Alimentos Derivados del Matrimonio en

el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

por ROMINA A. MNDEZ
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Editorial Errepar
I - Introduccin:.
En el fallo que se presenta a continuacin, la Sala "B" de la Cmara de
Apelaciones en lo Civil confirm la sentencia de primera instancia que
establece una cuota alimentaria a favor del ex cnyuge enfermo.
La resolucin es particularmente interesante, ya que pone el acento en el
principio de solidaridad familiar y la aplicacin del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin (en adelante CCyCo.), aprobado por la ley 26994 a la situacin
jurdica existente al tiempo de entrada en vigencia de la nueva legislacin.
El objetivo del presente trabajo es tomar como punto de partida este
novedoso fallo para analizar los derechos y deberes que derivan de la
celebracin del matrimonio en materia de alimentos, a la luz del derecho
positivo y en consonancia con los postulados constitucionales,
jurisprudenciales y doctrinarios que hacen al tema.
II - Argumentos del Fallo.
La Sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm el fallo
de primera instancia que fija la prestacin alimentaria que debe abonar una
mujer a favor de su ex cnyuge, quien padece una enfermedad grave y
progresiva, elevando el monto de los alimentos que haban sido inicialmente
establecidos.
En primer trmino, el Tribunal analiz, de acuerdo con lo previsto en
el artculo 7 del CCyCo., la aplicacin del nuevo Cdigo a las situaciones
jurdicas existentes, determinando que, si bien resulta aplicable a una
accin de alimentos a favor del cnyuge enfermo, la normativa del CCyCo.,
la interpretacin que gua la decisin y cualquier otra no pueden desconocer
la supremaca de la Constitucin Nacional, ni los tratados de derechos
humanos en los que la Repblica sea parte, no solo porque lo recuerde el
cuerpo normativo mencionado en sus artculos 1 y 2, sino porque as lo
manda la Constitucin Nacional en los artculos 31 y 75, inciso 22), sumado
a los valores que inspiran el ordenamiento jurdico.
Seguidamente, la Alzada destac que el CCyCo. (art. 434, ap. a) establece
que, en materia de alimentos posteriores al divorcio, estos "...podrn ser
fijados a favor de quien padece una enfermedad grave preexistente al
divorcio que le impide autosustentarse".
En funcin de las innovaciones que acaecieron con la entrada en vigencia
del nuevo Cdigo, la Sala puso nfasis en recordar que "...se ha pasado a un
sistema de divorcio totalmente objetivo y sin expresin de causa, por lo que
ya no incidir -a los fines de evaluar la procedencia de una obligacin
alimentaria- la eventual existencia de culpabilidad en alguna de las partes

como origen de la ruptura matrimonial. Quiere decir, entonces, que el

requerimiento de alimentos en esta materia ya no podr fundarse en la
inocencia. Lo que ha de jugar es el inocultable deber de solidaridad que
surge de la unin; por lo que el derecho intervendr en el caso de que
alguno de los ex esposos exhiba indiferencia en relacin a las necesidades
del otro".
Respecto a la aplicacin del derecho vigente a los presupuestos del caso,
seal que "...es terminante en lo referido a la gravedad de la afeccin que
aqueja hace ya varios aos al reclamante; pues contundentemente afirma
que la enfermedad es progresiva y, en caso de no contar con la asistencia
adecuada, puede resultar incluso mortal. A la luz de estas conclusiones,
entendemos que el requisito establecido en el art. 434 inc. a) del Cdigo
Civil y Comercial, para la procedencia de una prestacin alimentaria ... se
encuentra verificado".
Por su parte, con relacin a la capacidad econmica y estado de salud de la
alimentante, se aclar que "la demandada cuenta con recursos suficientes
para colaborar a la cobertura de las necesidades imperiosas de su ex
cnyuge, a los fines de que este tenga una atencin mdica adecuada que
le permita, a su vez, una mejor calidad de vida y/o la posibilidad de
-eventualmente- autosustentarse".
En definitiva, el pronunciamiento remarca que, a los fines de determinar una
suma razonable por alimentos, corresponde ponderar no solo los ingresos
nominales del alimentante, sino tambin capital, condicin social y
modalidades de vida de las partes, situaciones estas que dan una pauta
para meritar la capacidad econmica del obligado al pago de una pensin.
III - La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin a las situaciones
jurdicas existentes.
El 1/8/2015 comenz a regir el CCyCo., sancionado por la ley 26994. La
nueva legislacin implic que numerosas resoluciones abordaran en primer
trmino el anlisis del derecho transitorio o efectos de la ley con relacin al
tiempo tal como ocurre en el fallo anotado.
Siguiendo el mismo criterio, consideramos importante sintetizar, en primer
lugar, la cuestin sobre la aplicacin del CCyCo. al caso.
En efecto, el CCyCo. reproduce el artculo 3 del Cdigo Civil (en adelante
CC) derogado (L. 17711), en su artculo 7, estableciendo que a partir de su
entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes y que las leyes no tienen efecto
retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario.
Por otra parte, resalta que la retroactividad establecida por la ley no puede
afectar derechos amparados por garantas constitucionales, agregando en
su parte final (que lo distingue de su precedente) la siguiente leyenda
"...con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las
relaciones de consumo".
Como ensea Kemelmajer de Carlucci, el artculo 3 del CC tuvo su origen en
una ponencia presentada por Guillermo Borda en el III Congreso de Derecho
Civil celebrado en Crdoba en 1961, con la nica variante referida a las

normas supletorias, que no figura en la recomendacin pero s en el texto

aprobado por la ley 17711. Explica esta autora que Borda se inspir en las
enseanzas del jurista francs Paul Roubier, cuya obra es conocida como la
ms importante sobre la materia en diversos pases, entre los que se
encuentra Argentina(1).
En resumidas cuentas, la citada autora aborda la cuestin en estudio
planteando la problemtica que emerge del derecho transitorio, cuando un
hecho, acto, relacin, situacin jurdica se prolonga en el tiempo durante la
vigencia de dos o ms normas. Seala que "la dificultad se plantea cuando
se trata de relaciones o situaciones in fieri, que no se agotan
instantneamente, sino que duran en el tiempo, o que su realizacin o
ejecucin, liquidacin o consumacin demandan tiempo, por lo que en parte
al inicio, al concretarse o al nacer caen bajo el imperio de una norma, y en
parte o partes (al realizarse las prestaciones o agotarse las consecuencias o
los efectos de aquellas relaciones o situaciones jurdicas, de la o las
siguientes o sucesivas) caen en otras"(2).
En ese aspecto, cabe sealar que las situaciones jurdicas y relaciones
jurdicas constituidas o extinguidas con anterioridad a la entrada en vigencia
del CCyCo. se rigen por el CC, en atencin a la irretroactividad de la nueva
ley.
Con relacin al tema, se ha dicho que "...la nueva ley rige no solo para las
situaciones que nacen despus de su entrada en vigencia, sino tambin
para las anteriores si se trata de situaciones no agotadas"(3).
En esa tesitura se agrega que "la nocin de consumo que subyace en el
artculo 7 fue tomada por Borda de la obra de Roubier, quien distingue entre
leyes que gobiernan la constitucin y la extincin de una situacin jurdica, y
leyes que gobiernan el contenido y las consecuencias. Cada fase se rige por
la ley vigente al momento de esa etapa; el consumo o el agotamiento debe
analizarse segn cada una de esas etapas, en concreto, para cada tipo de
situaciones, siendo imposible una formulacin en abstracto, para todo tipo
de cuestiones"(4).
Frente a ello, se explica que "de cualquier modo, quizs ayude el
planteamiento inicial de Roubier cuando dice: 'El tiempo se descompone en
tres momentos: presente, pasado y futuro. Por esta razn, hay tres
posiciones posibles para la aplicacin de una ley en el tiempo: ella puede
tener efectos retroactivos si su aplicacin se remonta al pasado; tiene
efectos inmediatos si se aplica prontamente en el presente; tiene efectos
diferidos si, viniendo del pasado, se proyecta al futuro siendo que otra ley la
ha sustituido'"(5).
En su obra, la jurista aclara que no existen problemas de aplicacin ni de
interpretacin si la constitucin o la extincin tienen un nico momento. Si
no es as, al momento de la entrada en vigor de la nueva ley la situacin se
puede encontrar: constituida; extinguida o en curso. Resume el
pensamiento de Roubier en cuanto a que toda situacin jurdica pasa por
dos fases: una fase dinmica, que corresponde al momento de su
constitucin y su existencia, y una fase esttica, que se abre cuando esa
situacin produce sus efectos. Para ejemplificar el estudio de Roubier se

