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Direito Penal do Inimigo e Criminalidade no Brasil

A criminalidade no Brasil um assunto bastante atual e vm sendo objeto


de estudo e investigao de vrias cincias humanas. Tal fenmeno atinge
diretamente toda populao do planeta, sem distino de pobres e ricos, causando
revolta e indignao. Ordinariamente, est ligada falta de ordem ou regras
estabelecidas no respeitadas.
Os conflitos entre pessoas, grupos, naes existem desde os primrdios da
humanidade, sobretudo, a partir do incio das civilizaes. O ser humano sempre
viveu em conjunto com o seu semelhante, na busca incessante de suprir suas
necessidades bsicas, desejos e ambies. E desde ento, violou as regras de
convivncia, atingindo o seu prximo, tornando inexorvel a aplicao de uma
punio.
As penas eram aplicadas de maneira desordenada, sem um propsito
definido, de maneira desproporcional e com forte contedo religioso.
Veemente, o Direito Penal busca limitar o poder punitivo do Estado,
constitudo por meio de normas jurdicas, instituindo infraes penais e as sanes
correspondentes, e tambm regras atinentes sua aplicao.
Muitos doutrinadores divergem sobre a sua finalidade, aqui daremos nfase
a teoria funcionalista. Como o nome j aduz, parte do pressuposto das funes do
direito penal, ela visa estruturar, desenvolver, interpretar e aplicar o direito penal a
partir de sua finalidade. Esta teoria se desenvolveu a partir de meados do anos
1970, com os renomados juristas alemes Claus Roxin e Gunther Jakobs.
Esta corrente defendia a ideia de existncia de uma unidade sistmica entre
direito penal e poltica criminal, exemplificando, o sistema jurdico deve partir da
finalidade do direito, e no de realidades ontolgicas previamente determinadas.
Essa teoria se de divide em funcionalismo teolgico de Roxin e
funcionalismo sistmico de Jakobs. Apesar de tomarem como base a unidade
sistmica entre direito penal e poltica criminal, cada ramo tem sua acepo sobre
as finalidades superiores do direito penal.
O funcionalismo teolgico de Roxin visa precipuamente que o direito penal
tem a finalidade de proteger o fundamentalmente bem jurdico essencial (vida,
patrimnio, sade e outros). O seja, em linhas gerias, tem o intuito de tutelar os
bens mais relevantes que a sociedade considera. Juntamente a isso, ele induz ao
princpio da interveno mnima do Estado, acarretando, todavia, ao princpio da
insignificncia na construo e interpretao de modelos criminais.
A escola funcionalista sistmica de Jakobs , entendia que a finalidade do
direito penal era proteo efetividade do sistema, em outras palavras, garantir
que as normas penais produzam efeitos e alcancem eficcia plena. Diferente de

Roxin, Jakobs afirma, que funo principal do direto penal no era a proteo do
bem jurdico, pois quando o Estado atua como o jus puniendi, o bem jurdico
tutelado j foi violado, cabendo apenas a sano punitiva.
No funcionalismo sistmico, deu-se incio ao Direito Penal do Inimigo, que
institui um direito penal mais severo, pois enxerga no delinquente um inimigo da
sociedade. Aquele que prtica uma conduta criminosa ser considerado como "no
pessoa", que seria uma categorizao de indivduos sem amparo das leis para a
defesa de sua dignidade, e por ventura deve-se entender que ele no aceita
participar do Estado.
Diante disso, ele classificado como um inimigo do Estado, no se
encaixando na sistemtica social. Para ele so negadas direitos e garantias
fundamentais, e as penas so as mais servas possveis, so desproporcionais,
como restries de carter perpetuo e absoluto, mantendo-o incomunicvel, uma
vez que para o Estado ele um mau da sociedade, e precisa ser combatido.
Esta Teoria do inimigo encontra trs pontos em sua aplicao, so eles:
antecipao de tutela penal nos atos preparatrios e executrios, que levam
consumao do crime (iter criminis); penas de carter draconiano, inclusive com
aplicao de desterro (limitao de locomoo); supresso de direitos e garantias
fundamentais do indivduo.
Muitos doutrinadores criticam Jakobs por essa medidas extremadas, porque
elas violam os direitos da dignidade da pessoa humana.
Jakobs encontra sustentculos a sua teoria nos contratualista, aqueles que
fundamentam o Estado de modo escrito, mediante um contrato, ele afirma que
aquele que infringir o contrato, no deve usufruir de nenhum benfico deste. A
partir de ento ele no vive com os demais em uma relao jurdica. O jurista
alemo resalta Rosseau e Fichte. O primeiro afirma que para aquele que ferir o
direito social deixa de ser membro do Estado, uma vez que o Estado encontra em
guerra com este, a consequncia segundo Rosseau seria faz-lo morrer como um
inimigo e no como um cidado. O segundo de modo similar, afirma quem
abandonar o contrato perde todos os seus direitos como cidado e como ser
humano, e viver em completa ausncia de direitos, ele remete a morte civil como
consequncia.
Todavia, de maneira simplificada, para Jakobs o status de cidado eram
para aqueles que no se desviavam, e a esses assegurados todos direitos e
princpios fundamentais. E os que violam as normas de forma reiterada sero
tratados como inimigos do Estado.
Jakobs argumenta que seria impossvel obter pacificao social atravs do
direito penal tradicional, significa isto que, indispensvel o direito penal de
exceo, uma vez que ele se obstina a restabelecer e proteger a norma jurdica.

Cumpre salientar que, o direito penal do inimigo no encontra aplicao no


nosso ordenamento jurdico, entretanto, alguns doutrinadores apontam a Lei de
Crimes Hediondos (Lei 8.072/90) como uma adeso a tese de Jakobs.
Muitos so os exemplos da segregao da sociedade, tratando uns como
inimigos e outros como pessoas do "bem". No incio do sculo XX com os
movimentos ideolgicos preocupados com a eugenia, pases propagaram
atrocidades pelo mundo, como no caso da Alemanha Nazista de Hitler e Rssia
com os Bolcheviques.
Atualmente os inimigos considerados pela sociedade so terrorista,
genocidas, criminosos sexuais, delinquentes organizados, ladres, estelionatrios.
Ou seja, aquelas infraes graves que atingem diretamente a sociedade de forma
reiterada.
No Brasil, o direito penal do inimigo, mesmo que de forma indireta encontra
adeptos. sabido que a mdia propaga incessantemente um discurso apelativo,
emotivo e proporcional, em que se projeta a dor da vtima, ocasionando um dio
incalculvel sobre o agressor, devendo a soluo ser mais severa possvel, desde
a priso mxima at a morte. Dai surgem as famosas expresses, ''bandido bom
bandido morto'' ou ''s resolve matando''.
De tal forma, que contra respaldos no judicirio. As sentenas dos nossos
magistrados, vai ao encontro dessa ideia, de se fazer justia a luz da emoo. De
modo, que se deixa de lado princpios processuais, como devido processo legal
(art. 5 inc. LIX, CF), assegurando ao acusado a justa punio, quando cometer um
crime, precedida do processo penal adequado, e a presuno de inocncia (art. 5
inc. LIX, CF) que alega que ningum ser considerado culpado at a sentena
final.
notrio que essa teoria traz um grande retrocesso no que tange a
aplicao de sanes punitivas. Fere gradualmente os direitos fundamentas da
pessoa humana, foge da legitimidade do Estado Democrtico de Direito, e deve,
sem sombra de dvidas, ser utilizada de modelo de no fazer.
perceptvel que nenhum Estado, em relao a segurana pblica no
onipresente, e no caso do Brasil, chega ser quase completamente ausente. Por
isso que muita das vezes soa paradoxalmente a ideia de impunidade. O que
acarreta nessa mentalidade de se fazer justia a todo custo.
Conceder-se- nas seguintes linhas uma abordagem sobre o fenmeno da
criminalidade no Brasil. Ser abordado como alguns doutrinadores apontam o seu
surgimento, e como se da no atual contexto.
valido compreender, que as razes da criminalidade no Brasil, so
atribudas origens diversas, em momentos histricos distintos.

Segundo Neto (2006), a sociedade brasileira nasceu do crime, uma vez que
era organizado por um Estado que se destinava aos interesses de uma elite que
tinham suas fortunas luz da ilicitude.
Os portugueses visavam colonizar o Brasil a qualquer custo, para tanto, eles
decretaram duzentas leis chamadas normas do degredo, das quais quem as
fraudassem deveriam cumprir as penas aqui, na Colnia de Vera Cruz. Todavia,
com intuito de mandar muita gente para colonizar, qualquer pequeno delito era
motivo para degredo, inclusive adultrio e cafetinagem.
Os apenados apresentavam um perfil que era contrrio moral da nao.
Como a coroa portuguesa estabelecia relao direta com o governo colonial, Habib
(1994), afirma que os primeiros casos de corrupo surgiram a partir de ento, os
cobradores de impostos reais, embolsavam os valores arrecadados para si, ou,
como consta em registros, havia uma expressiva e acentuada sonegao de
impostos.
Os portugueses tinham ambio econmica de gerar lucro em pouco tempo.
Para isso, precisavam de mo-de-obra capaz de produzir riquezas em grandes
quantidades. Eles aproveitaram o contato j estabelecido com os ndios para a
atividade de extrao do pau-brasil. Porm, muitos se negavam a trabalhar, o que
ocasionou na aniquilao em massa de vrias aldeias contrarias a se submeter aos
mandos dos portugueses. Os que restaram naquela regio, foram escravizados.
No perodo imperial, o crime comea a atingir no Brasil outras esferas da
sociedade. Em meados do sculo XVIII a igreja esteve envolvida no envio de ouro
para a Europa, sem o devido pagamento de tributos Coroa Portuguesa. Eles
colocavam ouro e pedras preciosas dentro de imagens religiosas, para passar nas
vistorias sem levantar suspeitas. Utilizado at por padres, esse mtodo deu origem
a famosa expresso ''santo do pau oco'', que se designa a algo de aparncia
duvidosa.
Alm disso, se observa tambm que em 1874, a Lei 2.556, mudava os
critrios de recrutamento de soldados das Foras Armadas, que podiam ser
dispensados mediante o pagamento de 400 mil ris, o que tornava algo inacessvel
para os pobres. De tal maneira, que o recrutamento virou um negocio lucrativo.
(BENEDITO, 2006).

Na repblica, a violncia, o crime organizado e as falcatruas comeam a


serem divulgadas pela imprensa de forma mais ampla.
A ascenso poltica ganha fora nessa poca, e junto com ela veio os
estelionatrios de planto, os embusteiros, os trapaceiros e burles de refinado
trato, infiltrados no meio poltico. Como nfase, temos o movimento conhecido
como coronelismo, o qual se dedicou a fraudes eleitorais, formando os famosos

''currais eleitorais", coagindo o eleitorado a dedicar seu voto em determinado


candidato, predestinado por eles.
A violncia e a desordem se propagam para o serto nordestino. O cangao
foi um movimento popular, que tinha uma rotina de crimes exaustivamente
repetidas. A figura lendria de Virgulino Ferreira da Silva (Lampio), e sua
companheira Maria Dia Nenm (Maria Bonita), deixam suas marcas na histria
pela intensa briga contra as normas presentes na poca. Esse movimento utilizavase de ttica de guerrilha, formados em sua maior parte por homens de valentia, de
cunho paramilitar, juntavam-se e invadiam as pequenas cidades interioranas.
A partir de agora abordaremos a criminalidade com base no contexto
capitalista que o Brasil se desenvolveu desde o incio do sculo XX. De tal maneira
que o seus valores e fundamentos orbitam sobre a relao produo/consumo.
Nos anos 1964 demos incio aos tempos mais conturbados da nossa
histria. A dita "revoluo de 64" visava expelir dois grandes males que se abatiam
sobre a nao brasileira, combater os comunistas e a corrupo. Por esse pretexto,
os militares que at ento no tinham espao no meio poltico, passaram a
administrar o pas de forma alternada entres eles.
Evidentemente, com o tempo, a falta de oposio, de imprensa livre e de
ausncia de controle do poder, inicia-se o acomodamento, e os privilgios surgem,
ocasionando o ocultao de crimes provenientes deste governo, como os
desaparecimentos de prisioneiros, tortura e casos de corrupo no divulgados.
Santos (2004) afirma, que em virtude da Lei de Segurana Nacional,
pessoas que se opunham ao regime imposto, foram condenados a priso e
dividiram espao com criminosos comuns. Certamente por conta dessa convivncia
o mencionado autor, cita que os presos comuns aprenderam tticas de guerrilha,
forma de organizao, hierarquia de comando e clandestinagem, repassados pelos
presos polticos.
Depois de um longo perodo de evoluo social, a Constituio Federal de
1988, assegura em seu Art. 1 , caput o Estado Democrtico de Direito. E no inciso
III no mencionado artigo, ressalva a dignidade da pessoa humana. Dessa maneira,
a nossa Carta Magna deixa claro, os valores que devem nortear o ordenamento
jurdico a partir de ento.
O ser humano no nasce criminoso, no nasce para o mal. Diversas causas
o levam a isso. Normalmente, essas causas so econmicas e sociais. Contudo,
nem sempre a pobreza preponderante para a ocorrncia de crime ou de
violncia.
Publicado na revista Revista Atlantic Monthly em 1982, a teoria das janelas
quebradas ou "broken windows theory", realizada pelo cientista poltico James Q.
Wilson e pelo psiclogo criminologista George Kelling, ambos americanos,

