderes adjudicadores, a efectos del TRLCSP los siguientes entes,
organismos y entidades:
a. Las Administraciones Pblicas.
b. Todos los dems entes, organismos o entidades con personalidad jurdica
propia distintos de los expresados en la letra a) que hayan sido creados
especficamente para satisfacer necesidades de inters general que no
tengan carcter industrial o mercantil, siempre que uno o varios sujetos que
deban considerarse poder adjudicador de acuerdo con los criterios de este
apartado 3 financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestin, o
nombren a ms de la mitad de los miembros de su rgano de administracin,
direccin o vigilancia.
c. Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades
mencionados en las letras anteriores.
Para determinar las normas de contratacin aplicables a cada uno de estos
sujetos habr de examinarse de forma detallada el TRLCSP. As, el Libro I del
TRLCSP resulta aplicable a todos los entes del sector pblico; el Libro II, slo se
aplica a las Administraciones Pblicas (su Ttulo I) y a los poderes
adjudicadores no Administraciones Pblicas (Ttulo II); el Libro III, dependiendo
de los captulos, ser aplicable a cada uno de los tres grupos de sujetos; el
Libro IV, slo se aplicar a las Administraciones Pblicas y el Libro V, a las
Administraciones Pblicas y algunos preceptos slo a la Administracin
General del Estado.
Clasificacin de los contratos (arts. 5 a 21 del TRLCSP):
El TRLCSP permite hacer clasificaciones secantes o independientes en atencin a
los siguientes criterios:
Por el objeto del contrato (arts. 5 a 12).
Por estar o no sujetos a regulacin armonizada (arts. 13 a 17).
Por su rgimen jurdico (arts. 18 a 21).
a) Por el objeto del contrato:
1. Contratos tpicos:
Obras; concesin de obras pblicas; gestin de servicios
pblicos; suministro; servicios; colaboracin entre el sector
pblico y el sector privado.
2. Contratos atpicos (art. 5.2):
Son los dems contratos del sector pblico no comprendidos
en el apartado anterior.
3. Contratos mixtos (art. 12):
Son aquellos en que se incluyen prestaciones caractersticas
de varios contratos. Para determinar las normas que hayan
de observarse en su adjudicacin, habr que atender a la
prestacin ms relevante econmicamente para calificar el
contrato.
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b) Por estar o no sujetos a regulacin armonizada:

Contratos sujetos a regulacin armonizada:
Son contratos sujetos a una regulacin armonizada los
contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector
privado, en todo caso, y los contratos de obras, los de
concesin de obras pblicas, los de suministro, y los de
servicios comprendidos en las categoras 1 a 16 del Anexo II,
cuyo valor estimado, sea igual o superior a las cuantas que
se indican en los artculos 14 (obras y concesin de obras), 15
(suministro), 16 (servicios) y 17 (subvencionados), siempre que
la entidad contratante tenga el carcter de poder
adjudicador. Ntese que quedan excluidos de esta
categora los contratos de gestin de servicios pblicos en
todo caso.
Sin embargo, no tienen la consideracin de contratos sujetos
a una regulacin armonizada, cualquiera que sea su valor
estimado, los contratos mencionados en el art. 13.2.
Su rgimen jurdico aparece disperso por el TRLCSP.
Estos contratos pueden ser administrativos o privados
dependiendo de la naturaleza del contratante. As, por
ejemplo, si se celebran por la Administracin del Estado sern
siempre administrativos y si se celebran por una Entidad
Pblica Empresarial sern siempre privados.
c) Por su rgimen jurdico:
Son contratos administrativos y contratos privados, que a su vez, se
distinguen en:
1. Contratos administrativos tpicos (art. 19.1.a):
Son los contratos tpicos, siempre que se celebran por una
Administracin Pblica, es decir, los contratos de obra,
concesin de obra pblica, gestin de servicios pblicos,
suministro y servicios, as como los contratos de colaboracin
entre el sector pblico y el sector privado. No obstante, los
contratos de servicios comprendidos en la categora 6 del
Anexo II y los que tengan por objeto la creacin e
interpretacin artstica y literaria y los de espectculos
comprendidos en la categora 26 del mismo Anexo no
tendrn carcter administrativo.
Estos contratos se regirn, en cuanto a su preparacin,
adjudicacin, efectos y extincin, por el TRLCSP y sus
disposiciones de desarrollo; supletoriamente se aplicarn las
restantes normas de derecho administrativo y, en su defecto,
las normas de derecho privado.
Ser la jurisdiccin contencioso-administrativa la que
conozca de las controversias que puedan surgir en relacin
con este tipo de contratos.
2. Contratos administrativos atpicos o especiales (art. 19.1.b):
Los de objeto distinto a los anteriormente expresados, pero
que tengan naturaleza administrativa especial por resultar
vinculados al giro o trfico especfico de la Administracin
contratante, por satisfacer de forma directa o inmediata una
finalidad pblica de la especfica competencia de aqulla o
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por declararlo as una ley. De ese modo, podrn considerarse

como tales por concurrir alguna de las tres circunstancias que
menciona el precepto.
Particularidad importante de estos contratos es que deben
regirse por sus propias normas con carcter preferente a las
del propio TRLCSP.
Entre los ejemplos que suelen reconducirse a este apartado
podemos citar los convenios expropiatorios (que tienen su
encaje en el art. 88 de la Ley 30/1992 y en el art. 24 de la Ley
de Expropiacin Forzosa, habiendo reconocido esta
circunstancia la jurisprudencia del Tribunal Supremo) o los
convenios urbansticos, en los que regir la normativa de
cada Comunidad Autnoma en esta materia, siendo
evidente que pertenecen al giro o trfico propio de la
Administracin.
3.
Contratos administrativos mixtos.
4. Contratos privados (art. 20 TRLCSP):

Se definen de modo residual por el TRLCSP y se considerarn
como tales los celebrados por una Administracin Pblica
distintos de los contratos administrativos tpicos o atpicos, as
como los que tengan por objeto servicios comprendidos en
la categora 6 del Anexo II, la creacin e interpretacin
artstica y literaria o espectculos comprendidos en la
categora 26 del mismo Anexo, y la suscripcin a revistas,
publicaciones peridicas y bases de datos.
Tambin son contratos privados los celebrados por los entes,
organismos y entidades del sector pblico que no renan la
condicin de Administraciones Pblicas, a los que nos
referiremos ms adelante.
Los contratos privados se regirn, en cuanto a su preparacin
y adjudicacin, en defecto de normas especficas, por la
presente Ley y sus disposiciones de desarrollo, aplicndose
supletoriamente las restantes normas de derecho
administrativo o, en su caso, las normas de derecho privado,
segn corresponda por razn del sujeto o entidad
contratante. En cuanto a sus efectos y extincin, estos
contratos se regirn por el derecho privado.
No obstante, sern de aplicacin a los contratos privados las
normas contenidas en el Ttulo V del Libro I, sobre
modificacin de los contratos.
A ttulo de ejemplo, a los contratos de compraventa,
donacin, permuta, arrendamiento y dems negocios
jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles, propiedades
incorporales y valores negociables celebrados por una
Administracin Pblica se les aplicarn, en primer lugar, en
cuanto a su preparacin y adjudicacin, las normas de la
legislacin
patrimonial
de
las
correspondientes
Administraciones Pblicas hoy integradas en la vigente Ley
33/2003, de 3 de noviembre, del Patrimonio de las
Administraciones Pblicas
El orden jurisdiccional civil ser el competente para resolver
las controversias que surjan entre las partes en los contratos
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privados. No obstante, se considerarn actos jurdicos

