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antropologia

& direito

associao breasileira de antropologia


20022004
Gustavo Lins Ribeiro presidente
Antonio Carlos de Souza Lima vice-presidente

antropologia
& direito

20042006
Miriam Pillar Grossi presidente
Peter Henry Fry vice-presidente

temas antropolgicos

20062008
Lus Roberto Cardoso de Oliveira presidente
Roberto Kant de Lima vice-presidente

para estudos jurdicos

20082010
Carlos Alberto Caroso Soares presidente
Lia Zanotta Machado vice-presidente
20112012
Bela Feldman-Bianco presidente
Luiz Fernando Dias Duarte vice-presidente

coordenao geral
Antonio Carlos de Souza Lima
coordenao dos eixos temticos
Adriana de Resende Barreto Vianna
Ana Lcia Pastore Schritzmeyer
Claudia Fonseca
Eliane Cantarino ODwyer
Maria Luiza Heilborn
Srgio Carrara

apoio

sumrio

copyright , 2012 dos autores

edio, capa e projeto grfico


Contra Capa

a636 Antropologia e direito : temas antropolgicos para estudos


jurdicos / coordenao geral [de] Antonio Carlos de Souza
Lima. Braslia / Rio de Janeiro / Blumenau: Associao
Brasileira de Antropologia / laced / Nova Letra, 2012
576 p. ; 23 cm.

11

Lus Roberto Cardoso de Oliveira


Miriam Pillar Grossi
Gustavo Lins Ribeiro

isbn 978-85-7682-461-9
1. Antropologia. 2. Direito. 3. Filosofia da Cultura. 4. Filosofia
do Direito. 5. Comportamento Humano. i. Lima, Antonio
Carlos de Souza, coord. ii. Ttulo.

apresentao

17

introduo
Ela Wiecko V. de Castilho

cdd533.801

23

nota sobre a organizao


Antonio Carlos de Souza Lima

associao brasileira de antropologia


Universidade de Braslia
Campus Universitrio Darcy Ribeiro Asa Norte
Prdio Multiuso ii (Instituto de Cincias Sociais)
Trreo Sala bt-61/8
Braslia/df cep 70910-900
Tel/fax: [55 61] 3307-3754
laced laboratrio de pesquisas em
etnicidade, cultura e desenvolviment0
Departamento de Antropologia Museu Nacional
Quinta da Boa Vista, s/n. So Cristvo
Rio de Janeiro/rj cep 20940-040
nova letra grfica e editora
Rua Governador Jorge Lacerda, 1809 Galpo 2 Velha
Blumenau/sc cep 89045-001
Tel [55 47] 3325-5789

