7.

Filiacin
7.1 Filiacin
7.1.1 Definicin
La filiacin es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin entre los
progenitores y sus hijos.
7.1.1. Fuentes de la filiacin
Tres son las clases de filiacin que se conocen:

Filiacin por naturaleza o biolgica: la que tiene su origen en la

unin sexual de un hombre y una mujer.

Adoptiva: es la que no corresponde a la realidad biolgica sino a un

vnculo paternofilial creado por el derecho. Puede ser simple o plena,
segn se extinga o no el vnculo biolgico, respectivamente.

Tcnicas de reproduccin humana asistida: esta tercera fuente de

filiacin se ha incorporado con la aprobacin del nuevo Cdigo Civil y
Comercial, no existiendo esta como tal con anterioridad.

Todas estas clases de filiacin pueden ser a su vez:

Matrimonial: si el nio nace encontrndose los progenitores unidos en

matrimonio.

Extramatrimonial: si el nio nace no encontrndose los progenitores

casados.

Cabe destacar que, fundado en el principio de igualdad, todas las clases o

fuentes de filiacin surten los mismos efectos jurdicos (artculo 558).
7.1.2. Principios que
la informan

El principio de la igualdad. La ley no discrimina, y por lo tanto, la

igualdad de los hijos es el primer principio que inspira en materia de
filiacin. Los hijos son todos iguales ante la ley.

Pero tambin la igualdad se evidencia en que todos los hijos (sin lmite
alguno) tienen derecho a la verdad de su origen: toda filiacin por naturaleza
puede ser establecida.

El principio de la verdad biolgica. Ha influido decididamente en la

admisin de las pruebas biolgicas para determinar la filiacin. En la
determinacin judicial de la filiacin es donde
adquiere
mayor
relevancia el principio de la verdad biolgica, ya que las pruebas

biolgicas en las
oficio (artculo 579).

acciones

respectivas pueden decretarse an de

Respecto a la filiacin por adopcin, este principio tambin se ve resguardado

en el artculo 596 el cual establece: El expediente judicial y administrativo
debe contener la mayor cantidad de datos posibles de la identidad del nio y
de su familia de origen referidos a ese origen, incluidos los relativos a
enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus
orgenes al adoptado, quedando constancia de esa declaracin en el
expediente.
Respecto a las tcnicas de reproduccin humana asistida, el artculo 564
establece la posibilidad de revelar la identidad del donante, por razones
debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial.

El principio de proteccin a la familia. Se lo denota en la restriccin

a la legitimacin activa en la impugnacin de la paternidad matrimonial:
la accin solo puede ser ejercida por el esposo y por el hijo, previndose
el supuesto de muerte del marido en cuyo caso se legitima a sus
sucesores en las condiciones previstas en la norma.

La proteccin a la familia se perfila tambin en la creacin de un requisito de

admisibilidad en la accin de impugnacin en la paternidad: la previa
acreditacin de la verosimilitud de los hechos en que se funda la peticin,
exigencia que opera tambin en la accin de impugnacin preventiva de la
paternidad matrimonial por expresa disposicin de la ley. La circunstancia que
hemos marcado, y otras junto a la revalorizacin de la posesin de estado
debidamente acreditado en juicio, nos permite afirmar que la proteccin a la
familia en la cual el hijo se desarrolla realmente pone freno a lo que puede
considerarse como un avance inusitado del nexo biolgico. Es decir que el
principio de la verdad biolgica se modera con el de la proteccin del ncleo
familiar.
7.2.

Filiacin por tcnicas de reproduccin humana asistida

Este tipo de tcnicas no solo son una manera de que parejas heterosexuales
accedan a la maternidad o a la paternidad, sino que tambin permite que
parejas del mismo sexo accedan a la misma.
7.2.1. Consideracion
es generales
en torno a las
tcnicas de
reproduccin
humana

asistida (Ley
26.862).
Reglas
generales.
La ley 26.862 regula el acceso integral a los procedimientos y tcnicas mdicoasistenciales de reproduccin mdicamente asistida. La misma tiene por objeto
garantizar el acceso integral a los procedimientos y tcnicas mdicoasistenciales de reproduccin mdicamente asistida.
See entiende por reproduccin mdicamente asistida a los procedimientos
y tcnicas realizados con asistencia mdica para la consecucin de un
embarazo. Quedan comprendidas las tcnicas de baja y alta complejidad que
incluyan o no la donacin de gametos y/o embriones.
Se establece la creacin de un registro nico en el que deben estar inscriptos
todos aquellos establecimientos sanitarios habilitados para realizar
procedimientos y tcnicas de reproduccin mdicamente asistida. Quedan
incluidos los establecimientos mdicos donde funcionen bancos receptores de
gametos y/o embriones.
El Ministerio de Salud de la Nacin deber:
a. Arbitrar las medidas necesarias para asegurar el derecho al
acceso igualitario de todos los beneficiarios a las prcticas
normadas por la presente.
b. Publicar la lista de centros de referencia pblicos y privados
habilitados, distribuidos en todo el territorio nacional con miras
a facilitar el acceso de la poblacin a las mismas.
c. Efectuar campaas de informacin a fin de promover los
cuidados de la fertilidad en mujeres y varones.
d. Propiciar la formacin y capacitacin continua de recursos
humanos especializados en los procedimientos y tcnicas de
reproduccin mdicamente asistida.
Respecto a los beneficiarios: tiene derecho a acceder a los procedimientos y
tcnicas de reproduccin mdicamente asistida, toda persona mayor de edad
que, de plena conformidad con lo previsto en la ley 26.529, de derechos del
paciente en su relacin con los profesionales e instituciones de la salud, haya
explicitado su consentimiento informado. El consentimiento es revocable hasta
antes de producirse la implantacin del embrin en la mujer.
7.2.2. Consentimient
o informado.
Forma y
requisitos del

consentimient
o
Consentimiento informado Artculo 560
El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo,
informado y libre de las personas que se someten al uso de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. Este consentimiento debe renovarse cada vez
que se procede a la utilizacin de gametos o embriones.
El consentimiento debe ser previo, es decir, antes de iniciar cada tratamiento
de tcnicas de reproduccin humana asistida , informado, para comprender
cabalmente el procedimiento y los alcances del mismo, y libre, ya que no debe
haber coaccin en ninguna de sus formas.(Herrera)

Forma y requisitos del consentimiento

El artculo 561 establece que: la instrumentacin de dicho consentimiento debe

contener los requisitos previstos en las disposiciones especiales, para su
posterior protocolizacin ante escribano pblico o certificacin ante la
autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdiccin. El consentimiento es
libremente revocable mientras no se haya producido la concepcin en la
persona o la implantacin del embrin.
7.2.3. Voluntad
procreacional
Como lo establece el artculo 562 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, los
nacidos por las tcnicas de reproduccin humana asistida son hijos de quien
dio a luz y del hombre o de la mujer que tambin ha prestado su
consentimiento previo, informado y libre (), debidamente inscripto en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con independencia de
quin haya aportado los gametos.
En esta frmula legislativa, se percibe que la paternidad y/o maternidad se
determina por el elemento volitivo, que es la voluntad procreacional. Por ello,
la filiacin corresponde a quien desea ser padre/madre, a quien quiere llevar
adelante un proyecto parental, y para ello ha prestado el debido
consentimiento.
7.2.4. Derecho a la
informacin
El artculo 563, expresa que la informacin relativa a que la persona ha
nacido por el uso de tcnicas de reproduccin humana asistida con gametos de

un tercero debe constar en el correspondiente legajo base para la inscripcin

del nacimiento.
En esta temtica, es importante preguntarse qu informacin podra requerirse
del centro de salud que ha intervenido en el procedimiento.
El artculo 564 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin expresa que:
A peticin de las personas nacidas a travs de las tcnicas de reproduccin
humana asistida, puede:
a. obtenerse () informacin relativa a datos
mdicos del donante, cuando es relevante
para la salud;
b. revelarse la identidad del donante, por
razones debidamente fundadas, evaluadas
por
la
autoridad
judicial
por
el
procedimiento ms breve que prevea la ley
local.
Con esta norma, se ha pretendido resguardar la intimidad del donante, ya que
de lo contrario se correra el riesgo de que pocos accedieran a donar material
gentico para este tipo de prcticas. Sin embargo, este principio de anonimato
tiene excepciones que ceden ante el inters del requirente, con dos
limitaciones: a) el acceso a la informacin debe brindarse slo a aquel que la
solicit y b) la utilizacin de los datos brindados slo puede ser utilizado a los
fines para los que fueron requeridos (Gonzlez Magaa 2014).
7.3.

Determinacin de la maternidad. Principio general.

El artculo 565 se refiere a la determinacin de la maternidad por naturaleza

para la filiacin matrimonial y extramatrimonial, puesto que se fija de la misma
manera. La determinacin de la maternidad importa sealar jurdicamente,
quin es la madre de una persona. Tal definicin legal de la madre se obtiene
por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido, aunque la mujer no
reconozca expresamente al hijo.
La prueba del nacimiento exigida por el artculo es la prueba del parto de la
mujer, es decir, el hecho biolgico del alumbramiento del hijo. En conclusin,
tanto el nacimiento como la identidad del nacido se probarn con un
certificado del mdico u obstetra o de un agente de salud si corresponde que
haya atendido el parto de la mujer cuya maternidad se determina con la
inscripcin de ese certificado.

La inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas del

certificado mdico u obsttrico o de un agente de salud que haya atendido el
parto de la mujer puede realizarse a peticin de quien lo presente.
La inscripcin del certificado en el Registro determina la maternidad, aun
contra la voluntad de la madre, comprobado el hecho biolgico del nacimiento,
la madre es cierta y as se fija registralmente.
Cuando se produce la inscripcin de un hijo matrimonial o extramatrimonial,
por un tercero (que no sea su cnyuge) la notificacin a la mujer no tiene otro
alcance que ponerla al corriente de un hecho fundamental; que se le ha
atribuido un hijo. En virtud de ese dato registral podr impugnar la filiacin que
ha quedado establecida por la ley.
En todos los casos la inscripcin del certificado mdico tiene por efecto atribuir
la maternidad.
7.4. Determinacin de la filiacin matrimonial
Artculo 566: se presumen hijos del o de la cnyuge los nacidos despus de la
celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a la
interposicin de demanda de divorcio o nulidad del matrimonio su disolucin,
anulacin, divorcio, de la separacin de hecho de los cnyuges o de la muerte.
7.4.1. Presuncin de
filiacin.
Carcter de la
presuncin
La presuncin de filiacin establece que el nio nacido de la esposa durante el
matrimonio es hijo del o de la cnyuge, quien es reputado/a progenitor/a del
nacido.
El carcter de la presuncin es iuris tantum, es decir que admite prueba en
contrario.
Es importante destacar, que segn el artculo 566 bajo anlisis, esta
presuncin no rige en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana
asistida si el o la cnyuge no prest el consentimiento pleno, informado y libre
para dicho procedimiento.
7.4.2. Situacin en la
separacin de
hecho

Como observamos, del artculo 566 surge que una de las causales de cese de
la presuncin de filiacin es que el nio nazca despus de los 300 das de la
separacin de hecho.
Sin embargo, esta situacin tiene ciertas particularidades. En este sentido,
aunque falte la presuncin de filiacin en razn de la separacin de hecho de
los cnyuges, el nacido debe ser inscripto como hijo de estos, si concurre el
consentimiento de ambos. En el caso de que el nio hubiese sido concebido
mediante tcnicas de reproduccin humana asistida se debe haber cumplido,
adems, con el consentimiento previo, informado y libre (artculo 567).
7.4.3. Matrimonios
sucesivos
El artculo 568 plantea dos supuestos:

El hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin

del primer matrimonio y dentro de los ciento ochenta das de la
celebracin del segundo28. En tal caso el hijo tiene vnculo filial
con el primer cnyuge.

El hijo nacido dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin o

anulacin del primer matrimonio y despus de los ciento ochenta das de
la celebracin del segundo matrimonio. En este caso, el hijo tiene
vnculo filial con el segundo cnyuge.
7.4.4. Formas de la
determinacin
y prueba

El artculo 569 establece cules son los medios de prueba del estado de hijo
matrimonial. Es decir que los ttulos comprendidos en los incisos de dicho
artculo acreditan el emplazamiento en el estado de filiacin matrimonial.
Ellas son: la partida de nacimiento del hijo y la partida de matrimonio; la
sentencia firme dictada en el juicio de filiacin y, para las tcnicas de
reproduccin humana asistida , el consentimiento previo, libre, informado,
inscripto en el registro civil.
El ttulo de estado habilita para ejercer todos los derechos emergentes de l,
sin ms gestin que la de exhibirlos. Esta autosuficiencia del ttulo de estado
solo puede ser destruida por el ejercicio de una accin que desplace a la
persona del estado de familia en que se encuentra.

7.5.

Determinacin de la filiacin extramatrimonial

En la filiacin extramatrimonial, el hijo se vincula con sus progenitores, pero

ellos no estn unidos por el vnculo matrimonial.
7.5.1. Principio
general
Siguiendo a la Doctora Herrera (2014), en materia de filiacin
extramatrimonial, se establece un doble sistema de filiacin, establecido en el
artculo 570 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:

Voluntario: que se produce por el reconocimiento

o por la voluntad procreacional expresada
mediante consentimiento previo, libre, e
informado en las tcnicas de reproduccin
humana asistida.

Forzoso: que se produce cuando la determinacin

de la filiacin surge de una sentencia.

El artculo 570 establece un doble sistema de emplazamiento: La filiacin

extramatrimonial queda determinada por el reconocimiento, por el
consentimiento previo, informado y libre al uso de las tcnicas de reproduccin
humana asistida, o por la sentencia en juicio de filiacin que la declare tal.
7.5.2. Formas del
reconocimient
o. Notificacin
del
reconocimient
o. Caracteres
del
reconocimient
o.
Reconocimient
o del hijo por
nacer
Formas de reconocimiento
El reconocimiento es el acto jurdico familiar en virtud del cual una persona
emplaza a otra en el estado de hijo, auto sealndose como progenitor.
El reconocimiento en los trminos del artculo 571 del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, es la declaracin espontnea del progenitor que expresa que una
persona es su hijo.
El artculo 571 enumera diversos modos de efectuar el reconocimiento del hijo,
mediante la declaracin de voluntad en:

El Registro del Estado Civil y Capacidad de las

Personas: el reconocimiento est contenido en la
partida inscripta en el registro. Puede ocurrir que
ambos padres concurran al registro a inscribir el
reconocimiento del hijo conjuntamente, o bien
que inscripto por uno de ellos o atribuida la
maternidad, el reconocimiento del otro progenitor
sea posterior.

Instrumento pblico o privado debidamente

reconocido: los instrumentos pblicos son los del
artculo 289, en consecuencia, el reconocimiento
puede ser formulado en:
las escrituras pblicas y sus copias o
testimonios;
los instrumentos que extienden los escribanos o
los funcionarios pblicos con los requisitos que
establecen las leyes;
los ttulos emitidos por el Estado nacional,
provincial o la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, conforme a las leyes que autorizan su
emisin.

