SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

Por de pronto, nos resulta curioso que la legislacin civil

sea el derecho comn para todos, menos para el Estado, y nos
parece que la consecuencia que se extrae sobre la prescriptibilidad de la accin es atentatoria contra el principio de igualdad
ante la ley: por qu el paciente atendido en un hospital privado tendra una accin que se extingue a los cuatro aos y el
que sufre el mismo dao pero en un hospital pblico gozara
de una accin imprescriptible?
En un caso de mala prctica de un examen del virus VIH (Sida)
que dio un falso positivo, la Corte estim que la responsabilidad contractual deba recaer en el laboratorio que practic el examen, y
eximi al Fisco por entender que el Instituto de Salud Pblica, que
ratific dicho examen, oper sobre las muestras que le proporcion
el laboratorio (C. Stgo., 2 de marzo de 2000, G.J. N 257, p. 39, confirmando el fallo de primera instancia). Se ve que la Corte no aplic
el criterio de la responsabilidad objetiva, sino el de la negligencia.
En otro caso, la Corte Suprema se ha negado a casar una sentencia
de instancia que establece la responsabilidad de un Servicio de Salud, ya que, si bien efecta consideraciones sobre la responsabilidad
del Estado, lo hace a mayor abundamiento y no como razn decisoria, la que es, por el contrario, haber acreditado negligencia de la
demandada (C. Sup., 24 de enero de 2002, F. del M. N 497, p. 370).

IX. LA RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES Y

GERENTES DE SOCIEDADES ANONIMAS
1. LA REGULACIN NORMATIVA
En materia de funcionamiento de sociedades de capitales, administradas no por los socios, sino por un directorio legalmente constituido, se ha planteado, ms all de la responsabilidad
que puede imputarse por su actuacin directamente a la persona jurdica, si es posible hacer efectiva la responsabilidad personal de los administradores. Esto tiene importancia, porque bien
puede suceder que la sociedad no tenga un patrimonio suficiente para hacer frente a las indemnizaciones que se deban.

285

LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

Se hace ver que a diferencia de lo que sucede en los supuestos de

daos causados por la Administracin Pblica, donde se impone al
perjudicado que demande al Estado, el que despus podr repetir contra el funcionario culpable, en el mbito jurdico privado los esfuerzos
de doctrina y legislacin parecen dirigirse a lograr que la afirmacin
de la responsabilidad directa de la persona jurdica no suponga la
negacin de la posibilidad de hacer valer la responsabilidad individual
de los dirigentes de la sociedad. La diferencia puede encontrarse en
que el funcionario pblico no posee la solvencia que tiene la Administracin, mientras que en las sociedades puede darse muchas veces que
la sociedad sea insolvente, pero no sus directores.371

Nuestra Ley sobre Sociedades Annimas, N 18.046, de 22

de octubre de 1981, contiene una regulacin que est lejos de
tener la claridad y sistematicidad que ameritara un tema tan
neurlgico en el funcionamiento del mercado de capitales.372
Existe una fragmentariedad, multiplicidad y ambigedad de normas que obliga a hacer un esfuerzo interpretativo de vasto alcance, y que por lo mismo difcilmente quedar libre de crticas.
Una primera cuestin que, creemos, debe tenerse en cuenta
es que la regulacin que ofrece la Ley N 18.046 no es un sistema sectorial que se baste a s mismo. Es un conjunto normativo
que aborda algunos puntos, pero que guarda silencio en otros.
Este ncleo de normas especiales se aplica a todos los daos que
puede causar la actuacin de un director o gerente en su calidad
de tal, independiente de quien lo haya sufrido: si es un tercero,
un accionista o socio, o la misma sociedad. En este sentido, estas
disposiciones especiales no discriminan entre si el dao es contractual (como podra serlo el dao causado a la sociedad) o
extracontractual (como con seguridad lo es cuando los perjudicados son los accionistas o los terceros).
Pero como estas normas no son autosuficientes, en los aspectos no regulados habr que buscar un sustento normativo
371

PARRA LUCAN, MARIA ANGELES, Responsabilidad civil de administradores de sociedades, en Reglero Campos, L. (coord.), Tratado de Responsabilidad Civil, Aranzadi, Navarra, 2002, p. 1263.
372 Normas similares y con parecidos defectos se encuentran en la Ley
N 18.045, de Mercado de Valores, modificada por la Ley N 19.601, de 18 de
enero de 1998: arts. 55 a 57, y en la Ley General de Cooperativas, modificada
por Ley N 19.382, de 4 de noviembre de 2002: arts. 43 y 44.

