EL PROCEDIMIENTO DE DESPIDO

LABORAL (Robert del Aguila Vela)

I. INTRODUCCION
El despido es una forma de resolucin del contrato de trabajo que al ser utilizado
indiscriminada y errneamente, genera posibles injusticias en el primer caso y sobrecostos
innecesarios en el segundo. Dicha figura est estrechamente ligada con el derecho a la
estabilidad laboral, por lo que su comprensin slo es posible dentro de la teora del mismo.
II. ESTABILIDAD EN EL EMPLEO
El Derecho del Trabajo, como parte de su carcter protector, estableci como uno de los
fundamentos de la relacin laboral el de la estabilidad del trabajador en el empleo, entendido
como el derecho de ste a cumplir su prestacin de servicios por tiempo indefinido y a no ser
despedido por causas ajenas a la propia relacin laboral. Hoy, como ayer, se mantienen estos
postulados, pero el Derecho del Trabajo ha debido dejar a un lado su rigidez inicial para
adaptarse a los nuevos tiempos, varindose la concepcin de la forma de proteccin contra el
despido arbitrario.
Tipos de proteccin. La teora clsica establece que la estabilidad laboral slo existe
cuando el rompimiento de la relacin por acto unilateral del empleador (despido) es sancionado
con la reposicin del trabajador, configurndose una estabilidad absoluta. Los partidarios de la
flexibilizacin del Derecho del Trabajo sealan que dicha rigidez lleva a que el trabajador
mantenga una suerte de derecho de propiedad sobre su empleo desestimulando la generacin
de puestos de trabajo; como contrapartida postulan una estabilidad relativa, en la que el
despido es desincentivado con sanciones econmicas al empleador, sin imponerle la reposicin
de un trabajador con el que ya no desea contar. Nuestra legislacin ha optado por una frmula
mixta: existe reposicin en el empleo para ciertos casos en los que opera la nulidad del
despido, y en todos los dems slo procede el cobro de una indemnizacin por parte del
trabajador cesado(1).
Requisitos para la proteccin. Si bien el artculo 27 de la Constitucin de 1993 establece
que el Estado garantiza una adecuada proteccin contra el despido arbitrario, la Ley de
Fomento del Empleo establece dos requisitos para que un trabajador pueda gozar de la misma:
a) haber sobrepasado el perodo de prueba; b) tener una jornada laboral de cuatro o ms horas
diarias para un mismo empleador(2).
Alcances de la estabilidad en el empleo. La estabilidad en el empleo no es un
impedimento para la extincin del vnculo laboral, existen supuestos en los que el trabajador
pierde el derecho a invocar la proteccin de la ley, por lo tanto el despido se encuentra
plenamente justificado. En nuestro derecho positivo se consideran a estas situaciones como
causas justas de despido, y pueden estar relacionadas con la capacidad del trabajador o con la
conducta del mismo(3). La causa ms frecuente de despido es la comisin por parte del
trabajador de un hecho considerado por la ley como infraccin de los deberes esenciales que
emanan del contrato, siendo imposible e irrazonable la subsistencia de la relacin laboral. Esta
infraccin es denominada falta grave, y los supuestos que la configuran se encuentran
tipificados en el art. 25 del D. S. N 00397TR de 27/03/97.
III. EL DESPIDO LABORAL
El despido es una de las formas de extincin de la relacin laboral (4), a travs del mismo el

