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Introduo
No momento em que as dvidas do devedor superam seus crditos, mas no
s isso, no momento em que sua capacidade de produzir bens e aumentar
seu patrimnio mostram-se insuficiente para garantir suas dividas, seus
atos de alienao tornando-se suspeitos e podem ser anulados. Surge
ento, o tema da fraude contra credores, como parte deste capitulo muito
mais amplo que o da fraude em geral, como categoria geral do Direito.
Noo da Histria
A origem da ao Pauliana obscura e segue sendo discutida.
Acentua Pontes Miranda (1970, v. 4:421) que os interpoladores confundiam
os textos mais do que esclareceram, surgindo a ao pauliana como ao
real com muitas interpretaes.
A actio pauliana terminologia aposta pelos glosadores, segundo alguns, na
Idade Mdia. Por ela, o Pretor(espcie dos magistrados romanos) punia a
fraude contra credores e a inteno de causar prejuzo na diminuio do
patrimnio; que o devedor conhecesse o carter fraudulento do ato e que
tivesse a noo do aventus damni, bem como tivesse conhecimento de
fraude o terceiro adquirente. Visa a anulao da alienao fraudulenta, para
que o credor possa, assim, ter o seu crdito satisfeito.
Fraude em Geral
A fraude vcio de muitas faces. Est presente em sem-nmero de
situaes na vida social e no Direito.
Alvino Lima (1965:29) diz: A fraude decorre sempre da prtica de atos
legais, em si mesmos, mas com a finalidade ilcita de prejudicar terceiros,
ou pelo menos, frustar a aplicao de determinada regra jurdica.
No resta dvida de que a fraude a terceiro tambm forma de fraude lei,
dentro de conceito amplo.
Requesitos
So trs os requisitos para a tipificao da fraude contra credores: a
anterioridade do crdito, eventos damni (a insolvncia), o consilium
fraudis(conluio fraudulento).
Ao analisar certo contrato presumi-lo como fraudulento, por exemplo, se
este ocorre na clandestinidade, se h continuao da posse de bens
alienados pelo devedor; se h falta de causa do negcio; se h parentesco
ou afinidade entre o devedor e o terceiro; se ocorre a negociao a preo
vil; a pela alienao de todos os bens.
A anterioridade do crdito em face da prtica fraudulenta est
expressamente prevista no artigo 158, pargrafo 2 (pargrafo nico do
artigo 106 do Cdigo Civil de 1916).
facilmente perceptvel a razo dessa exigncia. Quem contrata com
algum j insolvente no encontra patrimnio garantidor. Os credores
posteriores no encontram a garantia almejada pela lei. Sua obrigao
certificar-se da situao patrimonial do devedor.
Quanto aos crditos condicionais, no que tange ao crdito sob condio
resolutiva, no h dvida de que o ato fraudulento o atinge. Com relao
aos crditos sob condio suspensiva, h divergncias na doutrina, pois,
sendo seu implemento futuro, resta saber como colocar o requisito da
anterioridade do crdito. Acreditamos que, mesmo no caso de
suspensividade da condio, h direito eventual do credor; existe, portanto,
anterioridade; j pode ser resguardada qualquer violao de direito, como
a fraude contra credores.
H a tipificao de fraudes aos credores tambm quando ocorre a remisso
de dividas(perdo) ou a concesso fraudulenta de garantias tais como
penhor, hipoteca e anticrese, (artigo 1563 do Cdigo Civil) ou pagamento
antecipado de dvidas. Somente nas alienaes onerosas se exige provar o
consilium fraudis ou a m f do terceiro adquirente.
O eventos damni necessita estar presente para ocorrer a fraude tratada.
Aqui na divergncia. Sem o prejuzo, no existe legtimo interesse para
propositura da ao pauliana.
Ao Pauliana
Os credores quirografrios que movem a ao o fazem em seu nome,
atacando o ato fraudulento como um direito seu.
Apesar da redao do artigo 161, o que se deve entender na dico legal
que a ao dever ser movida contra todos os participantes do ato em
fraude. Isso porque s com a participao de todos ser atingido o objetivo
de anulao ou ineficcia do negcio, com efeito de coisa julgada. Caso
contrrio, o ato seria anulado ou ineficaz para uns e no para outros, o que
inadmissvel. H alguns julgados que contrariam essa afirmao, mas so
minoria.
No tocante aos credores, as legislaes optam por trs tipos de efeitos: