FALLO INDITO:SEPARACIN DE HECHO - EFECTO RETROACTIVO DE LA DISOLUCIN DEL RGIMEN

DE BIENES.
TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA N 5 DE ROSARIO
N xx Rosario, 2 de febrero de 2016.
Y VISTOS
Los presentes caratulados B, C.R. contra V., R. H. SOBRE DIVORCIO CONTENCIOSO, Expediente N
xxxx/15 y su conexo acumulado V., R. H. contra B., C.R. SOBRE DIVORCIO VINCULAR, Expediente N
xxxx/15, de los que resulta:
El juez de trmite resolvi declarar el divorcio de los cnyuges R.H.V. y C.R.B. y tener por disuelto el rgimen
de comunidad de ganancias a la fecha de notificacin de la demanda instada en el expediente nxxxx/15 (Auto
N xxxx del 11 de noviembre de 2015, fs. 66 a 69). Las costas fueron impuestas en el orden causado y se
regularon los honorarios de los profesionales intervinientes.
El Sr. V., con el patrocinio de la Dra. M.E.M., interpuso recurso de revocatoria ante el tribunal colegiado en
pleno respecto de la fecha de extincin del rgimen patrimonial matrimonial (fs. 70/71). Seal que si bien
consiente el dictado de la sentencia de divorcio, se opone y solicita se revoque el extremo sealado en funcin
de lo establecido en el artculo 480 del Cdigo Civil y Comercial. Sostuvo que ambas partes han reconocido
que en agosto de 2014 se separaron de hecho habindose acompaado con la demanda constancia policial
donde l haba dejado sentado su retiro, sin que ello haya sido objetado o desconocido por la contraria.
Tambin refiri que la Sra. B. expresamente lo haba consignado en la demanda que iniciara en los conexos
sobre divorcio contencioso. Peticion que se fijase como fecha de extincin del rgimen de bienes la del 4 de
agosto de 2014 o en su defecto el da 30 de agosto de 2014.
El Dr. C.M.M., en representacin de la Sra. C.R.B., evacu a fs. 93 el traslado que del recurso de revocatoria
ante el Pleno se le hiciera. Postul el rechazo del mismo con costas al recurrente. Seal que en el punto 6 de
la demanda de divorcio vincular contencioso (expediente N xxxx/15) solo se especifica que el Sr. V. hizo
abandono del hogar conyugal el 30 de agosto de 2014 y que de ello se dej constancia en la Comisara
Tercera de Rosario. Agreg que en ningn momento se dijo que la esposa a partir de dicho hecho no haya
tenido voluntad de continuar con la unin marital. Por el contrario, entabl la demanda el 31 de julio de 2015 a
la espera de una reconciliacin ms an teniendo en cuenta que haban tenido un hijo en comn el 13 de
diciembre de 2012. Consider que no se dan los presupuestos de hecho previstos en el artculo 480 del
Cdigo Civil y Comercial dado que no puede asimilarse el simple hecho del abandono del hogar con la
voluntad de ambos cnyuges de separarse de hecho sin intencin de unirse. Adujo que el primero es un acto
unilateral mientras que el segundo es un acto consensuado entre ambos cnyuges o al menos supone dos
voluntades. Indic tambin que la regla pautada por la norma citada es que la fecha de extincin es la del da
de notificacin de la demanda siendo la de la separacin de hecho una excepcin. Arguy tambin que la
norma del nuevo ordenamiento civil tiene como antecedente el fallo plenario de las Cmaras Nacionales
Civiles de 1999 el que requera el concurso de ambos cnyuges.
Y CONSIDERANDO
Mediante el decisorio recurrido el juez de trmite dict una sentencia de divorcio en los trminos del Cdigo
Civil y Comercial en la que fij la fecha de extincin del rgimen de comunidad de bienes al da de notificacin
de la demanda. Tambin se expidi en favor de la aplicacin inmediata del nuevo ordenamiento. En el caso, la
esposa haba iniciado el 31 de julio de 2015 una demanda de divorcio contenciosa a la que se le haba
decretado que la adecuara al Cdigo Civil y Comercial mientras que el esposo, con fecha 20 de agosto de
2015, haba formulado una pretensin de divorcio conforme al artculo 438 del nuevo Cdigo. En este ltimo,
la esposa compareci y sostuvo que deban acumularse las actuaciones a la demanda contenciosa y
resolverse conforme al Cdigo Civil derogado.