empleador decide romper el vnculo que lo liga con el trabajador, ejerciendo su facultad de
resolucin del contrato de trabajo; de all que esta drstica medida deba ser tomada slo en los
casos autorizados por la legislacin y siguiendo el procedimiento establecido por la
normatividad.
Clases de despido. Dependiendo de la clasificacin que se haga, el despido puede adoptar
una de las formas siguientes: a) por el agente: directo (si la decisin la toma el empleador) e
indirecto (si es el trabajador quien se da por despedido a causa de actos de hostilizacin del
que es objeto por parte de su empleador); b) por la causa: justificado (si est basado en uno de
los supuestos de causa justa de despido previstos en la ley), injustificado (si obedece a motivos
extralaborales o ajenos a los supuestos de causa justa de despido) y nulo (si su causa es una
prohibida por la ley); c) por el procedimiento: formal (si se ha seguido el procedimiento
establecido por la ley) y arbitrario (si el despido se produjo sin conceder al trabajador el
derecho de defensa).
Causas justas de despido. Las causas justas pueden estar referidas a la capacidad del
trabajador (rendimiento deficiente, disminucin de sus facultades fsicomentales, ineptitud
sobrevenida, negligencia en cuidados mdicos obligatorios) o a su conducta (comisin de falta
grave, condena penal por delito doloso, inhabilitacin por tres o ms meses). Los supuestos
normativos estn previstos en detalle en los artculos 23, 24 y 25 del D. S. N 00397TR,
adicionndose una causal de falta grave especial para los trabajadores del sector financiero
(art. 360 de la Ley N 26702 de 09/12/96, art. 48 del D. Leg. N 861 de 22/10/96).
Causales de nulidad del despido. En nuestro ordenamiento existen situaciones especiales
en las que la estabilidad es absoluta, sancionando con nulidad los despidos que se basen en
ellas. As, no surtir efecto el cese de un trabajador que se sustente en las siguientes causas:
haber desempeado actividades sindicales o de representacin de los trabajadores, haber
denunciado vlidamente al empleador; el embarazo si el cese es dentro de los 90 das
anteriores o posteriores al parto; discriminacin (racial, sexual, ideolgica, religiosa o
lingstica), y adicionalmente, el hecho de ser portador del virus VIH (5).
El despido injustificado o arbitrario. Nuestra legislacin considera que es arbitrario el
despido que se realiza sin seguir el procedimiento formal para el mismo (no se expresa la
causa) o sustentndolo en causal no demostrable en juicio (6); es decir, si el trabajador
realmente incurri en causa justa de despido, pero no se sigui el procedimiento previsto en la
ley, dicho cese es arbitrario en tanto se viol su derecho a defenderse de los cargos que se le
imputaban; igualmente ocurre si se sigue un procedimiento de despido imputndole al
trabajador hechos que jams ocurrieron y que por lo tanto no pueden ser ratificados en la va
judicial.
Despido a instancias del trabajador. Existen otras situaciones en los que el empleador
incurre en una serie de actos considerados hostiles y que la ley equipara al despido (7). En
estas circunstancias, es el propio trabajador quin est facultado para darse por despedido
arbitrariamente, con las consecuencias propias de tal medida.
Procedimiento de despido. Nuestra legislacin ha flexibilizado la estabilidad laboral al
dejar de sancionar todo despido con la reposicin del trabajador. Pero establece un
procedimiento obligatorio previo al cese. Seala el artculo 31 del D. S. N 00397TR que, salvo
aquellos casos de falta grave flagrante, el empleador deber formular por escrito los cargos
imputables al trabajador y otorgarle por lo menos seis das naturales para que ejerza su
derecho de defensa por escrito (si se trata de causa justa referida a la conducta), o treinta das
naturales para demostrar su capacidad o corregir su deficiencia (si se trata de causa justa
referida a la capacidad). Tratndose de causa relacionada con la conducta, en la misma
comunicacin podr el empleador exonerar al trabajador de asistir al centro de trabajo mientras
dure el plazo otorgado, pero dichos das debern ser remunerados y se le reconocern todos
los derechos que pudieren corresponderle. Slo transcurrido el plazo conferido, con o sin la

comunicacin de descargo, podr el empleador proceder al despido si tal medida fuere la