plantea un esquema del que se desprenden hechos cumplidos y, por otro

lado, hechos en curso.
En la primera categora (hechos cumplidos), distingue leyes que gobiernan
la constitucin y extincin de la situacin, y el contenido y los efectos. Si las
leyes gobiernan la constitucin o extincin, no pueden afectar, sin
retroactividad, a los hechos ya acaecidos que han implicado la adquisicin o
la extincin. Si las leyes gobiernan el contenido y los efectos, los que ya han
sucedido, tambin deben ser considerados hechos cumplidos y por lo tanto
no pueden ser afectados por la nueva ley.
En la segunda categora (hechos en curso), se distingue entre leyes que
gobiernan la constitucin y extincin, y las que gobiernan los efectos. Para
la constitucin o extincin, distingue entre situaciones jurdicas de
formacin (por ejemplo, la prescripcin adquisitiva o extintiva) y situaciones
jurdicas de formacin sucesiva, o sea, en escalones o etapas de su
formacin (por ejemplo, una venta que exige autorizacin judicial o un acto
que requiere aceptacin).
En estas ltimas (formacin sucesiva), distingue dos subtipos: actos inter
vivos y mortis causa. Respecto de los primeros, los hechos que no han
determinado la constitucin o la extincin de una situacin jurdica segn la
ley en vigor no pueden, por una ley nueva, ser considerados como que han
producido esta constitucin o extincin, sin que la ley declare la
retroactividad. Es decir, las leyes tienen efecto inmediato sobre los actos en
curso de formacin. En esa lnea interpretativa, si las leyes gobiernan el
contenido o los efectos, cabe distinguir entre situaciones legales y
convencionales; la aplicacin inmediata de la ley para los efectos que se
produzcan en situaciones que tienen origen en la ley no se discuten; en
cambio, si tienen origen en actos particulares o convencionales, la regla es
que los rige la ley vigente al momento de su constitucin(6).
En ese orden de ideas, y tal como se indica en el fallo anotado, con Cdigo
viejo o nuevo, la interpretacin que gue las disposiciones contenidas no
puede desconocer la supremaca de la Constitucin Nacional, ni los tratados
internaciones de derechos humanos en los que la Repblica sea parte. No
obstante, toda vez que al tiempo de resolver, la situacin jurdica no se
encontraba agotada, consideramos que la problemtica planteada se ve
alcanzada por la aplicacin de la nueva normativa, debiendo interpretarse la
pretensin de las partes bajo la luz del CCyCo(7).
IV - Alimentos durante la vigencia del matrimonio.
IV - 1. Generalidades.
El derecho alimentario entre cnyuges se encuentra regulado en el Ttulo I,
Captulo 7, del CCyCo. denominado "Derechos y deberes de los cnyuges".
En ese contexto normativo, el artculo 431 del CCyCo. establece que los
consortes se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en comn
basado en la cooperacin, la convivencia y el deber moral de fidelidad,
debiendo prestarse asistencia mutua. En ese orden, la asistencia comprende
la prestacin por parte de los integrantes de la pareja de recursos tanto
materiales como espirituales.

Por otro lado, el artculo 432 del CCyCo. expresa: "los cnyuges se deben
alimentos entre s durante la vida en comn y la separacin de hecho. Con
posterioridad al divorcio, la prestacin alimentaria solo se debe en los
supuestos previstos en este Cdigo, o por convencin de las partes. Esta
obligacin se rige por las reglas relativas a los alimentos entre parientes en
cuanto sean compatibles".
Como una primera aproximacin al tema, se advierte del ordenamiento
jurdico que el derecho-deber alimentario es de fuente legal y responde a los
principios que rigen en materia de derecho de familia (solidaridad familiar,
igualdad, equidad, cooperacin, libertad, derecho a la vida, entre otros).
Siguiendo esos lineamientos, la obligacin alimentaria rige para ambos
integrantes del matrimonio en igualdad de condiciones y de conformidad
con sus posibilidades econmicas, tanto en la vida en comn, como durante
la separacin de hecho (conf. arts. 431 y 432, CCyCo.).
IV - 2. Pautas para la fijacin de los alimentos durante el matrimonio.
El artculo 433 del CCyCo. instituye pautas -de carcter enunciativo- para la
fijacin de la obligacin alimentaria que rige entre los cnyuges durante la
vida en comn, as como tambin ante la separacin de hecho. Se observa,
que los parmetros mencionados responden a un desarrollo doctrinario y
jurisprudencial. A tales fines, la norma toma como punto de partida el nivel
econmico de la familia y las necesidades de sus integrantes. De este
modo, al momento de establecer la cuantificacin de la cuota alimentaria
debern valorarse entre otros aspectos que pueden variar segn cada caso
en particular: a) el trabajo dentro del hogar, la dedicacin a la crianza y
educacin de los hijos y sus edades; b) la edad y el estado de salud de
ambos cnyuges; c) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un
empleo de quien solicita alimentos; d) la colaboracin de un cnyuge en las
actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cnyuge; e) la
atribucin judicial o fctica de la vivienda familiar; f) el carcter ganancial,
propio o de un tercero del inmueble sede de esa vivienda. En caso de ser
arrendada, si el alquiler es abonado por uno de los cnyuges u otra persona;
g) si los cnyuges conviven, el tiempo de la unin matrimonial; h) si los
cnyuges estn separados de hecho, el tiempo de la unin matrimonial y de
la separacin; i) la situacin patrimonial de ambos cnyuges durante la
convivencia y durante la separacin de hecho.
Respecto a ello, explica Azpiri: "todas estas pautas tienden a demostrar la
divisin de labores y la capacidad econmica para afrontar las necesidades,
como as tambin el tiempo que ha durado la vida en comn y la
separacin. La enumeracin no es taxativa, sino que el magistrado podr
tambin tomar en consideracin otras situaciones de hecho que considere
atendibles en el momento de determinar la procedencia y cuanta de la
prestacin alimentaria"(8).
Resulta claro as, que las pautas enumeradas en el artculo 433 deben ser
contempladas en conjunto, de una manera integral respecto a la
problemtica de la familia y de forma tal que la contribucin alimentaria que
fije el juez refleje la verdadera situacin econmica y dinmica del
matrimonio, determinando el nivel de necesidades de sus miembros y los

recursos econmicos con los que se cuenta para su contribucin. A tal

efecto, cobrar fundamental importancia la duracin de la unin
matrimonial.
Por otro lado, represe que la prestacin alimentaria derivada del
matrimonio se encuentra ntimamente vinculada con el deber de
contribucin que establece el artculo 455 en la seccin correspondiente a
las disposiciones comunes a todos los regmenes (rgimen primario) por el
cual se dispone que los cnyuges durante la vigencia del matrimonio tienen
obligacin de contribuir en proporcin a sus recursos econmicos a los
gastos que hagan al propio sostenimiento.
IV - 3. Incumplimiento de la prestacin alimentaria.
El incumplimiento del deber asistencial podr dar lugar a una accin judicial
con las consideraciones que se detallan en el artculo 433 referentes a las
pautas para la fijacin de los alimentos. Para la obtencin de esa prestacin,
se podr solicitar que se establezca cautelarmente una cuota alimentaria en
los trminos del artculo 544 del CCyCo. hasta que se resuelva el objeto
principal. De igual manera, podr establecerse una prestacin alimentaria
provisoria sin la tramitacin de un juicio de estas caractersticas en los
trminos de las medidas provisionales relativas a las personas en el divorcio
y en la nulidad del matrimonio que se encuentran previstas en el artculo
721, inciso e), del CCyCo(9).
De cualquier modo, tal como lo indica el ltimo prrafo del artculo 432, en
lo que resulte pertinente se aplicarn las reglas relativas a los alimentos
entre parientes, temtica que se abordar en el apartado 5.5 referido a los
aspectos procesales.
A modo ilustrativo, respecto a la procedencia de los alimentos entre
cnyuges, en su caso, la cuantificacin de aquellos, cabe recordar algunos
precedentes del CC: "el demandado debe abonar una cuota alimentaria a su
esposa, de quien se encuentra separado de hecho, pues se demostr que
duramente el matrimonio el sostenimiento del hogar en lo concerniente a
los aportes dinerarios se encontraba a su cargo, mientras que la actora se
dedicaba a tareas domsticas; sin que se haya aportado elemento alguno
que demuestre que esta cuenta con ingresos que le permitan su
manutencin"(10).
En idntica lnea de argumentacin se expuso: "el carcter recproco del
deber alimentario permite concluir que a partir de la introduccin del art.
198 al Cdigo Civil por la ley 23515, el cnyuge separado de hecho que
reclama alimentos tiene la carga de probar que, por causa de los roles
asumidos por cada uno durante la vida en comn, el otro provea los
alimentos, y debe seguir aportndolos durante la separacin de hecho, para
atender a su propio mantenimiento y del hogar, sea en forma total o
parcial"(11).
En sentido contrario se ha dicho: "la fijacin de una cuota alimentaria
provisoria a favor de uno de los cnyuges debe rechazarse, pues no ha
acreditado que carezca de recursos propios para su manutencin y que, por
ello, necesite del aporte del demandado; mxime cuando este ltimo ha
sido excluido del hogar, por lo que se encuentra satisfecho un importante