separables los que se dicten en relacin con la preparacin
y adjudicacin del contrato por las Administraciones Pblicas
as como, en todo caso, los actos de preparacin y
adjudicacin de los contratos sujetos a regulacin
armonizada y, en consecuencia, podrn ser impugnados
ante el orden jurisdiccional contencioso-administrativo de
acuerdo con la normativa reguladora de dicha jurisdiccin.
Por ltimo, el conocimiento de las cuestiones litigiosas que se
susciten por aplicacin de los preceptos contenidos en la
seccin 4. del Captulo II del Ttulo II del Libro IV del TRLCSP (
financiacin privada del contrato de concesin de obras
pblicas) ser competencia del orden jurisdiccional civil,
salvo para las actuaciones en ejercicio de las obligaciones y
potestades administrativas que, con arreglo a lo dispuesto en
dichos preceptos, se atribuyen a la Administracin
concedente, y en las que ser competente el orden
jurisdiccional contencioso-administrativo.
Esquema del rgimen jurdico:
a) Contrato celebrado por una Administracin Pblica:
1. Su preparacin y adjudicacin se regir por las reglas de los
artculos 109 a 136 y 138 a 188, que incluyen ciertas reglas
especiales para los sujetos a regulacin armonizada.
2. En cuanto a su cumplimiento, efectos y extincin
Si es un contrato administrativo (art. 208), preferencia del
Derecho Pblico.
Si no lo es, por el Derecho privado (art. 20).
b) Contrato celebrado por ente que no es Administracin Pblica:
1. Su cumplimiento, efectos y extincin: Derecho Privado.
2. Su preparacin y adjudicacin
Si est sujeto a regulacin armonizada (poder
adjudicador + tipo + umbral): art. 137.1 y art. 190, que se
remite al rgimen propio de los contratos celebrados por
Administraciones Pblicas, con algunas excepciones.
Si no lo est: publicidad, concurrencia, transparencia,
confidencialidad, igualdad y no discriminacin + reglas
internas (art. 191 y 192), con algunas especialidades para
los adjudicados por poderes adjudicadores (arts. 137.2 y
191. c).
Dada la amplitud de la materia, en el presente tema examinaremos,
fundamentalmente, la normativa que rige los contratos administrativos celebrados por las
Administraciones Pblicas.
Exclusiones:
El art. 4 viene a excluir determinados contratos y convenios del mbito de aplicacin
de la Ley:
a) La relacin de servicio de los funcionarios pblicos y los contratos
regulados en la legislacin laboral.
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b) Las relaciones jurdicas consistentes en la prestacin de un servicio
pblico cuya utilizacin por los usuarios requiera el abono de una
tarifa, tasa o precio pblico de aplicacin general.
c) Los convenios de colaboracin que celebre la Administracin General
del Estado con las entidades gestoras y servicios comunes de la
Seguridad Social, las Universidades Pblicas, las Comunidades
Autnomas, las Entidades locales, organismos autnomos y restantes
entidades pblicas, o los que celebren estos organismos y entidades
entre s, salvo que, por su naturaleza, tengan la consideracin de
contratos sujetos a esta Ley.
d) Los convenios que, con arreglo a las normas especficas que los
regulan, celebre la Administracin con personas fsicas o jurdicas
sujetas al derecho privado, siempre que su objeto no est
comprendido en el de los contratos regulados en esta Ley o en normas
administrativas especiales.
e) La razn de la exclusin de estos convenios radica en que, aun
cuando de forma apriorstica pudieran incluirse dentro de un
concepto amplio de lo que entendemos por relacin contractual, en
la prctica, como seala el TS en sentencia de 16 de marzo de 1987,
su rgimen jurdico se encuentra en el art. 6 de la L.30/1992.
(.)
n. Los negocios jurdicos en cuya virtud se encargue a una entidad que,
conforme a lo sealado en el artculo 24.6, tenga atribuida la
condicin de medio propio y servicio tcnico del mismo, la realizacin
de una determinada prestacin. No obstante, los contratos que
deban celebrarse por las entidades que tengan la consideracin de
medio propio y servicio tcnico para la realizacin de las prestaciones
objeto del encargo quedarn sometidos a esta Ley, en los trminos
que sean procedentes de acuerdo con la naturaleza de la entidad
que los celebre y el tipo y cuanta de los mismos, y, en todo caso,
cuando se trate de contratos de obras, servicios o suministros cuyas
cuantas superen los umbrales establecidos en la Seccin 2 del
Captulo II de este Ttulo Preliminar, las entidades de derecho privado
debern observar para su preparacin y adjudicacin las reglas
establecidas en los artculos 137.1 y 190.
o. Las autorizaciones y concesiones sobre bienes de dominio pblico y
los contratos de explotacin de bienes patrimoniales distintos a los
definidos en el artculo 7, que se regularn por su legislacin especfica
salvo en los casos en que expresamente se declaren de aplicacin las
prescripciones de la presente Ley.
p. Los contratos de compraventa, donacin, permuta, arrendamiento y
dems negocios jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles, valores
negociables y propiedades incorporales, a no ser que recaigan sobre
programas de ordenador y deban ser calificados como contratos de
suministro o servicios, que tendrn siempre el carcter de contratos
privados y se regirn por la legislacin patrimonial. En estos contratos
no podrn incluirse prestaciones que sean propias de los contratos
tpicos regulados en la Seccin 1 del Captulo II del Ttulo Preliminar, si
el valor estimado de las mismas es superior al 50 por 100 del importe
total del negocio o si no mantienen con la prestacin caracterstica
del
contrato
patrimonial
relaciones
de
vinculacin
y
complementariedad en los trminos previstos en el artculo 25; en estos
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dos supuestos, dichas prestaciones debern ser objeto de
contratacin independiente con arreglo a lo establecido en esta Ley.
Estos contratos, negocios y relaciones jurdicas se regularn por sus
normas especiales, aplicndose los principios del TRLCSP para resolver
las dudas y lagunas que pudieran presentarse.
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ESTUDIO DE SUS ELEMENTOS

Elementos subjetivos.
Como en cualquier negocio jurdico bilateral intervienen dos partes: contratante y
contratista.
a) El sector pblico. La Administracin contratante.
Los entes que pueden considerarse contratantes se encuentran recogidos en
el anteriormente mencionado art. 3. Examinaremos con ms detalle en este
apartado a las Administraciones Pblicas y, en concreto, a la Administracin
del Estado.
Competencia para contratar.
La competencia del rgano de contratacin se regula en el art. 51 del TRLCSP
en los siguientes trminos:
1. La representacin de los entes, organismos y entidades del
sector pblico en materia contractual corresponde a los
rganos de contratacin, unipersonales o colegiados que, en
virtud de norma legal o reglamentaria o disposicin
estatutaria, tengan atribuida la facultad de celebrar
contratos en su nombre.
2. Los rganos de contratacin podrn delegar o
desconcentrar sus competencias y facultades en esta
materia con cumplimiento de las normas y formalidades
aplicables en cada caso para la delegacin o
desconcentracin de competencias, en el caso de que se
trate de rganos administrativos, o para el otorgamiento de
poderes, cuando se trate de rganos societarios o de una
fundacin.
1. En la Administracin del Estado (arts. 316 y
siguientes del TRLCSP):
Los Ministros y los Secretarios de Estado son los
rganos de contratacin de la Administracin
General del Estado y, en consecuencia, estn
facultados para celebrar en su nombre los
contratos en el mbito de su competencia.
Sin embargo, existen contratos en los que se
precisa la previa autorizacin del Consejo de
Ministros:
- Cuando el presupuesto sea igual o superior
a 12 millones de euros.
- En los contratos de carcter plurianual
cuando se modifiquen los porcentajes o el
nmero
de
anualidades
legalmente
previsto a los que se refiere el art. 47 de la
Ley General Presupuestaria. (Ley 47/2003,
de 26 de Noviembre).
-Cuando el pago de los contratos se
concierte
mediante
el
sistema
de
arrendamiento financiero o mediante el
sistema de arrendamiento con opcin de
compra y el nmero de anualidades supere
cuatro aos.
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Tambin pueden existir rganos de contratacin

especficos, como son las Juntas de Contratacin,
que actuarn como rganos de contratacin, con
los lmites cuantitativos o referentes a las
caractersticas de los contratos que determine el
titular del departamento en determinados tipos de
contratos.
2. En los Organismos Autnomos, Agencias Estatales, Entidades
pblicas empresariales y dems Entidades pblicas estatales:
Sus Presidentes o Directores.
3. En la Administracin de la Seguridad Social: los Directores
Generales de las distintas Entidades gestoras y Servicios
comunes.
b)
El particular contratista.
1. Capacidad.
El art. 54 del TRLCSP viene a exigir que todo contratista del
sector pblico acredite su capacidad de obrar.
No contiene la ley reglas acerca de la capacidad del
contratista persona fsica por lo que habr que acudir a las
normas establecidas en el derecho privado.
En cambio, aparece regulada la forma en que deber
acreditarse la capacidad de las personas jurdicas en el art.
72, al sealar:
La capacidad de obrar de los empresarios que
fueren personas jurdicas se acreditar mediante la
escritura o documento de constitucin, los estatutos o
el acto fundacional, en los que consten las normas por
las que se regula su actividad, debidamente inscritos,
en su caso, en el Registro pblico que corresponda,
segn el tipo de persona jurdica de que se trate.
2. La capacidad de obrar de los empresarios no
espaoles que sean nacionales de Estados miembros
de la Unin Europea se acreditar por su inscripcin
en el registro procedente de acuerdo con la
legislacin del Estado donde estn establecidos, o
mediante la presentacin de una declaracin jurada
o un certificado, en los trminos que se establezcan
reglamentariamente,
de
acuerdo
con
las
disposiciones comunitarias de aplicacin.
3. Los dems empresarios extranjeros debern
acreditar su capacidad de obrar con informe de la
Misin Diplomtica Permanente de Espaa en el
Estado correspondiente o de la Oficina Consular en
cuyo mbito territorial radique el domicilio de la
empresa.
Por otra parte, el TRLCSP, en su art. 57, recoge una norma
especial de capacidad respecto de las personas jurdicas,
cuando seala que stas slo podrn ser adjudicatarias de
contratos cuyas prestaciones estn comprendidas dentro de
los fines, objeto o mbito de actividad que, a tenor de sus
estatutos o reglas fundacionales, les sean propios.
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(09)
Finalmente, por lo que respecta a la capacidad de obrar,

debemos hacer una referencia expresa a la eventual
capacidad de las uniones temporales de empresarios ya que
su propia normativa reguladora determina que carezcan de
personalidad jurdica. En estos supuestos seala el art. 59 que
la Administracin podr contratar con uniones de
empresarios que se constituyan temporalmente al efecto, sin
que sea necesaria la formalizacin de las mismas en escritura
pblica hasta que se haya efectuado la adjudicacin a su
favor.
Dichos empresarios quedarn obligados solidariamente ante
la Administracin y debern nombrar un representante o
apoderado nico de la unin con poderes bastantes para
ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones que del
contrato se deriven hasta la extincin del mismo, sin perjuicio
de la existencia de poderes mancomunados que puedan
otorgar para cobros y pagos de cuanta significativa.
2. Ausencia de prohibiciones.
No obstante, para contratar con el sector pblico, no basta
con que se posea la capacidad de obrar en los trminos que
acabamos de sealar, sino que es necesario que el
contratista no se encuentre incurso en ninguna de las
prohibiciones de contratar que recoge el art. 60 del TRLCSP,
comprendidas en dos bloques: las prohibiciones para
contratar con el sector pblico y, adems de las anteriores,
las prohibiciones de contratar con las Administraciones
Pblicas.
El TRLCSP (art. 73) establece la forma de acreditar la no
concurrencia de las citadas prohibiciones, que podr
realizarse a travs de los siguientes medios: testimonio judicial,
certificaciones administrativas y declaracin responsable.
3. Solvencia.
Este requisito se despliega, a su vez, en una triple vertiente:
Solvencia econmica y financiera (art. 62 y 75 TRLCSP).
Se deber acreditar, en principio, dado que la enumeracin
del TRLCSP no tiene carcter exhaustivo, por alguno de los
siguientes medios:
Declaraciones apropiadas de entidades financieras o,
en su caso, justificante de la existencia de un seguro de
indemnizacin por riesgos profesionales.
Las cuentas anuales presentadas en el Registro
Mercantil o en el Registro oficial que corresponda. Los
empresarios no obligados a presentar las cuentas en
Registros oficiales podrn aportar, como medio
alternativo de acreditacin, los libros de contabilidad
debidamente legalizados.
Declaracin sobre el volumen global de negocios y, en
su caso, sobre el volumen de negocios en el mbito de
actividades correspondiente al objeto del contrato,
referido como mximo a los tres ltimos ejercicios
disponibles en funcin de la fecha de creacin o de
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(09)
inicio de las actividades del empresario, en la medida

en que se disponga de las referencias de dicho
volumen de negocios.
Si, por una razn justificada, el empresario no est en
condiciones de presentar las referencias solicitadas, se le
autorizar a acreditar su solvencia econmica y financiera
por medio de cualquier otro documento que se considere
apropiado por el rgano de contratacin.
Solvencia tcnica o profesional (arts. 32 y 76 a 79 TRLCSP).
Se deber acreditar por los medios que recogen los artculos
76 a 79 del TRLCSP dependiendo del tipo de contrato
administrativo ante el que nos encontremos. En los supuestos
en que resulte exigible la clasificacin, la acreditacin de la
solvencia ser sustituida por sta.
Clasificacin (arts. 65 y siguientes del TRLCSP).
El trmino clasificacin admite tres significados: 1
procedimiento administrativo, 2 acto administrativo y 3
requisito de capacidad especial para quienes quieren
contratar con la Administracin en un supuesto concreto y
determinado.
Como procedimiento administrativo tiene por objeto
comprobar que el contratista rene los requisitos de solvencia
econmica, financiera, tcnica y profesional para contratar
con la Administracin y en qu categora o grupo de
contratos.
Es tambin un acto administrativo que viene a manifestar la
declaracin de voluntad de la Administracin por la que se
determina la categora de los contratos en que la empresa
puede contratar teniendo en cuenta su objeto y cuanta.
Finalmente, como requisito para contratar aparece recogido
en el art. 65 del TRLCSP a cuyo tenor:
1. La clasificacin de los empresarios como
contratistas de obras o como contratistas de servicios
de las Administraciones Pblicas ser exigible y surtir
efectos para la acreditacin de su solvencia para
contratar en los siguientes casos y trminos:
a) Para los contratos de obras cuyo valor estimado sea
igual o superior a 500.000 euros ser requisito
indispensable que el empresario se encuentre
debidamente clasificado como contratista de obras
de las Administraciones Pblicas. Para dichos
contratos, la clasificacin del empresario en el grupo
o subgrupo que en funcin del objeto del contrato
corresponda, con categora igual o superior a la
exigida para el contrato, acreditar sus condiciones
de solvencia para contratar.
Para los contratos de obras cuyo valor estimado sea
inferior a 500.000 euros la clasificacin del empresario
en el grupo o subgrupo que en funcin del objeto del
contrato corresponda acreditar su solvencia
econmica y financiera y solvencia tcnica para
contratar. En tales casos, el empresario podr
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(09)
acreditar su solvencia indistintamente mediante su

clasificacin como contratista de obras en el grupo o
subgrupo de clasificacin correspondiente al contrato
o bien acreditando el cumplimiento de los requisitos
especficos de solvencia exigidos en el anuncio de
licitacin o en la invitacin a participar en el
procedimiento y detallados en los pliegos del
contrato. En defecto de estos, la acreditacin de la
solvencia se efectuar con los requisitos y por los
medios que reglamentariamente se establezcan en
funcin de la naturaleza, objeto y valor estimado del
contrato, medios y requisitos que tendrn carcter
supletorio respecto de los que en su caso figuren en los
pliegos.
b) Para los contratos de servicios no ser exigible la
clasificacin del empresario. En el anuncio de
licitacin o en la invitacin a participar en el
procedimiento y en los pliegos del contrato se
establecern los criterios y requisitos mnimos de
solvencia econmica y financiera y de solvencia
tcnica o profesional tanto en los trminos
establecidos en los artculos 75 y 78 de la Ley como en
trminos de grupo o subgrupo de clasificacin y de
categora mnima exigible, siempre que el objeto del
contrato est incluido en el mbito de clasificacin de
alguno de los grupos o subgrupos de clasificacin
vigentes, atendiendo para ello al cdigo CPV del
contrato. En tales casos, el empresario podr acreditar
su solvencia indistintamente mediante su clasificacin
en el grupo o subgrupo de clasificacin
correspondiente al contrato o bien acreditando el
cumplimiento de los requisitos especficos de
solvencia exigidos en el anuncio de licitacin o en la
invitacin a participar en el procedimiento y
detallados en los pliegos del contrato. En defecto de
estos, la acreditacin de la solvencia se efectuar con
los requisitos y por los medios que reglamentariamente
se establezcan en funcin de la naturaleza, objeto y
valor estimado del contrato, medios y requisitos que
tendrn carcter supletorio respecto de los que en su
caso figuren en los pliegos..
No obstante, tngase en cuenta que este precepto entrar
en vigor conforme a lo previsto en la Disposicin Transitoria 4
del TRLCSP.
Por tanto, la clasificacin no es exigible en todos los contratos
que pueda concertar la Administracin sino que aparece
limitada por el objeto a los contratos de obras.
Los acuerdos relativos a la clasificacin de las empresas se
adoptarn, con eficacia general frente a todos los rganos
de contratacin, por las Comisiones Clasificadoras de la
Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado.
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(09)
La clasificacin de las empresas tendr una vigencia

indefinida en tanto se mantengan por el empresario las
condiciones y circunstancias en que se bas su concesin.
No obstante, para la conservacin de la clasificacin deber
justificarse anualmente el mantenimiento de la solvencia
econmica y financiera y, cada tres aos, el de la solvencia
tcnica y profesional, a cuyo efecto el empresario aportar
la correspondiente documentacin actualizada en los
trminos que se establezcan reglamentariamente.
Por ltimo, destacar la existencia del Registro Oficial de
Licitadores y Empresas Clasificadas (art. 323 TRLCSP), que
depende del Ministerio de Hacienda y es de acceso pblico.
Se lleva por la Junta Consultiva de Contratacin
Administrativa y en el mismo se inscriben todos los empresarios
que hayan sido clasificados.
A este respecto, la ORDEN EHA/1490/2010, de 28 de mayo,
regula el funcionamiento del Registro Oficial de Licitadores y
Empresas Clasificadas del Estado.
Las CCAA pueden crear, asimismo, sus propios Registros (art.
327 del TRLCSP).
Elementos objetivos.
a) La prestacin del contratista: el objeto del contrato.
Segn el art. 86 del TRLCSP, el objeto de los contratos del sector pblico
deber ser determinado. En todo caso, deber justificarse en el expediente
la necesidad del objeto de la prestacin (el bien o el servicio).
b) La contraprestacin de la Administracin: el precio.
Segn el art. 87 del TRLCSP, el precio o contraprestacin a realizar por parte
del ente contratante se caracteriza por ser cierto, expresado en euros y
adecuado para el efectivo cumplimiento del contrato. Adems, el IVA debe
expresarse como partida independiente.
El art. 87.5 del TRLCSP recoge la posibilidad de fijar precios provisionales.
Adems, ha de tenerse presente que se prohbe el pago aplazado, salvo
cuando el sistema de pago se establezca mediante la modalidad de
arrendamiento financiero o arrendamiento con opcin de compra o una ley
lo autorice expresamente (art. 87.7 TRLCSP).
Por otro lado, la revisin de precios se ajustar a lo establecido en los artculos
89 a 94 del TRLCSP.
Elementos formales.
a) La perfeccin y formalizacin del contrato (arts. 27, 28 y 156 TRLCSP).
1.
Perfeccin.
Los contratos que celebren los poderes adjudicadores se
perfeccionan con su formalizacin, de tal suerte que aqulla
se convierte en el acto que culmina el proceso de seleccin
del contratista.
As, las actuaciones anteriores a la formalizacin sern
actuaciones
preparatorias
de
los
contratos
-fase
precontractual anloga a lo que la doctrina civilista ha
denominado tratos preliminares-.
2.
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Formalizacin de los contratos.

(09)
Los contratos del sector pblico deben formalizarse por

escrito, no admitindose, a diferencia de lo que recoge
nuestro art. 1278 del C.C., los contratos verbales salvo que
existan razones de emergencia (art. 28 TRLCSP).
En cuanto a la forma, recoge el TRLCSP las siguientes normas
(art. 156):
Regla general: Los contratos de las Administraciones Pblicas
se formalizarn en documento administrativo, constituyendo
dicho documento ttulo suficiente para acceder a cualquier
Registro pblico.
Excepcionalmente: Podr elevarse a escritura pblica
cuando lo solicite el contratista, siendo a su costa los gastos
derivados de su otorgamiento.
Plazos: Si el contrato es susceptible de recurso especial en
materia de contratacin conforme al artculo 40.1, la
formalizacin no podr efectuarse antes de que transcurran
quince das hbiles desde que se remita la notificacin de la
adjudicacin a los licitadores y candidatos. Las Comunidades
Autnomas podrn incrementar este plazo, sin que exceda
de un mes.
El rgano de contratacin requerir al adjudicatario para
que formalice el contrato en plazo no superior a cinco das a
contar desde el siguiente a aquel en que hubiera recibido el
requerimiento, una vez transcurrido el plazo previsto en el
prrafo anterior sin que se hubiera interpuesto recurso que
lleve aparejada la suspensin de la formalizacin del
contrato. De igual forma proceder cuando el rgano
competente para la resolucin del recurso hubiera levantado
la suspensin.
En los restantes casos, la formalizacin del contrato deber
efectuarse no ms tarde de los quince das hbiles siguientes
a aqul en que se reciba la notificacin de la adjudicacin a
los licitadores y candidatos en la forma prevista en el artculo
151.4.
Consecuencias de la falta de formalizacin: Cuando por
causas imputables al adjudicatario no se hubiese formalizado
el contrato dentro del plazo indicado, la Administracin
podr acordar la incautacin sobre la garanta definitiva del
importe de la garanta provisional que, en su caso, hubiese
exigido.
Si las causas de la no formalizacin fueren imputables a la
Administracin, se indemnizar al contratista de los daos y
perjuicios que la demora le pudiera ocasionar.
No podr iniciarse la ejecucin del contrato sin su previa
formalizacin, excepto en los casos de tramitacin de
emergencia del expediente.
b) Las garantas del contratista (arts. 95 a 104 TRLCSP).
Tipos de garantas.
1. Garanta provisional.
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(09)
Considerando las circunstancias concurrentes en cada