A.
B.
C.

En el caso del reconocimiento formulado por instrumento privado, el mismo

deber ser homologado judicialmente para acreditar su autenticidad.
Tanto el instrumento pblico como privado, debe inscribirse en el registro civil.

Disposiciones contenidas en actos de ltima

voluntad: es el reconocimiento a travs de
testamento.

Notificacin del reconocimiento

El artculo 572 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, expresa que el
Registro Civil debe notificar el reconocimiento a la madre y al hijo o su
representante legal.
Caracteres del reconocimiento (art. 573)
El reconocimiento es irrevocable, es puro y simple, y es unilateral.
Irrevocable: una vez efectuado no puede ser
revocado, incluso cuando el reconocimiento se
haya realizado mediante testamento y este sea
revocado.
Puro y simple: no puede estar sujeto a
condiciones, plazos o modos.

 Unilateral: se perfecciona como un acto jurdico

por una sola realizacin sin que requiera la
aceptacin del hijo. La unilateralidad del
reconocimiento, lo es sin perjuicio de la accin de
impugnacin que puede entablar el hijo contra el
reconocimiento efectuado.
El reconocimiento post mortem del hijo
El reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesin a
quien lo formula ni a los dems ascendientes de su rama, excepto que haya
habido posesin de estado de hijo.
Reconocimiento del hijo por nacer (artculo 574)
Como novedad, el Cdigo Civil y Comercial implementa la figura del
reconocimiento del hijo por nacer, figura no receptada en el Cdigo de Vlez
Srsfield.
En virtud de ello, es posible el reconocimiento del hijo por nacer, quedando
sujeto al nacimiento con vida.

7.5.3. Determinacin
en las tcnicas
de
reproduccin
humana
asistida
Como hemos mencionado, el elemento que determina la filiacin en las
tcnicas de reproduccin humana asistida es la voluntad procreacional, que se
deriva del consentimiento previo, informado y libre. Por ello, en estos casos, la
determinacin de la filiacin deriva de dicho consentimiento.
Asimismo, el artculo 575 expresa que cuando en el proceso reproductivo se
utilicen gametos de terceros, no se genera vnculo jurdico alguno con stos,
excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales.
7.6.

Acciones de filiacin

Son acciones de estado de familia que tienden a reclamar la vinculacin

jurdico paternofilial o a impugnar la que se haya establecido. Es la pretensin
de ostentar el estado de familia que ha sido desconocido o bien de requerir la
exclusin del que se ostenta en discordancia con la realidad.

7.6.1. Caracteres.
Inadmisibilida
d de la
demanda.
Consecuencias
de la regla
general del
doble vnculo
filial. Prueba
gentica:
material
gentico
utilizable,
valoracin de
la negativa a
su realizacin.
Competencia
Caracteres

1. Imprescriptible: porque participan de los

caracteres del estado de familia, el cual es por s
mismo imprescriptible y adems porque
expresamente lo dispone el art. 576 del Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin.

2. Irrenunciable: no se admite ni la renuncia

expresa ni tcita ya que su ejercicio responde a
intereses de orden pblico.

3. Inalienable: dado que son acciones que

importan el ejercicio de derechos no
patrimoniales emergentes del estado de familia,
que es inalienable, estas acciones tambin lo
son: no pueden ser cedidas.

4. Inherencia personal: el estado de familia es

inherente a la persona y las acciones tambin lo
son, pero con algunas limitaciones. Por regla
general, no son transmisibles por va sucesoria,
pero en ciertos casos la ley si la otorga.

Inadmisibilidad de la demanda
El artculo 577 establece que:
No es admisible la impugnacin de la filiacin matrimonial o extramatrimonial
de los hijos nacidos mediante el uso de tcnicas de reproduccin humana
asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre a
dichas tcnicas, de conformidad con este Cdigo y la ley especial,

con independencia de quin haya aportado los gametos. No es admisible el

reconocimiento ni el ejercicio de accin de filiacin o de reclamo alguno de
vnculo filial respecto de ste.
Consecuencias de la regla general del doble vnculo filial
Si se reclama una filiacin que importa dejar sin efecto una anteriormente
establecida, debe previa o simultneamente, ejercerse la correspondiente
accin de impugnacin.
La razn es que no pueden sumarse estados filiales que sean contradictorios,
para poder reclamar una filiacin es necesario desplazar primeramente la ya
existente.
La accin de impugnacin puede entablarse de manera independiente y una
vez resuelta y triunfante la accin de reclamacin podr proceder. Pero ambas
acciones pueden acumularse, en cuyo caso el juez las resolver en una
misma sentencia.

Prueba gentica: material gentico utilizable, valoracin de la

negativa a su realizacin
Todo medio de prueba es admisible; as lo confirma expresamente el artculo
579 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin segn el cual en las acciones de
filiacin se admiten toda clase de pruebas, incluso las genticas, las que
podrn ser decretadas de oficio o a peticin de parte.
As la confesin expresa en juicio, pone fin a este, pues constituye por s sola
un reconocimiento voluntario que hace innecesaria la sentencia.
El Cdigo tambin expresa que ante la imposibilidad de efectuar la prueba
gentica a alguna de las partes, los estudios se pueden realizar con material
gentico de los parientes por naturaleza hasta el segundo grado, priorizndose
los ms prximos.
La negativa a prestarse al examen sanguneo o a la prueba H.L.A. que no
puede ser realizada sin la colaboracin de ambas partes- constituye una
presuncin contraria a quien se niega, pues revela evidentemente su temor
frente a su posible resultado. Por ello, el juez valora la negativa [a realizarse la
prueba] como un indicio grave contrario a la posicin del renuente.
El ordenamiento jurdico actual regula una situacin que ya haba sido resuelta
por la jurisprudencia: el caso de la prueba gentica post mortem. Por ello, el
artculo 580 establece:

En caso de fallecimiento del presunto padre, la prueba puede realizarse sobre

material gentico de los dos progenitores naturales de ste.
Ante la negativa o imposibilidad de uno de ellos, puede autorizarse la
exhumacin del cadver.
El juez puede optar entre estas posibilidades segn las circunstancias del caso.
Competencia
El Cdigo Civil y Comercial, ha establecido una norma de competencia en esta
materia, expresando que:
Cuando las acciones de filiacin sean ejercidas por personas menores de edad
o con capacidad restringida, es competente el juez del lugar donde el actor
tiene su centro de vida o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor.
Queda claro que la norma citada es nicamente cuando el actor es menor de
edad o persona con capacidad restringida; de lo contrario, deber interponer la
accin ante el juez del domicilio del demandado (Bueres, 2014).
7.6.2. Acciones de
reclamacin
de filiacin
matrimonial y
extramatrimon
ial. Posesin
de estado
Acciones de reclamacin de la filiacin matrimonial (artculo 582)
El objetivo de la accin es emplazar al hijo en ese estado de familia que le
corresponde y que no surge de las inscripciones registrables que son idneas
para determinar dicho estado: inscripcin de la partida de nacimiento y de la
partida de matrimonio de los progenitores.
La falta de ttulo hace necesario recurrir a la va judicial para determinar la
filiacin.
Si el hijo goza de una filiacin establecida, ser necesario desplazarla a travs
de la accin pertinente y luego ejercer la de reclamacin en virtud de lo
dispuesto por el artculo 578.

Legitimacin activa:
1) El hijo: es el primer interesado en
establecer su filiacin y puede reclamarla
en todo tiempo, siendo mayor o menor de
edad y no se fija plazo de caducidad.

2) Los herederos del hijo: comprende a

herederos legtimos e instituidos por
testamento. Estos pueden continuar la
accin iniciada por l, as como tambin
pueden entablarla si el hijo hubiera muerto
en la menor edad, o siendo incapaz.
Pueden invocarla:
o Si el hijo muere siendo menor de edad.
o Si el hijo muere siendo incapaz.
o Si el hijo muere antes de transcurrir un ao
desde que alcanz la mayora de edad o la
plena capacidad, o durante el primer ao
siguiente al descubrimiento de las pruebas
en que se haya de fundar la demanda por
todo el tiempo que falta para completar
esos plazos.
Caducidad: la accin caduca de pleno derecho para los herederos solo en caso
de que el hijo fallezca siendo mayor de edad y capaz, que haya transcurrido un
ao de ella y si las pruebas eran ya conocidas desde antes.
Legitimacin pasiva:
Ambos padres, si uno ha muerto sus herederos. Prueba:
a) al nacimiento del hijo de la madre contra la cual se reclama la
filiacin.
b) el matrimonio de los progenitores contra los cuales se acciona.
c) el nacimiento dentro del matrimonio de los progenitores.
d) en caso de controvertirse la paternidad por va de reconocimiento,
las pruebas tendern a acreditar que el hijo lo es del padre contra el
cual se reclama la filiacin.
Accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial
Los hijos extramatrimoniales pueden reclamar su filiacin contra quien
consideren su progenitor, aun conjuntamente a ambos progenitores en los
supuestos en que no est determinado ningn vnculo filial.

Legitimacin activa: es igual que en la

reclamacin de la filiacin matrimonial,
agregndose el Ministerio Pblico (artculo 583).-

Legitimacin
pasiva:

progenitores
extramatrimoniales conjunta o
separadamente, si no est determinado ningn
vnculo filial.

Caducidad: Igual que en la reclamacin de

filiacin matrimonial.
o Prueba: Rige el principio de amplitud
probatoria.

Cabe destacar que el artculo 585 establece una presuncin: La convivencia

de la madre durante la poca de la concepcin hace presumir el vnculo filial a
favor de su conviviente, excepto oposicin fundada.
Posesin de Estado
La posesin de estado es el goce de hecho de determinado estado de familia,
con ttulo o sin l.
Nuestra ley le asigna a dicha posesin el valor de reconocimiento. As el
artculo 584 dispone: la posesin de estado debidamente acreditada en juicio
tiene el mismo valor que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada
por prueba en contrario sobre el nexo gentico

51
.
7.6.3. Acciones de
impugnacin
de filiacin:
Impugnacin
de la
maternidad.
Impugnacin
de la filiacin
presumida por
ley. Accin de
negacin de
filiacin
presumida por
ley.
Impugnacin
preventiva de
la filiacin
presumida por
ley.
Impugnacin
del
reconocimient
o

La accin de impugnacin se dirige a excluir el nexo biolgico entre padre e

hijo, emplazados ambos en la relacin de filiacin determinada.
Impugnacin de la maternidad
El artculo 588 del legisla la accin de impugnacin de la maternidad
matrimonial y extramatrimonial. En ambos casos la accin tiende a destruir el
vnculo existente con el hijo y que est determinado. La mujer no reviste la
calidad de madre. La causa de impugnacin de la maternidad es que la mujer
no es la madre del hijo determinado como suyo. El hijo no ha nacido de la
mujer que aparece como progenitora; ya sea:

Porque ha habido suposicin de parto: es el

caso en que la presunta madre no ha tenido hijo
y, sin embargo, se realiza la anotacin de una
criatura con certificado de mdico y obsttrico o
de un agente de salud, o la declaracin de dos
testigos que dicen haber visto al nacido como si
fuera hijo de la mujer. Porque ha habido
sustitucin del hijo: la mujer ha dado a luz, hubo
parto, pero se anota como propio no el hijo que
ha tenido sino otro. Este caso es difcil que se
produzca por decisin deliberada de los padres,
pero es posible que haya dolo (por ejemplo
cuando el hijo nace muerto y se anota como
propia otra criatura). Lo ms probable es que se
produzca por error, por ejemplo, una confusin
en la clnica donde han nacido las criaturas que
luego se anotan equivocadamente en cuanto a
sus padres. Si se ejerce la accin de impugnacin
de la maternidad matrimonial, la sentencia
favorable destruir la presuncin de filiacin del
cnyuge operada a favor del hijo.

Legitimacin activa:
o El o la cnyuge: la ley legitima al
cnyuge a impugnar la maternidad de su
propia esposa.
o El hijo.
o Todo tercero que invoque un inters
legtimo: tal inters deber ser atendido
en la valoracin judicial.
o La madre.

Caducidad: para el hijo no caduca nunca, con lo

cual podr promover la accin en cualquier

tiempo. Para los otros legitimados, caduca al ao

de la inscripcin del nacimiento o desde que se
conoci la sustitucin o incertidumbre sobre la
identidad del hijo.

Prueba: no hay ninguna limitacin en cuanto a

las pruebas que las partes puedan aportar. Al
actor no le conviene limitarse a aportar las
pruebas tendientes a acreditar el hecho de la
sustitucin o suposicin del parto o la maniobra
por la cual la mujer se ha hecho pasar por la
madre del supuesto hijo, le convendr aportar
adems otras pruebas cientficas que
demuestren que el vnculo de sangre es
imposible o sumamente improbable.

Cabe destacar que en los supuestos de filiacin

por tcnicas de reproduccin humana asistida,
lgicamente, la falta de vnculo gentico no
puede invocarse para impugnar la maternidad,
siempre y cuando haya mediado consentimiento
previo, informado y libre.

Impugnacin de la filiacin presumida por ley

El artculo 589 comprende una accin que tiende a destruir el vnculo filial que
surgi con base en la presuncin del artculo 566 (presuncin de filiacin
matrimonial). Esta accin se dirige a excluir el nexo biolgico entre un
progenitor y su hijo, emplazados ambos en la relacin de filiacin determinada.
El objetivo es demostrar que el o la cnyuge no es el progenitor del hijo que dio
a luz la madre. La pretensin del accionante descansa en la presuncin del
artculo 566, que admite prueba en contrario; esa prueba en contrario se ha de
producir precisamente mediante el ejercicio de esta accin. Esta accin se
refiere a todos los hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de los 300 das
posteriores a la interposicin de la demanda de divorcio, nulidad
de matrimonio, separacin de hecho, muerte o presuncin de fallecimiento,
alegando no poder ser el progenitor, o que la filiacin presumida por la ley no
debe ser razonablemente mantenida de conformidad con las pruebas que la
contradicen o en el inters del nio.
Esta disposicin no se aplica en los supuestos de tcnicas de reproduccin
humana asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y
libre, con independencia de quienes hayan aportado los gametos.