encontram resultados sobre os propsitos da criminalidade extremamente


relevantes.
Os pesquisadores, chegaram a concluso principal, que existe uma intensa
relao entre desordem e criminalidade.
Primeiramente, o estudo versava em verificar se a pobreza o fator
estimulante ao crime. A teoria sustenta que, se no houver uma reparao quanto
aos delitos menores ou contravenes, a principal consequncia ser a prtica de
delitos mais graves, em virtude do descaso do Estado em sancionar punies aos
responsveis pelos crimes menores.
A teoria toma como base, alguns teste realizados pela A Universidade de
Stanford (EUA). 0 primeiro teste, os pesquisadores abandonaram propositalmente
na rua, dois automotores idnticos em bairros distintos, um deixado no Bronx, zona
perifrica e conflitosa de Nova York, e o outro, na zona rica e tranquila de Palo Alto.
Em poucas horas o carro abandonado no Bronx, teve os seus objetos
subtrados, como pneus, rdio e o que sobrou acabou sendo danificado, por
depredaes. No outro bairro, nada aconteceu, o carro permaneceu intacto.
Mesmo percorrido uma semana, o carro deixado em Palo Alto permanecia
da mesma forma, intacto. No segundo teste, o pesquisadores decidiram quebrar o
vidro do carro para v em o que resultaria. E o resultado foi o mesmo do que
ocorreu no bairro pobre de Bronx, os objetos do veculo foram furtados e o que
sobrou foi destrudo.
Os pesquisadores concluram, diante do feito, que a destruio de ambos os
carros abandonados nos dois bairros, no tem relao com o fator pobreza, mas
sim, com psicologia humana e com as relaes sociais.
Eles concluram que o delito maior em reas mais descuidadas, sujas,
largadas, sem qualquer planejamento urbano, ou seja, onde se verifica a
desordem. Se por algum motivo, seja danificado um vidro de uma janela de algum
edifcio, e no seja feita a reparao, os atos de vandalismo incidiram sobre os
demais vidros.
Os adeptos a essa teoria dizem que deve-se combater a criminalidade para
obter efetividade, tanto a microcrimnalidade, como a macrocriminalidade. Eles
ainda ressaltam que quando so cometidas "pequenas infraes", como por
exemplo estacionar o carro em local proibido, exceder o limite de velocidade,
passar em sinal vermelho, dentre outras, e essas no so sancionadas, logo
comeam a ser cometidos crimes de teor maior.
certo, que no so somente os fatores ambientais (mesolgicos) e
pessoais (biolgicos) que teriam influncia na formao de um delinquente. A teoria
da janelas quebradas contraria os estudos de criminologia clssica.