i. vises gerais
35

Antropologia jurdica
Roberto Kant de Lima

55

Cultura
Roque de Barros Laraia

68

Grupos tnicos e etnicidade


Paulo Gabriel Hilu da Rocha Pinto

79

Honra
Mariza Corra

86

Identidade e subjetividade
Carlos Guilherme O. do Valle

ii. eixos temticos


direito diferena
202

Introduo Adriana de Resende Barreto Vianna

94

Moral e tica
Lus Roberto Cardoso de Oliveira

212

Ao afirmativa
Joclio Teles dos Santos

103

Natureza
Henyo Trindade Barretto Filho

219

Cidadania e minorias no mundo globalizado


Gustavo Lins Ribeiro

110

Patrimnio cultural
Antonio A. Arantes

227

Diferenas, desigualdade e discriminao


Peter Fry

234
125

Percia Antropolgica
Joo Pacheco de Oliveira

Minoria
Giralda Seyferth

240

Minorias e religiosidade em seus contextos


Emerson Giumbelli

247

Comentrio jurdico Roger Raupp Rios

141

Pessoa e indivduo
Luiz Fernando Dias Duarte

147

Raa
Ricardo Ventura Santos

154

Ritual
Esther Jean Langdon

161

Sociedade
Eduardo Viveiros de Castro

186

Tradio
Rodrigo de Azeredo Grnewald

direito aos direitos


262

Introduo Ana Lcia Pastore Schritzmeyer

271

Cidadania, direitos e obrigaes


Paula Montero

276

Fisco e cartrios: exemplos de burocracia brasileira


Ana Paula Mendes de Miranda

286

Polcia e delegacias
Guita G. Debert

294

Segurana pblica: uma abordagem antropolgica


(repleta de valores e opinies)
Luiz Eduardo Soares

300

Violncia conjugal e acesso a Justia: um olhar


crtico sobre a judiciarizao das relaes sociais
Thephilos Rifiotis

309

Comentrio jurdico Jos Eduardo Faria

direitos territorias

direitos sexuais e reprodutivos


396

Introduo Maria Luiza Heilborn

405

Aborto
Debora Diniz

412

Identidade de gnero
Elizabeth Zambrano
Maria Luiza Heilborn

420

Identidades sexuais
Jlio Assis Simes

430

Limites da sexualidade: violncia e transgresso


Maria Filomena Gregori

439

Sexo e gnero
Adriana Piscitelli

448

Comentrio jurdico Flvia Piovesan

318

Introduo Eliane Cantarino ODwyer

336

Campesinato e posse da terra


Ellen Fensterseifer Woortmann

346

Meio ambiente
Henyo Trindade Barretto Filho

356

Terras de quilombos
Ilka Boaventura Leite

460

Introduo Claudia Fonseca

369

Terras ndgenas
Joo Pacheco de Oliveira

471

375

Terras tradicionalmente ocupadas


Alfredo Wagner Berno de Almeida

Direito convivncia familiar


Domingos Abreu
Geovani Tavares

478

Famlia e trabalho infantil


Delma Pessanha Neves

485

Novas tecnologias reprodutivas, tambm


chamadas de tecnologias reprodutivas assistidas
Verena Stolcke

391

direito e famlia

Comentrio jurdico Deborah Duprat

495

Relaes conjugais em transformao


Russell Parry Scott

502

Violncia familiar: relaes violentas e contexto social


Cynthia Sarti

510

Comentrio jurdico Roberto Arriada Lorea

apresentao

direito e sade
520

Introduo Srgio Carrara

526

Corpo
Olvia Maria Gomes da Cunha

532

Vida e morte
Rachel Aisengart Menezes

539

Loucura e responsabilidade
Jane Russo
Ana Teresa A. Venancio

546

Idade e ciclo de vida


Daniela Riva Knauth

552

Sade e doena
Alessandra de Andrade Rinaldi

558

Comentrio jurdico Paulo Gilberto Cogo Leivas

567

ndice remissivo

publica-se aqui o resultado de esforos feitos durante cinco


gestes da Associao Brasileira de Antropologia (aba), que representam um passo significativo na reflexo sobre as relaes entre a
antropologia e o direito. Nas duas ltimas dcadas, em consequncia,
mas no exclusivamente, de aes motivadas pela promulgao da
Constituio de 1988, a aba e os antroplogos brasileiros tm buscado ampliar, de maneira substancial, o dilogo com os chamados operadores do direito e o sistema jurdico brasileiro. Seja na realizao
de laudos periciais decorrentes de demandas de reconhecimento de
territrios indgenas e quilombolas, seja em discusses sobre segurana pblica, direitos de minorias e cidadania, ou na preocupao
com os direitos humanos em sentido amplo, o dilogo com o direito
tem se mostrado cada vez mais denso e presente no horizonte do
oficio antropolgico. As dificuldades de compreenso mtua entre
os profissionais dessas duas reas, no entanto, nem sempre so claras
ou de fcil superao, razo pela qual um dos principais objetivos
deste livro contribuir para melhorar a comunicao entre antroplogos e advogados.
Antropologia e direito tm vises diferentes sobre os direitos e as
perspectivas de ambas as disciplinas para a compreenso da vida em
sociedade tm pouca proximidade. Alm de diferenas no campo
conceitual que dificultam o dilogo, a antropologia produz conhecimento com base em pesquisa emprica e cultiva a preocupao em

11

apreender (e aprender com) o ponto de vista do ator ou dos sujeitos da pesquisa, ao passo que o direito uma disciplina normativa
que analisa fatos trazidos aos tribunais e se preocupa com o dever
ser e a referncia a direitos predefinidos. Numa sociedade complexa
como a brasileira, caracterizada por uma separao significativa
entre o Estado e a sociedade, uma lei processual sofisticada e uma
prtica jurdica cuja orientao se pauta em doutrinas apartadas do
cotidiano dos cidados, competindo entre si segundo as regras do
contraditrio, os processos jurdicos apresentam grande opacidade
para os leigos, inclusive os antroplogos. Na direo inversa, o conhecimento produzido por estes tambm no imediatamente
transparente para os advogados, pois sua compreenso impermevel prtica de reduzir a termo e sua apreenso demanda abertura a
novos parmetros interpretativos, cuja diversidade inesgotvel.
Nesse sentido, como Clifford Geertz observou, a preocupao
compartilhada pelas duas disciplinas em articular o geral com o particular sugere uma identidade de propsitos apenas aparente (Geertz,
1981). Importam aqui os pontos de partida de cada uma delas no
exerccio de articulao. Enquanto o jurista privilegia o exame de
princpios gerais para avaliar aqueles que melhor iluminam a causa
em questo, de modo a viabilizar uma soluo imparcial, ou seja,
no arbitrria, o antroplogo procura esmiuar os sentidos das prticas e dos saberes locais, indagando se a singularidade da situao
etnogrfica pesquisada tem algo a nos dizer sobre o universal, em favor de uma interpretao no etnocntrica e, portanto, tambm no
arbitrria. evidente que as duas orientaes no se contradizem e
podem ser acionadas de forma complementar, mas as diferenas de
perspectiva mencionadas acima e aquelas entre os respectivos ethoi
das disciplinas no facilitam o dialogo.
proporo que o jurista est preocupado em evitar arbitrariedades no plano da deciso, razo pela qual rejeita a parcialidade,
o antroplogo no admite arbitrariedades no plano da compreenso, e por isso refuta o etnocentrismo. Embora nenhuma das duas
formas de arbitrariedade seja aceita por ambas as disciplinas, as

