LA NULIDAD PROCESAL

El presente ensayo denominado la nulidad procesal, constituye un tema de trascendencia

jurdica en razn que es obligacin de todo juez, el garantizar el derecho que tienen las
partes dentro de una contienda legal a travs del aplicacin del debido proceso para lo cual,
se abordar como tema central que es el principio de supremaca constitucional y como idea
ideas secundarias la nulidad procesal y la nulidad por falta de notificacin a la convocatoria
de audiencias, para finalmente proponer una conclusin.
Con la vigencia de la Constitucin de la Repblica del Ecuador en el ao 2008, el Ecuador
pas de ser un Estado social de derecho a un Estado constitucional de derechos y de
justicia. La mxima prevista en el artculo 1 de la norma constitucional, responde a que el
Ecuador pas de un Estado de legalidad a un Estado constitucional.
En palabras de Ramiro vila1, refirindose a la Constitucin aprobada en el ao 2008,
expone:
[] El neoconstitucionalismo pretende hacernos creer que, por
incluir ms derechos y principios en la constitucin, vivimos una
realidad diferente y el pas ha cambiado.
Bajo esta premisa, es necesario determinar que el tema contenido en el artculo 1 de la ley
constitucional est supedita a la supremaca de la Constitucin es decir, que esta norma
jurdica prevalece sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico haciendo que la
misma sea de directa y de inmediata aplicacin, estableciendo como requisito que las
dems normas que forman parte del ordenamiento jurdico no debern estar en
contraposicin con la Constitucin.
El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, en su artculo 4 referente al principio de
supremaca constitucional2, dice:
[] Las juezas y jueces, las autoridades administrativas y
servidoras y servidores de la Funcin Judicial aplicarn las
disposiciones constitucionales, sin necesidad que se encuentren
desarrolladas en otras normas de menor jerarqua. En las
decisiones no se podr restringir, menoscabar o inobservar su
contenido.
1

Una de las dificultades mayores en el debate terico es confundir los planos de anlisis. Algunas veces la
confusin se produce de buena fe; otras tantas es mal intencionada. Los planos que se confunden son el
anlisis descriptivo y el anlisis prescriptivo. El anlisis descriptivo tiene relacin con la realidad, con el ser,
y se aprecia gracias al aporte de las ciencias sociales; el anlisis prescriptivo tiene relacin con la norma en
abstracto, con el deber ser, y se aprecia con la ayuda de la exgesis jurdica.
2
Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.

Es decir, para que la norma contenida en el artculo 1 de la Constitucin tenga plena

vigencia, es necesario que se cumpla con el principio de supremaca constitucional de
donde, si bien las normas infra constitucionales gozan de la presuncin de legalidad y de
legitimidad, las mismas en algunos de los casos se tornan inaplicables en razn de contener
preceptos legales que son contrarios a la carta constitucional obligndole al juez a aplicar
de forma directa la Constitucin de la Repblica del Ecuador en estricto cumplimiento del
principio Iura novit curia previsto en el numeral 13 del artculo 4 de la Ley Orgnica de
Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional.
Por tanto, el operador de justicia al momento de aplicar el derecho como tal, observar y
cumplir de forma obligatoria el precepto contenido en el artculo 172 constitucional que
dice:
[] Las juezas y jueces administrarn justicia con sujecin a la
constitucin, a los instrumentos internacionales de derechos
humanos y a la ley.
Refirindome al tema de la nulidad procesal, el punto de inicio es que todos los principios y
derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual
jerarqua por tanto, el principio de igualdad, se ve reflejado dentro del desarrollo procesal
en donde es obligacin de todo juez el garantizar que los sujetos procesales ejerzan su
derecho en igualdad de armas o igualdad de condiciones por tanto, es importante que se
considere el principio de legalidad contenido en el numeral 3 del artculo 76 de la norma
constitucional.
En palabras de Hernando Devis Echanda3, respecto de la nulidad dice que al estudiar la
nulidad por violacin de la garanta constitucional de debido proceso, se trata de una grave
pretermisin del procedimiento, que afecta al derecho de defensa de las partes, como
sucede cuando se omite una instancia, o el traslado para alegar, o la apertura de pruebas del
juicio.
[] La grave pretermisin del procedimiento puede presentarse
tambin cuando el juez desconoce los perodos preclusivos de
juicio, como ocurra si abre el juicio a prueba antes de vencerse el
traslado de la demanda a todos los demandados, o cuando dicta
sentencia sin haberse vencido la etapa probatoria.