rubro que de ordinario integra las necesidades que la mensualidad debe

cubrir"(12).
Del mismo modo, con posterioridad a la entrada en vigencia del CCyCo. se
resolvi: "los alimentos provisionales solicitados por la cnyuge separada de
hecho deben rechazarse si, ms all de las diferencias econmicas que
puedan existir entre las partes, aquella es una persona autosuficiente con
una carrera profesional que le permite asumir adecuadamente su
manutencin y no logr probar dificultad alguna en tal sentido as como
tampoco la incidencia de los parmetros indicados por el art. 433 del
CCyCo., norma que prev una serie de indicadores a tener en cuenta para
determinar el quantum de los alimentos tanto durante la convivencia como
tras la separacin del matrimonio"(13).
En otro fallo se dispuso que "a partir de todo lo dicho, y dems constancias
de autos, no se aprecia que la suma establecida por la sentenciante resulte
exigua ni reducida a la luz de los bienes que integraran el patrimonio,
capacidad laboral, posibilidades y recursos con los que cuenta la actora;
mxime si se valora que el cese del proyecto compartido tambin ocasiona
mayores gastos al alimentante los que deben ser valorados ... En efecto,
ms all de los elementos ponderados precedentemente, no puede olvidar,
por cuanto surge de su propio relato, que era l quien solventaba los gastos
propios de la vida en comn, as como que la actora no tena un trabajo fijo,
que se dedicaba al hogar y a las actividades artsticas ... Esta situacin, que
importa dar crdito a la distribucin de roles que tena cada uno en la
pareja, sumado a los trabajos eventuales y ocasionales que actualmente
posee la accionante, los que -segn indican los testigos- no alcanzaran a
cubrir sus necesidades cotidianas debiendo acudir a la ayuda de amigos ... y
dems apreciaciones ya formuladas, impone el reconocimiento, al menos en
esta etapa de separacin de hecho, de una cuota alimentaria que resulte
acorde a las insuficiencias de la reclamante y a las posibilidades del
demandado, todo lo cual fue debidamente evaluado"(14).
Por ltimo, resta mencionar un precedente de la Sala "L" de la Cmara
Nacional de Apelaciones, del 26/8/2015, mediante el cual se expuso: "dentro
del marco reseado puede concluirse que la actora no posee actualmente
un empleo registrado o una fuente de ingresos genuina; que tendra
dificultades para acceder al mercado laboral si se toma en cuenta su edad y
el padecimiento mencionado; que si bien no se encuentra incapacitada para
trabajar de acuerdo a lo que se desprende a fs. 2, su enfermedad tendra
incidencia a esos efectos, mxime cuando no se acredit que tenga
experiencia o capacitacin laboral especfica ... De esta manera,
ponderando la particular situacin del caso concreto en su conjunto; que la
actora habita la vivienda comn y que el demandado abona la medicina
prepaga (fs. 141), corresponde reducir el porcentual propuesto por el Sr.
Juez 'a quo' como cuota alimentaria, al 15% de los haberes del accionado,
por entender que se ajusta ms a la realidad que informa el
expediente"(15).
IV - 4. Cese de la obligacin alimentaria.
El prrafo final del artculo 433 refiere a las causales de cesacin del
derecho alimentario establecidos durante la vida en comn y la separacin

de hecho. De manera sinttica, puede decirse que el derecho alimentario

cesa: a) si desaparecen las causas que originaron su fijacin, lo que
depender de cada caso en particular; b) si el cnyuge alimentado inicia
una unin convivencial. En dicho caso, la asistencia del alimentado se ver
cubierta con los recursos del conviviente; c) si se configura alguna de las
causas de indignidad en los trminos del artculo 2281.
Resulta evidente que la prestacin alimentaria tambin cesa una vez que se
decreta el divorcio de los cnyuges o por la muerte del obligado al pago de
los alimentos del alimentado (art. 554, inc. b)).
Por su parte, tal como lo sostienen Bossert y Zannoni, perdido el derecho
alimentario, el derecho a la prestacin alimentaria no ser susceptible de
reaparecer ni aun cesando las circunstancias que han provocado su
caducidad. Citan, como ejemplo, el hecho de que el cese de la unin no
permitir al cnyuge que antes reciba alimentos continuar percibindolos, o
requerir nuevamente su fijacin. Entienden que el artculo 433 en su parte
final establece una verdadera caducidad del derecho a los alimentos, por
ende, desaparece el ttulo que legitimaba a reclamarlos(16).
V - Alimentos posteriores al divorcio.
V - 1. Principio rector.
Si bien el principio general es que decretado el divorcio cesa el derechodeber de los cnyuges a proporcionarse alimentos, el artculo 434 del
CCyCo. -por el principio de solidaridad familiar- establece una excepcin a
esta regla, estableciendo dos supuestos extraordinarios: a) alimentos a
favor de quien padece una enfermedad grave preexistente al divorcio que le
impide autosustentarse; b) alimentos a favor de quien no tiene recursos
propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos (necesidad
extrema).
Sin duda, entre las pautas establecidas en el artculo 434, se evidencia el
propsito del legislador de amparar a aquellas personas que se encuentran
en situacin de vulnerabilidad, estableciendo un marco de proteccin que
encuentra su fundamento en el principio de solidaridad familiar y la
cooperacin entre quienes se encontraron unidos en matrimonio. Desde esa
perspectiva, esta disposicin guarda coherencia con otras normas
protectorias previstas por el ordenamiento jurdico, como por ejemplo, la
compensacin econmica y la proteccin de la vivienda familiar, entre otras.
En efecto, partiendo de un divorcio incausado las circunstancias que
rodearon la ruptura de la pareja no incide en la visin tuitiva de la
disposicin del artculo 434.
Pese a ello, a diferencia del carcter amplio de los alimentos durante el
matrimonio, la prestacin alimentaria a la que alude la norma analizada
refiere a los alimentos en sentido estricto como ms adelante analizaremos,
sin perjuicio de adelantar que la cuestin se nutre en la inexistencia de la
comunidad de vida entre el alimentado y el alimentante.
Por ltimo, resulta pertinente recordar que la obligacin alimentaria entre
cnyuges o ex cnyuges puede tener carcter convencional. En esos
trminos, el artculo 432 regula los alimentos fijados por voluntad de las