12

antropologia e direito

diferenas de sensibilidade que incidem sobre cada uma delas so


muito acentuadas, assim como a ignorncia de parte a parte sobre
os mecanismos de defesa contra as respectivas modalidades de arbitrariedade no colabora para uma atuao mais articulada entre os
profissionais formados nas duas reas.
H, todavia, um campo em que as trocas tm se dado de maneira
mais intensa. A experincia de dilogo entre antroplogos e procuradores na defesa de direitos tnicos, depois da promulgao da nova
Carta constitucional, especialmente no que concerne aos direitos de
ndios e quilombolas aos territrios que ocupam, tem ampliado o
nvel de compreenso entre os profissionais das duas reas. Ainda se
resume a um nico passo num longo caminho a ser percorrido, mas
se trata de um dos raros exemplos em que as preocupaes com os
dois tipos de arbitrariedade se somaram de maneira efetiva, produzindo um produtivo dilogo entre a antropologia e o direito, bem
como algum sucesso na defesa dos respectivos direitos. Em outras
palavras, por rejeitar o etnocentrismo embutido na eventual imposio da viso vigente na sociedade mais ampla, a ateno ao modo
singular de ocupar e representar o territrio caracterstico de povos
indgenas e quilombolas tem sido considerada pelos procuradores
uma condio importante para a produo de decises no arbitrrias quanto s demandas desses grupos. Da mesma maneira, ao
recusar a parcialidade da aplicao de leis no contextualizadas, os
instrumentos jurdicos acionados pelos procuradores para proteger
os direitos de ndios e quilombolas tm sido percebidos pelos antroplogos como garantias da manuteno de direitos.
Assim, ainda que as perspectivas e os instrumentos interpretativos
das duas disciplinas no sejam plenamente compreendidos de parte a
parte, o dilogo iniciado tem tornado possveis trocas significativas e
uma melhor percepo da atuao do interlocutor na interseo entre
antropologia e direito. O dilogo entre essas duas disciplinas tambm
tem se manifestado, mesmo que timidamente, em busca da formulao de leis e da resoluo de conflitos interpessoais, expressos em situaes de violncias de gnero, familiares e homofbicas, bem como

apresentao

13

nas redefinies de famlia, adoo e reproduo. Trata-se de temas


que so objeto de reflexes deste livro e apontam para uma frutfera
colaborao entre antroplogos e operadores do direito.
Organizado por Antonio Carlos Souza Lima, este livro contou
com o apoio de Adriana de Resende Barreto Vianna, Ana Lcia
Pastore Schritzmeyer, Claudia Fonseca, Eliane Cantarino ODwyer,
Maria Luiza Heilborn e Sergio Carrara, responsveis pelos seis eixos
que estruturam o volume; de nmero significativo de respeitados
antroplogos vinculados aba; e de importantes interlocutores do
campo jurdico. Dada a riqueza do seu contedo, certamente ser,
para alm de um volume dedicado ao campo jurdico, referncia de
estudantes de antropologia e de colegas de outras reas interessados
nas reflexes sobre temas clssicos e contemporneos que a antropologia brasileira vem trabalhando h cinco dcadas.
Por fim, esperamos que sua publicao contribua para a expanso
dos dilogos em curso e envolva reas do direito e da antropologia que
no tm muita experincia de interlocuo interdisciplinar, ou que
no ainda tenham motivado esforos de colaborao institucional
em escala semelhante, no s melhorando a compreenso de problemas e perspectivas, como tambm favorecendo tanto a elucidao de
direitos quanto a expanso da cidadania. Nessa direo, os trabalhos
antropolgicos podem se tornar fonte de inspirao e apoio para os
operadores em diferentes frentes, entre as quais os direitos do consumidor e de outras minorias dependentes de noes de cidadania
e de arquitetura poltico-institucional republicana mais condizentes
com as transformaes do mundo globalizado, em que o respeito
diferena se consolidou. Na condio de praticantes de uma disciplina
dialgica, os antroplogos s podem saudar o aparecimento de obra
destinada a incrementar a conversao com os operadores do direito e
demais atores sociais interessados nas questes aqui tratadas.