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SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

recurriendo a las disposiciones generales, y, dado que stas distinguen entre responsabilidad contractual y extracontractual, habr entonces que diferenciar el rgimen de la llamada accin
social (si se pretende la reparacin de daos causados a la sociedad) y el de la llamada accin individual (si se persigue la reparacin de los perjuicios ocasionados a accionistas o terceros).
Es necesario analizar, en primer lugar, las disposiciones especiales contenidas en la Ley N 18.046. Aunque estas disposiciones parecen resistirse a todo intento de sistematizacin y
orden lgico, nos parece que pueden agruparse en tres subsistemas. El primero es el que establece la responsabilidad
por culpa o dolo en el desempeo general de las funciones
del director, aunque no exista una tipificacin especfica de
una infraccin o incumplimiento (art. 41); el segundo es el
que imputa responsabilidad a los directores por medio de presunciones de culpa derivadas de ciertos hechos (arts. 44, 45,
106 Ley N 18.046). Finalmente, el tercero es el que atribuye
responsabilidad cuando el dao proviene de una especfica
infraccin a una norma legal, reglamentaria o estatutaria
(art. 133 Ley N 18.046).
2. BLOQUES NORMATIVOS ESPECIALES
a) Responsabilidad general por culpa o dolo
En general, debemos comprobar que el estatuto especial de la
responsabilidad de directores y gerentes mantiene el principio
de la responsabilidad subjetiva o por culpa. La norma central
de todo el sistema es la del art. 41 de la ley, que dispone: los
directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones el
cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente
en sus propios negocios. Es decir, la responsabilidad que puede imputrseles es por culpa leve, de acuerdo a la clasificacin
del Cdigo Civil (art. 44). La exigencia de culpa leve se aplicar tanto si se trata de responsabilidad contractual como extracontractual.
Los directores sern responsables si se acredita culpa o dolo
en su actuacin sea individual (aunque en desempeo de sus
287

LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

funciones) o colectivamente, por acuerdos del directorio. Puede tratarse de una accin o de una omisin.373
En caso de que acten culposa o dolosamente en un mismo hecho ilcito (por ejemplo, en la adopcin de un acuerdo), responden solidariamente (art. 41 Ley N 18.046). Para
que proceda la solidaridad, la culpa debe ser probada por el
demandante. Cuando se trate de un acto o acuerdo celebrado
en sesin del directorio, la culpa ser atribuible a todos los
que concurren en su realizacin. El art. 48 inc. 4 de la ley
dispone que el director que quiera salvar su responsabilidad
por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer constar
en el acta su oposicin, de modo que en estos casos la nica
forma de liberarse de la solidaridad por la actuacin colectiva
negligente ser mediante una prueba preconstituida: la oposicin expresada en el acta. Si el director se abstiene o no salva
su responsabilidad, habr culpa y responsabilidad solidaria (la
ley entiende que es coautor del hecho ilcito).374 Pensamos,
en cambio, que si el director no asisti a la sesin donde se
cometi el ilcito, no puede considerrsele coautor ni solidariamente responsable, pero bien podra incurrir en culpa propia si su ausencia no es justificable.
La responsabilidad por culpa o dolo de los directores no
es renunciable anticipadamente. El art. 41 de la ley dispone
que el estatuto social o el acuerdo de la junta de accionistas
no puede liberar o limitar esta responsabilidad, so pena de
nulidad (bien podra s agravarla para hacerlos responder por
culpa levsima).
Lo anterior se confirma con lo dispuesto en el inciso tercero del mismo precepto, que aclara que ni la aprobacin de la
memoria o balance ni la aprobacin especfica de ciertos negocios, exonera a los directores de responsabilidad, cuando se
hubieren celebrado o ejecutado con culpa leve, grave o dolo.
373 CONCHA GUTIERREZ, CARLOS, Responsabilidad civil de directores de sociedades annimas, en Mckay, Federico (edit.), Responsabilidad civil
del empresario, Universidad de los Andes, Santiago, p. 56.
374 Hace excepcin el caso previsto en el art. 54 inc. 3 de la Ley N 18.046,
que imputa responsabilidad por la declaracin de reserva slo a los directores que culposa o dolosamente concurren con su voto favorable al acuerdo.