correspondiente.
En los supuestos de hostilidad, igualmente el trabajador deber imputar por escrito a su
empleador el acto hostil del que es objeto y conferirle un plazo no menor de 6 das naturales
para que efecte su descargo o enmiende su conducta, lo que correspondiere a la naturaleza
del acto de hostilidad(8). Transcurrido dicho trmino, si el emplazamiento no ha surtido efecto,
recin podr optar por accionar judicialmente por el cese de la hostilidad o darse por despedido
con derecho a la indemnizacin especial(9) prevista en la ley.
Indemnizacin por despido arbitrario. La indemnizacin por despido arbitrario es la
frmula establecida por la ley para desincentivar el despido que no tenga justificacin; dicha
indemnizacin no tiene la calidad de beneficio social, sino de sancin econmica para el
empleador y de resarcimiento para el trabajador por el lucro cesante. La ley establece que
dicha indemnizacin asciende a 1.5 remuneraciones mensuales por cada ao completo de
servicios, con un tope de doce remuneraciones (10); los perodos menores a un ao se pagan
por dozavos y teintavos. Asimismo, al no ser un beneficio social, el plazo para accionar por el
pago de esta indemnizacin es de 30 das naturales de producido el cese, pasados los cuales
caduca el derecho.
IV. CONCLUSION
El incumplimiento del procedimiento de despido genera en muchos casos un uso abusivo de
las facultades propias del empleador en perjuicio de trabajadores que son cesados sin causa
justificada y sin poder ejercitar su derecho de defensa, pero al mismo tiempo otra cara de la
moneda genera sobrecostos laborales a muchos empleadores que teniendo motivos para
despedir a trabajadores maliciosos son obligados al pago de una elevada indemnizacin por
despido arbitrario. Por ello la importancia de los modelos que presentamos en este nmero.
NOTAS:
(1) D.S. N 003-97-TR (Texto nico Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo: Ley de
Productividad y Competitividad Laboral). Arts. 23, 24, 25, 29 y 30.
(2) Ibid., arts. 10 y 22.
(3) Ibid., arts. 23 y 24.
(4) Ibid., art. 16 inc. g).
(5) Ibid., art. 29. Ley N 26626, art. 6.
(6) D.S. 003-97-TR, art. 34.
(7) Ibid., art. 30
(8) Ibid., art. 29
(9) Ibid., art. 35
(10) Ibid., arts. 34 y 38.

MODELOS DE CARTA DE PREAVISO Y DE DESPIDO POR CAUSA JUSTA:

CARTA DE PREAVISO DE DESPEDIDA

Sr. .........................
Direccin: .............
Presente.
De mi consideracin:
El da de ayer a horas ......., Ud. fue sorprendido por el personal de seguridad de la
compaa intentando sustraer bienes de propiedad de la empresa consistentes en:
a) ....................., b) ............, y c) ..........
La oportuna intervencin de nuestro servicio de vigilancia impidi que se consumara la
apropiacin ilcita, evitando un perjuicio patrimonial a la empresa. Sin embargo, de conformidad
con la legislacin vigente, Ud. ha incurrido en una falta grave causal de extincin del vnculo
laboral, prevista en el artculo 25 inc. c) del D. S. N 00397TR (Texto nico Ordenado de la
Ley de Fomento del Empleo: Ley de Productividad y Competitividad Laboral) (1).
Por lo anterior, sin perjuicio de las implicancias de naturaleza penal que su conducta acarrea
consigo, en cumplimiento del artculo 31 de la norma precitada se le otorga el trmino de seis
das naturales para que formule por escrito su descargo, en ejercicio de su derecho de
defensa. Dems est decirle que su silencio importar una aceptacin tcita de la veracidad de
los cargos formulados en la presente.
Asimismo, la gerencia ha decidido exonerarlo de su obligacin de asistir al centro de trabajo
mientras dure el plazo otorgado en el prrafo anterior, reconocindosele la remuneracin y
otros beneficios a que tuviere derecho.
Atte,
___________________
XXXXXXX
GERENTE GENERAL

(1) Las causas justas de despido imputables al trabajador estn previstas en los artculos
23, 24 y 25 del D.S. N 003-97-TR de 27/03/97.