referncia bibliogrfica
geertz, Clifford
(1981) Local knowledge: fact and law in comparative perspective. In: Local
knowledge. New York: Basic Books, 1983, p. 167234.

lus roberto cardoso de oliveira


miriam pillar grossi
gustavo lins ribeiro

14

antropologia e direito

apresentao

15

introduo

este um livro escrito preponderantemente por antroplogos


e antroplogas, e direcionado para profissionais do direito. fruto de
uma aproximao que se estabeleceu, no incio dos anos 1990, entre
membros do Ministrio Pblico Federal e da Associao Brasileira de
Antropologia (aba), para o reconhecimento dos direitos dos ndios
existentes na nova Constituio brasileira. A cooperao informal
veio a se formalizar em convnio firmado, em 24 de abril de 2001, pelo
ento procurador geral da Repblica Geraldo Brindeiro e pelo ento
presidente da aba Ruben George Oliven, com o objetivo de realizar:
estudos, pesquisas e elaborao de laudos antropolgicos
periciais que permitam subsidiar e apoiar tecnicamente os
trabalhos, judiciais e extrajudiciais, do Ministrio Pblico
Federal, em questes que envolvam direitos e interesses de
populaes indgenas, remanescentes de comunidades de
quilombos, grupos tnicos, minorias e outros assuntos referentes s atribuies do Ministrio Pblico Federal, seja
como defensor dos direitos e interesses referidos, seja na
qualidade de custos legis.

Por essa razo, membros do Ministrio Pblico Federal escrevem esta introduo e dois comentrios. A obra, todavia, no se limita a temas de atribuio especfica do Ministrio Pblico Federal

17

ou Estadual, e interessa a estudantes e profissionais do direito. Est


estruturada em eixos temticos, cada um dos quais precedido de
uma introduo especfica. Nesta introduo, de carter geral, quero
ressaltar a importncia e a utilidade da produo intelectual conjunta
de antroplogos e juristas.
O livro aborda temas que emergem da vida em sociedade e
so tratados de formas diferentes pela antropologia e pelo direito.
Este privilegia princpios e normas, quase como se fossem dogmas.
A sade, por exemplo, estudada pelo jurista luz das normas estabelecidas pela Constituio, por leis, decretos e outros atos normativos expedidos pelas autoridades sanitrias e pelos rgos de
fiscalizao profissional. O jurista busca, fundamentalmente, aplicar
normas a uma determinada situao ftica. J a antropologia se ocupa da anlise das relaes sociais, inclusive do prprio direito. Essa
diferena de abordagens, em decorrncia do mtodo epistemolgico
e de seu prprio objeto, conduz a resultados dspares. Tomando
como exemplo o mesmo tema, percebemos que os autores dos verbetes relacionados a sade revelam representaes sociais, tecidas ao
longo da histria e das culturas, sobre o incio da vida, a morte, o
corpo saudvel e o corpo doente, a sanidade e a loucura.
No raro, tais representaes sociais no so visveis para o jurista
ou aplicador do direito. A viso normativista levada ao extremo no s
nega cdigos consuetudinrios e valores que foram desconsiderados
na elaborao das leis, como tambm traz consequncias indesejadas
pelo prprio sistema jurdico. O texto de Ellen Woortmann, ao analisar
terra e campesinato, mostra que o direito civil conduz imposio da
partilha igualitria da terra por ocasio da morte dos pais, quase sem
levar em conta fatores como qualidade do solo, presena ou no de
mananciais de gua, vias de transporte, formas de organizao social
e de casamento preferencial, ou o valor tradicional atribudo terra.
Desse modo, ao longo de algumas geraes, a fragmentao da
terra [...] torna invivel a reproduo social do campesinato, contexto em que a prpria lei representa, paradoxalmente, um obstculo
ao modelo da agricultura familiar acolhido na Constituio de 1988.