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SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

Esta misma responsabilidad se impone a los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los ejecutivos principales, en lo que sean
compatibles con las responsabilidades propias del cargo o funcin
(art. 50 Ley N 18.046). En el caso de los gerentes, responden tambin
como coautores del acuerdo ilcito, aun cuando slo tengan derecho
a voz en las reuniones del directorio, salvo que dejen constancia en el
acta de su posicin contraria (art. 49 inc. 2 Ley N 18.046).

b) Responsabilidad por supuestos particulares de culpa presunta

u objetivada
En varias ocasiones la ley presume la culpa de los directores,
de manera que el perjudicado es eximido de la carga de probar la falta de diligencia para reclamar la reparacin de los
daos.
La culpa es presumida en los casos siguientes:
i) Si la sociedad no llevare sus libros o registros (art. 45 N 1
Ley N 18.046);
ii) Si se reparten dividendos provisorios habiendo prdidas
acumuladas (art. 45 N 2 Ley N 18.046);
iii) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas
supuestas o simulare enajenaciones (art. 45 N 3 Ley N 18.046);
iv) Si los directores se benefician en forma indebida, directamente o a travs de otra persona natural o jurdica de un
negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio a la sociedad
(art. 45 inc. final Ley N 18.046);
v) Si la sociedad es disuelta por sentencia judicial ejecutoriada o revocada por resolucin fundada de la Superintendencia (art. 106 Ley N 18.046).
Aunque no estn formuladas a manera de presuncin, parece que adems deben asimilarse a ellas los siguientes casos:
vi) Si el directorio incumple su obligacin de proporcionar
a los accionistas o al pblico las informaciones que la ley o la
Superintendencia determinen (art. 46 Ley N 18.046);
vii) Si uno o ms directores tienen inters por s o como
representantes de otro en actos o contratos celebrados por la
sociedad, sin que se cumplan los requisitos previstos en el art. 44
de la Ley N 18.046. La norma seala que la infraccin de este
artculo otorgar a la sociedad, a los accionistas o a los terce289

LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

ros interesados, el derecho de exigir indemnizacin por los perjuicios ocasionados, a los directores interesados.
Estas presunciones de culpa son aplicables, en su caso, tambin a los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los
ejecutivos principales (art. 50 Ley N 18.046). La presuncin
del art. 106 resulta aplicable en cambio slo a los directores y
gerentes.
Estas presunciones de culpa generan una responsabilidad solidaria para todos los directores (arts. 45 inc. 1 y 106). Por excepcin, la
solidaridad se restringe a los directores que hayan cometido la infraccin en caso de omisin de informacin (art. 46 inc. 2 Ley
N 18.046) y a los que concurrieron al acuerdo de reparticin de
dividendos habiendo prdidas acumuladas (art. 45 N 2 Ley
N 18.046).
Es doctrina comn entre los comentaristas que se trata de presunciones simplemente legales,375 por lo que procedera la prueba
en contrario, es decir, de la diligencia. Pero hay casos en los que esto
no es posible. Por ejemplo, si se reparten dividendos habiendo prdidas acumuladas hay responsabilidad sin que sea admisible que los
directores aleguen que al hacerlo no violaron los deberes de cuidado que les eran exigibles. La violacin de dichos deberes est ya incluida en la presuncin. La nica excusa admitida es no haber
concurrido con el voto al acuerdo (art. 45 N 2 Ley N 18.046). Si no
se entrega la informacin exigida, ser difcil que se pruebe en contra de la presuncin, ya que siempre podr imputrseles responsabilidad por omisin o falta de vigilancia (art. 45 inc. 2 Ley N 18.046).
Los supuestos de negociacin incompatible regulados por el
art. 44 tampoco admiten prueba de la diligencia, por lo que pueden calificarse de responsabilidad sin culpa u objetiva: basta que se
haya celebrado el acto incompatible para que haya que indemnizar
los perjuicios causados.376 El supuesto de esa responsabilidad es que
el acto sea calificado de incompatible segn las condiciones previs-