partes al disponer "...con posterioridad al divorcio, la prestacin alimentaria

solo se debe en los supuestos previstos en este Cdigo, o por convencin de
las partes". Por otro lado, el artculo 434 establece en su parte final "...si el
convenio regulador del divorcio se refiere a los alimentos, rigen las pautas
convenidas". De ello surge, que las partes pueden arribar a acuerdos en
materia de alimentos, a travs de convenios extrajudiciales o judiciales o
por voluntad de los ex cnyuges expresada dentro del marco del convenio
regulador (art. 439) o mediante la propuesta reguladora de efectos que
dispone el artculo 438.
Con relacin a la naturaleza de los alimentos acordados a favor de uno de
los ex cnyuges, la cuestin presenta distintas aristas. Para los que
entienden que la prestacin alimentaria convenida tiene carcter netamente
contractual, aquella no ser susceptible de modificacin, aumento,
disminucin y causales de cese de la cuota. Por otro lado, autores como
Zannoni afirman que "...si bien es por la va del acuerdo o convenio de los
cnyuges que se establecen alimentos en favor de uno de ellos, siempre se
trata de una manifestacin del deber de asistencia subsistente en razn del
vnculo, que aunque disuelto mantiene los componentes de la solidaridad
familiar (conf. art. 432), en este caso ampliando los alcances del derecho
alimentario estricto, previsto por el art. 434, entre cnyuges luego del
divorcio"(17).
Dicho esto, creemos que el principio de autonoma personal en algunos
supuestos excepcionales, cede frente a otros principios tales como el de
solidaridad familiar y abuso del derecho (art. 10). En este sentido establece
el artculo 440 que el convenio homologado o la decisin judicial pueden ser
revisados si la situacin se ha modificado sustancialmente. Es decir,
dependiendo de las circunstancias del caso y sobrevenido algunos de los
presupuestos fcticos establecidos por el artculo 434, el alimentado podr
pedir su modificacin fundndose en el carcter asistencial de la norma.
V - 2. Alimentos a favor de quien padece una enfermedad grave
preexistente al divorcio.
En primer trmino, resulta oportuno recordar que el artculo 203 del CC
autorizaba a demandar la separacin personal "en razn de alteraciones
mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga
del otro cnyuge si tales afecciones provocan trastornos de conducta que
impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos". Desde
esa perspectiva, el artculo 208 del mismo cuerpo normativo estableca que
cuando la separacin personal se decretaba por algunas de las causas
previstas por el artculo 203 se aplicaban en favor del cnyuge enfermo los
alimentos que correspondan al cnyuge inocente conforme alartculo
207 del CC(18), a quien adems deban procurarle los medios necesarios
para su tratamiento y recuperacin, teniendo en cuenta las necesidades y
recursos de ambos cnyuges.
Partiendo de ese eje disparador, el artculo 434 del CCyCo., en su inciso a),
replica el fin tuitivo del artculo 208 del CC, adaptndolo a las innovaciones
legislativas respecto al divorcio incausado.

En esa lnea, al cnyuge que padece una grave enfermedad (de cualquier
ndole) originada en la poca del matrimonio o incluso con anterioridad a la
celebracin del acto matrimonial, le corresponde la fijacin de una cuota
alimentaria por parte de su ex cnyuge. Para acceder a esa asistencia, debe
acreditarse que la enfermedad no le permite proveerse a s mismo los
alimentos para su subsistencia, habitacin, vestuario y asistencia mdica
conforme a su condicin y a las posibilidades del alimentante (art. 541).
En definitiva, dichos parmetros sern materia de apreciacin judicial,
dependiendo de cada caso en particular, a travs de la valoracin de las
pruebas y evaluaciones mdicas aportadas al expediente. En tal sentido, la
actividad probatoria se encontrar circunscripta a demostrar la existencia
de los presupuestos necesarios para considerar cumplido el requisito de la
gravedad de la enfermedad que se denuncia en la demanda de alimentos.
Adems de ello, la prueba deber apuntar a la situacin patrimonial de las
partes, la atribucin de la vivienda familiar, la divisin de bienes, la fijacin
de una compensacin econmica, entre otros tpicos. En otras palabras, el
juez debe resolver con una mirada integral la problemtica familiar, con la
vista puesta en los mltiples procesos judiciales que existan entre las partes
en el mbito de familia. Por citar un ejemplo, si el ex cnyuge solicit la
atribucin de la vivienda familiar, la resolucin definitiva de ese pedido
incide en la cuota alimentaria que se reclama en los trminos del artculo
434, inciso a).
En cuanto a la modalidad de cumplimiento de la prestacin, dispone el
artculo 542 que podr realizarse mediante el pago de una renta en dinero,
en forma mensual, anticipada y sucesiva o en especie en caso de acuerdo o
de partes o por determinacin judicial. Adems, si las circunstancias lo
requieren, la prestacin alimentaria podr ser establecida en estas dos
modalidades de manera simultnea.
V - 2.1. Transmisin de la obligacin alimentaria a los herederos del
alimentante.
El artculo 434, inciso a), instituye que se transmite la obligacin alimentaria
a los herederos del alimentante con fundamento en el principio de
solidaridad familiar que venimos viendo a lo largo de este trabajo. En efecto,
el ordenamiento jurdico dispone que los herederos afrontaran los alimentos
con los bienes hereditarios (art. 2317).
Respecto a la temtica, consideramos que ante la existencia de otros
obligados a prestarle alimentos al cnyuge enfermo (alimentos derivados
del parentesco, art. 537 y ss.) se aplica el artculo 546 que ordena:
"...incumbe al demandado la carga de probar que existe otro pariente de
grado ms prximo o de igual grado en condicin de prestarlo, a fin de ser
desplazado o concurrir con l en la prestacin. Si se reclama a varios
obligados, el demandado puede citar a juicio a todos o parte de los
restantes, a fin de que la condena los alcance". En consecuencia, los
herederos a quienes se le trasfiri la obligacin alimentaria podran solicitar
la contribucin de los parientes del alimentado que se deben alimentos en
los trminos del artculo 537 y siguientes.

En esa lnea, Bossert y Zannoni explican: "la ley no establece tal

subsidiariedad, pero resultara disvalioso que parientes obligados
alimentariamente con el enfermo pudiesen liberarse lisa y llanamente en
razn de una carga sucesoria que pesa sobre herederos no parientes de
aquel". A mayor abundamiento agregan: "nos parece que, de acuerdo con
las circunstancias de cada caso, los herederos no parientes, ni obligados
personalmente a dar alimentos al suprstite enfermo, podrn exigir que los
parientes obligados sean condenados en primer trmino a satisfacer la
prestacin. En todo caso, los herederos que deben cumplir la carga podran
exigir la contribucin de los obligados, aplicndose, por extensin, las
disposiciones legales que la autorizan entre parientes que deben prestar
alimentos"(19).
A propsito de las formas de cumplir la prestacin alimentaria, Bossert
sostiene que los herederos y el alimentado podrn acordar el modo de
cumplimiento. De forma tal, que el heredero podr asumir la forma del pago
de una renta o la entrega de un bien fructfero al alimentista. Agrega que
podr autorizarse la venta de determinados bienes para constituir, con el
precio obtenido, un fondo que produzca rentas para el ex cnyuge enfermo.
Ante la falta de acuerdos entre las partes, explica que el alimentista podr
exigir que se separen bienes suficientes al momento de la particin para
garantizar el pago de la cuota alimentaria (art. 2378, CCyCo.)(20).
V - 3. Alimentos a favor de quien no tiene recursos propios suficientes.
Como seala el artculo 434, inciso b), los alimentos pueden ser fijados aun
despus del divorcio, a favor del ex cnyuge que no cuenta con recursos
propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos. A fin de valorar
si se da este presupuesto, se tienen en cuenta las pautas de los incisos b),
c) y e) del artculo 433. Es decir, la edad y el estado de salud de ambos
cnyuges, la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de
quien solicita los alimentos y la atribucin judicial y fctica de la vivienda
familiar. Se desprende de ello que las pautas sealadas tienen como
objetivo situar al juez frente a la realidad de la situacin que atraviesa el ex
cnyuge que solicita los alimentos, quien deber encontrarse en un estado
de necesidad extremo para subsistir y no pudiendo hacerlo por s mismo.
Como vimos anteriormente, resulta particularmente indispensable la
revisin de todas las circunstancias fcticas que rodean la problemtica
familiar. Esto ltimo significa que se deber considerar el patrimonio de las
partes, la divisin de la comunidad de bienes (si los consortes optaron por el
rgimen de comunidad), atribucin de la vivienda familiar (art. 443), las
necesidades que presentan los ex cnyuges conforme su estado de salud,
edad y las posibilidades o probabilidades de acceder a un empleo
considerando su capacitacin laboral. Al respecto, debe tenerse en cuenta
que el anlisis de dichos parmetros facilitarn la tarea del juez para la
estimacin del monto de la cuota de alimentos. En esos parmetros, la
asistencia consistir en lo necesario para la subsistencia, habitacin,
vestuario y asistencia mdica el alimentado dependiendo de su contexto
social y las posibilidades del alimentante (art. 541).
Como en reiteradas oportunidades hemos sealado, el fundamento de este
derecho-deber alimentario esta cimentado en los principios de solidaridad