contrato, los rganos de contratacin podrn exigir a los
licitadores la constitucin de una garanta que responda del
mantenimiento de sus ofertas hasta la adjudicacin del
contrato.
En los pliegos de clusulas administrativas se determinar el
importe de la garanta provisional, que no podr ser superior
a un 3 por 100 del presupuesto del contrato, excluido el IVA.
Adems, cuando el rgano de contratacin decida exigir
una garanta provisional deber justificar suficientemente en
el expediente las razones por las que estima procedente su
exigencia para ese contrato en concreto.
La garanta habr de constituirse en alguna de las formas
que establece el propio art. 96 del TRLCSP.
La garanta provisional se extinguir automticamente y ser
devuelta a los licitadores inmediatamente despus de la
adjudicacin del contrato. En todo caso, la garanta ser
retenida al licitador cuya proposicin hubiera sido
seleccionada para la adjudicacin hasta que proceda a la
constitucin de la garanta definitiva, e incautada a las
empresas que retiren injustificadamente su proposicin antes
de la adjudicacin.
Esta previsin es consecuencia de que esta garanta
responde del mantenimiento de las proposiciones
presentadas por los licitadores hasta la formalizacin del
contrato.
El adjudicatario podr aplicar el importe de
provisional a la definitiva o proceder a
constitucin de esta ltima, en cuyo caso
provisional se cancelar simultneamente a la
de la definitiva.
la garanta
una nueva
la garanta
constitucin
2. Garanta definitiva.
A tenor del art. 95 del TRLCSP, los que presenten las ofertas
econmicamente ms ventajosas en las licitaciones de los
contratos que celebren las Administraciones Pblicas
debern constituir a disposicin del rgano de contratacin
una garanta de un 5 por ciento del importe de adjudicacin,
excluido el Impuesto sobre el Valor Aadido.
No obstante, atendidas las circunstancias concurrentes en el
contrato, el rgano de contratacin podr eximir al
adjudicatario de la obligacin de constituir garanta,
justificndolo adecuadamente en los pliegos, especialmente
en el caso de suministros de bienes consumibles cuya entrega
y recepcin deba efectuarse antes del pago del precio. Esta
exencin no ser posible en el caso de contratos de obras y
de concesin de obras pblicas.
Esta garanta responder de los siguientes conceptos:
a) De las penalidades impuestas al contratista en
razn de la ejecucin del contrato.
b) De las obligaciones derivadas del contrato, de los
gastos originados a la Administracin por demora del
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(09)
contratista en el cumplimiento de sus obligaciones, y

de los daos y perjuicios ocasionados a la misma con
motivo de la ejecucin del contrato o en el supuesto
de incumplimiento del mismo, sin resolucin.
c) De la incautacin que pueda decretarse en los
casos de resolucin del contrato, de acuerdo con lo
establecido en el mismo o con carcter general en
esta Ley.
d) Adems, en el contrato de suministro la garanta
definitiva responder de la inexistencia de vicios o
defectos de los bienes suministrados durante el plazo
de garanta que se haya previsto en el contrato.
3. Garanta global (art. 98 TRLCSP).
La garanta global responder, en todos los contratos a
celebrar con una Administracin pblica o con uno o varios
rganos de contratacin, genrica y permanentemente.
4. Garanta complementaria (art. 95.2 TRLCSP).
En casos especiales, el rgano de contratacin podr
establecer en el pliego de clusulas que, adems de la
garanta definitiva, se preste una complementaria de hasta
un 5 por 100 del importe de adjudicacin del contrato,
pudiendo alcanzar la garanta total un 10 por 100 del precio
del contrato.
Se consideran como casos especiales aquellos en que el
rgano de contratacin asuma un especial riesgo derivado
de la naturaleza del contrato, su rgimen de pagos o de las
condiciones de cumplimiento del contrato.
5. Garantas en los contratos que celebren los entes, organismos
y entidades del sector pblico que no tengan la
consideracin de Administraciones Pblicas (art. 104 TRLCSP):
En estos contratos, los rganos de contratacin podrn exigir
la prestacin de una garanta a los licitadores o candidatos,
para responder del mantenimiento de sus ofertas hasta la
adjudicacin y, en su caso, formalizacin del contrato o al
adjudicatario, para asegurar la correcta ejecucin de la
prestacin.
El importe de la garanta, que podr presentarse en alguna
de las formas previstas en el artculo 96, as como el rgimen
de su devolucin o cancelacin sern establecidos por el
rgano de contratacin, atendidas las circunstancias y
caractersticas del contrato.
c) El expediente de contratacin de los contratos celebrados por las
Administraciones Pblicas.
1. Iniciacin: El procedimiento de contratacin sigue las normas
establecidas para cualquier procedimiento administrativo en
la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y
Procedimiento
Administrativo
Comn,
con
las
particularidades propias de la materia de contratos. As, en el
mbito contractual el procedimiento se inicia siempre de
oficio por el rgano de contratacin, al que corresponde la
preparacin del expediente de contratacin y su
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(09)
aprobacin, que abrir la fase del procedimiento de

adjudicacin.
2. Tramitacin e instruccin: los art. 109 y siguientes del TRLCSP
regulan el expediente de contratacin, que incluir:
-El pliego de clusulas administrativas particulares y
prescripciones tcnicas, a que nos referiremos a
continuacin.
-El certificado de la existencia de crdito
presupuestario o documento que legalmente le
sustituya.
-La fiscalizacin previa
aprobacin del gasto.
por
la
Intervencin
3. Los Pliegos (arts. 114 a 117 del TRLCSP): Son aquellos

documentos en los que de manera pormenorizada se
detallan las condiciones en que se va a celebrar el contrato.
Pliegos de clusulas administrativas:
Generales:
Tienen naturaleza normativa sui generis. Regulados en el
art. 114 TRLCSP, establecen las condiciones generales de
contratacin,
cuya
finalidad
es
garantizar
la
homogeneidad y tipicidad (normalizacin) de las
clusulas particulares de los contratos celebrados por la
Administracin. Estos pliegos podrn ser aprobados por el
Consejo de Ministros, a iniciativa de los Ministerios
interesados y a propuesta del Ministro de Economa y
Hacienda (actualmente, Ministerio de Hacienda y
Administraciones Pblicas), para la Administracin General
del Estado, sus organismos autnomos, entidades gestoras
y servicios comunes de la Seguridad Social y dems
entidades pblicas estatales, previo dictamen del Consejo
de Estado.
Por su semejanza con las denominadas condiciones
generales de la contratacin se les han aplicado algunas
de las normas que emplea la Sala Primera del TS en estos
supuestos (caso del art.1288 C.C). En todo caso, los pliegos
de clusulas particulares que contengan clusulas
contrarias a los generales habrn de ser informados por
parte de la JCCA a tenor del art. 115 TRLCSP.
Particulares:
De naturaleza contractual, no normativa o reglamentaria,
vinculan exclusivamente a las partes. Estos pliegos habrn
de incluir los pactos y condiciones definidoras de los
derechos y obligaciones que asumirn las partes del
contrato y se aprueban por el rgano de contratacin
competente.
El T.S., por su parte, ha declarado en sentencias como la
de 25 de Julio de 1989 que estamos ante la lex
contractus a que deben sujetarse las partes con
necesario sometimiento al ordenamiento jurdico.
Lgicamente, ello implica que vinculan a la Administracin
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(09)
y al propio contratista. La primaca del pliego sobre los

restantes documentos del expediente aparece recogida
en sentencias como la de 9 de Julio de 1997, en la que se
opt por dicha preferencia en un caso de discrepancia
entre el anuncio de licitacin y el pliego.
Pliegos de prescripciones tcnicas:
Generales:
Establecidos por el Consejo de Ministros, a propuesta del
Ministro correspondiente, previo informe de la Junta
Consultiva de Contratacin Administrativa. A ellos han de
ajustarse la Administracin General del Estado, sus
organismos autnomos, entidades gestoras y servicios
comunes de la Seguridad Social y dems entidades
pblicas estatales.
Particulares:
Son aprobados por el rgano de contratacin
competente y regirn la ejecucin de la prestacin, de
conformidad con los requisitos que para cada uno de ellos
establece la legislacin de contratos pblicos.
4. La aprobacin del expediente:
Completado el expediente de contratacin, la resolucin
motivada del rgano de contratacin competente abre el
procedimiento de adjudicacin y aprueba el gasto (art. 110
TRLCSP).
5. Clases de expedientes:
La tramitacin de los expedientes podr ser:
Ordinaria (sin particularidad alguna respecto de los
plazos establecidos en el TRLCSP).
Urgente (art. 112 TRLCSP).
Solamente podr acordarse la misma respecto de
aquellos expedientes de contratos cuya necesidad sea
inaplazable o cuya adjudicacin sea preciso acelerar por
razones de inters pblico. Lgicamente la declaracin de
urgencia habr de aparecer suficientemente motivada en
el expediente por parte del rgano de contratacin, que
dictar resolucin expresa en este sentido. Las
peculiaridades del procedimiento se ajustan a las
necesidades que motivan el que se acuerde la urgencia:
1. Preferencia para su despacho por los distintos
rganos administrativos.
2. Acordada la apertura del procedimiento de
adjudicacin, los plazos establecidos en esta Ley para
la licitacin, adjudicacin y formalizacin del contrato
se reducirn a la mitad, salvo el plazo de quince das
hbiles establecido en el prrafo primero del artculo
156.3 como perodo de espera antes de la
formalizacin del contrato.
No obstante, cuando se trate de procedimientos
relativos a contratos sujetos a regulacin armonizada,
esta reduccin no afectar a los plazos establecidos
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(09)
en los artculos 158 y 159 para la facilitacin de

informacin a los licitadores y la presentacin de
proposiciones en el procedimiento abierto. En los
procedimientos restringidos y en los negociados en los
que, conforme a lo previsto en el artculo 177.1,
proceda la publicacin de un anuncio de la licitacin,
el plazo para la presentacin de solicitudes de
participacin podr reducirse hasta quince das
contados desde el envo del anuncio de licitacin, o
hasta diez, si este envo se efecta por medios
electrnicos, informticos o telemticos, y el plazo
para facilitar la informacin suplementaria a que se
refiere el artculo 166.4 se reducir a cuatro das. En el
procedimiento restringido, el plazo para la
presentacin de proposiciones previsto en el artculo
167.1 podr reducirse hasta diez das a partir de la
fecha del envo de la invitacin para presentar ofertas.
3.- El plazo de inicio de la ejecucin del contrato no
podr ser superior a quince das hbiles, contados
desde la formalizacin. Si se excediese este plazo, el
contrato podr ser resuelto, salvo que el retraso se
debiera a causas ajenas a la Administracin
contratante y al contratista y as se hiciera constar en
la correspondiente resolucin motivada.
Tramitacin de emergencia (art. 113 TRLCSP).
Podr acudirse a este trmite cuando la Administracin
tenga que actuar de manera inmediata a causa de
acontecimientos catastrficos, de situaciones que
supongan grave peligro o de necesidades que afecten a
la defensa nacional, con una serie de peculiaridades en su
tramitacin que recoge el TRLCSP.
La adjudicacin de los contratos administrativos.
a) Procedimientos y formas de adjudicacin:
1.
Procedimientos de adjudicacin (art. 138 TRLCSP):