375 En este sentido, PUELMA ACCORSI, ALVARO, Sociedades, Editorial

Jurdica de Chile, Santiago, 1996, t. II, p. 547; CAREY B., GUILLERMO, De la
sociedad annima y la responsabilidad civil de los directores, Editorial Universitaria,
Santiago, 1993, p. 45.
376 ILLANES, CLAUDIO, La responsabilidad civil de los directores y gerentes de
las Sociedades Annimas y Empresas Bancarias, Folleto del Colegio de Abogados
de Chile, Santiago, 1998, p. 13, sostiene que el art. 44 contiene un caso de
presuncin de derecho de la culpa.

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SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

tas en la norma. La Ley N 19.705, de 20 de diciembre de 2000,

agreg a este respecto una inversin de la carga de la prueba: en
caso de demandarse los perjuicios, corresponde al director demandado probar que el acto se ajust a las condiciones de mercado o
que las condiciones de negociacin reportaron beneficios a la sociedad. Esta inversin del onus probandi no se aplica si la operacin
fue aprobada por la junta extraordinaria de accionistas (art. 44 inc.
final Ley N 18.046).
La responsabilidad es tambin objetiva en el caso de disolucin
de la sociedad por sentencia judicial o revocacin administrativa,
ya que no procede la prueba de la diligencia. La nica excusa admisible es la falta de participacin o la oposicin a los hechos que
sirvieron de fundamento a la resolucin judicial o administrativa y
siempre que ellas consten expresamente (es decir, deben ser documentadas).

c) Responsabilidad por infraccin normativa o estatutaria

Los que sean considerados culpables de una infraccin a alguna
de las siguientes fuentes: la Ley N 18.046, su reglamento, el estatuto social o las normas impartidas por la Superintendencia, son
responsables de los daos ocasionados a otro por dicha infraccin, sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales o administrativas que correspondan (art. 133 inc. 1 Ley N 18.046).377
Los directores, gerentes y liquidadores que incurran en responsabilidad por infraccin normativa o estatutaria se obligan
solidariamente al pago de todas las indemnizaciones civiles
(art. 133 inc. 3 Ley N 18.046). Se trata de una solidaridad por
coautora del hecho ilcito.
Si es la sociedad la que infringe la ley, el reglamento o las
normas de la Superintendencia (se excluir el estatuto social,
que no puede ser infringido por el mismo ente social) y con
ello causa dao a otro (pueden ser accionistas o terceros), la
ley atribuye adems responsabilidad a los administradores o re-

377 En varias ocasiones, la ley junto con tipificar un deber o prohibicin

insiste en lo que este precepto establece de modo general: que la infraccin
genera responsabilidad; as, por ejemplo, en los arts. 15 inc. 3, 42 inc. 2 y
89 inc. 2.