Recentemente em So Paulo, dois caso de mortes foram praticados por


estudantes universitrios que no eram oriundos de famlias pobres. Em um deles,
uma estudante universitria de famlia rica planejou e participou do assassinato dos
pais enquanto eles dormiam. Para isso, contou com o plano e a ajuda do namorado
e cunhado.
H pouco tempo, um estudante universitrio, que cursava medicina, entrou
em um cinema, atirando aleatoriamente nas pessoas que assistiam ao filme,
matando vrias delas.
O fato que a criminalidade cresce a cada dia. De acordo com dados da
ONU, Brasil tem 21 das cidades mais violentas do mundo. Em 2014 o Brasil atingiu
a marca de 59.627 mil homicdios.
O Conselho Nacional De Justia aponta que o nmeros de residncia de
entre os presidirios chega aos 70%. Segunda o site justia, a populao
penitenciria chegou a 622.202 pessoas em 2014. O perfil socioeconmico dos
detentos mostra que 55% tem entre 18 e 29 anos, 75,08% tem at o ensino
fundamental completo.
Nesse sentido, a maioria das pessoas que so punidas pelo Estado, so
aquelas precisamente as economicamente menos favorecidas. Infelizmente se cria
um esteretipo, restringindo o crime a toda podrido social as reas pobres do
Pas.
Ideologicamente perpetuam uma imagem de que tudo de negativo no Brasil
est ligado s drogas ilcitas e as populaes de baixa renda. Criando uma
perspectiva de punio seletiva, um verdadeiro Direito Penal do Inimigo.
Mas os problemas vo alm de uma analise simples emprica. Como j dito,
a falcia que justifica a criminalidade com poder econmico do praticante, no
encontra sustentculos. Entretanto, os menos favorecidos servem de bode
expiatrio para desviar a ateno do que realmente ocorre nos bastidores da nossa
elite de "moral ilibada".
Infelizmente, o legado exposto no caput do artigo 5 da nossa Constituio
que diz que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, no
seguida de forma prtica no judicirio. O acesso a justia ainda um privilgio de
poucos, as leis e normas so para todos, mas se destacam quem as conhecem e
sabem us-las a seu favor. O que gera, sem dvidas, uma secreo judicial, em
que privilegia o rico, no assegura os direitos de defesa dos que no tem acesso
ao um bom defensor perante a um juiz.
A Defensoria Pblica, ainda uma realidade muito distante. Pessoas sem
condies financeiras de contratar um advogado, ficam a merc da justia. Umas
das causas pouco repasse econmico para ampliar a defensoria, que gira
entorno de em mdia 0,24% das despesas totais do Estado.

Ordinariamente, os nossos Legisladores no esto nem um pouco


preocupados em mudar essa realidade, tampouco o Poder Executivo. Para
exemplificar, o crime de furto (art.155 Cdigo Penal), praticado durante o repouso
noturno, seguido de destruio ou rompimento de obstculo, ocasiona pena similar
ao de crime de peculato (art. 312 Cdigo Penal).
A corrupo em nosso pas deixa mais mortes do que qualquer guerra no
mundo. No precisa ser um gnio para entender que quando ocorre desvio de
verbas na sade, pessoas morrem por falta de atendimento, medicamentos e
doenas provenientes da pssima estrutura que se encontra os hospitais. Como
exemplo no estado do Piau, no qual 193 pessoas morrem em um ms, porque no
tinham UTIs suficiente, mas a verba que deveria ser investida na ampliao de
leitos foi repassada para o governo, o que aconteceu que esse dinheiro no foi
aplicado onde deveria, simplesmente "sumiu".
Essa a triste realidade que assombra o Brasil, que nos remete as
seguintes indagaes: onde vamos parar? Que medida seria necessria para
reduzir a criminalidade? Em que ponto o pas precisa investir para mudar esse
cenrio? O que ns cidados comuns devemos fazer?
No difcil perceber, e os nmeros afirmam isso, que se nada for mudado,
a criminalidade s tende a crescer.
Os elementos apresentados ao longo desse artigo, deixa evidente que a
criminalidade evolui a cada dia. E como tal deve ser contida. Cabe ao Estado,
legitimador de garantir a segurana, em grande parte, solucionar tais problemas.
Primeiro, fazendo uma analise detalhada das razes da criminalidade, obtendo
assim, informaes de maneira que produza conhecimentos estratgicos para
gerar aes que sejam aplicadas no combate a violncia.
Outro ponto de notria importncia, sem duvidas, investir em educao.
Construir uma gerao de pessoas disciplinadas e solidarias de fundamental
importncia. Assim sendo, fazer-se- necessrio, que o pas retome matria
curriculares, e as torne obrigatrias, tais como Educao Moral e Cvica (EMC) e
Organizao Social e Poltica Brasileira.
Cabe aos pais educar os seus filhos zelando pela moral e os bons costumes.
O Mestre Confcio (551-479 a.C.) ensinava que a sobrevivncia da civilizao
depende do exerccio correto de uma moral eficaz em inibir o mal e ensejar o
altrusmo e a bondade.

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