familiar y cooperacin que rigen en la materia y que tienen su origen en el

vnculo jurdico que uni a las partes.
A modo ejemplificativo, cabe recordar algunas tendencias jurisprudenciales
que reconocan la prestacin alimentaria para aquel ex cnyuge que se
encontraba en estado de necesidad conforme el CC. De tal manera, en un
fallo se dispuso: "los alimentos de extrema necesidad solicitados por la
actora a su ex cnyuge deben ser otorgados a la peticionante, ya que se
acredit una verdadera carencia de recursos, atento haberse adjudicado al
marido en el convenio de disolucin de la sociedad conyugal las dos fuentes
de rentas del matrimonio, y la imposibilidad de procurarse recursos, atento
haberse dedicado durante los veintisis aos del vnculo matrimonial a las
tareas hogareas y cuidado de los hijos, mxime si dicha imposibilidad no
proviene de la falta de esfuerzo de la actora"(21).
En esta lnea interpretativa se dijo: "acreditado el estado de carencia de la
ex cnyuge, el que no depende de su propia desidia, y la imposibilidad
razonable de procurarse ingresos, cabe admitir el mantenimiento de los
alimentos provisorios fijados a su favor -art. 209, CC-, aun estando firme la
sentencia de divorcio por la causal objetiva, mxime cuando no puede
dejrsela librada a su suerte luego de que resignara su desarrollo personal
en aras del progreso de la familia"(22).
Por el contrario, en otro pronunciamiento se rechazaron los alimentos
solicitados por considerar que "la fijacin de una cuota alimentaria
provisoria a favor de uno de los cnyuges debe rechazarse, pues no ha
acreditado que carezca de recursos propios para su manutencin y que, por
ello, necesite del aporte del demandado; mxime cuando este ltimo ha
sido excluido del hogar, por lo que se encuentra satisfecho un importante
rubro que de ordinario integra las necesidades que la mensualidad debe
cubrir"(23).
V - 3.1. Incompatibilidades.
Ms all de los presupuestos necesarios para la procedencia de la fijacin de
los alimentos a favor de quien no tiene recursos propios suficientes, el
artculo 434 -inc. b)- establece que la obligacin no puede tener una
duracin superior al nmero de aos que dur el matrimonio,
correspondindole al juez establecer una limitacin temporal a la fijacin de
la cuota alimentaria.
Por otro lado, a diferencia de lo que ocurre en el caso del ex cnyuge
enfermo, la prestacin alimentaria no proceder a favor de la persona que
recibe la compensacin econmica que regulan los artculos 441 y 442.
Posiblemente, el ordenamiento jurdico interpreta que el estado de
necesidad al que se refiere el artculo 434 -inc. b)- no se encontrara
configurado si el ex cnyuge recibe una prestacin nica o una renta
-establecida en dinero o en especie- ya que lo recibido le permitira cubrir
las necesidades elementales para la subsistencia, habitacin, vestuario y
asistencia mdica.
Sobre ese aspecto, Molina de Juan subraya: "la incompatibilidad planteada
por el artculo 434 no tiene por finalidad asimilar ambas instituciones sino
remarcar el carcter excepcional de la prestacin alimentaria posterior al

divorcio y revalorizar el principio de autosuficiencia antes explicado. Es

decir, si existe una situacin de desigualdad que pueda ser compensada,
hay que atender primero a ella, y para el caso que no se den los
presupuestos de procedencia de las compensaciones, o no hayan sido
reclamadas, o la va de la prestacin alimentaria, siempre que se den los
presupuestos establecidos por la ley"(24).
No obstante, autores como Azpiri explican que la cuestin de la
incompatibilidad que establece la norma debe ser matizada, dado que si se
determin la procedencia de una compensacin econmica no habr un
estado de indigencia. "Pero si se han consumido los bienes que se
atribuyeron en esa compensacin y se ha producido la extrema necesidad
no se aprecia la relacin que existe entre un hecho y el otro como para
hacer cesar el derecho al reclamo de alimentos"(25).
En otro orden de ideas, Mazzinghi refiere que el problema radica en el
derecho que puede tener el cnyuge ms necesitado durante el perodo que
transcurre desde la declaracin del divorcio hasta el eventual
reconocimiento de la compensacin econmica del artculo 441. Este autor
acertadamente considera que, en el transcurso de ese perodo, el cnyuge
que no tiene recursos propios, y que no tiene una posibilidad lgica de
generarlos, puede reclamar la fijacin de una cuota de alimentos a cargo del
cnyuge ms solvente y con una situacin econmica ms slida. Finaliza
que el hecho de que la norma se ocupe de marcar la imposible
superposicin de los alimentos con la compensacin econmica es una
seal clara a favor de la posibilidad de que una y otra figura se apliquen
sucesivamente(26).
Para terminar este apartado, compartimos el criterio de Molina de Juan al
afirmar que si bien el CCyCo. nada dice respecto al conflicto alimentario
cuando concurre la obligacin del ex cnyuge con la de los parientes, el
ordenamiento jurdico deja abierta la decisin a la situacin fctica en que
se encuentre cada uno de ellos para afrontar una obligacin alimentaria y
en atencin a la naturaleza del derecho en juego, podra conjugarse con lo
previsto en el artculo 546 para el supuesto de existencia de varios
obligados alimentarios(27).
V - 4. Cese de la prestacin alimentaria.
Al igual que sucede con la prestacin alimentaria durante la vigencia del
matrimonio y la separacin de hecho, en los dos casos que proceden los
alimentos despus de decretado el divorcio, cesa el derecho/deber
alimentario -conf. prrafo final del art. 434-: a) si desaparecen las causas
que originaron su fijacin; b) si el cnyuge alimentado inicia una unin
convivencial (o contrae matrimonio); c) si se configura alguna de las causas
de indignidad en los trminos del artculo 2281. En otros trminos, el
ordenamiento jurdico parte del cese del principio de solidaridad familiar y la
incompatibilidad de la prestacin alimentaria frente a la existencia de
alguna de las circunstancias descriptas por la norma.
A modo ilustrativo, cabe recordar un precedente en que se dijo: "el recurso
de inaplicabilidad de ley deducido contra la decisin que, al confirmar la de
primera instancia, decret el cese de la cuota alimentaria abonada por el ex

cnyuge de la recurrente, la cual haba sido fijada en concepto de alimentos

provisorios tras la separacin, debe rechazarse si la recurrente no acredit
constancia alguna que d cuenta de la enfermedad cardaca que dijo
padecer como fundamento para el mantenimiento de la cuota alimentaria, a
lo que se suma que se ha acreditado que percibe una jubilacin de ANSeS,
lo que implica que goza de la cobertura de la obra social de PAMI, y que por
ello estara en condiciones de cubrir esos costos"(28).
En esa lnea argumentativa, se resolvi que "la cuota alimentaria convenida
a favor de la ex cnyuge debe cesar, pues se ha demostrado de manera
acabada que tiene la posibilidad de procurarse su propio sustento, ya que es
titular de dominio de varios inmuebles, uno de los cuales excede las
necesidades de una sola persona y puede ser destinado a locacin de
terceros; a la vez que le fueron reconocidos derechos a la percepcin de los
frutos de un emprendimiento hotelero en una causa judicial"(29).
A modo de cierre, en otro fallo se dijo que "la cuota alimentaria fijada a
favor de la ex cnyuge en los trminos del artculo 209 del Cdigo Civil debe
ser reducida -en el caso, de $ 3.000 a $ 1.000-, pues, la suma establecida
resulta excesiva, si se tiene en cuenta el carcter claramente excepcional y
restrictivo de esos alimentos, que se fundan en razones de solidaridad
familiar, pero no se vinculan con la declaracin de culpabilidad del
alimentante"(30).
V - 5. Aspectos procesales.
El CCyCo. innova sobre disposiciones de contenido procesal. En efecto,
establece disposiciones generales en el Ttulo VIII, Captulo 1, aplicables a
todos los procesos de familia: artculo 706 -principios generales de los
procesos de familia-; artculo 708 -acceso limitado al expediente-;artculo
709 -principio de oficiosidad-; artculo 710 -principios relativos a la
prueba-; artculo 711 -testigos-; artculo 717 -competencia en los procesos
de divorcio y nulidad del matrimonio y sus conexos-; artculo 719 competencia en las acciones por alimentos o pensiones compensatorios-,
entre otras reglas.
Ahora bien, respecto a los procesos de alimentos, en la Seccin 1 del
Captulo 2 del Ttulo IV, referido a los alimentos originados en el parentesco
-aplicables al tema bajo anlisis, por la remisin del art. 432- se establece
reglas procesales para el rgimen de los alimentos, las que no podrn ser
desconocidas por las distintas jurisdicciones.
En trminos genricos, la obligacin de prestar alimentos no puede ser
compensada, ni el derecho a reclamarlos o percibirlos, ser objeto de
transaccin, renuncia, cesin, gravamen o embargo (art. 539).
Por otra parte, la particular naturaleza del derecho alimentario impone la
necesidad y la obligacin del juez de no demorar la resolucin del pleito con
el fin de no perjudicar al alimentado.
En ese sentido, el trmite debe ser simple y gil. En palabras de
Kielmanovich, quien cita a Lino Palacio, al proceso de alimentos importa
reconocerle el carcter de un verdadero proceso de conocimiento (en
oposicin a los procesos de ejecucin y cautelares), pero con un trmite