291

LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

presentantes legales (art. 133 inc. 2 Ley N 18.046). El hecho

de que el ilcito sea imputable a la sociedad no excluye la responsabilidad de los directores. Es ms, la ley seala que los directores responden solidariamente con la sociedad y entre s
(art. 133 inc. 3 Ley N 18.046). De este modo, el demandante
podr dirigir su accin de responsabilidad por el total de los
perjuicios, sea contra la sociedad o contra cualquiera de sus
administradores o representantes.
La responsabilidad que se asigna a los directores en este
ltimo caso tiene carcter objetivo, ya que no es necesario probar culpa o dolo en el respectivo director. Basta acreditar la
culpa de la sociedad en la infraccin y la relacin de causalidad
entre sta y el dao. La nica excusa liberatoria que es admisible a los directores es que conste su falta de participacin o su
oposicin al hecho constitutivo de la infraccin. La constancia
de esta falta de participacin o de oposicin deber ser acreditada por el respectivo director o gerente.
d) Superposicin de bloques normativos
La ley no ha cuidado de sealar cmo deben armonizarse estos
tres grupos de normas. Pensamos que la cuestin puede resolverse del siguiente modo:
i) Si la responsabilidad emana del incumplimiento de deberes generales de comportamiento cuidadoso y no de una infraccin a una obligacin tipificada especficamente por una
fuente normativa o estatutaria, debe aplicarse la responsabilidad por culpa comprobada del art. 41 de la Ley N 18.046.
ii) Si la responsabilidad no slo emana del incumplimiento
de deberes de cuidado generales, sino de la transgresin de
una obligacin tipificada por la ley, el reglamento, las normas
de la Superintendencia o el estatuto o por la realizacin de un
hecho ilcito descrito en forma especfica por stos, se aplicar
la norma del art. 133. Auspiciamos, as, una interpretacin restrictiva del concepto de infraccin normativa, parangonable
a la nocin de responsabilidad infraccional.
iii) Si la responsabilidad emana de una infraccin normativa, pero que contiene reglas especiales de responsabilidad, de292

SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

ben aplicarse stas con preferencia a las del art. 133. De esta
manera, las normas de presuncin de culpa o responsabilidad
objetiva previstas en los arts. 44, 45, 46 y 106 prevalecern por
sobre las reglas, tanto del art. 41 (no es necesario probar la
culpa) como del art. 133.
Queda por dilucidar, sin embargo, qu normas y criterios
deben aplicarse en relacin con aspectos de la responsabilidad
que no estn regulados en la Ley N 18.046 en ninguno de los
tres bloques normativos que hemos caracterizado, como por
ejemplo, la carga de la prueba de la culpa (cuando no haya
presunciones), la prescripcin, la extensin de la reparacin, la
legitimacin procesal, la competencia judicial. Para ello se hace
indispensable distinguir los casos en los que la sociedad es quien
ejerce la accin de responsabilidad (accin social) de aquellos
en los que los demandantes son los accionistas o terceros interesados (accin individual).
3. L A LLAMADA ACCIN SOCIAL
a) Titulares
Cuando la que experimenta el perjuicio por la accin impropia
de directores o gerentes es la sociedad, la accin debe ser intentada a nombre de sta por quienes ejercen su representacin legal. Es posible, sin embargo, que los que controlan la
administracin de la sociedad no deseen ejercer la accin de
responsabilidad. Surge entonces la duda de si pueden los socios o terceros interesados ejercer una accin subrogatoria, indirecta o derivativa para deducir por la sociedad y ante la
inaccin de sta, la accin de responsabilidad contra los directores culpables del dao, y as incrementar el patrimonio de la
entidad social o asegurar su solvencia.
La accin subrogatoria est prevista en dos supuestos: en caso
de infraccin normativa (art. 133 bis, agregado por la Ley N 19.705,
de 2000) y en el evento de actos o contratos en los que un director
tiene inters celebrados por la sociedad sin las exigencias de ser
aprobados por el directorio y ajustarse a condiciones de equidad
similares a las de mercado (art. 44 Ley N 18.046).
293

LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

La accin subrogatoria en caso de negociacin incompatible puede ser ejercida por cualquier accionista o por un tercero interesado, pero se limita a pedir al director involucrado el
reembolso de una suma equivalente a los beneficios que a l, a
sus parientes o a sus representados les hubieran reportado dichas negociaciones (art. 44 inc. 15 Ley N 18.046). Se trata, por
tanto, de una indemnizacin tasada legalmente.
La accin subrogatoria por infraccin normativa puede ser
ejercida por uno o ms accionistas que representen a lo menos
el 5% de las acciones emitidas o por cualquiera de los directores, individualmente considerados. En este caso, el objeto de la
accin es la reclamacin de todos los perjuicios que correspondieren a la sociedad. Los que ejercen la accin actan en nombre y beneficio de la sociedad (art. 133 bis Ley N 18.046). Sin
embargo, la ley les permite apropiarse de las costas a que sean
condenados los vencidos. En cambio, si son los demandantes
los condenados en costas, ellos deben soportar la prdida sin
que puedan trasladarla a la sociedad.
Antes de la reforma de la Ley N 19.705, algn autor sostena
que poda construirse analgicamente, sobre la base del art. 44, una
accin indirecta o subrogatoria general en favor de accionistas y terceros.378 Opinamos que el razonamiento no era aceptable atendido
el parecer comn de la doctrina civil de que la subrogacin necesita
texto legal expreso. La reforma de la Ley N 19.705 viene a respaldar
la tesis de que la accin subrogatoria slo procede en los supuestos y
con las condiciones previstas por la ley.

b) Rgimen jurdico aplicable

Cuando la sociedad ejerce la accin en contra de sus directores
es necesario plantearse si se est reclamando una responsabilidad contractual o extracontractual.
Es un hecho que la Ley N 18.046 descart que entre la
sociedad y sus directores existiera contrato de mandato. De all
que algunos piensen que no puede hablarse de responsabilidad
378

CAREY, G., ob. cit., pp. 213-215.

294

SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

contractual cuando los directores causan dao por faltar de alguna manera a sus funciones. Se habla as de responsabilidad legal.379 Si seguimos esta lnea de argumentacin, y sostenemos que
la responsabilidad en la que incurren los directores es la violacin de sus deberes legales, entonces se nos abren dos posibilidades segn cual sea nuestra opinin sobre el derecho comn en
materia de responsabilidad: para quienes afirman que el derecho comn es la responsabilidad contractual ser claro que esta
responsabilidad legal tendr que ser regulada por las normas que
rigen los incumplimientos contractuales; en cambio, para quienes, como nosotros, estiman que el derecho comn en la materia est representado por las normas del ttulo XXXV del libro
IV del Cdigo Civil, esta responsabilidad legal debe asimilarse a
la responsabilidad por delito o cuasidelito.380
Pero hay quienes piensan que la relacin entre sociedad y
directores individualmente considerados, si bien ya no de mandato, sigue siendo contractual por una especie de contrato innominado de prestacin de servicios.381 Si esto es as, es evidente
que el incumplimiento de sus deberes producir directamente
responsabilidad contractual.
En nuestro parecer, no resulta razonable pensar que el vnculo
entre sociedad y directores (individualmente considerados) sea de
gnesis legal. Una cosa es advertir que la ley regule detalladamente la figura y deberes del director, y otra muy diversa negar que
existe la relacin negocial tpica de los contratos entre la sociedad
que designa (a travs de la junta de accionistas) y el director que
acepta ejercer el cargo. Siendo as, como ya dijimos, la responsabilidad por los daos causados a la sociedad por el incumplimiento
de los deberes del cargo de director es contractual.
Ello no puede discutirse respecto de los gerentes y personas
que hagan sus veces, porque respecto de stos no hay duda de
379

PUELMA, A., ob. cit., pp. 535-538; ABELIUK, R., ob. cit., t. II, acp. 20,

p. 832.
380

Esta parece ser la posicin de PUELMA, A., ob. cit., t. II, pp. 535-538,
quien defiende la naturaleza legal del vnculo entre sociedad y directores y
parece identificar responsabilidad legal con responsabilidad aquiliana.
381 En este sentido, CAREY, G., ob. cit., pp. 100 y ss., y CONCHA, C., ob.
cit., p. 49.