El procedimiento constituye el cauce formal de la serie de
actos en que se concreta la voluntad administrativa dirigida
a perfeccionar un contrato con un tercero.
El procedimiento puede ser: (art. 138 TRLCSP)
- Procedimiento abierto (art. 157 y ss TRLCSP): todo empresario
interesado podr presentar una proposicin.
- Procedimiento restringido (art. 162 y ss TRLCSP): slo podrn
presentar proposiciones aquellos empresarios seleccionados
expresamente por la Administracin, previa solicitud de los
mismos.
- Procedimiento negociado (art. 169 a 178 TRLCSP): el
contrato ser adjudicado al empresario justificadamente
elegido por la Administracin, previa consulta y negociacin
de los trminos del contrato con uno o varios empresarios.
El procedimiento negociado slo proceder en los casos
determinados en los artculos 170 a 175 TRLCSP.
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(09)
- Dilogo competitivo (arts. 179 a 183 TRLCSP): En el dilogo

competitivo, el rgano de contratacin dirige un dilogo con
los candidatos seleccionados, previa solicitud de los mismos,
a fin de desarrollar una o varias soluciones susceptibles de
satisfacer sus necesidades y que servirn de base para que
los candidatos elegidos presenten una oferta.
El dilogo competitivo podr utilizarse en el caso de contratos
particularmente complejos, cuando el rgano de
contratacin considere que el uso del procedimiento abierto
o el del restringido no permite una adecuada adjudicacin
del contrato.
Los contratos de colaboracin entre el sector pblico y el
sector privado se adjudicarn por este procedimiento, sin
perjuicio de que pueda seguirse el procedimiento negociado
con publicidad en el caso previsto en el artculo 170.a)
TRLCSP.
Ej: Ejecucin de grandes infraestructuras de transporte
integrado, redes informticas de gran tamao
- Concurso de proyectos (art. 184 a 188 TRLCSP): Es un
procedimiento encaminado a la obtencin de planos o
proyectos, principalmente en los campos de la arquitectura,
el urbanismo, la ingeniera y el procesamiento de datos, a
travs de una seleccin que, tras la correspondiente
licitacin, se encomienda a un jurado.
- Sistemas especializados para contratos masivos: Acuerdo
marco (arts. 196 y siguientes TRLCSP), sistema dinmico (arts.
199 y siguientes TRLCSP) y sistema de contratacin
centralizada (arts. 203 y siguientes TRLCSP).
2. Formas de adjudicacin:
Son los criterios o parmetros utilizados por la Administracin
pblica para seleccionar a un empresario, que resulta ser
adjudicatario de un contrato administrativo con exclusin de
sus competidores.
Aunque ha variado la terminologa empleada por el TRLCSP,
en realidad siguen siendo aplicables las tres frmulas de
adjudicacin previstas en el TRLCAP: 1) subasta, 2) el
concurso y 3) adjudicacin directa para contratos menores.
As el art. 150 TRLCSP se refiere a la adjudicacin con base en
un criterio nico de carcter cuantitativo (el precio ms bajo)
y a la adjudicacin con base en varios criterios (combina
criterios cuantitativos y cualitativos).
Adems, segn el artculo 151 TRLCSP, el rgano de
contratacin clasificar, por orden decreciente, las
proposiciones presentadas y que no hayan sido declaradas
desproporcionadas o anormales. Para realizar dicha
clasificacin, atender a los criterios de adjudicacin
sealados en el pliego o en el anuncio pudiendo solicitar para
ello cuantos informes tcnicos estime pertinentes. Cuando el
nico criterio a considerar sea el precio, se entender que la
oferta econmicamente ms ventajosa es la que incorpora
el precio ms bajo.
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Posteriormente, el rgano de contratacin requerir al

licitador que haya presentado la oferta econmicamente
ms ventajosa para que, dentro del plazo de diez das
hbiles, a contar desde el siguiente a aqul en que hubiera
recibido el requerimiento, presente la documentacin
justificativa de hallarse al corriente en el cumplimiento de sus
obligaciones tributarias y con la Seguridad Social o autorice
al rgano de contratacin para obtener de forma directa la
acreditacin de ello, de disponer efectivamente de los
medios que se hubiese comprometido a dedicar o adscribir a
la ejecucin del contrato conforme al artculo 64.2, y de
haber constituido la garanta definitiva que sea procedente.
Los correspondientes certificados podrn ser expedidos por
medios electrnicos, informticos o telemticos, salvo que se
establezca otra cosa en los pliegos.
Las normas autonmicas de desarrollo de esta Ley podrn
fijar un plazo mayor al previsto en este prrafo, sin que se
exceda el de veinte das hbiles.
De no cumplimentarse adecuadamente el requerimiento en
el plazo sealado, se entender que el licitador ha retirado su
oferta, procedindose en ese caso a recabar la misma
documentacin al licitador siguiente, por el orden en que
hayan quedado clasificadas las ofertas.
Finalmente, el rgano de contratacin deber adjudicar el
contrato dentro de los cinco das hbiles siguientes a la
recepcin de la documentacin. En los procedimientos
negociados y de dilogo competitivo, la adjudicacin
concretar y fijar los trminos definitivos del contrato.
No podr declararse desierta una licitacin cuando exista
alguna oferta o proposicin que sea admisible de acuerdo
con los criterios que figuren en el pliego.
Por su parte, la adjudicacin directa de los contratos menores
se regula en el art. 138.3 TRLCSP.
De forma paradjica se mantiene la terminologa del TRLCAP
al regular la denominada subasta electrnica en el art. 148
TRLCSP.
b) La publicidad de la contratacin administrativa:
El TRLCSP establece (art. 142) que todos los procedimientos para la
adjudicacin de los contratos, salvo los negociados en que no sea exigible la
publicidad, debern ser anunciados mediante su publicacin en el BOE.
En determinados supuestos (contratos sujetos a regulacin armonizada)
tambin se exige la publicacin en el Diario Oficial de la Unin Europea.
Adems, el anuncio de licitacin se publicar tambin en el denominado
perfil de contratante -internet-, a que se refiere el art. 53 del TRLCSP.
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(09)
SU CUMPLIMIENTO
Prerrogativas de la Administracin en los contratos administrativos.
Muy brevemente, antes de abordar el estudio del cumplimiento e incumplimiento de
los contratos, han de sealarse las prerrogativas que el art. 210 del TRLCSP concede a la
Administracin, que son las siguientes:
a) Poder de interpretacin de los contratos y de resolver las dudas que ofrezca
su cumplimiento, que tendr como lmite la supervisin de la jurisdiccin
contencioso-administrativa, no pudiendo dejarse al arbitrio de una de las
partes el propio cumplimiento del contrato (STS 20-4-1999, 13 de Julio de 1985).
b) Poder de direccin del contrato. Aunque no aparezca formalmente recogida
en el art. 210 TRLCSP, no puede negarse la existencia de esta prerrogativa que
rige con toda su intensidad en el mbito contractual.
c) Poder de resolucin. Se ajustar a las previsiones concretas establecidas por
la ley para el ejercicio de esta potestad, recordando el art. 211 TRLCSP que
ser preciso el informe del Consejo de Estado u rgano consultivo equivalente
de la CCAA cuando se formule oposicin por parte del contratista.
d) Poder de modificacin. Ser preceptivo el informe del Consejo de Estado u
rgano consultivo equivalente de la CCAA cuando la cuanta de las mismas,
aislada o conjuntamente, sea superior a un 10 por 100 del precio primitivo del
contrato y ste sea igual o superior a 6.000.000 de euros.
El TRLCSP regula tambin el procedimiento a seguir para el ejercicio de estas
prerrogativas (art. 211 del TRLCSP).
Cumplimiento.
El Libro IV del TRLCSP regula la extincin del contrato, que puede producirse por dos
causas: su cumplimiento o su resolucin.
El art. 222 del TRLCSP dispone que: El contrato se entender cumplido por el
contratista cuando ste haya realizado, de acuerdo con los trminos del mismo y a
satisfaccin de la Administracin, la totalidad de su objeto.
a) Recepcin del bien o del servicio contratado.
El art. 222 del TRLCSP establece que la constatacin del cumplimiento del
contrato por el contratista exigir por parte de la Administracin un acto formal y
positivo de recepcin o conformidad dentro del mes siguiente de haberse
producido la entrega o realizacin del objeto del contrato.
La recepcin constituye un acto administrativo que tiene por objeto
declarar, por un lado, que el bien o el servicio prestado por el contratista ha sido
incorporado (recepcin) efectivamente a la esfera administrativa, y por otro, que
la prestacin del contratista ha sido realizada plenamente conforme a lo que se
dispuso o comprometi en el contrato, constatndose as el efectivo y
satisfactorio cumplimiento de la obligacin por parte del contratista (la entrega
del bien o la realizacin del servicio).
El efecto esencial que produce esta recepcin de conformidad, es el
reconocimiento por parte de la Administracin de un derecho de crdito en favor
del contratista, con la correspondiente obligacin de pago a cargo de aqulla
en favor de ste.
Segn el art. 222.4 del TRLCSP:
Excepto en los contratos de obras, que se regirn por lo
dispuesto en el artculo 235, dentro del plazo de un mes, a
contar desde la fecha del acta de recepcin, deber
acordarse y ser notificada al contratista la liquidacin
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(09)
correspondiente del contrato y abonrsele, en su caso, el

saldo resultante. Si se produjera demora en el pago del saldo
de liquidacin, el contratista tendr derecho a percibir los
intereses de demora y la indemnizacin por los costes de
cobro en los trminos previstos en la Ley 3/2004, de 29 de
diciembre, por la que se establecen medidas de lucha contra
la morosidad en las operaciones comerciales.
b) Perodo de garanta.
En los contratos se fijar un periodo de garanta a contar desde la fecha
de la recepcin o conformidad, transcurrido el cual, no habiendo hecho la
Administracin objecin alguna, y salvo que la Ley establezca otro plazo, se
extingue la responsabilidad del contratista.
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(09)
LA REVISIN DE PRECIOS Y OTRAS ALTERACIONES CONTRACTUALES