simplificado y breve.(31) En lo que aqu concierne, el artculo 543 establece

que la peticin de alimentos tramita por el proceso ms breve que
establezca la ley local, y no se acumula a otra pretensin. En concordancia
con ello, en estos procesos, la prueba debe ordenarse de inmediato y sin
estricta observancia de contradiccin de la prueba; y para aquellos
incidentes que se susciten durante la tramitacin, los plazos deberan ser
fijados por el juez, el que dispondr de medidas para no desnaturalizar el
proceso principal(32).
El embargo preventivo -sobre bienes o ingresos del demandado- o
cualquiera de las restantes medidas cautelares previstas en el
ordenamiento procesal son procedentes en el juicio de alimentos una vez
verificados los presupuestos a que se subordina su admisibilidad y
ejecutabilidad, sin que el hecho de que no se los haya fijado aun impida que
el crdito por alimentos exista, aunque sea por monto indeterminado,
habindoselo autorizado para garantizar el pago de cuotas futuras, cuando
se agregan elementos que permiten presumir que el obligado a los
alimentos podra insolventarse o reducir su patrocinio tornando ilusorio el
derecho a la pensin, o ante reiterados incumplimientos y el demandado no
tiene un ingreso fijo y el bien embargado es aparentemente el nico(33).
Se trata, pues, de una medida cautelar innovativa o genrica, de
conformidad con el artculo 230 del CPCC (denominados por algunos autores
como medidas autosatisfactivas), y, por lo tanto, deber reunir los requisitos
establecidos en la legislacin para la admisin de las mismas. La
verosimilitud del derecho y el peligro en la demora se coligen del ttulo en
virtud del cual se reclaman los alimentos y de las impostergables
necesidades que aquella aspira a cubrir(34).
En esta ltima lnea, el artculo 544 del CCyCo. establece que, desde el
principio de la causa, o en el trascurso de ella, el juez puede fijar la
prestacin alimentaria en forma provisoria y tambin el pago de las
expensas del pleito.
Conviene destacar tambin que la fijacin de alimentos provisorios como
medida cautelar est sujeta al rgimen de caducidad que establece el
actual artculo 207 del CPCC -conf. L. 26589- y tal como lo dispone el
artculo 31 de la ley 26589, que regula la mediacin familiar obligatoria para
las causas sobre alimentos. De esta manera, se establece como plazo de
caducidad para iniciar la mediacin, el de diez das de la traba de la medida
y, por otro lado, luego de transcurridos el plazo de veinte das de concluida
la mediacin, se dispone un trmino de diez das para promover la
demanda. En este sentido, considera Kielmanovich que los alimentos se
encuentran subordinados a un doble rgimen de caducidad "por un lado en
tanto no se inicie la mediacin en tiempo y forma; por otro, en cuanto no se
promueva tempestivamente la demanda al concluir dicha etapa previa y
obligatoria"(35).
En lo relativo a la prueba, determina el artculo 710 del CCyCo.: "los
procesos de familia se rigen por los principios de libertad, amplitud y
flexibilidad de la prueba. La carga de la prueba recae, finalmente, en quien
est en mejores condiciones de probar".

Como puede observarse, dicho principio debe interpretarse a la luz de lo

establecido por el artculo 545 en cuanto se dispone que el pariente que
pide alimentos debe probar que le falta los medios econmicos suficientes y
la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo, cualquiera que sea la causa
que haya generado tal estado. En la especie, el cnyuge o el ex cnyuge
debe probar que se dan los presupuestos que regulan los artculos 432 o
434, respectivamente.
De todas formas, conforme lo establece el artculo 638 del CPCC, la parte
actora podr ofrecer toda la prueba de que intentare valerse, es decir, que
se admitirn todo tipo de pruebas a fin de acreditar su pretensin
(documental, testimonial, confesional, informativa, reconocimiento judicial,
pericial). En relacin con la prueba testimonial, no cabe duda de que el
demandado podr repreguntar a los testigos de la parte actora, en igual
extensin que la que se autoriza en el artculo 442, CPCC(36). Ms all de lo
expuesto, cabe recordar que en los juicios de alimentos no es necesario que
la justificacin de los ingresos del obligado resulte de la prueba directa,
siendo computable a los fines de su apreciacin la meramente indiciaria, ya
que no se trata de la demostracin exacta del patrimonio sino de contar con
un mnimo de elementos que permitan ponderar su capacidad econmica, la
cual dar las pautas necesarias para estimar el quantum de la pensin en
relacin con sus posibilidades(37).
Debe destacarse que la sentencia que deniegue los alimentos ser apelable
en ambos efectos. Si los admitiere, el recurso se conceder en efecto
devolutivo. En este ltimo supuesto, una vez deducida la apelacin, se
expedir testimonio de la sentencia, el que se reservar en el juzgado para
su ejecucin, remitindose inmediatamente las actuaciones a la Cmara
(art. 647, CPCC). De tal modo, el artculo 547 del CCyCo. establece que en el
recurso contra la sentencia que decreta la prestacin de alimentos no tiene
efecto suspensivo, ni el que recibe los alimentos puede ser obligado a
prestar fianza o caucin alguna de devolver lo recibido si la sentencia es
revocada.
Resulta del artculo 548 del CCyCo. que los alimentos se deben desde el da
de la interposicin de la demanda o desde la interpelacin al obligado por
medio fehaciente, siempre que la demanda se presente dentro de los seis
meses de la interpelacin. Represe que el artculo 644del CPCC -modif. por
L. 26589- establece que "admitida la pretensin, el juez fijar la suma que
considere equitativa y la mandar abonar por meses anticipados, desde la
fecha de interposicin de la mediacin".
Para cerrar este apartado, resulta interesante resaltar -por la importancia
que tiene la temtica sobre el incumplimiento de la prestacin alimentariaque los artculos 551 y 552 del CCyCo. establecen que son solidariamente
responsables del pago de la deuda alimentaria quienes no cumplen la orden
judicial de depositar la suma que debi descontar a su dependiente o cual
otro acreedor. En consecuencia, las sumas debidas por alimentos por el
incumplimiento en el plazo previsto devengan una tasa de inters
equivalente a la ms alta que cobran los bancos a sus clientes, segn las
reglamentaciones del Banco Central. Adems ante el incumplimiento del
obligado al pago, el juez puede imponer al responsable del incumplimiento

reiterado, medidas razonables para asegurar la eficacia de la sentencia (art.