295

LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

que existe vnculo contractual (contrato de trabajo, arrendamiento de servicios o mandato).382

Ahora bien, afirmada la responsabilidad contractual, debemos constatar que muchos de los deberes de los directores y
gerentes estn recogidos expresamente por la ley. Si hemos sostenido que la infraccin de ley produce responsabilidad extracontractual, tendremos que afirmar en este momento que en
tales casos se producir un concurso o cmulo de responsabilidades, el que, en nuestra opinin, permitira elegir a la sociedad entre una u otra accin.
4. L A LLAMADA ACCIN INDIVIDUAL
a) Titulares
La accin individual puede ser ejercida tanto por los accionistas de la sociedad como por terceros, en la medida en que reclamen la reparacin del dao que personalmente han sufrido
por la actuacin de un director o gerente de una sociedad que
ha actuado en su calidad de tal.
Pueden plantearse dudas sobre la legitimacin de los terceros para ejercer la accin individual cuando el dao causado
por el director no provenga de la infraccin de algn deber
especfico (caso en el que opera el art. 133, que contiene una
legitimacin amplia), sino de la falta de cuidado ordinario que
le es exigida por el art. 41 de la Ley N 18.046. En efecto, esta
disposicin menciona slo a la sociedad y a los accionistas como
posibles demandantes.383 Pensamos, sin embargo, que se trata
solamente de una inadvertencia que debe ser suplida por el
intrprete invocando el espritu de la legislacin (no se divisa
qu motivo justificatorio podra tener la limitacin) o, en ltimo caso, la aplicacin subsidiaria de las reglas generales de la
responsabilidad extracontractual que, como veremos a continuacin, son las que cabe aplicar en estos supuestos.

382
383

PUELMA, A., ob. cit., p. 550.

PUELMA, A., ob. cit., t. II, p. 547, piensa que hay limitacin.

296

SISTEMAS SECTORIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

En doctrina extranjera, se ha cuestionado que el tercero pueda a

la vez demandar a la sociedad y al director. Se ensayan diversas teoras que tratan de discernir cundo la actuacin del director compromete la responsabilidad de la sociedad, cundo compromete la
suya en cuanto director y cundo compromete la suya pero en cuanto persona individual sujeta a las normas generales. Una posicin
sostiene que la actuacin representativa de los administradores, aunque hayan obrado fuera de su competencia, compromete frente a
los terceros exclusivamente la responsabilidad de la sociedad, sin perjuicio de que sta pueda exigir reembolso al administrador que obr
con culpa. Segn otra corriente, toda actuacin ilcita de un director
compromete su propia responsabilidad y la de la sociedad. Se permitira as a un acreedor acumular la accin de cumplimiento contractual en contra de la sociedad (o de responsabilidad contractual) y la
accin de responsabilidad individual del administrador. Los supuestos de hecho son variadsimos y de alta complejidad, por lo que exceden el propsito de este escrito. En todo caso, se estima que no
procedera la accin del acreedor en contra del administrador
que con su impericia o negligencia produce una disminucin del
patrimonio social con la consiguiente imposibilidad de pagar el crdito, en razn de que se tratara de un dao indirecto.384

b) Rgimen jurdico aplicable

En este caso hay claridad de que no media vnculo contractual
entre demandante y demandado. Ser necesario aplicar el rgimen de la responsabilidad extracontractual. A la misma conclusin debe arribarse en caso de que el dao se haya causado por
la infraccin de un deber expresado en la ley, ya que la violacin de obligaciones legales, en nuestro criterio, produce responsabilidad aquiliana.385

384

Puede verse un desarrollo detallado de toda esta sinuosa problemtica en PARRA LUCAN, M. A., ob. cit., pp. 1312 y ss.
385 En contra CONCHA, C., ob. cit., p. 50, quien estima que existe un
deber de diligencia de los directores respecto de los accionistas, por lo que
en cuanto a stos debera aplicarse la responsabilidad contractual.

297