El recurso interpuesto refiere nicamente a la fecha de extincin del rgimen de comunidad de bienes.
Sostiene el recurrente que ambas partes han expuesto que en agosto de 2014 se produjo la separacin de
hecho del matrimonio que conformaran y que en consecuencia es de aplicacin el segundo prrafo del

artculo 480 del Cdigo Civil y Comercial que prev la retroactividad de efectos de la extincin a dicha fecha.
La contraparte se opone en tanto aduce que no se trat de una separacin de hecho sino del abandono
voluntario del marido y que en consecuencia no se dan los extremos previstos en el artculo citado.
Las causas de extincin de la comunidad de gananciales son establecidas en el artculo 475 del CCyC
mientras que el artculo 480 pauta el momento en que tal extincin se produce. El primero dice textualmente:
La comunidad se extingue por: a. la muerte comprobada o presunta de uno de los cnyuges; b. la anulacin
del matrimonio putativo; c. el divorcio; d. la separacin judicial de bienes; e. la modificacin del rgimen
matrimonial convenido. Por su parte, el segundo prrafo del artculo 480 expresa que Si la separacin de
hecho sin voluntad de unirse precedi a la anulacin del matrimonio o al divorcio, la sentencia tiene efectos
retroactivos al da de esa separacin y el tercero que El juez puede modificar la extensin del efecto
retroactivo fundndose en la existencia de fraude o abuso del derecho. Es decir, la separacin de hecho
arroja sus consecuencias sobre la fecha en que se produce la extincin mas no como causal en s misma.
As, si bien la separacin de hecho sin voluntad de unirse no es una causa en s misma que produzca la
extincin de la comunidad de bienes s debe ser ponderada en cuanto al momento de la extincin generado
por anulacin del matrimonio o divorcio.
El Cdigo no diferencia las razones que motivaron la separacin de hecho, la misma pudo haberse producido
tanto por acuerdo de ambos cnyuges como por abandono de la convivencia por parte de uno de ellos. Se
infiere ello, sin mayores hesitaciones, del propio texto del artculo citado y del desprendimiento que el nuevo
ordenamiento ha hecho de las calificaciones sancionatorias a las conductas de los cnyuges que dan lugar a
la separacin. As, la eliminacin del divorcio sancin y de las causales subjetivas, entre las que se
encontraba el abandono voluntario y malicioso, sumado a la posibilidad de instar unilateralmente el divorcio
por uno de los cnyuges sin que prcticamente el otro cuente con posibilidad alguna de resistencia (debe
recordarse que la presentacin de una propuesta reguladora es un requisito de admisibilidad), lleva a
interpretar que cuando el ordenamiento civil habla de separacin de hecho no efecta discriminacin alguna
respecto de las razones que dieran lugar a la misma.
La Sra. B., a travs de sus apoderados, al formular su demanda de divorcio contencioso afirma que su marido,
desde julio de 2014, comenz a tener actitudes que poco a poco fueron perjudicando la vida conyugal hasta
que el da 30/8/14 el seor V. en forma intempestiva hace abandono del hogar tal como consta en la denuncia
realizada en la comisara 3ra. de Rosario (fs. 40 vta.). Por su parte, el Sr. V. expresa en su demanda que
desde el mes de agosto de 2014 nos encontramos separados de hecho y sin voluntad de unirnos. Ambas
partes han reconocido entonces que agosto de 2014 ces la convivencia. Si bien el Sr. V. sostiene que con su
demanda acompa constancia policial de fecha 4 de agosto de 2014, no se observa ofrecida en el detalle
obrante a fs. 28. Como consecuencia de lo expuesto, debe inferirse que al menos al 30 de agosto de 2014 el
matrimonio ya no conviva.