18

antropologia e direito

Na reflexo de Clifford Geertz, invocado no texto introdutrio


de Ana Lcia Pastore Schritzmeyer acerca do direito aos direitos, as
prticas jurdicas se caracterizam por constantemente simplificarem
as complexidades a que se reportam. O fazer jurdico , pois, um
processo seletivo e incompleto. Essa mesma ideia desenvolvida por
Cynthia Sarti, ao discorrer sobre a violncia familiar. A lgica de atuao do sistema jurdico, em suas palavras. tende a descontextualizar
os conflitos, ou seja, a enquadr-los em seus termos, abstraindo-os
do contexto onde ocorreram e que lhes d sentido, razo pela qual
se verifica um descompasso entre os dois momentos que, frequentemente, impede que a Justia seja um locus efetivo para a resoluo de
conflitos. Quando incide sobre esse ponto uma leitura antropolgica
adequada, verifica-se que a noo popular de justia no coincide necessariamente com a noo de Justia positivada na lei.

a proposta deste livro dialgica, sendo oferecido aos profissionais do direito um panorama do que a pesquisa antropolgica j revelou acerca da honra, da tradio, dos rituais, da sexualidade, da sade,
da vida e morte, da violncia e da famlia, entre vrios outros temas que
so objeto de regulao normativa pelo Estado. Espera-se que eles se
sintam provocados a trazer enfoques advindos da prtica jurdica.
Thephilos Rifiotis, autor do verbete sobre acesso a Justia, tambm lembra de Geertz e observa que o dilogo entre a antropologia
e o direito vem sendo realizado de diversas formas, de acordo com o
referencial terico e os objetivos de pesquisa, razo pela qual se fala
em antropologia do direito, antropologia jurdica ou antropologia
legal. Em qualquer uma delas, contudo, depara-se com um exerccio
de traduo cultural, no sentido etimolgico de trazer o sentido,
isto , de uma relao de complementaridade em que um ilumina o
que o outro obscurece, e vice-versa, permitindo que eles se transformem um no comentrio do outro.

introduo

19

Os textos aqui reunidos vo da anlise das relaes reguladas


pelo direito anlise da prpria regulao. So duas perspectivas
igualmente importantes, que contribuem para uma avaliao das
prticas jurdicas pelos profissionais do direito e permitem a adoo
administrativa ou judicial de polticas de reconhecimento de ampla
gama de movimentos sociais. Nessa tica, vale registrar que Antonio
Carlos de Souza Lima, ao fazer alhures uma reconstruo histrica
da poltica indigenista brasileira, levou-nos a perceber que a consolidao da antropologia como disciplina acadmica e universitria no
Brasil s pode ser compreendida, se for considerada a participao de
antroplogos na formulao de polticas estatais (Souza Lima, 2002).
Antropologia e direito se assemelham como cincias de interpretao. A primeira interpreta as relaes sociais e a segunda, as normas
que regulam grande parte dessas relaes, em geral estabelecidas de
maneira formal pelo Estado. Assemelham-se tambm nas possibilidades de dominao, por intermdio do conhecimento advindo da
interpretao. A esse respeito, lembre-se, por exemplo, como o conhecimento antropolgico sobre o carter nacional dos japoneses serviu
tomada de decises e a estratgias empregadas pelos americanos na
Segunda Guerra Mundial. Por sua vez, o conhecimento jurdico forjado no legalismo tende a manter o status quo da desigualdade material
e a criar obstculos ao exerccio de direitos. ele que contesta aes
afirmativas no mbito do trabalho e da educao, ou a aplicao analgica da unio estvel s unies homoafetivas.
As coisas, de todo modo, podem se passar de forma diferente e
interpretaes feitas pelos antroplogos, ser utilizadas na formulao e na execuo de polticas pblicas para o reconhecimento de
direitos, ou seja, como instrumento no de dominao, e sim de
libertao e de empoderamento de minorias e grupos sociais com
dficit de cidadania. Em outro vis, a interpretao feita por juristas que abandonam o mtodo tecnicista capaz de dar ao direito a
possibilidade de atuar como instrumento de transformao social,
e no mais como obstculo a ela. Em tal perspectiva, importante que todo profissional do direito tenha acesso ao conhecimento

20

antropologia e direito

antropolgico, pois este, como os demais conhecimentos produzidos pelas cincias sociais, favorece a compreenso da complexidade
e da diversidade humanas. Em consequncia, espera-se haver melhor
administrao dos conflitos, menores preconceito e discriminao, e
maior igualdade material.
Admitir o conhecimento antropolgico na prtica de criao e de
aplicao do direito pode revolucionar a representao que a sociedade brasileira tem deste, uma vez que permite passar de um modelo
de rule by Law (o que no est na lei no direito, no vale, no tem
fora para se impor) para outro de rule of Law (o direito se constitui
na sociedade). Como avalia Roberto Kant de Lima em seu verbete
sobre a antropologia jurdica, a antropologia no primeiro modelo
totalmente desnecessria ao jurista. Parece-me, contudo, que o segundo modelo tem potencial de legitimao muito maior, devendo
os profissionais de direito empenhar-se em sua adoo. Porque o
conhecimento antropolgico indispensvel a isso, acredito que
o esforo despendido na produo desta obra servir a esse desiderato, abrindo caminho para um dilogo mais constante e sempre
fecundo entre os profissionais desses dois campos de saber.