Legitimacin activa

La accin de impugnacin de la filiacin del o la cnyuge de quien da a luz

puede ser ejercida por ste o sta, por el hijo, por la madre y por cualquier
tercero que invoque un inters legtimo.
Caducidad
El hijo puede iniciar la accin en cualquier tiempo. Para los dems legitimados,
la accin caduca si transcurre un ao desde la inscripcin del nacimiento o
desde que se tuvo conocimiento de que el nio podra no ser hijo de quien la
ley lo presume.
En caso de fallecimiento del legitimado activo, sus herederos pueden impugnar
la filiacin si el deceso se produjo antes de transcurrir el trmino de caducidad
establecido en este artculo. En este caso, la accin caduca para ellos una vez
cumplido el plazo que comenz a correr en vida del legitimado.
Prueba
Se prevn dos conductas del cnyuge para impugnar su paternidad, aunque
ambas tienen un mismo fin: excluir la filiacin establecida.
a) Alegar que l no puede ser el progenitor: deber probar que existi
absoluta imposibilidad fsica de relacionarse ntimamente con la
cnyuge en el momento de la concepcin (por ausencia, prisin,
etctera). Probado ello, ser suficiente elemento para excluir la
filiacin impugnada, sin necesidad de probar el nexo biolgico.
b) Alegar que la filiacin presumida por la ley no debe ser
razonablemente mantenida en razn de pruebas que la
contradicen, deber aportar la prueba sobre el nexo biolgico.
En ambos casos est autorizado para valerse de todo medio de prueba, hay
solo una restriccin: la sola declaracin de la madre (indisponibilidad del
estado de familia, afirmar su propio adulterio) no ser necesaria para excluir la
filiacin.
Accin de negacin de filiacin presumida por ley
Esta accin prevista en el artculo 591 recibe esta denominacin pues el
progenitor se limita a negar la filiacin en virtud de que el nacimiento se ha
producido dentro de los 180 das posteriores a la celebracin del matrimonio.
Condiciones:
a. la filiacin matrimonial debe estar
establecida: ya que el fin de la accin es
destruir el emplazamiento en el estado de
familia en que se halla el hijo.

b. el nacimiento del hijo debe haberse

acaecido dentro de los 180 das posteriores
a la celebracin del matrimonio.
c. el cnyuge no deba tener conocimiento del
embarazo de su mujer al tiempo de la
celebracin del matrimonio
d. No debe haber habido posesin de estado
de hijo.
Legitimacin activa: exclusivamente el cnyuge de la mujer que dio a luz.
Los herederos, en todo caso, podrn ejercer (continuar la accin iniciada
por el marido) la accin de impugnacin rigurosa de la paternidad,
prevista por el art. 590 a la muerte del esposo.
Caducidad: un ao desde la inscripcin del nacimiento o desde que tuvo
conocimiento de que el nio podra no ser hijo de quien la lay lo
presume.
Legitimacin pasiva: la accin se dirigir contra el hijo a quien ser
conveniente designarle un tutor ad litem y contra la madre.
Prueba:

el cnyuge solo deber acreditar las fechas

de nacimiento del hijo y la de su
matrimonio con la madre. Esto no quiere
decir que deber asumir una actitud
pasiva, por el contrario, deber aportar la
prueba que est a su alcance producir para
llevar al nimo del juez la conviccin de
que no se dieron alguno de los supuestos
del artculo 591.

el hijo y la madre debern probar que se

han dado alguno de los supuestos del
artculo 591, o que al margen de ellos, el
marido es el verdadero padre.

Se admitir todo medio de prueba en uno y otro caso.

El artculo deja a salvo, en todos los casos, la accin de impugnacin del
artculo 589, ya sea que el cnyuge no puede ejercer esta accin de negacin
porque conoca el embarazo al momento de casarse, o porque lo reconoci
expresa o tcitamente, o porque le dio su apellido. Pues, si el cnyuge puede
desconocer la filiacin de los hijos concebidos durante el matrimonio, ms an
puede desconocer los concebidos antes.

Cabe destacar que la accin de negacin de filiacin presumida por ley no se

aplica en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida cuando
haya mediado consentimiento previo, informado y libre.
Impugnacin preventiva de la filiacin presumida por ley
Lo singular de la accin es que no hay filiacin establecida al tiempo de
interponerse la pretensin impugnatoria, a diferencia de las restantes acciones
de filiacin. Esta accin tiene por fin desconocer al hijo concebido por la
cnyuge pero an no nacido, es decir, a la persona por nacer. En caso de que
el nacimiento se produzca y la accin haya sido entablada y pendiente el juicio,
no operar la presuncin de paternidad del marido hasta que exista sentencia
firme en uno u otro sentido. Pero si la accin fuere rechazada, s opera la
presuncin.

Legitimacin
o El o la cnyuge.
o La madre.
o Cualquier tercero que invoque un inters
legtimo.
o Esta accin no procede en los supuestos
de tcnicas de reproduccin humana
asistida cuando haya mediado
consentimiento previo, informado y libre.

Impugnacin del reconocimiento

Esta accin est prevista en el artculo 593. La accin se dirige a destruir el
nexo biolgico que une al hijo con los padres, nexo que ha sido recibido
jurdicamente por medio del reconocimiento acaecido. Tal reconocimiento
emplaz al hijo en la relacin filial establecida.

Legitimacin activa: el hijo y los terceros que

tengan un inters legtimo. El inters de los
terceros deber ser digno de tutela y proteccin
legal. Por ejemplo, herederos del reconociente.

Caducidad: la accin del hijo puede ser entablada

en todo tiempo. Pero los dems interesados slo
pueden ejercer la accin dentro del ao de haber
tomado conocimiento del reconocimiento o desde
que se tuvo conocimiento de que el nio podra
no ser el hijo. Se trata del conocimiento real.

Legitimacin pasiva:

o si acciona el hijo: contra el o los

progenitores,
o si acciona tercero: contrael hijo y el o los
progenitores.

Prueba: por cualquier medio deber demostrarse

que los padres no son biolgicamente sus
progenitores. Adquirirn relevancia las pruebas
biolgicas que podrn decretarse an de oficio.

Esta accin no procede en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana

asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre.
7.6.4. Condiciones
legales para el
ejercicio de
cada accin.
Prueba.
Legitimacin
activa y
pasiva.
Trminos.
Caducidad.
Efectos
Estos puntos han sido tratados al momento de desarrollar cada accin, con lo
cual se remite al alumno a dichos apartados.
8.

Adopcin

Nuestro ordenamiento jurdico consagra tres clases de filiacin: biolgica, por

tcnicas de reproduccin humana y adoptiva. En esta lectura nos ocuparemos
de esta ltima clase de filiacin.
8.1.

Filiacin adoptiva

Aquella que surge de una sentencia judicial y con los efectos previstos segn
sea la adopcin simple, plena o de integracin.
8.1.1. Definicin
La adopcin es una institucin del derecho de familia en virtud de la cual, y por
medio de una sentencia judicial, se crea entre personas no ligadas por lazos
biolgicos prximos un vnculo jurdico de parentesco idntico o similar al que
surge de la filiacin consangunea establecida.

A su vez, el Cdigo Civil y Comercial 2014 incorpora en su articulado una

definicin de adopcin, estableciendo que: la adopcin es una institucin
jurdica que tiene por objeto proteger el derecho de nios, nias y
adolescentes a vivir y desarrollarse en una familia que le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y materiales, cuando stos
no le pueden ser proporcionados por su familia de origen.
La adopcin se otorga solo por sentencia judicial y emplaza al adoptado en el
estado de hijo, conforme con las disposiciones de este Cdigo.
8.1.2. Antecedentes y evolucin histrica
a) Ya aparece regulada en los documentos escritos ms antiguos. As, en el
Cdigo Hammurabi (1800 a.C) y, por la misma poca, en el Cdigo de Man.
b) Tambin en el derecho romano antiguo y clsico esta institucin persegua
un fin religioso y poltico, que era garantizar que el jefe de la familia, el
pater familias, a cuyo cargo estaba el culto familiar y domstico, tuviera un
sucesor que mantuviera el culto a los antepasados y la continuidad de la
jefatura poltica. Era as, tambin una manera de afianzar la perpetuacin
de la familia.
c) Ms tarde la adopcin cumple un importante rol sociopoltico en los estados
divididos en clases sociales jerarquizadas ya que a travs de ella se tiende
a asegurar la transmisin de los ttulos de nobleza slo a varones.
En todas estas pocas y sistemas, la adopcin, en general, se organiza a favor
de la familia adoptante y el adoptado no es ms que un instrumento de
perpetuacin.
En ningn pas del Common Law se conoca la adopcin, y sta era
desconocida como institucin legal.
Concepcin Moderna
La adopcin a partir de las guerras mundiales mira y se orienta decididamente
hacia el menor sin distincin de sexo y, en especial, al menor abandonado o en
peligro. Se establece para brindarle al menor no solo lo que en Derecho se
llaman alimentos, sino que su finalidad primordial es insertar al menor
hurfano o abandonado dentro de una familia que pueda contenerlo
adecuadamente, ofrecindole las posibilidades de una integracin familiar
indispensable para formar su personalidad.
Antecedentes nacionales
La legislacin argentina reconoce la adopcin a partir de 1948. El Cdigo Civil
sancionado y promulgado en 1869, que entra en vigencia el 1 de enero de
1871, la desconoce porque, segn explicaba Vlez Srsfield, no responda a

nuestras costumbres, ni lo exiga ningn bien social y slo se la haba

practicado en situaciones muy excepcionales.
En 1948 se sancion la ley 13.252 que introduca lo que hoy llamamos la
adopcin simple. En 1971 se aprob la ley 19.134, cuyo ordenamiento integral
ampli los efectos y alcances de la adopcin, adecundola a los principios de
las legislaciones ms avanzadas de la poca y reconoci las dos clases de
adopcin: la plena y la simple. Las leyes 23.264 (de 1985) y 23.515 (de 1987)
introdujeron modificaciones tendientes a compatibilizar la adopcin con los
principios de equiparacin jurdica de todas las filiaciones, con el divorcio
vincular y con los impedimentos matrimoniales.
La ley 24.779 publicada el 1 de abril de 1997, modific el rgimen de la
adopcin, introduciendo su reglamentacin dentro del articulado del Cdigo
Civil.
Por ltimo, el 1 de Octubre de 2014 se aprueba un nuevo Cdigo Civil y
Comercial Unificado de la Nacin, introduciendo modificaciones en materia de
adopcin, por ejemplo: reduce el plazo de guarda, incorpora un nuevo tipo de
adopcin (adopcin de integracin), implementa una nueva etapa dentro del
proceso de adopcin denominada declaracin de adoptabilidad, etctera.
8.1.3. Principios generales
a) el inters superior del nio: Es el eje en torno
al cual gira toda la adopcin de menores.
Respecto al contenido del inters superior del
nio, el principio es de contenido indeterminado
sujeto a la comprensin y extensin propios de
cada sociedad y momento histrico de modo tal
que (aquello que) hoy se estima beneficia al nio
o joven maana se puede pensar que lo
perjudica. Constituye un instrumento tcnico que
otorga poderes a los jueces quienes deben
apreciar tal inters en concreto de acuerdo a las
circunstancias del caso.
b) El respeto por el derecho a la identidad: el
adoptante se ha comprometido a hacer conocer
al adoptado su realidad biolgica. El adoptado
tendr derecho a conocer su realidad biolgica y
podr acceder al expediente de adopcin.

c. El agotamiento de las posibilidades de

permanencia en la familia de origen o ampliada:
La adopcin tiende a brindar al nio
desamparado la oportunidad de una integracin
familiar indispensable para la formacin y

desarrollo de su personalidad, evitando la

internacin y tratamiento del menor desvalido en
una institucin pblica o privada.

d) la preservacin de los vnculos fraternos,

priorizndose la adopcin de grupos de
hermanos en la misma familia adoptiva o, en su
defecto, el mantenimiento de vnculos jurdicos
entre los hermanos, excepto razones
debidamente fundadas.

e) el derecho a conocer los orgenes: Este

principio va de la mano con el derecho a la
identidad. El nio tiene derecho a saber que es
adoptado y los padres adoptivos tienen el deber
de hacrselo saber.

f) el derecho del nio, nia o adolescente a ser

odo y a que su opinin sea tenida en cuenta
segn su edad y grado de madurez, siendo
obligatorio requerir su consentimiento a partir de
los diez aos.

8.1.4. Derecho a conocer los orgenes

El artculo 596 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que expresa que: el
adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer los
datos relativos a su origen y puede acceder, cuando lo requiera, al expediente
judicial y administrativo en el que se tramit su adopcin y a otra informacin
que conste en registros judiciales o administrativos.
Como se observa, no hay una edad determinada para que el adoptado pueda
ejercer estos derechos, sino que habr que estar al caso concreto, en virtud del
principio de la autonoma progresiva de nios y adolescentes.
En caso de que el adoptado sea menor de edad, el juez puede disponer la
intervencin del equipo tcnico del tribunal, del organismo de proteccin
o del registro de adoptantes para que presten colaboracin. La familia
adoptante puede solicitar asesoramiento en los mismos organismos.
El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor cantidad de
datos posibles de la identidad del nio y de su familia de origen referidos a ese
origen, incluidos los relativos a enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus
orgenes al adoptado, quedando constancia de esa declaracin en el
expediente.

Asimismo, el adoptado adolescente est facultado para iniciar una accin

autnoma a los fines de conocer sus orgenes, en cuyo caso debe contar con
asistencia letrada.
8.2.

Normas generales
8.2.1. Requisitos en el adoptante

La ley fija reglas generales para la adopcin, cualquiera que sea el tipo: El nio,
nia o adolescente puede ser adoptado por:
un matrimonio;

por ambos integrantes de una unin

convivencial.

Cabe destacar que en esos dos supuestos las personas solo pueden adoptar si
lo hacen conjuntamente, y excepcionalmente la adopcin por personas
casadas o en unin convivencial puede ser unipersonal si:
o el cnyuge o conviviente ha sido declarado
persona incapaz o de capacidad
restringida, y la sentencia le impide prestar
consentimiento vlido para este acto. En
este caso debe orse al Ministerio Pblico y
al curador o apoyo y, si es el pretenso
adoptante, se debe designar un curador o
apoyo ad litem;
o los cnyuges estn separados de hecho;
o por una nica persona.
Respecto a la edad, el adoptante debe ser por lo menos diecisis aos mayor
que el adoptado, excepto cuando el cnyuge o conviviente adopta al hijo del
otro cnyuge o conviviente.
En caso de muerte del o de los adoptantes u otra causa de extincin de la
adopcin, se puede otorgar una nueva adopcin sobre la persona menor de
edad.
Cabe resaltar el supuesto en el que la ley acepta la adopcin conjunta de
personas divorciadas o cesada la unin convivencial cuando durante el
matrimonio o la unin convivencial mantuvieron estado de madre o padre con
una persona menor de edad, pudiendo adoptarla conjuntamente an despus
del divorcio o cesada la unin. El juez debe valorar especialmente la incidencia
de la ruptura al ponderar el inters superior del nio.

Por ltimo, la ley contempla la situacin en la que el proceso de adopcin es

conjunto y fallece de uno de los guardadores. En ese caso, el juez puede
otorgar la adopcin al sobreviviente y generar vnculos jurdicos de filiacin con
ambos integrantes de la pareja. En este caso, el adoptado lleva el apellido del
adoptante, excepto que fundado en el derecho a la identidad se peticione
agregar o anteponer el apellido de origen o el apellido del guardador fallecido.
8.2.2. Requisitos en el adoptado
La ley exige que se trate de un menor no emancipado declarado en situacin
de adoptabilidad, o cuyos padres hayan sido privados de la responsabilidad
parental.
Esta regla, tiene excepciones, que tienen por objeto fortalecer el vnculo
familiar, reconocindose un lazo afectivo preexistente (Herrera, 2015), y por
ende, se podr adoptar a una persona mayor de edad cuando:

Se trate del hijo del cnyuge o conviviente de la

persona que se pretende adoptar.