553)(38).
En tal sentido, un novedoso pronunciamiento confirma la sentencia de
primera instancia que conden a una empresa por no haber cumplido con la
retencin directa sobre los haberes de su empleado ordenada en el marco
de un expediente de alimentos. Para as decidir el Tribunal dispuso: "la
responsabilidad de la empleadora es ntida y manifiesta en tanto no solo se
trata de un mandato judicial sino que tambin se subsume dentro de sus
propias obligaciones generales en el marco del contrato de trabajo ... El
incumplimiento o el cumplimiento defectuoso de la orden judicial conlleva la
responsabilidad de quien as lo hace"(39).
Se advierten tambin otras medidas que estn siendo utilizadas a nivel
jurisprudencial, as por ejemplo, en un fallo se dispuso la prohibicin de salir
del pas al progenitor alimentante, incumplidor de la cuota alimentaria fijada
judicialmente(40). Adems debe repararse sobre la implementacin de
Registros de Deudores Alimentarios Morosos que funcionan en la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires y en diferentes jurisdicciones provinciales. Estos
registros tienen como fin inscribir a aquellas personas que no cumplen con
el pago de la prestacin alimentaria y, en consecuencia, generarle al deudor
ciertas restricciones al acceso a crditos bancarios, puestos jerrquicos,
licencias, entre otras.
Por ltimo, respecto a otros medios procesales compulsivos para obligar al
alimentante al cumplimiento de la prestacin alimentaria, algunos
pronunciamientos judiciales han optado por la aplicacin de astreintes o
sanciones conminatorias que autoriza el artculo 804 del CCyCo(41).
VI - Aplicacin de la normativa vigente al fallo anotado.
Coincidentemente con el pronunciamiento de la Sala "B" de la Cmara de
Apelaciones en lo Civil y de conformidad con lo estudiado precedentemente,
corresponde encuadrar el escenario fctico planteado, dentro de los
alimentos posteriores al divorcio destinados a satisfacer las necesidades
cotidianas para la subsistencia, habitacin, vestuario y asistencia mdica
del ex cnyuge que padece una enfermedad grave y preexistente al divorcio
que le impide autosustentarse, en los trminos del artculo 434, inciso a),
del CCyCo.
En este sentido, no result materia de discusin que las partes estuvieron
unidas en matrimonio, habindose disuelto el vnculo jurdico en el ao 2006
y que para ese entonces, el alimentado sufra de una enfermedad crnica y
progresiva llamada "acromegalia" de larga data, que le impeda desarrollar
plenamente su actividad laboral.
En ese contexto, no resulta errado interpretar que la enfermedad padecida
por el demandado cumple con los elementos de gravedad y preexistencia
que dispone el artculo 434, inciso a), del CCyCo.
Desde esa ptica, la cuestin central del fallo se hall en determinar si la
enfermedad le impide al demandado autosustentarse sobre la base de sus
necesidades, contexto social y econmico y en el derecho a percibir una
prestacin alimentaria por parte de su ex cnyuge, a travs del juego

armnico de los derechos y deberes derivados del matrimonio y los efectos

del divorcio.
No resulta en vano recordar que, en la especie, la asistencia econmica
tiene fuente legal en el acto jurdico del matrimonio prescindindose de la
culpa en la ruptura de la pareja en tanto se parte de un rgimen incausado
de divorcio.
Por cierto, es oportuno citar las palabras de Seda respecto al fallo anotado
quien afirm: "el sostn real de la obligacin est en una contribucin
caritativa, que se sostiene fcticamente en la posibilidad de uno y la
vulnerabilidad del otro, en tanto rmora de una vida conjunta"(42).
Ahora bien, en lo concerniente a la capacidad laboral y econmica de la
demandada, qued probado en la causa que aquella llevaba una vida
holgada, contando con recursos suficientes para colaborar con la cobertura
de las necesidades vitales de su ex cnyuge a los fines de que pueda
acceder a un tratamiento mdico apropiado a sus condiciones y que le
permitan eventualmente valerse por s mismo, circunstancia que podra dar
lugar al cese de la cuota.
A la luz de las argumentaciones expuestas y detallados los elementos ms
relevantes, resulta evidente que en la especie el pronunciamiento de la
Alzada, que confirma y actualiza la cuota alimentaria establecida por el juez
de grado, valor los presupuestos y pautas establecidas en el artculo 434 y
concordantes del CCyCo. y sobre todo el principio de solidaridad familiar que
rige en la materia, sobre la base de la patologa del alimentado, los bienes
que conformaran el patrimonio, capacidad laboral, edad, estado de salud,
recurso y posibilidades de las partes.
VII - Palabras finales.
Es de particular inters la resolucin del fallo atento a que aplica las reglas y
principios del rgimen de los alimentos derivados del matrimonio,
garantizando los principios generales que rigen en el derecho de familia:
equidad, igualdad, cooperacin y solidaridad familiar.
Sin duda, las pautas establecidas en el artculo 434 responden a estos
principios y a los postulados constitucionales. En este sentido, merece
reparase en el orden pblico que se encuentra presente en numerosas
disposiciones que rigen el derecho de familia, limitando en algn aspecto la
autonoma de la voluntad en pos de garantizar los principios generales
mencionados.
Desde esa perspectiva, las disposiciones establecidas en el CCyCo. relativas
al rgimen de alimentos derivados del matrimonio se encuentran
estrechamente vinculadas con otras normas protectorias previstas por el
ordenamiento jurdico, como la proteccin de la vivienda familiar, la
compensacin econmica, entre otros aspectos, que dependern de cada
familia y necesidad en particular. En efecto, partiendo de un divorcio
incausado, las circunstancias que rodearon la ruptura del matrimonio no
incide en la visin tuitiva del derecho positivo que apunta a proteger a las
personas en situaciones vulnerables.

De todas formas y tal como se viene reiterando en variados trabajos de

autores, debe advertirse que ms all de las normas especficas en materia
de alimentos derivados del matrimonio debern tenerse en miras los
artculos 2 y 10 del CCyCo., en cuanto establecen que la ley debe ser
interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes
anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo
el ordenamiento, sin recaer en el ejercicio abusivo de derechos, entendido
como contrario al ordenamiento jurdico o el que excede los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Notas al pie:
(*) Abogada (UBA). Especialista en Derecho de Familia (UBA). Docente en la
materia Familia y Sucesiones en la Facultad de Derecho (UBA). Docente en
la materia Civil V, Facultad de Derecho (USAL). Se desempea en el Juzgado
Civil N 25 con competencia exclusiva en cuestiones de familia 1)
Kemelmajer de Carlucci, Ada: "La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial a
las relaciones y situaciones jurdicas existentes" - Rubinzal-Culzoni - Santa
Fe - 2015 - pg. 16.
2) Kemelmajer de Carlucci, Ada: "La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial
a las relaciones y situaciones jurdicas existentes" - Rubinzal-Culzoni - Santa
Fe - 2015 - pgs. 20 y 21.
3) Kemelmajer de Carlucci, Ada: "La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial
a las relaciones y situaciones jurdicas existentes" - Rubinzal-Culzoni - Santa
Fe - 2015 - pg. 18.
4) Kemelmajer de Carlucci, Ada: "El artculo 7 del Cdigo Civil y Comercial y
los expedientes en trmite en los que no existe sentencia firme" - LL 22/04/2015; LL - T. 2015-B - pg. 1146 - AR/DOC/1330/2015.
5) Kemelmajer de Carlucci, Ada: "La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial
a las relaciones y situaciones jurdicas existentes" - Rubinzal-Culzoni - Santa
Fe - 2015 - pgs. 28 y 29.
6) Roubier, Paul: "Le droit transitoire (Conflits des lois dans le temps)", cit.
en Kemelmajer de Carlucci, Ada: "La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial
a las relaciones y situaciones jurdicas existentes" - Rubinzal-Culzoni - Santa
Fe - 2015 - pgs. 27 y 32 a 34 ("R., C. C. s/informacin sumaria" - Juzg. Nac.
Civ. N 92 - 28/08/2015 - firme - Expte. 52099/2015).
7) En similar sentido: "L. C. G. s/ordinario - Divorcio" - Sup. Trib. Just. Entre
Ros - Sala II Civ. y Com. - 05/10/2015; "G., S. A. c. G., M. S. s/ separacin
personal" y su acumulado - Cm. 1 Civ. Com. Minas Paz y Trib. San Rafael 22/09/2015; "Ch., W. J. s/insania" - Cm. Fam. Mendoza - 18/11/2015; "B., A.
N. c. A., G. E. s/medidas precautorias (cuadernillo art. 250 CPCC)" - Cm. Civ
y Com. Mar del Plata - Sala III - 12/11/2015, entre muchos otros.
8) Azpiri, Jorge O.: "Incidencias del Cdigo Civil y Comercial - Derecho de
Familia" - Hammurabi - Bs. As. - 2015 - pg. 60.
9) "G., C. V. c/R., R. A. s/art. 250 CPC - familia" - Cm. Nac. Civ. - Sala B 23/12/2011; "P., G. y otro c/L. O., L." -Cm. Nac. Civ. - Sala C - 07/06/2007.