ela wiecko v. de castilho

referncia bibliogrfica
souza lima, Antonio Carlos de
(2002) O indigenismo no Brasil: migraes e reapropriaes de um saber administrativo. Cf. lestoile, Benoit de; neiburg, Federico &
sigaud, Lygia (orgs). Antropologia, imprios e Estados nacionais. Rio
de Janeiro: Relume-Dumar.

introduo

21

nota sobre a organizao

antropologia e direito : temas antropolgicos para estudos


jurdicos foi concebido com o objetivo de facilitar e solidificar o crescente dilogo entre esses dois campos disciplinares, bem como entre seus profissionais e instituies emblemticas no Brasil. Pensado
em dilogo com Denise Dora, assessora do Programa de Direitos
Humanos da Fundao Ford, integrou o quadro de propostas do
projeto Os antroplogos face aos direitos humanos e s polticas pblicas para a sade indgena no Brasil e na Amrica Latina. Apresentado
a essa Fundao (Grant n. 1035-1736) pela Associao Brasileira de
Antropologia (aba) em setembro de 2003, durante a presidncia de
Gustavo Lins Ribeiro (20022004), o texto do projeto destacou, luz
da temtica dos direitos humanos, a consolidao das relaes entre
essas duas instituies, ocorrida sobretudo nos ltimos 15 anos:
No Brasil, os antroplogos esto altamente qualificados
para entrar tanto nos aspectos mais imediatos e concretos
quanto nos mais abstratos e sofisticados desta questo. Isto
por fora de suas experincias diretas com conflitos agrrios envolvendo terras indgenas ou de remanescentes de
quilombos, por exemplo, ou pelo seu envolvimento em
movimentos sociais indigenistas, feministas, ambientalistas,
tnicos, por uma cidadania mais justa ou por outras formas
de globalizao. Para aprofundar este processo, a aba tem

23

contribudo, com o apoio da Fundao Ford, para a consolidao da temtica dos direitos humanos no meio acadmico, para a divulgao de conhecimentos e procedimentos
mais sofisticados internamente ao Estado e sociedade civil,
por meio de eventos, livros, vdeos, convnios com rgos,
como a Procuradoria Geral da Repblica e a Escola Superior
do Ministrio Pblico da Unio, e a participao em conselhos de Estado, como o Conselho Indigenista da Fundao Nacional do ndio (Funai), a Comisso Intersetorial do
ndio no Conselho Nacional de Sade e a Cmara Temtica
de Conhecimento Tradicional Associado e Repartio de Benefcios do Ministrio do Meio Ambiente.

Tratou-se, portanto, de enfatizar no s o potencial de contribuio dos antroplogos para um pas mais justo e solidrio, como
tambm a relevncia de uma sociedade cientfica para a preservao
dos direitos humanos e da diversidade sociocultural. O contexto em
que esse potencial passou a se disseminar teve como ponto de inflexo a Constituio brasileira de 1988, cujo teor favoreceu a luta
pelo reconhecimento do carter pluritnico da sociedade brasileira.
No projeto apresentado pela aba, l-se:
Em que pesem diferentes histrias de mobilizao e organizao, os anos posteriores promulgao da Constituio
assistiram ao reconhecimento progressivo da necessidade
de polticas pblicas que dessem conta dos direitos sociais e
civis diferenciados de segmentos, como os povos indgenas,
remanescentes de quilombos, seringueiros e outras populaes tradicionais, negros, mulheres, homossexuais etc. Neste
processo, aprofundaram-se ou surgiram formas variadas de
organizao da sociedade civil em prol das lutas sociais no
combate s doenas sexualmente transmissveis, a aids em
particular; nos processos de reconhecimento dos direitos territoriais de populaes, como as indgenas, de comunidades

24

antropologia e direito

remanescentes de quilombos ou de populaes extrativistas,


com a consequente proteo ao meio ambiente em espaos
territoriais especficos; no reconhecimento da necessidade
de combater a violncia perpetrada contra pequenos produtores em meio rural e contra mulheres e crianas, no mbito
das famlias. Ao mesmo tempo, o Estado respondeu criando
polticas pblicas nessas reas, coordenando a especificao
dos direitos adquiridos com a Constituio de 1988 em legislao prpria e institucionalizando mecanismos de controle
social de sua interveno e dispositivos de regulao social
da desigualdade.