Cuando hubo posesin de estado de hijo

mientras era menor de edad, fehacientemente
comprobada.

8.2.3. Nmero de adoptantes y de adoptados

Respecto al nmero de adoptantes, el cdigo establece, tal como lo vimos en la
filiacin biolgica y por tcnicas de reproduccin humana asistida, el sistema
de doble vnculo filial. Es decir que una persona no puede tener ms de dos
progenitores. Este supuesto se aplica tambin a este tipo de filiacin, con lo
cual los adoptantes podrn ser dos, ya sea que ambos estn unidos en
matrimonio o hayan constituido una unin convivencial. Asimismo, el
adoptante puede ser una sola persona.
Respecto al nmero de adoptados, el artculo 598 establece que: pueden ser
adoptadas varias personas, simultnea o sucesivamente.
La existencia de descendientes del adoptante no impide la adopcin. En este
caso, deben ser odos por el juez, valorndose su opinin de conformidad con
su edad y grado de madurez.
Todos los hijos adoptivos y biolgicos de un mismo adoptante son considerados
hermanos entre s.
8.2.4. Residencia en el pas

A los fines de evitar la adopcin por parte de extranjeros no residentes (Bueres,

2015), puede adoptar la persona que:
a) resida permanentemente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos
anterior a la peticin de la guarda con fines de adopcin; este plazo no se
exige a las personas de nacionalidad argentina o naturalizadas en el pas;
b) se encuentre inscripta en el registro de adoptantes.
8.2.5. Restricciones para adoptar
No puede adoptar:
a) quien no haya cumplido veinticinco aos
de edad, excepto que su cnyuge o
conviviente que adopta conjuntamente
cumpla con este requisito: Es decir, en el
caso del adoptante individual se requiere
veinticinco aos de edad, en tanto que
esta edad no se requiere cuando demanda
la adopcin una pareja de cnyuges o
convivientes, en el cual al menos uno de
ellos cumpla con este requisito.
b) el ascendiente a su descendiente;
c) un hermano a su hermano o a su hermano
.
unilateral
Estas ltimas dos restricciones tienen en cuenta que ya existen los lazos
afectivos naturales que permiten que el menor halle un entorno familiar
adecuado a falta de sus padres.
8.3.

Declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad

El Cdigo Civil y Comercial, recepta esta prctica judicial consolidada como un

procedimiento con reglas propias para demarcar correctamente el rol de la
familia de origen y de la pretensa familia adoptante en todo el proceso hasta la
adopcin de un nio, nia o adolescente (Roveda y Alonso Reina, 2014).
Se trata de un proceso judicial cuyo objetivo consiste en definir si un nio se
encuentra, efectivamente, en condiciones para ser dado en adopcin, o que la
satisfaccin del derecho a vivir en familia se ver efectivizado si el nio se
inserta en otro grupo familiar que el de origen (Herrera, 2015, p. 85).
8.3.1. Supuestos
Conforme lo manifestado en el punto anterior, el artculo 607 establece:
La declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad se dicta si:
a)un nio, nia o adolescente no tiene
filiacin establecida o sus padres han

fallecido, y se ha agotado la bsqueda de

familiares de origen por parte del
organismo administrativo competente en
un plazo mximo de treinta das,
prorrogables por un plazo igual slo por
razn fundada;
b) los padres tomaron la decisin libre e
informada de que el nio o nia sea
adoptado.
Esta manifestacin es vlida slo si se produce despus de los cuarenta y cinco
das de producido el nacimiento;
c)las medidas excepcionales tendientes a
que el nio, nia o adolescente
permanezca en su familia de origen o
ampliada, no han dado resultado en un
plazo mximo de ciento ochenta das.
Vencido el plazo mximo sin revertirse las
causas que motivaron la medida, el
organismo administrativo de proteccin de
derechos del nio, nia o adolescente que
tom la decisin debe dictaminar
inmediatamente sobre la situacin de
adoptabilidad. Dicho dictamen se debe
comunicar al juez interviniente dentro del
plazo de veinticuatro horas.
La declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad no puede ser dictada si
algn familiar o referente afectivo del nio, nia o adolescente ofrece asumir
su guarda o tutela y tal pedido es considerado adecuado al inters de ste.
Este fragmento de la norma, se inspira en el principio de prioridad sobre la
familia de origen.
Asimismo, la ley impone plazos, estableciendo que el juez debe resolver sobre
la situacin de adoptabilidad en el plazo mximo de noventa das.
Por ltimo, el artculo 610 establece que la sentencia de privacin de la
responsabilidad parental equivale a la declaracin judicial en situacin de
adoptabilidad.
El procedimiento, que concluye con la declaracin judicial de la situacin de
adoptabilidad, requiere la intervencin:
a) con carcter de parte, del nio, nia o
adolescente, si tiene edad y grado de
madurez suficiente, quien comparece con
asistencia letrada;

b) con carcter de parte, de los padres u

otros representantes legales del nio, nia
o adolescentes.
Otras intervenciones:
a) del organismo administrativo que particip en la etapa extrajudicial;
b) del Ministerio Pblico.
El juez tambin puede escuchar a los parientes y otros referentes afectivos.
8.3.2. Reglas del procedimiento
As, el artculo 609 establece que se aplican al procedimiento bajo anlisis las
siguientes reglas:
a)tramita ante el juez que ejerci el control
de legalidad de las medidas
excepcionales;
b)es obligatoria la entrevista personal del
juez con los padres, si existen, y con el
nio, nia o adolescente cuya situacin de
adoptabilidad se tramita;
c) la sentencia debe disponer que se remitan
al juez interviniente en un plazo no
mayor a los diez das el o los
legajos seleccionados por el registro de
adoptantes y el organismo administrativo
que corresponda, a los fines de proceder a
dar inicio en forma inmediata al proceso
de guarda con fines de adopcin.
8.4.

Guarda con fines de adopcin

El propsito de la ley, al imponer el plazo de la guarda, que no puede exceder

los seis meses, es permitir no slo la reflexin del adoptante, sino adems que
el juez analice en qu medida ha surgido a travs del tiempo una armnica y
afectiva relacin entre adoptante y adoptado.
8.4.1. Prohibicin de la guarda de hecho
La ley prohbe expresamente la entrega directa en guarda de nios, nias y
adolescentes mediante escritura pblica o acto administrativo, as como la
entrega directa en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros
familiares del nio.

Asimismo, el Cdigo establece una sancin cuando se viola dicha norma,

estableciendo que: la transgresin de la prohibicin habilita al juez a separar al
nio transitoria o definitivamente de su pretenso guardador, excepto que se
compruebe judicialmente que la eleccin de los progenitores se funda en la
existencia de un vnculo de parentesco, entre stos y el o los pretensos
guardadores del nio.
Asimismo, y para concluir, el Cdigo establece que ni la guarda de hecho, ni
los supuestos de guarda judicial o delegacin del ejercicio de la responsabilidad
parental deben ser considerados a los fines de la adopcin. Ello porque el
paso del tiempo no puede consolidar ni convalidar una situacin que contrara
la regulacin jurdica(Herrera, 2015, p.611).
8.4.2. Competencia
Conforme el artculo 612, es competente, para discernir sobre la guarda con
fines de adopcin, el juez que dicta la sentencia que declara la situacin de
adoptabilidad.
8.4.3. Eleccin del guardador e intervencin del
organismo administrativo
Es importante conocer quin y de qu manera se selecciona a guardadores,
que son los pretensos adoptantes.
En este sentido, la norma establecida en el artculo 613 expresa que el juez
que declar la situacin de adoptabilidad selecciona a los pretensos adoptantes
de la nmina remitida por el registro de adoptantes.
Para ello, convoca a la autoridad administrativa que intervino en el proceso de
la declaracin en situacin de adoptabilidad.
Para la seleccin, se tendrn en cuenta, entre otras pautas: las condiciones
personales, edades y aptitudes del o de los pretensos adoptantes; su idoneidad
para cumplir con las funciones de cuidado, educacin; sus motivaciones y
expectativas frente a la adopcin; el respeto asumido frente al derecho a la
identidad y origen del nio, nia o adolescente.
El juez debe citar al nio, nia o adolescente cuya opinin debe ser tenida en
cuenta segn su edad y grado de madurez, garantizando de esta manera el
derecho del nio a ser odo.
8.4.4. Plazo. Sentencia

Cumplidas las medidas relativas a la eleccin del guardador, el juez dicta la

sentencia de guarda con fines de adopcin.
El Cdigo Civil y Comercial ha reducido el plazo de guarda, estableciendo que
ste no puede exceder los seis meses.
8.5.

Juicio de adopcin

Una vez que ha culminado el plazo de guarda, el juez interviniente, de oficio o

a pedido de parte o de la autoridad administrativa, inicia el proceso de
adopcin.
8.5.1. Competencia
Sera competente en el juicio de adopcin el juez que otorg la guarda con fines
de adopcin o lo pretensos adoptantes podrn elegir el del lugar en el que el
nio tiene su centro de vida si el traslado fue tenido en consideracin en esa
decisin.
8.5.2. Partes
Son partes en el juicio de adopcin:

Los pretensos adoptantes.

El pretenso adoptado. Asimismo, si el pretenso

adoptado tiene edad y grado de madurez
suficiente, debe comparecer con asistencia
letrada.

8.5.3. Reglas de procedimiento

El juicio de adopcin se rige por las siguientes reglas, contenidas en el artculo
617 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:
a)son parte en el proceso de adopcin los
pretensos adoptantes y el pretenso
adoptado;
b) el juez debe or personalmente al
pretenso adoptado y tener en cuenta su
opinin segn su edad y grado de
madurez;
c)debe intervenir el Ministerio Pblico y el
organismo administrativo;

d)
el pretenso adoptado mayor de diez
aos debe prestar consentimiento
expreso;
e)las audiencias son privadas y el
expediente, reservado.
8.5.4. La sentencia y sus efectos
La sentencia que otorga la adopcin tiene efecto retroactivo a la fecha de la
sentencia que otorga la guarda con fines de adopcin.
Si bien esa es la regla, en el supuesto de adopcin del hijo del cnyuge o
conviviente, los efectos de la sentencia se retrotraen a la fecha de promocin
de la accin de adopcin.
8.6.

Tipos de adopcin

Hasta el momento, hemos estudiado las reglas y normas relativas a todo

proceso de adopcin. A continuacin abordaremos cada clase de adopcin en
particular.
8.6.1. Enumeracin. Plena, simple y de integracin.
Definicin
El Cdigo prev tres tipos de adopcin (artculos 619 y 620):

Adopcin plena: es aquella que confiere al

adoptado la condicin de hijo y extingue los
vnculos jurdicos con la familia de origen. El
adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos
derechos y obligaciones de todo hijo. El
adoptado deja de pertenecer a su familia de
sangre y se extingue el parentesco con los
integrantes de sta, as como todos sus efectos
jurdicos, a excepcin de los impedimentos
matrimoniales.
adopcin simple: confiere el estado de hijo al
adoptado, pero no crea vnculos jurdicos con los
parientes ni con el cnyuge del adoptante
(excepto disposicin en contrario que
expresamente establezca el Cdigo).adopcin de
integracin: este tipo de adopcin fue
incorporada con el Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin 2014 y se configura cuando se adopta al
hijo del cnyuge o del conviviente.

8.6.2. Facultades judiciales. Conversin

Si bien hay distintos tipos de adopcin, es el juez quien otorga la adopcin

plena o simple segn las circunstancias y atendiendo fundamentalmente al
inters superior del nio.
El Cdigo Civil y Comercial trae novedades en materia de adopcin, y entre
ellas est la facultad del juez de flexibilizar tanto los efectos propios de la
adopcin simple como de la plena. Esto implica que habr casos en que el
rgimen de la adopcin simple o plena no sern puros. Es por ello que el
artculo 621 establece que: cuando sea ms conveniente para el nio, nia o
adolescente, a pedido de parte y por motivos fundados, el juez puede
mantener subsistente el vnculo jurdico con uno o varios parientes de la
familia de origen en la adopcin plena, y crear vnculo jurdico con uno o varios
parientes de la familia del adoptante en la adopcin simple. En este caso, no se
modifica el rgimen legal de la sucesin, ni de la responsabilidad parental, ni
de los impedimentos matrimoniales regulados en este Cdigo para cada
tipo de adopcin.
Asimismo, una adopcin que en su momento fue simple, podr convertirse en
plena a peticin de parte y por razones fundadas. El juez evaluar en el caso
concreto si es conveniente esta modificacin.
En caso de proceder la conversin, sta tiene efecto desde que la sentencia
queda firme y para el futuro.
8.6.3. Prenombre del adoptado
Fundado en el derecho a la identidad del nio, nia o adolescente, se ha
dispuesto que el prenombre del adoptado debe ser respetado.
Solo a modo de excepcin, y por razones fundadas en las prohibiciones
establecidas en las reglas para el prenombre en general o en el uso de un
prenombre con el cual el adoptado se siente identificado, el juez puede
disponer la modificacin del prenombre en el sentido que se le peticione.
8.7.

Adopcin plena. Irrevocabilidad. Supuestos. Efectos.

Apellido

Irrevocabilidad
Tal como en el Cdigo de Vlez Srsfield, la adopcin plena es irrevocable.
Sin embargo, una novedad que trae el Cdigo Civil y Comercial es la posibilidad
de que el adoptado inicie accin de filiacin contra sus progenitores biolgicos
o que stos lo reconozcan. Sin embargo, sta posibilidad slo es admisibles a
los efectos de posibilitar los derechos alimentarios y sucesorios del adoptado,
sin alterar los otros efectos de la adopcin.

Supuestos en los que se otorga la adopcin plena

El artculo 625, establece que: la adopcin plena se debe otorgar,
preferentemente, cuando se trate de nios, nias o adolescentes hurfanos de
padre y madre que no tengan filiacin establecida.
Tambin puede otorgarse la adopcin plena en los siguientes supuestos:
A.
cuando se haya declarado al nio, nia o
adolescente en situacin de adoptabilidad;
B.
cuando sean hijos de padres privados de la
responsabilidad parental;
C.
cuando los progenitores hayan manifestado
ante el juez su decisin libre e informada de dar
a su hijo en adopcin.
Apellido
Conforme el artculo 626, el apellido del hijo por adopcin plena se rige por las
siguientes reglas:
a)
si se trata de una adopcin
unipersonal, el hijo adoptivo lleva el
apellido del adoptante; si el adoptante
tiene doble apellido, puede solicitar que
ste sea mantenido;
b) si se trata de una adopcin conjunta, se
aplican las reglas generales relativas al
apellido de los hijos matrimoniales;
c)excepcionalmente, y fundado en el
derecho a la identidad del adoptado, a
peticin de parte interesada, se puede
solicitar agregar o anteponer el apellido de
origen al apellido del adoptante o al de
uno de ellos si la adopcin es conjunta;
d)
en todos los casos, si el adoptado
cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, el juez debe valorar
especialmente su opinin.
8.8.