En estos casos y en los anlogos es nula la providencia del juez, y tambin son nulos los actos posteriores
del juicio que dependan de aquella o que deban realizarse necesariamente con posterioridad.

La regla de la nulidad procesal en correlacin con el principio de legalidad significa que los
casos de nulidad, deben estar pre establecidos en la norma jurdica con anterioridad al
hecho y que nicamente en esos casos, el juez puede decretar la nulidad procesal es decir,
que en caso de existir una inadecuacin del procedimiento, es decir de seguirse un
procedimiento distinto al que prev la norma ser motivo de nulidad procesal.
En palabras de Kish4, refirindose a la nulidad, Manuel Tama seala que la falta de
procedimiento pueden referirse a las artes, al tribunal, al objeto del litigio, a la forma del
acto o al tiempo o a cualquier otro requisito de validez. Es decir, que la nulidad procesal,
est sujeta a una relacin jurdica de tiempo y espacio donde el juzgador debe observar que
se cumplan las diferentes etapas procesales para la prosecucin de la causa que
desembocar en una decisin judicial. Por tanto, esta prosecucin procesal, est ligada o
vinculada con el principio de preclusin.
La nulidad procesal puede ser declarada de oficio por el juez o a peticin de parte ya que un
vicio no puede ser opuesto sino por quien pueda haber sufrido un dao del mismo, o bien,
un acto no puede ser invalidado, sino por aquella de las partes a cuyo inters pueda haber
sido nocivo el vicio.
Devis Echeanda5, recogiendo el criterio de Carnelutti, dice que puede pedir la nulidad de
un acto la persona que podra revalidarlo o ratificar lo actuado, que en el fondo se identifica
con el anterior.
Los actos procesales se hallan afectados de nulidad cuando carecen de algunos de los
requisitos que les impidan lograr la finalidad a la cual estn destinados.
Es la privacin de efectos imputada a los actos de proceso que adolecen de algn vicio en
sus elementos esenciales y que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el fin al que se
hallan destinados.

Por la mayor o menor trascendencia de la falta. Puede afectar a un solo acto o producir efectos a una serie
de ellos. La invalidez no siempre es absoluta, ya que el acto puede ser sanado, distinguindose entre faltas
renunciables e irrenunciables susceptibles de hacerse valer en cualquier estado de la causa y aun de oficio.
5
Significa esta teora que solo las violaciones muy graves del procedimiento pueden dar lugar a desconocer
el principio de preclusin que ampara las providencias ejecutoriadas o en firme, lo que es correcto. Pero
consideramos innecesario e inapropiado recurrir a la denominacin genrica de antiprocesalismo para
justificar esa conclusin. Se trata de nulidad por violacin de garantas constitucionales por grave
pretermisin de las formas del juicio, y por consiguiente, es mejor acogerse a esta teora, que tiene un firme
respaldo en la doctrina, cuyo alcance y limitaciones se dejaron expuestos.

Para que la nulidad sea declarada como tal, es necesario la existencia de tres presupuestos
jurdicos como son la legalidad o especificidad, la trascendencia y la convalidacin.
Respecto del primer requisito, significa que la causal de nulidad debe estar declarada como
tal en el texto jurdico y nicamente es aplicable como consecuencia de la omisin de una
solemnidad sustancial que afecta el normal desarrollo procesal en cuanto a la validez es
decir, no hay nulidad sin texto legal.
[] De acuerdo con el principio de especificidad consagrado en
nuestra legislacin, las causales de nulidad estn puntualizadas
taxativamente en el ley. No hay nulidad procesal fuera de las
sealadas por la ley.6
En cuanto a la trascendencia, que consiste en que dado el carcter no ritualista del derecho
procesal moderno, para que exista nulidad no es suficiente la infraccin a la norma, sino
que, dicha infraccin haya producido un perjuicio a los derechos de uno de los sujetos
procesales.
Manuel Tama7, refirindose a este punto expresa que no hay nulidad si la desviacin
irregular procesal no ha influido o pudiere influir en la decisin de a causa o ha afectado las
garantas de defensa.
Respecto de la convalidacin, esto es, que existen ciertos actos que por la naturaleza de los
mismos son susceptibles de convalidacin es decir, que no es no todo acto es anulable sino
por el contrario que hay ciertos actos que pueden convalidarse por el solo consentimiento
de las partes.
El citado autor en su obra defensas y excepciones del procedimiento civil8, refirindose al
principio de convalidacin seala que la economa procesal aconseja extender la
convalidacin o saneamiento de la nulidad a la mayor cantidad de casos. La regla general,
por tanto, es la convalidacin; solo por excepcin, las desviaciones procesales no son
susceptibles de saneamiento.
Por tanto, es obligacin de todo juzgador, al asegurar que el derecho que tienen las partes
dentro de la contienda judicial, se cumpla en todas las fases de procedimiento ya que slo
6