Com efeito, durante os anos 1990, em que houve profundas


transformaes nos modos de organizao da sociedade brasileira,
os antroplogos e a antropologia brasileira tiveram papel decisivo
na expertise necessria a organizaes da sociedade civil engajadas
em lutas especficas, a setores da administrao pblica e inclusive
produo legislativa. Com isso, puderam contribuir, de maneira significativa, para o aprofundamento e a ampliao da noo de direitos humanos em sua ampla complexidade e diversidade conceitual e
emprica, tendo influenciado, em diferentes momentos, tomadores
de deciso e gestores pblicos envolvidos no campo poltico em nosso
pas. Desde essa quadra histrica, tem sido significativa a interlocuo e a parceria entre a aba e os antroplogos com o Ministrio
Pblico Federal, em especial com os procuradores participantes de
sua 6 Cmara de Coordenao e Reviso. No por acaso, o Ministrio Pblico Federal est aqui representado por diversos autores.

as coordenadas esboadas acima restituem o conjunto


das preocupaes que fomentaram a proposio do presente volume, desde ento reafirmado pelas diretorias da aba. Demarcam

nota sobre a organizao

25

a conscincia dos usos de conhecimentos antropolgicos em amplos cenrios na sociedade brasileira contempornea, para alm das
instituies e da formao tpicas da antropologia como disciplina.
Entre a proposio do livro e o momento atual, deu-se, por exemplo,
a prescrio do ensino de antropologia jurdica nas faculdades de
direito, que em geral no tem sido ministrado por antroplogos e
recorrido, muitas vezes, a manuais escritos por advogados.
Por diversas razes, a primeira tentativa de levar adiante este
projeto, feita no fim de 2003 e no incio de 2004, com recursos muito reduzidos, viu-se inviabilizada. Aps convite de Miriam Pillar
Grossi, presidente da aba na gesto subsequente (20042006),
aceitei, em outubro de 2004, o desafio de coorden-lo do ponto
de vista editorial. No final desse mesmo ano, j na qualidade de
coordenador geral, montei o projeto do livro com base nas ideias
acima indicadas. Em dilogo direto com Denise Dora, na qualidade de advogada especialista na rea dos direitos humanos, buscamos refletir sobre possibilidades de parcerias editoriais luz de sua
experincia prvia. Convidei os coordenadores temticos e solicitei
a eles uma primeira verso dos contedos de seus eixos temticos.
Estabelecemos em conjunto com Miriam Grossi a necessidade de
uma reunio presencial dos coordenadores dos eixos conosco e
com a presidncia da aba.
Nessa nica reunio, realizada no dia 31 de maro de 2005, presentes os coordenadores de eixos, Miriam Grossi e Denise Dora, os contedos para cada eixo foram debatidos e possveis autores de textos,
cogitados. Adriana de Resende Barreto Vianna, Ana Lcia Pastore
Schritzmeyer, Claudia Fonseca, Eliane Cantarino ODwyer, Maria
Luiza Heilborn e Srgio Carrara foram convidados em razo no
s de seu investimento em pesquisa e ensino nas reas temticas
escolhidas, como tambm pelo dilogo que tm mantido com
operadores do direito atuantes nessas reas. A participao em
comisses ou assessorias da gesto da aba foi outra razo da seleo de seus nomes. A eles expresso minha gratido pela interlocuo, pela troca e por terem, apesar da sobrecarga de suas agendas,