Adopcin simple. Efectos. Revocacin

Como hemos estudiado, la adopcin simple es aquella que confiere el estado

de hijo al adoptado, pero no crea vnculos jurdicos con los parientes ni con el
cnyuge del adoptante.
Los efectos de este tipo de adopcin son:
a) como regla, los derechos y deberes que
resultan del vnculo de origen no quedan
extinguidos por la adopcin; sin embargo,

la titularidad y el ejercicio de la
responsabilidad parental se transfieren a
los adoptantes;
b)la familia de origen tiene derecho de
comunicacin con el adoptado, excepto
que sea contrario al inters superior del
nio;
c) el adoptado conserva el derecho a
reclamar alimentos a su familia de origen
cuando los adoptantes no puedan
proverselos;
d)el adoptado que cuenta con la edad y
grado de madurez suficiente o los
adoptantes, pueden solicitar se mantenga
el apellido de origen, sea adicionndole o
anteponindole el apellido del adoptante o
uno de ellos; a falta de peticin expresa,
la adopcin simple se rige por las mismas
reglas de la adopcin plena;
e) el derecho sucesorio se rige por lo
dispuesto en el Libro Quinto.
Despus de acordada la adopcin simple se admite el ejercicio por el
adoptado de la accin de filiacin contra sus progenitores, y el reconocimiento
del adoptado.
Ninguna de estas situaciones debe alterar los efectos de este tipo de
adopcin.
Revocacin
A diferencia de la adopcin plena, la adopcin simple es revocable en los
siguientes supuestos:
a)
por haber incurrido el adoptado o el
adoptante en las causales de indignidad
previstas en este Cdigo;
b)
por peticin justificada del adoptado
mayor de edad;
c) por acuerdo de adoptante y adoptado
mayor de edad manifestado judicialmente.
Los efectos de la revocacin son los siguientes:

Se extingue la adopcin desde que la

sentencia queda firme y para el futuro.

8.9.

El adoptado pierde el apellido de

adopcin. Sin embargo, con fundamento en
el derecho a la identidad, puede ser
autorizado por el juez a conservarlo.

Adopcin de integracin. Efectos. Reglas aplicables.

Revocacin

La adopcin de integracin se configura cuando se adopta al hijo del cnyuge o

del conviviente.
Los efectos de este tipo de adopcin son:
Entre el adoptado y su progenitor de origen: La adopcin de integracin
siempre mantiene el vnculo filiatorio y todos sus efectos entre el adoptado y
su progenitor de origen, cnyuge o conviviente del adoptante.
Entre el adoptado y el adoptante: La adopcin de integracin produce los
siguientes efectos entre el adoptado y el adoptante:
a)
si el adoptado tiene un solo vnculo
filial de origen, se inserta en la familia del
adoptante con los efectos de la adopcin
plena; las reglas relativas a la titularidad y
ejercicio de la responsabilidad parental se
aplican a las relaciones entre el progenitor
de origen, el adoptante y el adoptado;
b)
si el adoptado tiene doble vnculo
filial de origen se aplica lo dispuesto en el
artculo 621.
Es decir lo relativo a las facultades judiciales del juez respecto a lo que sea ms
conveniente para el nio, nia o adolescente.
Asimismo, este tipo de adopcin tiene ciertas reglas particulares, entre ellas:
a) los progenitores de origen deben ser
escuchados, excepto causas graves
debidamente fundadas;
b)el adoptante no requiere estar
previamente inscripto en el registro de
adoptantes;
c) no se aplican las prohibiciones en materia
de guarda de hecho;
d)no se exige declaracin judicial de la
situacin de adoptabilidad;
e) no se exige previa guarda con fines de
adopcin;

f) no rige el requisito relativo a que las

necesidades afectivas y materiales no
puedan ser proporcionadas por su familia
de origen.
Este tipo de adopcin tambin es revocable por las mismas causales previstas
para la adopcin simple.
8.10. Nulidad e inscripcin. Nulidades absolutas y relativas.
Inscripcin
Si perjuicio de las nulidades que resulten de las disposiciones de nuestro
Cdigo Civil y Comercial, estudiaremos las nulidades absolutas y relativas de la
adopcin.
Nulidades absolutas
Adolece de nulidad absoluta la adopcin obtenida en violacin a las
disposiciones referidas a:
a)la edad del adoptado;
b)
la diferencia de edad entre adoptante
y adoptado;
c)la adopcin que hubiese tenido un hecho
ilcito como antecedente necesario,
incluido el abandono supuesto o aparente
del menor proveniente de la omisin de un
delito del cual hubiera sido vctima el
menor o sus padres;
d)
la adopcin simultnea por ms de
una persona, excepto que los adoptantes
sean cnyuges o pareja conviviente;
e)la adopcin de descendientes;
f) la adopcin de hermano y de hermano
unilateral entre s;
g)
la declaracin judicial de la situacin
de adoptabilidad;
h)
la inscripcin y aprobacin del
registro de adoptantes;
i) la falta de consentimiento del nio mayor
de diez aos, a peticin exclusiva del
adoptado.
Nulidades relativas
Adolece de nulidad relativa la adopcin obtenida en violacin a las
disposiciones referidas a:
.
a)la edad mnima del adoptante;

b)
vicios del consentimiento;
c)el derecho del nio, nia o adolescente a
ser odo, a peticin exclusiva del adoptado.
Inscripcin
La adopcin, su revocacin, conversin y nulidad deben inscribirse en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
9. Responsabilidad parental
9.1.

Responsabilidad parental

A continuacin estudiaremos la unidad correspondiente a la responsabilidad

parental, como instituto que regula los derechos y deberes entre los
progenitores y sus hijos menores de edad.
9.1.1. Definicin
El Cdigo Civil y Comercial nos brinda un concepto de responsabilidad parental,
estableciendo en su artculo 638 que es el conjunto de deberes y derechos
que corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para su
proteccin, desarrollo y formacin integral mientras sea menor de edad y no se
haya emancipado.
9.1.2. Evolucin
El Cdigo de Vlez Srsfield, en su redaccin originaria, se conceptuaba a la
entonces llamada patria potestad, como el conjunto de los derechos de los
padres respecto de las personas y bienes de sus hijos menores no
emancipados. Esta nocin responda al criterio imperante en la poca de
redaccin del Cdigo acerca de la relacin entre los padres y los hijos, en virtud
de la cual estos no gozaban de derechos ante aquellos; pues lo determinante
en la estructura del grupo familiar era la voluntad del padre de familia.
Los conceptos cambiaron en virtud de la transformacin en la vida en sociedad,
y en 1919 la ley 10.903 introduce una profunda modificacin a la nocin de la
l lamada patria potestad, ya que esta es considerada en virtud del nuevo
texto, el conjunto de derechos y obligaciones que corresponde a los padres
sobre las personas y bienes de sus hijos.
Esta nocin adecuada tcnicamente, se mantuvo en el rgimen de la ley
23.264, no aludiendo a obligaciones, concepto propio de las relaciones
patrimoniales, sino a deberes y adems pona el acento en el inters del hijo,

desde cuya perspectiva, en definitiva, habr de ser analizado todo conflicto

que se suscite durante el ejercicio de la patria potestad.
As defina a la patria potestad como:
el conjunto de deberes y derechos que corresponde a los padres sobre las
personas y bienes de los hijos, para su formacin y proteccin integral, desde
la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan
emancipado.
Con la sancin del Cdigo Civil y Comercial, se modifica la denominacin
patria potestad por responsabilidad parental, lo que resulta ms
adecuado a la realidad de nuestros das para describir las relaciones entre los
progenitores y los hijos (Bueres, 2015, pp. 430431).
9.1.3. Principios generales
El Cdigo Civil y Comercial, trajo consigo la enunciacin de los principios
generales que regirn la responsabilidad parental, siendo stos:
a) el inters superior del nio;
b) la autonoma progresiva del hijo conforme a sus caractersticas
psicofsicas, aptitudes y desarrollo. A mayor autonoma, disminuye la
representacin de los progenitores en el ejercicio de los derechos de los
hijos;
c) el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta
segn su edad y grado de madurez.

9.1.4. Figuras legales: titularidad y ejercicio de la

responsabilidad parental, cuidado personal del hijo, y
guarda del hijo a un tercero
Conforme el artculo 640, este Cdigo regula:
a. la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad parental;
b. el cuidado personal del hijo por los progenitores;
c. la guarda otorgada por el juez a un tercero.
En virtud de ello, esta unidad comprender el estudio de cada uno de esos
institutos.
9.2.

Titularidad y ejercicio

La diferencia entre estos dos conceptos no parece fcilmente precisable, sin

embargo, es pasible advertir que la titularidad es el conjunto de los derechos
y deberes, que, en principio, corresponden a ambos progenitores e
independientemente, mientras que el ejercicio es la facultad de actuar
concretamente en virtud de esos derechosdeberes y que corresponden en
unos casos a uno u otro o a ambos progenitores.
De manera que puede haber en algunos supuestos titularidad con ejercicio
actual de la responsabilidad parental y en otros, si bien se comparte la
titularidad, se carece de ese ejercicio.
9.2.1. Distintos supuestos
El artculo 641, establece distintos supuestos de hecho, y en base a ello
determina a quin corresponde el ejercicio de la responsabilidad parental:
a) en caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se presume que
los actos realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, con
excepcin de los supuestos contemplados en el artculo 645, o que medie
expresa oposicin;
b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de matrimonio, a
ambos progenitores. Se presume que los actos realizados por uno cuentan
con la conformidad del otro, con las excepciones del inciso anterior. Por
voluntad de los progenitores o por decisin judicial, en inters del hijo, el
ejercicio se puede atribuir a slo uno de ellos, o establecerse distintas
modalidades;
c) en caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de
la responsabilidad parental o suspensin del ejercicio de un progenitor, al
otro;
d) en caso de hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, al nico
progenitor;
e) en caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filial, si uno se
estableci por declaracin judicial, al otro progenitor. En inters del hijo, los
progenitores de comn acuerdo o el juez pueden decidir el ejercicio conjunto
o establecer distintas modalidades.
9.2.2. Intervencin de los jueces en caso de desacuerdo de
los progenitores
Como hemos estudiado, se presume que los actos realizados por uno de los
progenitores cuentan con la conformidad del otro, con excepcin de los
supuestos contemplados en el artculo 645 (en los que se requiere el
consentimiento de ambos progenitores), o que medie expresa oposicin. Y
separadamente, el artculo 642 establece que cuando hay desacuerdo,
cualquiera de ellos puede acudir ante el juez para que resuelva en definitiva
segn la conveniencia del nio, nia o adolescente.

La oposicin puede ser formulada para evitar que el otro progenitor realice un
determinado acto, o aun, si ya lo hubiere realizado (por ejemplo, si han
anotado al hijo en un colegio) para que no tenga efectos, es decir, para que
no se concreten los hechos que dara lugar el consentimiento prestado por el
otro progenitor.
En este supuesto, se ofrece la oportunidad a ambos progenitores, de acudir al
juez para que resuelva las diferencias de criterios entre ellos.
As, en caso de desacuerdo entre los progenitores, cualquiera de ellos puede
acudir al juez competente, quien debe resolver por el procedimiento ms breve
previsto por la ley local, previa audiencia de los progenitores con intervencin
del Ministerio Pblico.
Asimismo, la ley prev el caso de que los desacuerdos se den en forma
reiterada, o si concurriese cualquier otra causa que entorpece gravemente el
ejercicio de la responsabilidad parental, el juez podr atribuir el ejercicio de la
responsabilidad parental total o parcialmente a uno de los progenitores, o
distribuir entre ellos sus funciones, por un plazo que no puede exceder de dos
aos. Asimismo, el juez tiene facultades para ordenar medidas de intervencin
interdisciplinaria y someter las discrepancias a mediacin.
9.2.3. Delegacin del ejercicio
El Cdigo Civil y Comercial incorpora la posibilidad de que el o los progenitores
deleguen, siempre y cuando se cumplimente con los requisitos exigidos por la
ley, el ejercicio de la responsabilidad parental. Esta figura deja de lado uno de
los caracteres de la antes llamada patria potestad, el de la indelegabilidad de
la misma. Esta nueva norma determina que el ejercicio de la responsabilidad
parental puede delegarse en virtud de que el inters superior del menor lo
exija.
En virtud de lo expuesto, el artculo 643 establece que en el inters del hijo y
por razones suficientemente justificadas, los progenitores pueden convenir que
el ejercicio de la responsabilidad parental sea otorgado a un pariente.
El acuerdo con la persona que acepta la delegacin debe ser homologado
judicialmente, debiendo orse necesariamente al hijo.
La ley establece que le plazo mximo de duracin de la delegacin del ejercicio
de la responsabilidad parental es de un ao, pudiendo renovarse
judicialmente por razones debidamente fundadas, por un perodo ms con
participacin de las partes involucradas.

Asimismo, los progenitores conservan la titularidad de la responsabilidad

parental, y mantienen el derecho a supervisar la crianza y educacin del hijo
en funcin de sus posibilidades.
9.2.4. Progenitores adolescentes
Se debe tener especial consideracin en aquellas situaciones en las cuales los
padres de un nio sean adolescentes, es decir que sean mayores de 13 aos
pero menores de 18, momento en el cual se adquiere la mayora de edad.
En estos casos, la ley establece que los progenitores adolescentes () ejercen
la responsabilidad parental de sus hijos pudiendo decidir y realizar por s
mismos las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud.
Asimismo, las personas que ejercen la responsabilidad parental de un
progenitor adolescente que tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la
realizacin de actos que resulten perjudiciales para el nio; tambin pueden
intervenir cuando el progenitor omite realizar las acciones necesarias para
preservar su adecuado desarrollo.
El consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse con el
asentimiento de cualquiera de sus propios progenitores si se trata de actos
trascendentes para la vida del nio, como la decisin libre e informada de su
adopcin, intervenciones quirrgicas que ponen en peligro su vida, u otros
actos que pueden lesionar gravemente sus derechos. En caso de conflicto, el
juez debe decidir a travs del procedimiento ms breve previsto por la ley
local.
Como explica la Doctora. Herrera (2015), hay que distinguir entre los actos
cotidianos de la vida del nio, y aquellos que son de mayor gravedad o
trascendencia. En el primero de los casos los progenitores adolescentes ejercen
la responsabilidad parental, y en los otros se requiere adems el asentimiento
de los padres de los adolescentes.
9.2.5. Intervencin conjunta de los progenitores
Hay ciertos actos que son de tal trascendencia en la vida del nio, nia o
adolescente que se requiere el consentimiento expreso de ambos progenitores.
Estos actos, conforme el artculo 645 del son:
a)autorizar a los hijos adolescentes entre diecisis y dieciocho aos para
contraer matrimonio;

b)autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de

seguridad;
c) autorizarlo para salir de la Repblica o para el cambio de residencia
permanente en el extranjero;
d)autorizarlo para estar en juicio, en los supuestos en que no puede actuar por
s; e. administrar los bienes de los hijos, excepto que se haya delegado la
administracin de conformidad con lo previsto en este Captulo.
En todos estos casos, si uno de los progenitores no da su consentimiento o
media imposibilidad para prestarlo, debe resolver el juez teniendo en miras el
inters familiar.
Asimismo, teniendo en cuenta la capacidad progresiva del menor, cuando el
acto involucra a hijos adolescentes, es necesario su consentimiento expreso.
9.3.