LAS REVISIONES DE PRECIOS
Recientemente se public la Ley 2/2015, de 30 de marzo, de desindexacin de la
economa espaola (BOE n 77 de 31 de marzo), la cual introduce un nuevo rgimen de
revisin de precios de los contratos pblicos, modificando la redaccin del art. 89 y
derogando los arts. 90, 91 y 92 del TRLCSP.
Naturaleza y lmites en su aplicacin
La normativa en materia de contratos del sector pblico permite la posibilidad de
que el precio que inicialmente ha sido establecido en la adjudicacin de un contrato pueda
ser revisado, es decir, actualizado pero en funcin de factores econmicos y siempre por
causas externas al propio contrato.
As, la revisin de precios se configura como una institucin que vela por los intereses
del contratista, actualizando el precio del contrato por diversos criterios que han
incrementado el coste soportado por la ejecucin del contrato, tales como el mayor precio
de mercado de las materias primas a utilizar. De tal forma, con la revisin de precios se
procura proteger al contratista, toda vez que imprime la posibilidad de trasladar la subida
generalizada de precios de mercado a la administracin contratante.
Sin embargo, la revisin de precios no se configura como algo automtico que se
aplique de una forma directa o mecnica, sino que precisa de una actuacin administrativa
tras la comprobacin de una serie de requisitos, cuyo resultado es precisamente el que va a
ser objeto de impugnacin si no se atienden las pretensiones que busca el contratista.
Dentro de la contratacin administrativa, se predica el carcter excepcional que
tiene la revisin de precios, encontrndose en pugna con una serie de principios bsicos,
como son el riesgo y ventura, el de precio cierto y el de inmutabilidad del contrato. Es este
carcter excepcional el que abona la interpretacin restrictiva en su aplicacin, huyendo
de automatismos y excluyndose interpretaciones analgicas o ampliaciones que no hayan
sido previstas de forma expresa y categrica, como as ha manifestado reiteradas veces el
Tribunal Supremo, como en la STS de 18 de marzo de 1999.
Para la aplicacin de una revisin de precios se exige una serie de requisitos, tanto
formales como materiales. Dichos requisitos operan como lmites en su aplicacin, segn
pasamos a detallar a continuacin:
a) Requisitos materiales:
Recogidos stos en el art. 89 del TRLCSP: Cuando el contrato se hubiese
ejecutado, al menos, en el 20 por 100 de su importe y hubiesen transcurrido dos
aos desde su formalizacin. En consecuencia, quedar excluido el 20 % de lo
ejecutado de esa revisin y sta no se podr realizar sino hasta que transcurran
al menos dos aos desde su formalizacin. Estos requisitos hay que considerarlos
acumulativos y no alternativos, es decir, que en el contrato de obras la revisin
solo podr tener lugar cuando se haya ejecutado el 20 % de la misma y haya
transcurrido al menos el plazo de dos aos.
b) Requisitos formales:
Son los contenidos en los arts. 104 y siguientes del RD 1098/2001, de 12 de
octubre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley de Contratos de las
Administraciones Pblicas, en el que se regula el procedimiento para proceder a
esa revisin de precios. De su lectura, se extrae que su aplicacin solo proceder
cuando se haya previsto previamente, ya sea en los pliegos de contratacin o en
el contrato, por lo que quedar radicalmente excluida mediante resolucin
motivada si no se hubiera recogido en ninguno de los documentos anteriores.
Ser el Pliego de Clusulas Administrativas o el contrato el que deber detallar,
en su caso, la frmula de revisin aplicable as como los supuestos en que la
misma resulte procedente. Si no se llegasen a establecer cules son esos
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(09)
supuestos, su aplicacin deber interpretarse de forma restrictiva y siempre

atendiendo a las circunstancias en la ejecucin del contrato.
Exclusin de la revisin de precios
El TRLCSP no excluye expresamente la aplicabilidad de la revisin de precios en
determinados supuestos, sino que la nueva redaccin dada al art. 89 por la Ley 2/2015, de
desindexacin de la economa espaola, lo que hace es precisamente enumerar aquellos
otros en los que nicamente sera procedente, tales como:
a) Contratos de obra.
b) Contratos de suministro de fabricacin de armamento y equipamiento de las
Administraciones Pblicas,
c) Aquellos otros contratos en los que el perodo de recuperacin de la inversin
sea igual o superior a cinco aos, calculado conforme a lo dispuesto en el
real decreto anteriormente citado. En estos otros contratos el coste de la
mano de obra ser revisable siempre la intensidad en el uso del factor trabajo
sea considerada significativa.
No se considerarn revisables en ningn caso los costes asociados a las
amortizaciones, los costes financieros, los gastos generales o de estructura ni el beneficio
industrial.
Prctica y pago de la revisin de precios en los contratos de obra
Segn se establece en el art. 94 del TRLCSP el importe de las revisiones que procedan
se har efectivo, de oficio, mediante el abono o descuento correspondiente en las
certificaciones o pagos parciales. En el mismo sentido, el art. 106 del RD 1098/2001 regula la
forma de practicar la revisin de precios en los contratos de obras, realizndose de forma
peridica con ocasin de la relacin valorada de las obras ejecutadas en cada perodo,
recogindose en una sola certificacin la obra ejecutada y su revisin.
Es decir, que en los contratos de obras que contengan revisin de precios, su abono
o descuento se har en las certificaciones o pagos parciales, pero Qu pasara si por
cualquier tipo de circunstancia no se ha podido hacer en stos?, es decir, que no se ha
practicado la revisin en las certificaciones o pagos parciales. Pues que sta se llevar a
cabo, excepcionalmente en la liquidacin definitiva del contrato. Siguiendo al Tribunal
Supremo, en su Sentencia de 20 de mayo de 2002, el rgimen de pago de las revisiones de
precios es el propio de las certificaciones de obra, de cuya naturaleza forman parte, o, en
su caso, de las liquidaciones del contrato.
Caso prctico:
Adjudicada una obra por un importe de 1.721.415,67 euros, se firma acta de
recepcin por 1.600.306,33 euros y una certificacin final-liquidacin de 1.853.701,76
euros, esto es, que el importe final de obra qued en 132.286,09 euros por encima del
precio de adjudicacin. Una vez transcurridos seis meses desde la fecha de la
liquidacin y certificado final de obra se presenta por parte de la empresa contratista
solicitud de revisin de precios Sera procedente su aplicacin?
Para la revisin de precios no sera relevante que las obras estuviesen
terminadas o no, con o sin el correspondiente certificado final de obra; ni tan siquiera
afectara la firma del acta de recepcin de la misma, sino que lo determinante es
que la peticin se haga antes de la liquidacin definitiva del contrato. Si la misma se
efectuase tras la liquidacin no cabra ms que tacharla de extempornea y en
consecuencia improcedente.
Se tiende a confundir certificado final de obra con liquidacin, siendo dos
figuras bien distintas.
La certificacin final es aquel documento donde la direccin facultativa
recoge o declara la obra realmente ejecutada, con la medicin de las unidades de
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obra y los posibles excesos sobre lo inicialmente aprobado, es decir, enumera el

volumen de obra ejecutada a la recepcin de la misma.
Dicha certificacin debe ser aprobada en el plazo de tres meses contados a
partir de la recepcin, y su abono se realizar a cuenta de la liquidacin del contrato.
Por el contrario, la liquidacin es aquel documento donde se refleja el estado
de las obras una vez transcurrido el plazo de garanta, de forma que concreta
aquellas deficiencias de la construccin, con detalle de posibles vicios o defectos de
la obra una vez puesta al uso durante un lapso de tiempo determinado, por lo
general, un ao, de forma que la finalidad principal es determinar las obligaciones
relacionadas con el estado de las obras y su mantenimiento.
As, la liquidacin definitiva del contrato constituye el momento tope para
poder incluir la partida de la revisin de precios.
En el ejemplo detallado anteriormente, el Juzgado de lo ContenciosoAdministrativo confundi ambas figuras y consider que no se haba liquidado el
contrato, por lo que proceda la revisin de precios solicitada. Sin embargo, la
sentencia de apelacin admiti que haba transcurrido el plazo de garanta y que la
certificacin final tambin era liquidacin, y siendo que la misma haba sido
consentida por la contratista le impeda ms tarde que se le abonen otras cantidades
en concepto de revisin, tenga o no derecho a ella.
Asimismo, no debemos olvidar que la revisin de precios es accesoria de la
obligacin principal del contrato por el pago de las prestaciones contratadas. De
manera que, una vez extinguida sta, la primera tambin lo est, sin que se la va del
enriquecimiento injusto o la necesidad de compensar al contratista. Ahora eso s, por
terminada debemos entender no la ejecucin material de la obra sino cuando se
realiza dicha liquidacin.
Por otra parte, el art. 94 del TRLCSP prev que las revisiones de precios se
realizarn en la liquidacin, de forma excepcional y cuando no hayan podido
incluirse en las certificaciones o pagos parciales, por lo que para aplicar la revisin
en esta fase habr que motivar las razones que han impedido que se haga en esas
certificaciones o pagos parciales.
Cobertura financiera y tramitacin de los expedientes de revisin de precios
Toda revisin de precios conlleva un importante componente econmico, cual es la
obligacin de pago de mayor cantidad a la adjudicada, y por consiguiente, de la que
originariamente pudiera resultar consignada en presupuesto.
La cobertura financiera queda resuelta en el art. 105 del Real Decreto 1098/2001, de
12 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento general de la Ley de Contratos de las
Administraciones Pblicas, segn el cual y al objeto de atender esas obligaciones derivadas
de los abonos por revisin de precios, obliga a efectuar al comienzo de cada ejercicio
econmico la oportuna retencin de los crditos precisos para atender los mayores gastos
que se deriven. En el caso de los contratos de obras, para el clculo del presupuesto
adicional por revisin de precios de cada anualidad, deber tenerse en cuenta en
concepto de previsin, el importe lquido por revisin de precios de las obras o de la
fabricacin pendiente de ejecutar, estimada de acuerdo con una frmula que el propio
artculo recoge.
La revisin de precios cuando hay incumplimiento en los plazos de ejecucin.
Si el contratista se retrasase en el plazo de ejecucin de la obra, es decir, que
incumpliese el plazo establecido en el contrato, llevara a la improcedencia de la revisin,
dado que esa falta de cumplimiento contractual comporta la desaparicin o inexistencia
de los requisitos necesarios para que se produzca el derecho a la revisin.
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(09)
LA MODIFICACIN DE LOS CONTRATOS PBLICOS Y PRIVADOS SUPUESTOS, REQUISITOS Y