10) "D. C., M. S. c/S., M. J. s/alimentos" - Cm. Nac. Civ. - Sala E 11/12/2014. En igual sentido: "T. C. V. y otros c/N. A. A. s/alimentos" - Cm.
Nac. Civ. - Sala M - 31/10/2014; "R. A. M. M. del V. c. P. L. A. s/alimentos" Cm. Nac. Civ. - Sala B - 22/04/2013; "E., E. I. c. P., E. F. s/alimentos" - Cm.
Civ. y Com. Azul - Sala I - 04/09/2012, con nota de Claudio A. Belluscio,
AR/JUR/45213/2012; y "D. N., P. D. c/S., E. J. s/alimentos" - Cm. Nac. Civ. Sala G - 10/04/2012, entre muchos ms.
11) "R., S. c/O., E. s/alimentos" - Cm Fam. Mendoza - 13/05/2015; ver entre
otros, "Z., A. M. D. C. c/U. N., J. P. s/alimentos" - Cm. Apel. Comodoro
Rivadavia - Sala A - 04/03/2015.
12) "C. H. c/M. H. J. s/alimentos" - Cm. Nac. Civ. - Sala I - 14/10/2014.
13) "S. Q., M. A. y otros c/R., F. J. s/alimentos" - Juz. Nac. 1 Inst. Civ. N 92 08/09/2015. En el mismo sentido: "P., M. M. c/C. de A., A. J. F. s/alimentos" Cm. Nac. Civ. - Sala F - 14/10/2015.
14) "D. T., N. D. c/G. R. L. y N. D. D. T. y otro s/alimentos" - Cm. Nac. Civ. Sala C - 22/09/2015. En el mismo sentido se expres: "corresponde admitir
la demanda de alimentos entre cnyuges separados de hecho desde que
resulta procedente el reclamo pues durante la separacin de hecho contina
vigente el sistema de asistencia espiritual y material, incluida la prestacin
alimentaria" - Juz. de 1 Inst. Dist. Familia Villa Constitucin - 4/11/2015. Ver
tambin: "A.A.D. c/C.O.S." - Cm. Civ. y Com. Concordia - Sala I 09/10/2012.
15) "G. de C., A. I. c/C., G. A. s/alimentos" - Cm. Nac. Civ. - Sala L 58866/2013.
16) Bossert G., Zannoni E.: "Manual de derecho de familia" - Astrea - Bs. As.
- Astrea - 2016 - pg. 153.
17) Bossert, G., Zannoni E.: "Manual de derecho de familia" - Astrea - Bs. As.
- Astrea - 2016 - pgs. 256/257.
18) Art. 207: El cnyuge que hubiera dado causa a la separacin personal
en los casos del artculo 202, deber contribuir a que el otro, si no dio
tambin causa a la separacin, mantenga el nivel econmico del que
gozaron durante su convivencia, teniendo en cuenta los recursos de ambos.
Para la fijacin de alimentos se tendr en cuenta: 1 La edad y estado de
salud de los cnyuges; 2 La dedicacin al cuidado y educacin de los hijos
del progenitor a quien se otorgue la guardia de ellos; 3 La capacitacin
laboral y probabilidad de acceso a un empleo del alimentado; 4 La eventual
prdida de un derecho de pensin; 5 El patrimonio y las necesidades de
cada uno de los cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal. En la
sentencia el juez fijar las bases para actualizar el monto alimentario.
19) Bossert, G. Zannoni E.: "Manual de derecho de familia" - Astrea - Bs. As.
- Astrea - 2016 - pg. 155.
20) Bossert, Gustavo: "Rgimen jurdico de los alimentos" - Astrea - Bs. As. 1993 - pg. 108.

21) "R., L. E. c/B., M. O. s/alimentos" - Cm. Apel. Civ. y Com. Azul - Sala II 26/03/2013.
22) "L. de F., G. E. c/M. J. F. s/divorcio vincular" - Sup. Trib. Just. Corrientes 15/08/2014.
23) "C., H. c/M., H. J. s/alimentos" - Cm. Nac. Civ. - Sala I - 14/10/2014.
24) Molina de Juan, Mariel: "Tratado de Derecho de Familia (segn el Cdigo
Civil y Comercial de 2014)" - dirigido por Kemelmajer de Carlucci, A.;
Herrera, M. y Lloveras, N. - Rubinzal Culzoni - Santa Fe - 2014 - pg. 298.
25) "Pintos, Magdalena Isabel c/Gonzlez, Vctor Bonifacio s/alimentos" Sup. Trib. Corrientes - 25/09/2014.
26) "P. T., C. c/G., D. R. s/aumento de cuota alimentaria" - Trib. Fam. N 2
Jujuy - 15/09/2014.
27) "T., N. H. c/F., A. J. s/divorcio vincular contencioso" - Cm. Familia
Mendoza - 18/09/2013. Ver tambin, entre muchos ms: Sup. Trib. Pcia. De
Corrientes, 23/07/2013, "B. de A., S. c/ R. N. A. s/Alimentos", La Ley Online,
AR/JUR/38624/2013, Cm. Nac. Civ., sala C, 24/06/2013, ". M., J. R. c/ P., A.
E. s/Aumento de cuota alimentaria", La Ley Online, AR/JUR/37945/2013.
Cm. Civ. y Com. San Nicols, 28/05/2009, "R.F. O. c/ D. R.E. A.", La Ley
Online, AR/JUR/14909/2009; Cm 6a Civ. y Com. Crdoba, 25/02/2009, "B., J.
F. T. c/ Ch., A. N.", LLC 2009 (mayo), 424, LLC 2009 (setiembre), 834 con
nota de Nstor E. Solari, AR/JUR/462/2009.
28) "Pintos, Magdalena Isabel c/Gonzlez, Vctor Bonifacio s/alimentos" Sup. Trib. Corrientes - 25/09/2014.
29) "P. T., C. c. G., D. R. s/ aumento de cuota alimentaria" - Trib. Fam. N 2
Jujuy - 15/09/2014.
30) "T., N. H. c/F., A. J. s/divorcio vincular contencioso" - Cm. Familia
Mendoza - 18/09/2013. Ver tambin, entre muchos ms: "B. de A., S. c/R. N.
A. s/alimentos" - Sup. Trib. Corrientes - 23/07/2013; ". M., J. R. c/ P., A. E.
s/aumento de cuota alimentaria" - Cm. Nac. Civ. - Sala C - 24/06/2013; "R.
F. O. c/ D. R. E. A." - Cm. Civ. y Com. San Nicols - 28/05/2009; "B., J. F. T. c/
Ch., A. N." - Cm 6 Civ. y Com. Crdoba - 25/02/2009, con nota de Nstor E.
Solari, AR/JUR/462/2009.
31) Kielmanovich, Jorge L.: "Derecho Procesal de Familia" - Abeledo Perrot Bs. As. - 2008 - pg. 69.
32) Kielmanovich, Jorge L.: "Derecho Procesal de Familia" - Abeledo Perrot Bs. As. - 2008 - pg. 73.
33) Kielmanovich, Jorge L.: "Derecho Procesal de Familia" - Abeledo Perrot Bs. As. - 2008 - pg. 68.
34) Kielmanovich, Jorge L.: "Derecho Procesal de Familia" - Abeledo Perrot Bs. As. - 2008 - pg. 70.
35) Kielmanovich, Jorge L.: "Caducidad de los alimentos provisorios (a
propsito del art. 207 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin)" LL - 10/11/2011 - 1 .

36) Kielmanovich, Jorge L.: "Derecho Procesal de Familia" - Abeledo Perrot Bs. As. - 2008 - pg. 81.
37) Cm. Nac. Civ. - Sala E - 08/03/2007.
38) Respecto a la tasa de inters aplicable, modos de ejecucin y obligacin
concurrente se pueden consultar, entre otros: Cm. Nac. Civ. - Sala D - "M.,
R. E. y otro c/O., L. M. s/alimentos" - 14/08/2015 (expte. n 41.443/2012); "S.
M. J. c/ M. E. s/alimentos" - Juzg. Fam. Corrientes N 3 - 29/10/2015
(Sentencia no firme) 39) Trib. Col. Familia N 5 Rosario - 23/12/2015.
40) "P., A. J. c/R., G. A." - Trib. Col. Familia N 5 Rosario - 29/10/2010.
41) "N. C. c/M. J. s/alimentos" - Expte. 1415/2009; "N., J. E. c/B., S. F.
s/ejecucin de alimentos - incidente" - Juz. Nac. 1 Inst. Civil. N 92 11/02/2016 (Sentencia no firme); S. M. c/ O. A. L. - Cm. Civ. y Com.
Necochea - 12/11/2015; Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora - 25/11/2015.
42) Seda, Juan: "Fundamento asistencial de los alimentos al ex cnyuge con
discapacidad".