Derechos-deberes de los progenitores

El conjunto de derechosdeberes que implica la responsabilidad parental es

muy amplio. No se agota el deber de los padres en la satisfaccin de las
necesidades materiales, sino que alcanza al cumplimiento de deberes de ndole
espiritual, como es el cuidado y formacin tica y espiritual del hijo, asegurar
su educacin, de acuerdo con sus posibilidades, etctera.

9.3.1. Enumeracin. Prohibicin

El artculo 646 enumera los deberes de los progenitores, que son:
a)cuidar del hijo, convivir con l, prestarle alimentos y educarlo;
b)considerar las necesidades especficas del hijo segn sus caractersticas
psicofsicas, aptitudes y desarrollo madurativo;
c) respetar el derecho del nio y adolescente a ser odo y a participar en su
proceso educativo, as como en todo lo referente a sus derechos
personalsimos;
d)prestar orientacin y direccin al hijo para el ejercicio y efectividad de sus
derechos;
e)respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener relaciones personales con
abuelos, otros parientes o personas con las cuales tenga un vnculo afectivo;
f) representarlo y administrar el patrimonio del hijo.
Adems de estos deberes se menciona en el artculo 647 la prohibicin expresa
de malos tratos al nio, nia o adolescente, prohibiendo el castigo corporal
(), los malos tratos y cualquier acto que lesione fsica o squicamente a los
mismos.

9.3.2. Cuidado personal. Clases

Se denomina cuidado personal a los deberes y facultades de los progenitores
referidos a la vida cotidiana del hijo. Implica la

proteccin que debe recibir el

menor en todo momento por parte de sus progenitores (Bueres, 2015, p. 436).
Cuando los padres no conviven, el cuidado personal puede ser de dos maneras:

Puede ser asumida por un solo progenitor.

Puede ser asumida por ambos progenitores.

9.3.3. Cuidado personal Compartido. Modalidades. Reglas

generales
El cuidado personal compartido puede ser:

Alternado: En esta modalidad el hijo pasa

perodos de tiempo con cada uno de los
progenitores, segn la organizacin y
posibilidades de la familia.

Indistinto: En esta modalidad el hijo reside de

manera principal en el domicilio de uno de los
progenitores, pero ambos comparten las
decisiones y se distribuyen de modo equitativo
las labores atinentes a su cuidado.

9.3.4. Cuidado personal unilateral. Deber de informar

El juez debe ponderar
a) la prioridad del progenitor que facilita el derecho a mantener trato regular
con el otro;
b) la edad del hijo;
c) la opinin del hijo;
d) el mantenimiento de la situacin existente y respeto del centro de vida del
hijo.
El otro progenitor tiene el derecho y el deber de colaboracin con el
conviviente.
9.3.5. Plan de parentalidad. Determinacin judicial del plan
de parentalidad
En este sentido, y segn el artculo 655 del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin:
Los progenitores pueden presentar un plan de parentalidad relativo al cuidado
del hijo, que contenga:

a)lugar y tiempo en que el hijo permanece con cada progenitor;

b)responsabilidades que cada uno asume;
c) rgimen de vacaciones, das festivos y otras fechas significativas para la
familia;
d)rgimen de relacin y comunicacin con el hijo cuando ste reside con el
otro progenitor.
El plan de parentalidad propuesto puede ser modificado por los progenitores en
funcin de las necesidades del grupo familiar y del hijo en sus diferentes
etapas.
Los progenitores deben procurar la participacin del hijo en el plan de
parentalidad y en su modificacin.
qu sucede si no hay acuerdo o si habindolo no se ha homologado
judicialmente?
En dicho casos, el juez debe fijar el rgimen de cuidado de los hijos y, como
ya hemos visto, priorizar la modalidad compartida indistinta, excepto que por
razones fundadas resulte ms beneficioso el cuidado unipersonal o alternado.
Asimismo, se aclara que:
cualquier decisin en materia de cuidado personal del hijo debe basarse en
conductas concretas del progenitor que puedan lesionar el bienestar del nio o
adolescente no siendo admisibles discriminaciones fundadas en el sexo u
orientacin sexual, la religin, las preferencias polticas o ideolgicas o
cualquier otra condicin.
9.3.6. Otorgamiento de la guarda a un pariente
Otorgamiento de la guarda a un tercero
El artculo 657 establece que: en supuestos de especial gravedad, el juez
puede otorgar la guarda a un pariente por un plazo de un ao, prorrogable por
razones fundadas por otro perodo igual. Vencido el plazo, el juez debe
resolver la situacin del nio, nia o adolescente mediante otras figuras que se
regulan en este Cdigo.
El guardador tiene el cuidado personal del nio, nia o adolescente y est
facultado para tomar las decisiones relativas a las actividades de la vida
cotidiana, sin perjuicio de que la responsabilidad parental quede en cabeza del
o los progenitores, quienes conservan los derechos y responsabilidades
emergentes de esta titularidad y ejercicio.
La Doctora Herrera (2015) explica que la diferencia de esta figura con la de la
delegacin de la responsabilidad parental radica en que el otorgamiento de la
guarda es judicial y luego de evaluar exhaustivamente la conflictiva de dicha
familia en el caso concreto.

9.3.7. Alimentos. Regla general. Contenido. Tareas de

cuidado personal. Legitimacin. Hijo mayor de edad.
Hijo mayor que se capacita. Hijo no reconocido. Mujer
embarazada. Cuidado personal compartido. Hijo fuera
del pas o alejado de sus progenitores. Reclamo a
ascendientes. Alimentos impagos. Medidas ante el
incumplimiento
Los progenitores tienen la obligacin y el derecho de criar a sus hijos,
alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna.
La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de
los hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin,
asistencia y gastos por enfermedad y los gastos necesarios para adquirir una
profesin u oficio. La forma de efectivizar la prestacin es a travs de pagos
en dinero o en especie y son proporcionales a las posibilidades econmicas de
los obligados y necesidades del alimentado.
En caso de divorcio, separacin de hecho o nulidad de matrimonio, incumbe
siempre a ambos progenitores el deber de dar alimentos a sus hijos y
educarlos, no obstante que el cuidado personal sea ejercida por uno de ellos.
Si bien la mayora de edad se adquiere a los 18 aos, la obligacin alimentaria
de los progenitores respecto de los hijos se extiende hasta los 21 aos de edad,
excepto que el obligado acredite que el hijo mayor de edad cuenta con
recursos suficientes para proverselos por s mismo.
Tareas de cuidado personal
Partiendo del principio de que el trabajo en el hogar debe ser reconocido, el
artculo 660 establece que las tareas cotidianas que realiza el progenitor que
ha asumido el cuidado personal del hijo tienen un valor econmico y
constituyen un aporte a su manutencin.
Legitimacin
En caso de que el progenitor falte a la prestacin de alimentos podr ser
demandado por:
a)el otro progenitor en representacin del hijo;
b) el hijo con grado de madurez suficiente con asistencia letrada;
c) subsidiariamente, cualquiera de los parientes o el Ministerio Pblico.
Hijo mayor de edad

El progenitor que convive con el hijo mayor de edad tiene legitimacin para
obtener la contribucin del otro hasta que el hijo cumpla veintin aos, ya que
como hemos visto la obligacin alimentaria se extiende hasta dicha edad,
excepto que el hijo tenga recursos suficientes para su manutencin.
Puede iniciar el juicio alimentario o, en su caso, continuar el proceso promovido
durante la minora de edad del hijo para que el juez determine la cuota que
corresponde al otro progenitor. Tiene derecho a cobrar y administrar las cuotas
alimentarias devengadas.
Las partes de comn acuerdo, o el juez, a pedido de alguno de los
progenitores o del hijo, pueden fijar una suma que el hijo debe percibir
directamente del progenitor no conviviente. Tal suma, administrada por el hijo,
est destinada a cubrir los desembolsos de su vida diaria, como esparcimiento,
gastos con fines culturales o educativos, vestimenta u otros rubros que se
estimen pertinentes.
Hijo mayor que se capacita
La obligacin alimentaria de los padres a los hijos se puede extender incluso
hasta los 25 aos si la prosecucin de estudios o preparacin profesional de un
arte u oficio, le impide proveerse de medios necesarios para sostenerse
independientemente.
Pueden ser solicitados por el hijo o por el progenitor con el cual convive; debe
acreditarse la viabilidad del pedido.
Hijo no reconocido
El ordenamiento jurdico regula la situacin del hijo extramatrimonial no
reconocido, estableciendo que tiene derecho a alimentos provisorios
mediante la acreditacin sumaria del vnculo invocado.
Asimismo, se aclara que: si la demanda se promueve antes que el juicio de
filiacin, en la resolucin que determina alimentos provisorios el juez debe
establecer un plazo para promover dicha accin, bajo apercibimiento de cesar
la cuota fijada mientras esa carga est incumplida.
Mujer embarazada
La mujer embarazada tiene derecho a reclamar alimentos al progenitor
presunto con la prueba sumaria de la filiacin alegada.
La norma otorga el derecho a reclamar alimentos a la mujer embarazada, pero
dichos alimentos son para el hijo. Teniendo en cuenta que la persona existe
desde la concepcin, el hijo tiene el derecho alimentario, desde el momento en

que es concebido, y la madre es quien pueda reclamarlos en su representacin

(Pitrau, 2014).
Cuidado personal compartido
Cuando el cuidado personal fuese compartido hay que tener en cuenta dos
supuestos: si ambos progenitores cuentan con recursos equivalentes, cada uno
debe hacerse cargo de la manutencin cuando el hijo permanece bajo su
cuidado;
si los recursos de los progenitores no son equivalentes, aquel que cuenta con
mayores ingresos debe pasar una cuota alimentaria al otro para que el hijo
goce del mismo nivel de vida en ambos hogares. Los gastos comunes deben
ser solventados por ambos progenitores.
Hijo fuera del pas o alejado de sus progenitores
Ya en el Cdigo de Vlez Srsfield se prevea la situacin en la cual: el hijo que
no convive con sus progenitores, que se encuentra en un pas extranjero o en
un lugar alejado dentro de la Repblica, y tenga necesidad de recursos para su
alimentacin u otros rubros urgentes, puede ser autorizado por el juez del lugar
o por la representacin diplomtica de la Repblica, segn el caso, para
contraer deudas que satisfagan sus necesidades.
La novedad del Cdigo Civil y Comercial es que si el menor es adolescente
(mayor a trece aos) no necesita autorizacin alguna; slo el asentimiento del
adulto responsable, de conformidad con la legislacin aplicable.
Reclamo a ascendientes
Los alimentos a los ascendientes pueden ser reclamados en el mismo proceso
en que se demanda a los progenitores o en proceso diverso; adems de lo
previsto en el ttulo del parentesco, debe acreditarse verosmilmente las
dificultades del actor para percibir los alimentos del progenitor obligado.
Alimentos impagos y medidas ante el incumplimiento (artculos 669 y
670)
Los alimentos se deben desde el da de la demanda o desde el da de la
interpelacin del obligado por medio fehaciente, siempre que se interponga la
demanda dentro de los seis meses de la interpelacin.
Por el perodo anterior, el progenitor que asumi el cuidado del hijo tiene
derecho al reembolso de lo gastado en la parte que corresponde al progenitor
no conviviente.

Medidas ante el incumplimiento: Las disposiciones de este Cdigo

relativas al incumplimiento de los alimentos entre parientes son aplicables a
los alimentos entre padres e hijos, en virtud de ello, podrn adoptarse
medidas cautelares para asegurar el pago de alimentos futuros, el juez podr
adoptar medidas razonables para asegurar la eficacia de la sentencia, etctera.
9.4.

Deberes de los hijos. Enumeracin

Son deberes de los hijos, segn el artculo 671:

a)respetar a sus progenitores;
b) cumplir con las decisiones de los
progenitores que no sean contrarias a su
inters superior;
c)prestar a los progenitores colaboracin
propia de su edad y desarrollo y cuidar de
ellos u otros ascendientes en todas las
circunstancias de la vida en que su ayuda
sea necesaria.
9.5.

Deberes y derechos de los progenitores e hijos afines.

Alcances. Deberes del progenitor afn. Delegacin en
el progenitor afn. Ejercicio conjunto con el progenitor
afn. Alimentos

El Cdigo Civil y Comercial regula las relaciones entre progenitor afn e hijo
afn. Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive con quien
tiene a su cargo el cuidado personal del nio o adolescente.
Conforme los fundamentos de la reforma, se reconoce el vnculo afectivo que
se genera entre el progenitor y los hijos de su pareja cuando conviven,
otorgando ciertos derechos a los primeros sin excluir los derechos y deberes
de los progenitores como principales responsables de los hijos.
Deberes del progenitor afn
Conforme el artculo 673:
El cnyuge o conviviente de un progenitor debe cooperar en la crianza y
educacin de los hijos del otro, realizar los actos cotidianos relativos a su
formacin en el mbito domstico y adoptar decisiones ante situaciones de
urgencia. En caso de desacuerdo entre el progenitor y su cnyuge o
conviviente prevalece el criterio del progenitor.
Esta colaboracin no afecta los derechos de los titulares de la responsabilidad
parental.

Delegacin en el progenitor afn

As como el art 643 permite, bajo ciertas circunstancias, delegar el ejercicio de
la responsabilidad parental a un pariente , tambin se permite que el
progenitor a cargo del hijo delegue a su cnyuge o conviviente el ejercicio de la
responsabilidad parental cuando no estuviera en condiciones de cumplir la
funcin en forma plena por razones de viaje, enfermedad o incapacidad
transitoria, y siempre que exista imposibilidad para su desempeo por parte
del otro progenitor, o no fuera conveniente que este ltimo asuma su ejercicio.
Esta delegacin requiere la homologacin judicial, excepto que el otro
progenitor exprese su acuerdo de modo fehaciente.
Ejercicio conjunto con el progenitor afn
El Cdigo prev que en casos excepcionales como la muerte, ausencia o
incapacidad del progenitor, el otro progenitor puede asumir dicho ejercicio
conjuntamente con su cnyuge o conviviente.
Este acuerdo entre el progenitor en ejercicio de la responsabilidad parental y su
cnyuge o conviviente debe ser homologado judicialmente. En caso de
conflicto prima la opinin del progenitor.
Este ejercicio se extingue con la ruptura del matrimonio o de la unin
convivencial.
Tambin se extingue con la recuperacin de la capacidad plena del
progenitor que no estaba en ejercicio de la responsabilidad parental.
Alimentos
El progenitor afn tiene una obligacin alimentaria respecto de sus hijos afines,
pero esta obligacin tiene carcter subsidiario.
Asimismo, esa obligacin subsidiaria cesa en los casos de disolucin del vnculo
conyugal o ruptura de la convivencia. Sin embargo, si el cambio de situacin
puede ocasionar un grave dao al nio o adolescente y el cnyuge o
conviviente asumi durante la vida en comn el sustento del hijo del otro,
puede fijarse una cuota asistencial a su cargo con carcter transitorio, cuya
duracin debe definir el juez de acuerdo a las condiciones de fortuna
del obligado, las necesidades del alimentado y el tiempo de la convivencia.
9.6.