La norma hace nacer el efecto retroactivo a la existencia de separacin de hecho sin voluntad de unirse. Este
ltimo aspecto debe ser especialmente considerado dado que la excnyuge ha sostenido que ella s tena
voluntad de continuar con la convivencia matrimonial a punto tal que pospuso la iniciacin de la accin de
divorcio contencioso durante casi un ao. Siguiendo el razonamiento del prrafo anterior no puede inferirse
otra cosa que la inexistencia de voluntad de unin no depende de la perspectiva individual de uno de los
cnyuges sino de la de ambos. Es decir, la negativa de uno es suficiente para tener por configurado el
supuesto de hecho. Cabe considerar que conforme al artculo 431 del Cdigo Civil y Comercial la convivencia
es una caracterstica del proyecto de vida que en comn se comprometen a desarrollar los cnyuges mas no
es en s mismo un deber ni tampoco un derecho subjetivo del otro.
Ahora bien, de la lectura del escrito inicial del Sr. V. no surge que el mismo haya solicitado la aplicacin
retroactiva de la extincin del rgimen de comunidad de bienes a la de la separacin de hecho. Sin embargo,
el artculo 480 CCyC no exige el pedido de parte sino que positivamente determina que si se produjo la
separacin de hecho con anterioridad a la sentencia de divorcio los efectos se retrotraern a dicho hecho.
Debe tenerse presente que el artculo 480 del CCyC es de similar redaccin al artculo 535 del Proyecto de
Cdigo Civil elaborado por la Comisin designada por decreto 468/92 del PEN y al artculo 474 del Proyecto
de Cdigo Civil de 1998 en los que s se previ la peticin de parte para poder retrotraer los efectos a la

separacin de hecho. Se infiere entonces que el actual legislador no ha considerado a la peticin de parte
como un requisito exigible para disponer la aplicacin retroactiva de efectos sino que ello se da por su mera
constatacin.
Otra arista a dilucidar es si es suficiente el reconocimiento de ambas partes respecto de dicha situacin de
hecho o por el contrario debe ser objeto de prueba El Cdigo nada dice al respecto y no se muestra como un
extremo exigible ms an cuando la determinacin de la fecha de extincin es sin perjuicio de los derechos de
terceros de buena fe que no sean adquirentes a ttulo gratuito (artculo 480 4to prrafo).
A partir del desarrollo realizado y en tanto ambas partes han afirmado que la separacin de hecho fue anterior
a la sentencia de divorcio corresponde la aplicacin del segundo prrafo del artculo 480 del Cdigo Civil y
Comercial y, as, ordenar la aplicacin retroactiva al da de tal separacin.
En consecuencia, se har lugar al recurso interpuesto con costas a la Sra. B. (art. 251 CPCCSF).
En virtud de lo expuesto y normativa citada, EL TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA N 5 DE ROSARIO
RESUELVE:1) Hacer lugar al recurso de revocatoria ante el pleno y en consecuencia dejar sin efecto el punto
2 de la Resolucin N xxxx del 11 de noviembre de 2015 en cuyo reemplazo se dispone: 2) Declarar
extinguido el rgimen de comunidad de ganancias con efecto retroactivo al 30 de agosto de 2014. 2) Costas
a la Sra. C.R.B.. 3) Regular los honorarios profesionales de los Dres. M.E.M. y C.M.M. en la suma de pesos $
2.625,67 (pesos dos mil seiscientos veinticinco con sesenta y siete centavos) equivalentes a 2,4 unidades jus.
Los honorarios regulados debern ser cancelados dentro de los treinta das corridos contados a partir de la
fecha de notificacin del presente, establecindose, a los fines previstos en el artculo 32 de la Ley 6767
modificada por Ley 12851, que desde el vencimiento de dicho plazo y en caso de falta de pago se aplicar un
inters moratorio calculado sobre la base de la tasa del seis por ciento (6%) anual. Notifquese a Caja
Forense. Insrtese y hgase saber.
FIRMADO: Marcelo Jos Molina, Sabina Sansarricq, Ricardo Jos Dutto. Jueces Milca Mileva Bojanich,
Secretaria.