PROCEDIMIENTO.
Tras la aprobacin de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economa Sostenible (LES) se
han producido cambios sustanciales en el rgimen de las modificacin de los contratos del
sector pblico. Por un lado se extiende la reduccin del ius variandi a los contratos privados
y por otro lado, el porcentaje mximo de modificacin permitido se reduce al 10% del precio
de adjudicacin. Por encima de dicho porcentaje se entender que la modificacin altera
las condiciones esenciales de licitacin y adjudicacin, de manera que solo ser posible la
modificacin si se hubiera previsto en los pliegos o en el anuncio de licitacin con
importantes condiciones y requisitos -. Fuera de esta posibilidad solo cabe la resolucin del
contrato en vigor y la celebracin de otro bajo las condiciones que procedan.
La situacin de Espaa en el punto de mira de la Unin Europea en materia de
contratacin pblica ha determinado la necesidad de abordar una nueva reforma de la
Ley de Contratos del Sector Pblico, operada ahora desde la Ley de Economa Sostenible.
Entre las diversas reformas introducidas por dicha norma destaca la reduccin, notable, de
la facultad de modificacin de los contratos del sector pblico.
El ejercicio del ius variandi, que fue reducido ya por la Ley 30/2007, de 30 de octubre,
de Contratos del Sector Pblico (LCSP) limitando su ejercicio a razones de inters pblico y
por causas imprevistas, frente a la posibilidad de atender necesidades nuevas que
contemplaba la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas anterior ha sido
cercenado de nuevo tras la aprobacin de la Ley de Economa Sostenible (LES), si bien en
este caso con un vigor que carece de antecedentes en nuestro derecho.
Por un lado se limitan de forma extraordinaria las posibilidades de modificar los
contratos pblicos, y por otro lado se extienden tales limitaciones tambin a los contratos
privados.
a) Contratos privados.
Son contratos privados, en la regulacin de la LCSP:
- los celebrados por los entes, organismos y entidades del
sector pblico que no renan la condicin de
Administraciones Pblicas,
- los contratos celebrados por una Administracin Pblica que
tengan por objeto servicios comprendidos en la categora 6
del Anexo II, la creacin e interpretacin artstica y literaria o
espectculos comprendidos en la categora 26 del mismo
Anexo, la suscripcin a revistas, publicaciones peridicas y
bases de datos, y
- cualquier otro contrato distinto de los previstos en el artculo
19.1 LCSP que no tenga la consideracin de contrato
excluido de acuerdo con el artculo 4 LCSP.
Estos contratos, en cuanto a su preparacin y adjudicacin y en defecto
de normas especficas, se rigen por la LCSP y sus disposiciones de desarrollo,
aplicndose supletoriamente las restantes normas de derecho administrativo o,
en su caso, las normas de derecho privado, segn corresponda por razn del
sujeto o entidad contratante. En cuanto a sus efectos y extincin, estos contratos
se rigen por el derecho privado.
Ello no obstante, la LES ha introducido una modificacin en la LCSP para
sealar que sern de aplicacin a los contratos privados, las normas contenidas
en el Ttulo V del Libro I, sobre modificacin de los contratos, por lo que sin perjuicio
de la regulacin de la ejecucin del contrato privado conforme el derecho
privado, la modificacin de los mismos debe sujetarse a las previsiones contenidas
en los artculos 92 bis a 92 quinquies LCSP.
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(09)
b) Contratos pblicos.
Seala el TRLCSP que, sin perjuicio de los supuestos previstos en ella de
sucesin en la persona del contratista, cesin del contrato, revisin de precios y
prrroga del plazo de ejecucin, los contratos del sector pblico slo podrn
modificarse:
- cuando as se haya previsto en los pliegos o en el anuncio
de licitacin o
- en los casos y con los lmites establecidos en el artculo 107.
Fuera de estos supuestos, si fuese necesario que la prestacin se ejecutase
en forma distinta a la pactada inicialmente, deber procederse a la resolucin
del contrato en vigor y a la celebracin de otro contrato que deber adjudicarse
de acuerdo con lo previsto en el Libro III.
Seala adems el artculo105 que la modificacin del contrato no podr
realizarse con el fin de adicionar prestaciones complementarias a las inicialmente
contratadas, ampliar el objeto del contrato a fin de que pueda cumplir
finalidades nuevas no contempladas en la documentacin preparatoria del
mismo, o incorporar una prestacin susceptible de utilizacin o aprovechamiento
independiente.
En estos supuestos, deber procederse a una nueva contratacin de la
prestacin correspondiente, en la que podr aplicarse el rgimen establecido
para la adjudicacin de contratos complementarios si concurren las
circunstancias previstas en los artculos 171.b) y 174.b).
De acuerdo con la nueva regulacin introducida por la LES la
modificacin de los contratos puede clasificarse en dos categoras:
modificaciones previstas en los pliegos o en el anuncio de licitacin
modificaciones no previstas en los pliegos o el anuncio de licitacin.
1. Modificaciones previstas en la documentacin que rige la
licitacin:
Artculo 106 TRLCSP
Los contratos del sector pblico podrn modificarse
siempre que tal posibilidad se haya previsto en los
pliegos o en el anuncio de licitacin y se hayan
detallado de forma clara, precisa e inequvoca las
condiciones en que podr hacerse uso de la misma, as
como el alcance y lmites de las modificaciones que
pueden acordarse con expresa indicacin del
porcentaje del precio del contrato al que como
mximo puedan afectar, y el procedimiento que haya
de seguirse para ello.
A estos efectos, los supuestos en que podr modificarse
el contrato debern definirse con total concrecin por
referencia a circunstancias cuya concurrencia pueda
verificarse de forma objetiva y las condiciones de la
eventual modificacin debern precisarse con un
detalle suficiente para permitir a los licitadores su
valoracin a efectos de formular su oferta y ser tomadas
en cuenta en lo que se refiere a la exigencia de
condiciones de aptitud a los licitadores y valoracin de
las ofertas.
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(09)
En estos casos en los que se prevea la modificacin

futura del contrato, se considerar valor estimado del
contrato el importe mximo que ste pueda alcanzar en caso
de producirse todas las modificaciones previstas.
2. Modificaciones no previstas en la documentacin que rige la
licitacin:
Las modificaciones no previstas en los pliegos o en el
anuncio de licitacin solo podrn efectuarse con el
cumplimiento de los siguientes requisitos:
Deber justificarse suficientemente la concurrencia de
alguna de las circunstancias previstas en el apartado 1 del
Artculo 107 TRLCSP:
a.- Inadecuacin de la prestacin contratada para
satisfacer las necesidades que pretenden cubrirse
mediante el contrato debido a errores u omisiones
padecidos en la redaccin del proyecto o de las
especificaciones tcnicas.
b.Inadecuacin
del
proyecto
o
de
las
especificaciones de la prestacin por causas objetivas
que determinen su falta de idoneidad, puestas de
manifiesto con posterioridad a la adjudicacin del
contrato y que no fuesen previsibles con anterioridad
c.- Fuerza mayor o caso fortuito que hiciesen imposible
la realizacin de la prestacin en los trminos
inicialmente definidos.
d.- Conveniencia de incorporar a la prestacin
avances tcnicos que la mejoren notoriamente,
siempre que su disponibilidad en el mercado, de
acuerdo con el estado de la tcnica, se haya
producido con posterioridad a la adjudicacin del
contrato.
d.Necesidad
de
ajustar
la
prestacin
a
especificaciones
tcnicas,
medioambientales,
urbansticas, de seguridad o de accesibilidad
aprobadas con posterioridad a la adjudicacin del
contrato.
La modificacin deber limitarse a introducir las variaciones
estrictamente indispensables para responder a la causa
objetiva que la haga necesaria.
La modificacin no podr alterar las condiciones esenciales
de la licitacin y adjudicacin. El apartado 3 del artculo 107
del TRLCSP entiende que se alteran las condiciones esenciales
de licitacin y adjudicacin del contrato cuando:
- La modificacin vare sustancialmente la funcin y
caractersticas esenciales de la prestacin inicialmente
contratada.
- La modificacin altere la relacin entre la prestacin
contratada y el precio, tal y como esa relacin qued
definida por las condiciones de la adjudicacin.
- Para la realizacin de la prestacin modificada fuese
necesaria una habilitacin profesional diferente de la
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(09)
exigida para el contrato inicial o unas condiciones de