Representacin, disposicin y administracin de los

bienes del hijo menor de edad.
9.6.1. Representacin: oposicin al juicio, juicio contra los
progenitores, contratos permitidos y prohibidos

Los padres son los representantes legales de sus hijos, y en consecuencia

pueden estar en juicio por ellos, como actores o demandados. Asimismo,
reconociendo la capacidad progresiva del hijo, cuando este tenga ms de 13
aos se presume que cuenta con suficiente autonoma para intervenir en un
proceso conjuntamente con sus progenitores, o de manera autnoma con
asistencia letrada.
Si uno o ambos progenitores se oponen a que el hijo adolescente inicie una
accin civil contra un tercero, el juez puede autorizarlo a intervenir en el
proceso con la debida asistencia letrada, previa audiencia del oponente y del
Ministerio Pblico.
El artculo establece que el hijo menor de edad puede reclamar a sus
progenitores por sus propios intereses sin previa autorizacin judicial, si cuenta
con la edad y grado de madurez suficiente y asistencia letrada.
Contratos permitidos y prohibidos
A los fines de establecer cules son los contratos por servicios permitidos y los
prohibidos, hay que diferenciar los casos en los cuales el hijo es mayor de 16
aos y en los cuales es menor de dicha edad.

Contratos por servicios del hijo menor de

diecisis aos. El hijo menor de diecisis aos no
puede ejercer oficio, profesin o industria, ni
obligar a su persona de otra manera sin
autorizacin de sus progenitores.

Se presume que el hijo mayor de diecisis aos que ejerce algn empleo,
profesin o industria, est autorizado por sus progenitores para todos los actos
y contratos concernientes al empleo, profesin o industria.

Contratos por servicios del hijo mayor de

diecisis aos.Los progenitores no pueden hacer
contratos por servicios a prestar por su hijo
adolescente o para que aprenda algn oficio sin
su consentimiento.

Cabe destacar que los contratos de escasa cuanta de la vida cotidiana

celebrados por el hijo, se presumen realizados con la conformidad de los
progenitores.
Respecto a los contratos prohibidos, se establece que los progenitores no
pueden hacer contrato alguno con el hijo que est bajo su responsabilidad,
excepto lo dispuesto para las donaciones sin cargo ().

No pueden, ni aun con autorizacin judicial, comprar por s ni por persona

interpuesta, bienes de su hijo ni constituirse en cesionarios de crditos,
derechos o acciones contra su hijo; ni hacer particin privada con su hijo de la
herencia del progenitor prefallecido, ni de la herencia en que sean con l
coherederos o colegatarios; ni obligar a su hijo como fiadores de ellos o de
terceros.
Respecto de los contratos con terceros, los progenitores pueden celebrar
contratos con terceros en nombre de su hijo en los lmites de su
administracin. Deben informar al hijo que cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente.
9.6.2. Administracin: excepciones, designacin del
administrador, desacuerdos, prdida de la
administracin, remocin. Actos que requieren
autorizacin judicial. Obligacin de inventario. Rentas
de los hijos menores de edad
Como principio general, se establece que la administracin de los bienes del
hijo es ejercida en comn por los progenitores cuando ambos estn en ejercicio
de la responsabilidad parental.
Asimismo, los actos conservatorios pueden ser otorgados indistintamente por
cualquiera de los progenitores, con independencia de que el cuidado sea
unipersonal o compartido.
No obstante el principio general, hay ciertos bienes que no administrarn los
progenitores:
a)
los adquiridos por el hijo mediante trabajo,
empleo, profesin o industria, que son
administrados por ste, aunque conviva
con sus progenitores;
b)
los heredados por el hijo por indignidad de
sus progenitores;
c)
los adquiridos por herencia, legado o
donacin, cuando el donante o testador
haya excluido expresamente la
administracin de los progenitores.
Los progenitores pueden acordar que uno de ellos administre los bienes del
hijo; en ese caso, el progenitor administrador necesita el consentimiento
expreso del otro para todos los actos que requieran tambin autorizacin

judicial. El Cdigo establece que en caso de graves o persistentes

desacuerdos sobre la administracin de los bienes, cualquiera de los
progenitores puede recurrir al juez para que designe a uno de ellos o, en su
defecto, a un tercero idneo para ejercer la funcin.
Se necesita autorizacin judicial para disponer los bienes del hijo. Los actos
realizados sin autorizacin pueden ser declarados nulos si perjudican al hijo.
La ley establece que en los tres meses subsiguientes al fallecimiento de uno de
los progenitores, el sobreviviente debe hacer inventario judicial de los bienes
de los cnyuges o de los convivientes, y determinarse en l los bienes que
correspondan al hijo, bajo pena de una multa pecuniaria a ser fijada por el juez
a solicitud de parte interesada.
Los progenitores pierden la administracin de los bienes del hijo cuando ella
sea ruinosa, o se pruebe su ineptitud para administrarlos. El juez puede
declarar la prdida de la administracin en los casos de concurso o quiebra del
progenitor que administra los bienes del hijo.
Asimismo, los progenitores pierden la administracin de los bienes
del hijo cuando son privados de la responsabilidad parental.
Removido uno de los progenitores de la administracin de los bienes, sta
corresponde al otro. Si ambos son removidos, el juez debe nombrar un tutor
especial.
Las rentas que produzcan los bienes de los hijos corresponden a ellos. Por lo
tanto, los progenitores estn obligados a preservarlas cuidando de que no se
confundan con sus propios bienes. Slo pueden disponer de las rentas de los
bienes del hijo con autorizacin judicial y por razones fundadas, en beneficio de
los hijos. Los progenitores pueden rendir cuentas a pedido del hijo).
Los progenitores pueden utilizar las rentas de los bienes del hijo sin
autorizacin judicial pero con la obligacin de rendir cuentas, cuando se trata
de solventar los siguientes gastos:
a) de subsistencia y educacin del hijo
cuando los progenitores no pueden asumir
esta responsabilidad a su cargo por
incapacidad o dificultad econmica;
b)de enfermedad del hijo y de la
persona que haya instituido
heredero al hijo;

c) de conservacin del capital, devengado

durante la minoridad del hijo.
9.7.

Fin de la responsabilidad parental

A continuacin estudiaremos las tres maneras por las cuales puede
finalizar la responsabilidad parental.

9.7.1. Extincin de la titularidad: causas

En los casos de extincin de la titularidad de la responsabilidad parental, sta
se acaba por circunstancias que no significan juicio disvalioso respecto de
la conducta de los padres sino simplemente por no encontrarse ellos bajo la
esfera de su vigilancia o autoridad.
Las causas son:
a)muerte del progenitor o del hijo;
b)
profesin del progenitor en instituto
monstico;
c)alcanzar el hijo la mayora de edad;
d)
emancipacin, excepto lo dispuesto en el
artculo 644;
e)adopcin del hijo por un tercero, sin
perjuicio de la posibilidad de que se la
restituya en caso de revocacin y nulidad
de la adopcin; la extincin no se produce
cuando se adopta el hijo del cnyuge o
del conviviente.
9.7.2. Privacin: causas, rehabilitacin.
Se trata de actos de los progenitores que merecen reproche y determinan la
necesidad, para seguridad del nio, nia o adolescente, de sustraerlo de la
esfera de autoridad del progenitor.
Causas:
a)ser condenado como autor, coautor,
instigador o cmplice de un delito doloso
contra la persona o los bienes del hijo de
que se trata;
b)
abandono del hijo, dejndolo en un
total estado de desproteccin, aun cuando
quede bajo el cuidado del otro progenitor o
la guarda de un tercero;

c)poner en peligro la seguridad, la salud

fsica o psquica del hijo;
d)
haberse declarado el estado de
adoptabilidad del hijo.
La privacin de la responsabilidad parental puede ser dejada sin efecto por el
juez si los progenitores, o uno de ellos, demuestra que la restitucin se justifica
en beneficio e inters del hijo.
9.7.3. Suspensin del ejercicio: causas. Subsistencia del
deber alimentario
Suspensin del ejercicio
En estos casos, no se trata de reproche al progenitor, sino que este material o
judicialmente no puede ejercerla. Son consecuencias de tales hechos que
operan ministerio legis, sin necesidad de resolucin judicial.
Las causas son:
a)la declaracin de ausencia con presuncin de
fallecimiento;
b)
el plazo de la condena a reclusin y la prisin por
ms de tres aos;
c)la declaracin por sentencia firme de la limitacin de
la capacidad por razones graves de salud mental que
impiden al progenitor dicho ejercicio;
d) la convivencia del hijo con un tercero, separado de
sus progenitores por razones graves, de conformidad
con lo establecido en leyes especiales.
Subsistencia del deber alimentario
Por ms que la responsabilidad parental se vea suspendida o privada, los
alimentos a cargo de los progenitores subsisten.

10. Tutela.
10.1 Tutela
A continuacin abordaremos la tutela como instituto protectorio de los nios,
nias o adolescentes que no tiene capacidad plena, ni un adulto que ejerza la
responsabilidad parental.

10.1.1. Definicin. Principios generales

El artculo 104 define la tutela como aquella institucin destinada a brindar
proteccin a la persona y bienes de un nio, nia o adolescente que no ha
alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza
la responsabilidad parental

204
.

Los principios generales en materia de tutela, son los mismos que respecto a la
responsabilidad parental, es decir:
a)
el
inte
rs
sup
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b)
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y
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ma
dur
ez.
10.1.2. Caracteres
Los caracteres de la tutela son:

La tutela puede ser ejercida por una o ms

personas, conforme aquello que ms beneficie al
nio, nia o adolescente.

Es intransmisible: Ya que el cargo es personalsimo, no pudiendo ser

transferido por voluntad del designado (Bueres, 2015, p. 133).
10.1.3. Capacidad
Segn el artculo 110: no pueden ser tutores las personas:
a)
que
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tien
en
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10.1.4. Clases
La tutela puede ser:

Designada por los padres: Los padres pueden

designar tutores, siempre y cuando no se
encuentren privados o suspendidos del
ejercicio de la responsabilidad parental. La
designacin puede ser por testamento o por
escritura pblica. Esta designacin debe ser
aprobada judicialmente.

Tutela dativa: Esta clase de tutela se da ante

la ausencia de designacin paterna de tutor o
tutores o ante la excusacin, rechazo o
imposibilidad de ejercicio de aquellos
designados, [por lo que] el juez debe otorgar la
tutela a la persona que sea ms idnea para
brindar proteccin al nio, nia o adolescente,
debiendo fundar razonablemente los motivos que
justifican dicha idoneidad.

En este tipo de tutela, el Cdigo establece que:

el juez no puede conferir la tutela dativa:
a) a
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a las personas con quienes tiene intereses comunes;

a sus deudores o acreedores;
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uen
.

Tutela especial: Esta tutela se establece para un

acto o negocio especialmente determinado.

Conforme el artculo 109:

Corresponde la designacin judicial de tutores especiales en los
siguientes casos:
a)
cuando existe conflicto de intereses
entre los representados y sus
representantes; si el representado es un
adolescente puede actuar por s, con
asistencia letrada, en cuyo caso el juez
puede decidir que no es necesaria la
designacin del tutor especial;
b) cuando los padres no tienen la
administracin de los bienes de los hijos
menores de edad;
c)
cuando existe oposicin de intereses
entre diversas personas incapaces que
tienen un mismo representante legal, sea
padre, madre, tutor o curador; si las
personas incapaces son adolescentes, rige
lo dispuesto en el inciso a);
d) cuando la persona sujeta a tutela
hubiera adquirido bienes con la condicin
de ser administrados por persona
determinada o con la condicin de no ser
administrados por su tutor;
e) cuando existe necesidad de ejercer
actos de administracin sobre bienes de
extraa jurisdiccin al juez de la tutela y
no pueden ser convenientemente
administrados por el tutor;
f) cuando se requieren conocimientos
especficos o particulares para un
adecuado ejercicio de la administracin

por las caractersticas propias del bien a

administrar;
g)
cuando existen razones de urgencia,
hasta tanto se tramite la designacin del
tutor que corresponda.
10.2. Discernimiento de la tutela. Discernimiento judicial. Audiencia con la
persona menor de edad. Actos anteriores al discernimiento de la
tutela. Inventario y avalo. Rendicin de cuentas
Nuestro Cdigo establece que la tutela es siempre discernida por el juez,
teniendo en cuenta que ser competente el juez del lugar donde el nio, nia o
adolescente tiene su centro de vida.
Asimismo, y siguiendo los preceptos de la Convencin de los derechos del nio,
para el discernimiento de la tutela () el juez debe:
a)

or previamente al nio, nia o adolescente;

b) tener en cuenta sus manifestaciones en funcin

de su edad y madurez;
c)
decidir atendiendo primordialmente a su inters
superior.
Respecto a aquellos actos que haya realizado el tutor antes del discernimiento
de la tutela, la ley establece que quedan confirmados por el nombramiento,
siempre y cuando dichos actos no resulten perjudiciales para el nio, nia o
adolescente.
Una vez discernida la tutela, los bienes del tutelado deben ser entregados al
tutor, previo inventario y avalo que realiza quien el juez designa.
Si el tutor tiene un crdito contra la persona sujeta a tutela, debe hacerlo
constar en el inventario; si no lo hace, no puede reclamarlo luego, excepto que
al omitirlo haya ignorado su existencia.
Hasta tanto se haga el inventario, el tutor slo puede tomar las medidas que
sean urgentes y necesarias.
Los bienes que el nio, nia o adolescente que adquieran por sucesin u otro
ttulo deben inventariarse y tasarse de la misma forma
Rendicin de cuentas

Si el tutor sucede a alguno de los padres o a otro tutor anterior, debe pedir
inmediatamente, al sustituido o a sus herederos, rendicin judicial de cuentas y
entrega de los bienes del tutelado.
10.3. Ejercicio de la tutela. Alcances.
El tutor es el representante legal del nio, nia o adolescente en todas aquellas
cuestiones de carcter patrimonial. No obstante este principio, habr que
tener presente aquellos casos en los cuales los tutelados puedan actuar
personalmente en ejercicio a su derecho a ser odo y el progresivo
reconocimiento de su capacidad.