CARTA DE DESPIDO
Sr. .........................
Direccin: .............
Presente.
De mi consideracin:
La empresa ha tomado conocimiento del contenido de su carta de descargo, remitida con
fecha 00/00/00.
Al respecto, Ud. no ha desvirtuado ni negado los cargos imputados, antes bien ha
reconocido el hecho materia de investigacin al tratar de minimizar la situacin argumentando
que no lleg a sustraer los bienes y que era la primera vez que lo intentaba.
Como comprender, la gravedad de su falta hace imposible la continuacin de la relacin
laboral, por lo que a partir de la fecha de recepcin de la presente Ud. queda despedido por la
causal prevista en el artculo 25 inc. c) del D. S. N 00397TR (Texto Unico Ordenado de la Ley
de Fomento del Empleo: Ley de Productividad y Competitividad Laboral) (2), pudiendo acercarse
a hacerse cobro de sus beneficios sociales de Ley.
Atte,
___________________
XXXXXXX
GERENTE GENERAL

(2) La carta de despido debe sealar la causa que da origen a la medida y la fecha de cese.

MODELOS DE CARTA DE PREAVISO Y DE DESPIDO INDIRECTO POR ACTO DE

HOSTILIDAD

CARTA DE PREAVISO PARA CESE DE HOSTILIDAD

Srs. .........................
Direccin: .............
Ref.: Gerencia General.
Presente.
De mi consideracin:

La presente, que remito por conducto notarial, obedece a una situacin sumamente
preocupante que atenta contra mis derechos laborales.
Como recordar, con fecha 00/00/00 hice goce de mi derecho a vacaciones sin que la
empresa cumpliera con abonarme por adelantado la remuneracin correspondiente a dicho
perodo. Ha transcurrido NN meses desde mi reincorporacin a la compaa y hasta la fecha
inmotivadamente se me ha negado dicho pago. Antes bien, tampoco se me ha cancelado la
remuneracin correspondiente al mes de ..........
Esta actitud est configurada como acto de hostilidad equiparable al despido, prevista en el
artculo 30 inc. a) del D. S. N 00397TR (Texto nico Ordenado de la Ley de Fomento del
Empleo: Ley de Productividad y Competitividad Laboral) (1), por lo que en cumplimiento de lo
dispuesto en el ltimo prrafo del citado artculo, emplazo a la empresa para que en el trmino
de seis das naturales proceda a enmendar su conducta, bajo el apercibimiento de proceder
conforme a lo establecido en el artculo 35 del D. S. N 00397TR.
Atte,
___________________
XXXXXXX
L. E.: 00000000

(1) Las causales por las que un trabajador puede considerarse hostilizado son los
taxativamente previstos en este artculo.
CARTA DE DESPIDO INDIRECTO POR ACTO DE HOSTILIDAD
Sr. .........................
Direccin: .............
Presente.
De mi consideracin:
Vencido el plazo de 6 das naturales conferido mediante mi comunicacin de fecha 00/00/00
para que la empresa procediera a cumplir con el pago de mis remuneraciones atrasadas, sin
que tal situacin se haya producido, no me queda ms remedio que optar por la conclusin de
mi contrato de trabajo, dndome por despedido a causa del acto de hostilidad precisado en mi
carta anterior, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 30 inc. a) y 35 inc. b) del D. S.
N 00397TR.
Por lo expuesto, mi fecha de cese ser la de recepcin de la presente, agradecindole se
sirva disponer el pago inmediato de mis Beneficios Sociales y la Indemnizacin especial por
despido arbitrario a que hace mencin el artculo 34 de la norma acotada.
Atte,
___________________
XXXXXXX

L. E. 00000000