solvencia sustancialmente distintas.
- Las modificaciones del contrato igualen o excedan,
en ms o en menos, el 10 % del precio de adjudicacin
del contrato; en el caso de modificaciones sucesivas, el
conjunto de ellas no podr superar este lmite.
- En cualquier otro caso en que pueda presumirse que,
de haber sido conocida previamente la modificacin,
hubiesen concurrido al procedimiento de adjudicacin
otros interesados, o que los licitadores que tomaron
parte en el mismo hubieran presentado ofertas
sustancialmente diferentes a las formuladas.
c) Procedimiento a seguir para la modificacin de los contratos:
1. - Contratos privados:
Para el supuesto de modificaciones previstas en la
documentacin que rige la licitacin, la modificacin
contractual se acordar en la forma que se hubiera
especificado en los pliegos o en el anuncio de licitacin. Para
los supuestos de modificaciones no previstas, la modificacin
se regir por las normas de derecho privado que le sean de
aplicacin si bien, antes de proceder a la modificacin del
contrato, deber darse audiencia al redactor del proyecto o
de las especificaciones tcnicas, si stos se hubiesen
preparado por un tercero ajeno al rgano de contratacin
en virtud de un contrato de servicios, para que, en un plazo
no inferior a tres das, formule las consideraciones que tenga
por conveniente.
2. Contratos administrativos:
Para el supuesto de modificacin prevista en la
documentacin que rige el contrato, la modificacin del
contrato deber tramitarse en la forma prevista en los pliegos
o en el anuncio de licitacin si bien con los siguientes
requisitos:
- En el procedimiento que se instruya para la adopcin
del acuerdo de modificacin deber darse audiencia al
contratista.
- En la Administracin General del Estado, sus
Organismos autnomos, Entidades gestoras y Servicios
comunes de la Seguridad Social y dems Entidades pblicas
estatales, el acuerdo de modificacin deber adoptarse
previo informe del Servicio Jurdico correspondiente.
- Cuando la modificacin de la cuanta del contrato
conjunta o aisladamente - sea superior a un 10 % del precio
primitivo del contrato, y ste sea igual o superior a 6.000.000
de euros, ser preceptivo el informe del Consejo de Estado u
rgano consultivo equivalente de la Comunidad Autnoma
respectiva.
En el caso de modificacin del contrato no prevista en los
pliegos ni en el anuncio de licitacin, ser precisa la
verificacin del concurso de los requisitos antes sealados, as
como:
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(09)
- La audiencia al contratista.
-El informe previo del Servicio Jurdico correspondiente
en el caso de contratos de la Administracin General
del Estado, sus Organismos autnomos, Entidades
gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social y
dems Entidades pblicas estatales.
- Audiencia al redactor del proyecto o de las
especificaciones tcnicas, si stos se hubiesen
preparado por un tercero ajeno al rgano de
contratacin en virtud de un contrato de servicios,
para que, en un plazo no inferior a tres das, formule las
consideraciones que tenga por conveniente.
A todo lo expuesto debe aadirse que, la
modificacin deber formalizarse en la forma prevista
en el artculo 156 TRLCSP , y que como contrapartida
de este nuevo y riguroso rgimen de modificacin de
los contratos, la LES ha modificado la LCSP para
disponer que las modificaciones acordadas por el
rgano de contratacin son obligatorias para el
contratista6, suprime la posibilidad tanto de la
Administracin como del contratista de instar la
resolucin del contrato cuando la modificacin fuera
superior al 20% del precio primitivo del contrato, e
introduce una nueva causa general de resolucin de
los contratos, la imposibilidad de ejecutar la
prestacin en los trminos inicialmente pactados o la
posibilidad cierta de produccin de una grave lesin
al inters pblico de continuarse la ejecucin del
contrato, para aquellos supuestos en los que no sea
posible la modificacin del contrato en la forma
expuesta.
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(09)
INCUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

El incumplimiento del contratista.
El artculo 212.2 del TRLCSP dispone: El contratista est obligado a cumplir el contrato
dentro del plazo total fijado para la realizacin del mismo, as como de los plazos parciales
sealados para su ejecucin sucesiva.
En los supuestos de incumplimiento del contratista, la Administracin podr optar por:
a) La resolucin del contrato, lo que impide su cumplimiento.
b) La imposicin de penalidades, calculadas de acuerdo con el art. 212 TRLCSP,
que permite su cumplimiento, si bien incurriendo en mora.
Si el incumplimiento no es culpable, el artculo 213 del TRLCSP prev que pueda
acordarse la prrroga del contrato.
Los efectos de la resolucin se recogen en el art. 225.3 del TRLCSP:
Cuando el contrato se resuelva por incumplimiento culpable
del contratista, ste deber indemnizar a la Administracin los
daos y perjuicios ocasionados. La indemnizacin se har
efectiva, en primer trmino, sobre la garanta que, en su caso,
se hubiese constituido, sin perjuicio de la subsistencia de la
responsabilidad del contratista en lo que se refiere al importe
que exceda del de la garanta incautada.
El incumplimiento de la Administracin.
El art. 216 del TRLCSP establece las consecuencias del incumplimiento de la
Administracin. As, se reconocen determinados derechos al contratista y son variables en
funcin del perodo de tiempo que la Administracin demora el pago. Estos derechos son
de ejercicio sucesivo y suponen:
1 La Administracin tendr la obligacin de abonar el
precio dentro de los treinta das siguientes a la fecha de
aprobacin de las certificaciones de obra o de los
documentos que acrediten la conformidad con lo dispuesto
en el contrato de los bienes entregados o servicios prestados,
sin perjuicio de lo establecido en el artculo 222.4, y si se
demorase, deber abonar al contratista, a partir del
cumplimiento de dicho plazo de treinta das los intereses de
demora y la indemnizacin por los costes de cobro en los
trminos previstos en la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la
que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en
las operaciones comerciales. Para que haya lugar al inicio del
cmputo de plazo para el devengo de intereses, el
contratista deber de haber cumplido la obligacin de
presentar la factura ante el registro administrativo
correspondiente, en tiempo y forma, en el plazo de treinta
das desde la fecha de entrega efectiva de las mercancas o
la prestacin del servicio.
Sin perjuicio de lo establecido en los artculos 222.4 y 235.1, la
Administracin deber aprobar las certificaciones de obra o
los documentos que acrediten la conformidad con lo
dispuesto en el contrato de los bienes entregados o servicios
prestados dentro de los treinta das siguientes a la entrega
efectiva de los bienes o prestacin del servicio, salvo acuerdo
expreso en contrario establecido en el contrato y en alguno
de los documentos que rijan la licitacin.
Pgina 35 de 37

(09)
En todo caso, si el contratista incumpliera el plazo de treinta

das para presentar la factura ante el registro administrativo,
el devengo de intereses no se iniciar hasta transcurridos
treinta das desde la fecha de presentacin de la factura en
el registro correspondiente, sin que la Administracin haya
aprobado la conformidad, si procede, y efectuado el
correspondiente abono.
2 Si la demora en el pago fuese superior a cuatro meses,
podr proceder a la suspensin del cumplimiento del
contrato, debiendo comunicar a la Administracin, con un
mes de antelacin, tal circunstancia.
3 Si la demora de la Administracin fuese superior a seis
meses, el contratista podr resolver el contrato y tendr
derecho al resarcimiento de los perjuicios que como
consecuencia de ello se le originen.
Los efectos de la resolucin estn recogidos en el art. 225.2 del TRLCSP, segn el cual:
El incumplimiento por parte de la Administracin de las
obligaciones del contrato determinar para aqulla, con
carcter general, el pago de los daos y perjuicios que por
tal causa se irroguen al contratista.
Resolucin del contrato.
Las causas de resolucin de los contratos administrativos se regulan en el artculo 223
del TRLCSP, que dispone:
Son causas de resolucin del contrato:
a) La muerte o incapacidad sobrevenida del contratista
individual o la extincin de la personalidad jurdica de la
sociedad contratista, sin perjuicio de lo previsto en el artculo
85.
b) La declaracin de concurso o la declaracin de
insolvencia en cualquier otro procedimiento.
c) El mutuo acuerdo entre la Administracin y el contratista.
d) La demora en el cumplimiento de los plazos por parte del
contratista y el incumplimiento del plazo sealado en la letra
c) del apartado 2 del artculo 112.
e) La demora en el pago por parte de la Administracin por
plazo superior al establecido en el apartado 6 del artculo 216
o el inferior que se hubiese fijado al amparo de su apartado
8.
f) El incumplimiento de las restantes obligaciones
contractuales esenciales, calificadas como tales en los
pliegos o en el contrato.
g) La imposibilidad de ejecutar la prestacin en los trminos
inicialmente pactados o la posibilidad cierta de produccin
de una lesin grave al inters pblico de continuarse
ejecutando la prestacin en esos trminos, cuando no sea
posible modificar el contrato conforme a lo dispuesto en el
ttulo V del libro I.
f) Las establecidas expresamente en el contrato.
h) Las que se sealen especficamente para cada categora
de contrato en esta Ley.
Pgina 36 de 37

(09)
Y los efectos de la resolucin contractual se regulan en el artculo 225 del TRLCSP:

1. Cuando la resolucin se produzca por mutuo acuerdo, los
derechos de las partes se acomodarn a lo vlidamente
estipulado por ellas.
2. El incumplimiento por parte de la Administracin de las
obligaciones del contrato determinar para aqulla, con
carcter general, el pago de los daos y perjuicios que por
tal causa se irroguen al contratista.
3. Cuando el contrato se resuelva por incumplimiento
culpable del contratista, ste deber indemnizar a la
Administracin los daos y perjuicios ocasionados. La
indemnizacin se har efectiva, en primer trmino, sobre la
garanta que, en su caso, se hubiese constituido, sin perjuicio
de la subsistencia de la responsabilidad del contratista en lo
que se refiere al importe que exceda del de la garanta
incautada.
4. En todo caso el acuerdo de resolucin contendr
pronunciamiento expreso acerca de la procedencia o no de
la prdida, devolucin o cancelacin de la garanta que, en
su caso, hubiese sido constituida. Slo se acordar la prdida
de la garanta en caso de resolucin del contrato por
concurso del contratista cuando el concurso hubiera sido
calificado como culpable.
5. Cuando la resolucin se acuerde por las causas recogidas
en la letra g) del artculo 223, el contratista tendr derecho a
una indemnizacin del 3 % del importe de la prestacin
dejada de realizar, salvo que la causa sea imputable al
contratista.
6. Al tiempo de incoarse el expediente administrativo de
resolucin del contrato por la causa establecida en la letra g)
del artculo 223, podr iniciarse el procedimiento para la
adjudicacin del nuevo contrato, si bien la adjudicacin de
ste quedar condicionada a la terminacin del expediente
de resolucin. Se aplicar la tramitacin de urgencia a
ambos procedimientos.
Hasta que se formalice el nuevo contrato, el contratista
quedar obligado, en la forma y con el alcance que
determine el rgano de contratacin, a adoptar las medidas
necesarias por razones de seguridad, o indispensables para
evitar un grave trastorno al servicio pblico o la ruina de lo
construido o fabricado. A falta de acuerdo, la retribucin del
contratista se fijar a instancia de ste por el rgano de
contratacin, una vez concluidos los trabajos y tomando
como referencia los precios que sirvieron de base para la
celebracin del contrato. El contratista podr impugnar esta
decisin ante el rgano de contratacin que deber resolver
lo que proceda en el plazo de quince das hbiles.
Pgina 37 de 37

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