10.3.1. Responsabilidad.
Como representante legal del nio, nia o adolescente, cuya finalidad es la
proteccin de los mismos, el tutor es responsable del dao causado al tutelado
por su culpa, por accin u omisin, en el ejercicio o en ocasin de sus
funciones. El tutelado, cualquiera de sus parientes, o el Ministerio Pblico
pueden solicitar judicialmente las providencias necesarias para remediarlo, sin
perjuicio de que sean adoptadas de oficio.
10.3.2. Educacin y alimentos
El juez debe fijar las sumas requeridas para la educacin y alimentos del nio,
nia o adolescente, ponderando la cuanta de sus bienes y la renta que
producen.
La suma debe comprender la cobertura de salud, la locacin o el gasto de
manutencin de la vivienda, vestuario, las actividades educativas curriculares y
extracurriculares, las deportivas que debe llevar a cabo el nio/a, y las de otra
ndole que fueran adecuadas para su formacin integral (Baliero de
Burundarena, 2015, p. 246).
Puede suceder que los recursos de la persona sujeta a tutela no sean
suficientes para atender a su cuidado y educacin, en cuyo caso el tutor
puede, con autorizacin judicial, demandar alimentos a los obligados a
prestarlos.
10.3.3. Actos prohibidos

Al ser el tutor el representante legal del nio, nia o adolescente que carece de
responsabilidad parental, este no podr, ni con autorizacin judicial, celebrar
con su tutelado los actos prohibidos a los padres respecto de sus hijos menores
de edad. Incluso, no podr celebrar contrato alguno con el tutelado antes de
aprobada judicialmente la cuenta final de la tutela.
10.3.4. Actos que requieren autorizacin judicial
Conforme el artculo 121 el tutor debe requerir autorizacin judicial para
realizar aquellos actos en los cuales los progenitores tambin deberan
requerirla. Sin embargo, se agregan otros:
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rec
ta
me
nte
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ado
s.

10.3.5. Derechos reales sobre bienes del tutelado.

Forma de la venta. Sumas de dinero.
Fideicomiso y otras inversiones seguras.
Sociedades. Fondo de comercio
Derechos reales sobre bienes del tutelado
El artculo 122 expresa que: el juez puede autorizar la transmisin, constitucin
o modificacin de derechos reales sobre los bienes del nio, nia o adolescente
slo si media conveniencia evidente.
Los bienes que tienen valor afectivo o cultural slo pueden ser vendidos en
caso de absoluta necesidad.
Forma de la venta
La venta debe hacerse en subasta pblica, excepto que se trate de muebles de
escaso valor, o si a juicio del juez, la venta extrajudicial puede ser ms
conveniente y el precio que se ofrece es superior al de la tasacin.
Sumas de dinero
Luego de ser cubiertos los gastos de la tutela, el dinero del tutelado debe ser
colocado a inters en bancos de reconocida solvencia, o invertido en ttulos
pblicos, a su nombre y a la orden del juez con referencia a los autos a que
pertenece. El tutor no puede retirar fondos, ttulos o valores sin autorizacin
judicial.
Fideicomiso y otras inversiones seguras
El juez tambin puede autorizar que los bienes sean transmitidos en
fideicomiso a una entidad autorizada para ofrecerse pblicamente como
fiduciario, siempre que el tutelado sea el beneficiario.
Asimismo, puede disponer otro tipo de inversiones seguras, previo dictamen
tcnico.
Sociedad
Si el tutelado tiene parte en una sociedad, el tutor est facultado para ejercer
los derechos que corresponden al socio a quien el tutelado ha sucedido. Si
tiene que optar entre la continuacin y la disolucin de la sociedad, el juez
debe decidir previo informe del tutor.
Fondo de comercio

Si el tutelado es propietario de un fondo de comercio, el tutor est autorizado

para ejecutar todos los actos de administracin ordinaria propios del
establecimiento. Los actos que exceden de aqulla, deben ser autorizados
judicialmente.
Si la continuacin de la explotacin resulta perjudicial, el juez debe autorizar el
cese del negocio facultando al tutor para enajenarlo, previa tasacin, en
subasta pblica o venta privada, segn sea ms conveniente. Mientras no se
venda, el tutor est autorizado para proceder como mejor convenga a los
intereses del tutelado.
10.3.6. Retribucin del tutor. Cese del derecho a
la retribucin. Deber de rendir cuentas.
Rendicin final. Gastos de la rendicin.
Gastos de la gestin. Daos
El tutor, por el desempeo de su funcin, tiene derecho a una retribucin que
se fijar judicialmente teniendo en cuenta la importancia de los bienes del
tutelado y el trabajo que ha demandado su administracin en cada perodo.
Si la tutela hubiera sido ejercida por dos personas, la remuneracin debe ser
nica y distribuida entre ellos segn criterio judicial.
El mximo de la retribucin por las funciones ejercidas ser la dcima parte de
los frutos lquidos de los bienes del menor de edad.
El tutor no tiene derecho a retribucin en los siguientes casos:
a)
si
no
mb
rad
o
por
un
test
ado
r,
st
e
ha
dej
ado
alg
n
leg
ado

que
pue
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ges
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,
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b)
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tas
del
pup
ilo

no
alc
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par
a
sati
sfa
cer
los
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sus
ali
me
nto
sy
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cac
in;
c)
si fue
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mo
vid
o
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tut
ela
por
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sa
atri
bui
ble
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su
cul
pa
o
dol
o,
cas
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en
el
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l
deb
e
ta
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n
rest
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do,
sin
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juic
io
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las
res
pon
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ade
s
por
los
da
os
que
cau
se;
d)
si
con
tra
e
ma
tri
mo
nio
con
el
tut
ela
do
sin
la
deb
ida

dis
pen
sa
judi
cial
.
A los fines de la tutela se lleve a cabo con total transparencia, es una de las
obligaciones del tutor llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y
gastos de su gestin. Debe rendir cuentas [en los siguientes momentos]: al
trmino de cada ao, al cesar en el cargo, cuando el juez lo ordena, de oficio, o
a peticin del Ministerio Pblico. La obligacin de rendicin de cuentas es
individual y su aprobacin slo libera a quien da cumplimiento a la misma.
Aprobada la cuenta del primer ao, puede disponerse que las posteriores se
rindan en otros plazos, cuando la naturaleza de la administracin as lo
justifique.
Rendicin final
Terminada la tutela, quien la ejerza o sus herederos deben entregar los bienes
de inmediato, e informar de la gestin dentro del plazo que el juez seale,
aunque el tutelado en su testamento lo exima de ese deber.
Los gastos de sta rendicin de cuentas deben ser adelantados por quien
ejerce la tutela y deben ser reembolsados por el tutelado si son rendidas en
debida forma.
Gastos de la gestin
Quien ejerce la tutela tiene derecho a la restitucin de los gastos razonables
hechos en la gestin, aunque de ellos no resulte utilidad al tutelado. Los saldos
de la cuenta devengan intereses.
Daos
Si el tutor no rinde cuentas, no lo hace debidamente o se comprueba su mala
administracin atribuible a dolo o culpa, debe indemnizar el dao causado a su
tutelado. La indemnizacin no debe ser inferior a lo que los bienes han podido
razonablemente producir.
10.4. Conclusin de la tutela
A continuacin, estudiaremos las causales de la extincin de la tutela.

10.4.1. Causas. Remocin del tutor. Suspensin

provisoria
Las causas de culminacin de la tutela son:
a)
por la
mu
ert
e
del
tut
ela
do,
su
em
anc
ipa
ci
no
la
des
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que
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lug
ar
a la
tut
ela;
b)
por la
mu
ert
e,
inc
apa
cid
ad,
dec
lara
ci
n

de
cap
aci
dad
rest
rin
gid
a,
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pta
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jue
z,
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qui
en
ejer
ce
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tut
ela.
En
cas
o
de
hab
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sid
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dos
per
son
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la
cau
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de
ter
min
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n
de
una
de
ella
s
no
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cta
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otr
a,
que
se
deb
e
ma
nte
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en
su
car
go,
exc
ept
o
que
el
jue
z
esti
me
con
ven
ient
e
su
ces
e,
por
mo
tivo
s
fun

dad
os.
En caso de muerte del tutor, el albacea, heredero o el otro tutor si lo hubiera,
debe ponerlo en conocimiento inmediato del juez de la tutela. En su caso, debe
adoptar las medidas urgentes para la proteccin de la persona y de los bienes
del pupilo.
Son causas que ocasionan la remocin del tutor:
a)quedar comprendido en alguna de las
causales que impide ser tutor;
b)no hacer el inventario de los bienes del
tutelado, o no hacerlo fielmente;
c)no cumplir debidamente con sus deberes o
tener graves y continuados problemas de
convivencia.
Los legitimados para demandar la remocin son el tutelado, el
Ministerio Pblico, y el juez de oficio.
Suspensin provisoria: Durante la tramitacin del proceso de remocin, el
juez puede suspender al tutor y nombrar provisoriamente a otro.
10.5. Sistema de proteccin integral de los nios, nias y adolescentes
La ley 26.061 tiene por objeto la proteccin integral de los derechos
de las nias, nios y adolescentes que se encuentren en el territorio
de la Repblica Argentina, para garantizar el ejercicio y disfrute
pleno, efectivo y permanente de aquellos reconocidos en el
ordenamiento jurdico nacional y en los tratados internacionales en
los que la Nacin sea parte.
Los derechos aqu reconocidos estn asegurados por su mxima
exigibilidad y sustentados en el principio del inters superior del nio.
La omisin en la observancia de los deberes que por la presente
corresponden a los rganos gubernamentales del Estado habilita a
todo ciudadano a interponer las acciones administrativas y judiciales
a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos, a travs de
medidas expeditas y eficaces.
10.5.1. Principios. Organismo
Los principios establecidos por la Ley 26.061 son:

Principio de igualdad y no discriminacin. Las disposiciones de esta ley se

aplicarn por igual a todos las nias, nios y adolescentes, sin discriminacin
alguna.

Principio de efectividad. Los Organismos del Estado debern adoptar todas las
medidas administrativas, legislativas, judiciales y de otra ndole, para
garantizar el efectivo cumplimiento de los derechos y garantas reconocidos en
esta ley.
Deber de comunicar. Los miembros de los establecimientos educativos y de
salud, pblicos o privados y todo agente o funcionario pblico que tuviere
conocimiento de la vulneracin de derechos de las nias, nios o adolescentes,
deber comunicar dicha circunstancia ante la autoridad administrativa de
proteccin de derechos en el mbito local, bajo apercibimiento de incurrir
en responsabilidad por dicha omisin.

Deber del funcionario de

recepcionar denuncias. El
agente pblico que sea requerido
para recibir una denuncia de
vulneracin de derechos de los
sujetos protegidos por esta ley, ya
sea por la misma nia, nio o
adolescente, o por cualquier otra
persona, se encuentra obligado a
recibir y tramitar tal denuncia en
forma gratuita, a fin de garantizar
el respeto, la prevencin y la
reparacin del dao sufrido, bajo
apercibimiento de considerarlo
incurso en la figura de grave
incumplimiento de los Deberes del
Funcionario Pblico.

rganos administrativos de proteccin de derechos

Los organismos encargados de proteger los derechos de los nios,
nias y adolescentes se dividen segn niveles:
a)
NACI
ON
AL:
Es
el
org
ani
sm
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esp
eci
aliz
ado
en
ma
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nci
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el
m
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Pod
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Eje
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nac
ion
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AL:
Es
el
rg
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y
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IAL:
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de
pla
nifi
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cuc
in
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las
pol
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s
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ez,
cuy
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for
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a,
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min
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cad
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vin
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y la
Ciu
dad
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no
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Bu
eno
s
Air
es,
res
pet

and
o
las
res
pec
tiva
s
aut
ono
ma
s
as
co
mo
las
inst
ituc
ion
es
pre
exi
ste
nte
s.
10.5.2. Medidas. Revisin
El artculo 37 establece las medidas para llevar a cabo la proteccin integral
de los nios, nias y adolescentes, mencionando las siguientes:
a) A
que
llas
ten
die
nte
sa
que
las
ni
as,
ni
os
o
ado
les
cen
tes
per
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can
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o
con
su
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b) S
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as
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es
o
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gra

ma
s
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c) A
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la
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bar
aza
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d) In
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si
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la
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a,
ni
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ado
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cen
te y
la
fa
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pro
gra
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s
des
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ale

cim
ient
oy
apo
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e) C
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ado
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ni
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su
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y
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yan
do
a
los
pad
res,
rep
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ant
es
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ale
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sab

les
en
el
cu
mpl
imi
ent
o
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seg
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fa
mili
ay
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la
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a,
ni
oo
ado
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cen
te
a
tra
vs
de
un
pro
gra

ma
;
f) Trat
ami
ent
o
m
dic
o,
psi
col
gi
co
o
psi
qui
tri
co
de
la
ni
a,
ni
oo
ado
les
cen
te
o
de
alg
uno
de
sus
pad
res,
res
pon
sab
les
leg
ale
so
rep
res
ent
ant
es;

g) A
sist
enc
ia
eco
n
mic
a.
Cabe destacar que dicha enunciacin es tan solo ejemplificativa, pudiendo
haber otras que se estimen convenientes.
Asimismo, las medidas pueden ser sustitudas, modificadas o revocadas
cuando las circunstancias que las motivaron hayan variado o desaparecido.
10.6. Ley de violencia familiar
A continuacin abordaremos la violencia familiar, a partir de conceptos
doctrinarios y de la ley 24.417 de proteccin contra la violencia familiar.
10.6.1. Definicin. Distintos supuestos de violencia
La Doctora Graciela Medina (s/f) adhiere al concepto que el Consejo de Europa
otorga a la violencia, como toda accin u omisin cometida en el seno de la
familia por uno de sus miembros, que menoscaba la vida o la integridad fsica o
psquica o, incluso, la libertad de otro de los miembros
de misma
familia que causa un serio dao al desarrollo de su personalidad (Medina, s/f, p.
14).
El artculo 1 de la ley 24.417 de Proteccin contra la violencia familiar,
establece que: toda persona que sufriese lesiones o maltrato fsico o psquico
por parte de alguno de los integrantes del grupo familiar podr denunciar estos
hechos en forma verbal o escrita ante el juez con competencia en asuntos de
familia y solicitar medidas cautelares conexas. A los efectos de esta ley se
entiende por grupo familiar el originado en el matrimonio o en las uniones de
hecho.
En base a ello, podemos afirmar que la violencia no solo implica lesiones
fsicas, sino tambin psquicas.
10.6.2. Organismos
La persona que sufre violencia familiar debe acudir al juez con competencia en
asuntos de familia.

De las denuncias que se presente se dar participacin al Consejo Nacional del

Menor y la Familia a fin de atender la coordinacin de los servicios pblicos y
privados que eviten y, en su caso, superen las causas del maltrato, abusos y
todo tipo de violencia dentro de la familia.
10.6.3. Obligacin de denunciar. Personas obligadas
Cuando los damnificados fuesen menores o incapaces, ancianos o
discapacitados, los hechos debern ser denunciados por sus representantes
legales y/o el ministerio pblico. Tambin estarn obligados a efectuar la
denuncia los servicios asistenciales sociales o educativos, pblicos o privados,
los profesionales de la salud y todo funcionario pblico en razn de su labor. El
menor o incapaz puede directamente poner en conocimiento de los hechos al
ministerio pblico.
10.6.4. Medidas. Sistema
El juez podr adoptar () las siguientes medidas cautelares:
a)
Ordenar la exclusin del autor, de la
vivienda donde habita el grupo familiar;
b) Prohibir el acceso del autor, al domicilio
del damnificado como a los lugares de
trabajo o estudio;
c)Ordenar el reintegro al domicilio a peticin
de quien ha debido salir del mismo por
razones de seguridad personal,
excluyendo al autor;
d) Decretar provisoriamente alimentos,
tenencia y derecho de comunicacin con
los hijos.
El juez establecer la duracin de las medidas dispuestas de acuerdo
a los antecedentes de la causa.