Registro Oficial No. 361 de 4 de julio de 2001, pg. 16

En virtud del carcter no formalista del derecho procesal moderno, se ha establecido que para que exista
nulidad no basta la sola infraccin a la forma, si no produce un perjuicio a la parte.
8
La antigua mxima pas nullite sans grief recuerda que las nulidades no tienen por finalidad satisfacer
pruritos formales, sino enmendar los perjuicios efectivos que pudieren surgir de la desviacin de los
mtodos de debate cada vez que esta desviacin suponga restricciones de las garantas a que tienen
derecho los litigantes.
7

as se garantiza el xito y el normal desarrollo del proceso que desembocar en una

sentencia de mrito en donde el juez por mandato legal deber aceptar o rechazar la accin
propuesta.
Refirindome a la nulidad por falta de notificacin a las partes con la convocatoria a la
audiencia, este tema es de trascendencia en razn que al implementarse en el Cdigo
Orgnico General de Procesos el sistema de la oralidad, toda cuestin jurdica que genere
vulneracin de un derecho de las partes, debe necesaria y obligatoriamente a travs de la
oralidad.
La falta de notificacin constituye una cuestin de fondo que bajo ningn concepto puede
ser convalidable en razn que la falta de notificacin genera un estado de crisis en una de
las partes ya que no podr hacer uso del derecho de defensa en la audiencia correspondiente
y por tanto, el principio de igualdad se ve restringido ya que el juez de forma directa impide
que un sujeto procesal pueda contradecir los hechos que la contraparte pretende hacer
valer en la audiencia.
En cuanto al principio de contradiccin, la ley constitucional, en la letra h) del numeral 7
del artculo 76 expresa lo siguiente:
[] Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos
de los que se crea asistido y replicar los argumentos de las otras
partes, presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su
contra.9
Por tanto, la falta de notificacin hace que las cosas se retrotraigan al estado anterior al
hecho que caus o produjo el estado de indefensin puesto que al ser la norma
constitucional un instrumento jurdico de directa e inmediata aplicacin, el juez est en la
obligacin de tutelar los derechos de las partes en aplicacin de la igualdad material que
establece el numeral 4 del artculo 66 constitucional.
La notificacin que constituye el acto por el cual se pone en conocimiento de los sujetos
procesales las diferentes actuaciones procesales, en este tipo de actos, siempre generar un
gravamen irreparable para la parte que ha quedado en estado de indefensin sin que le sea
permitido hacer uso de las herramientas jurdicas de defensa judicial dentro de su sistema
oral con predominio del sistema de contradiccin ms que un tema sistema adversarial
propiamente dicho.

Constitucin de la Repblica del Ecuador.

A manera de conclusin, la nulidad procesal, constituye la ltima ratio que el juez debe
emplear en un proceso judicial ya que su declaratoria ms all de afectar el normal
desarrollo del proceso, produce un retardo injustificado en la causa, el mismo que debe ser
imputable a quien causo el gravamen, lo que en algn momento podra generar el pago de
costas procesales.
El juez est en la obligacin de precautelar el normal desarrollo del proceso judicial a
travs de la optimizacin de reglas, principios y garantas, haciendo efectivo as el derecho
a la tutela judicial efectiva que tienen las partes mediante el cumplimiento de un debido
proceso y a travs de normas jurdicas pblicas y claras.
La falta de notificacin con la convocatoria a audiencia, constituye un hecho insanable que
no puede ser convalidado ni por el juez ni por las partes sino nicamente a travs de la
declaratoria no nulidad. No olvidemos que una vez que el demandado haya contestado la
demanda, el juez al momento de incorporar al proceso dicho documento, est en la
obligacin de convocar a los sujetos procesales a la audiencia correspondiente.

Fecha: martes 26 de enero de 2016

Elaborado por: Diego Fernando Polo Silva.