26

antropologia e direito

concebido e cuidado com total liberdade da parte deste volume


cuja coordenao lhes coube.
Na ocasio, debateu-se uma primeira proposta para o que, no
projeto, defini e elenquei como conjunto circunscrito de temas
gerais, em que alguns conceitos-chave na antropologia deveriam estar presentes. Esses textos precederiam os eixos especficos, tambm
constantes do plano inicial. Deliberamos ento a ampliao do escopo dos temas gerais, e mais adiante julguei necessria a insero de
outros temas.
De um lado, no houve a inteno de realizar um seminrio posterior para debate dos textos, procedimento comum na elaborao
de livros como este; de outro, quisemos manter uma das marcas que
nos parecem importantes e fecundas na produo antropolgica,
qual seja, a diversidade de posies tericas. Assim, acreditamos fornecer aos leitores um panorama do amplo leque de conhecimentos
sobre os quais versa a antropologia na contemporaneidade, a despeito da ausncia de propostas de captao ou alocao de recursos
compatveis com um empreendimento de tal envergadura.
A proposta original no era produzir um volume com dimenses enciclopdicas ou perfil que lembrasse o dos glossrios temticos prprios ao campo jurdico ou o de dicionrios especializados comum aos dois campos, ainda que no exista nada desse feitio
publicado em portugus no que respeita antropologia. verdade,
no entanto, que no projeto do livro, em particular na definio dos parmetros para os tpicos abordados em blocos temticos, sugeriu-se
uma estrutura textual prxima quela usual em verbetes de dicionrios enciclopdicos. Tal sugesto tinha como objetivo aplainar minimamente a quase inevitvel heterogeneidade de formatos que acaba
por ser a realidade de projetos sustentados pela participao voluntria e no remunerada de seus colaboradores. Tampouco se queria um livro de introduo antropologia ou um manual voltado
para estudantes e operadores do direito. De sada, buscou-se evitar
o que se tem chamado de manualizao, ou seja, a produo de uma
suma redutora dos conhecimentos disciplinares para fins didticos

nota sobre a organizao

27

ou de aplicao dos contedos de uma disciplina ou campo de saber.1


Procurou-se, pois, demarcar o carter aberto do material aqui coligido, isto , seu carter parcial e sua vocao para ser alterado, ampliado e revisto em futuro no muito distante.
Nessa tica, a concepo deste volume o torna prximo de trabalhos que contm debates-chave em campos disciplinares especficos. A imagem que nos parece oportuna a de uma coletnea
de textos cuja base so eixos de interlocuo j existentes entre os
campos disciplinares da antropologia e do direito no Brasil. Como
indicado, pensamos num material que se voltasse, em especial, para
uma leitura antropolgica dos problemas sociais e polticos que o
projeto encaminhado pela aba Fundao Ford identificou como
reas de interface entre as prticas e as reflexes de antroplogos e
operadores do direito. Ademais, trata-se de reas em que estes tm o
que dizer, como j sabido h bastante tempo.
A imagem de eixos nos pareceu especialmente til, pois evoca,
na acepo de eixo de rotao, a de retas no espao, material ou no,
em cuja rbita h corpos variados de objetos. Assim, assumimos que,
at o presente momento, os dilogos entre antropologia e direito no
Brasil tm ocorrido em torno de certas reas temticas, nas quais
elaboram-se ideias, tomam-se decises, produzem-se realidades e
praticam-se uma e outro. H eixos temticos da interlocuo entre
direito e antropologia que no se delineavam de modo to claro no
perodo inicial do trabalho, em 2005, e que hoje deveriam ser inseridos num livro como este. A ausncia de escolhas, todavia, traria o
risco de concebermos tomos e no um nico volume, predispondonos a uma tarefa inexequvel porque interminvel, ao menos sob a

Essa saudvel resistncia prpria aos antroplogos brasileiros merece ser


revista na atual conjuntura de expanso da disciplina no pas em cursos
de graduao especficos, sendo factvel imaginar modelos que, sem recair
na tentao da vulgata, estimulem a ampliao do espectro de conhecimentos considerados importantes para a formao dos profissionais da
rea, mesmo que de perspectivas por vezes contraditrias.

28

antropologia e direito

forma de livro impresso. Outros eixos temticos podem e devem ser


pensados para tratar de patrimnio tanto material quanto imaterial,
conhecimentos tradicionais e propriedade intelectual, e direitos indgenas, mas preferimos que outros organizadores decidam como
trat-los e enfrentem o esforo de repensar, corrigir, ampliar e melhorar o que j foi realizado.
Os eixos, pois, foram pensados como pontos em torno dos quais
h movimento discursivo e interlocuo prvia entre antropologia
e direito. Esse movimento apresentado ao leitor nos textos escritos
pelos coordenadores de cada um deles, bem como nos comentrios
feitos por profissionais do direito, cujo propsito foi revelar uma
leitura possvel do espao para o qual a produo da antropologia
tem contribudo.
Salvo raras excees, as respostas aos convites formulados pelos
coordenadores de eixos, feitas na sua maioria ainda em 2005, foram
bastante positivas. O tempo de resposta s solicitaes, todavia, variou bastante e os eixos, do mesmo modo que os temas gerais, foram concludos em momentos muito diferentes, algo compreensvel
diante do j mencionado carter voluntrio das contribuies e das
ligaes intelectuais mais ou menos intensas entre os participantes.
Em meados de 2008, alguns textos ainda no tinham sido entregues
e havia, entre aqueles recebidos, diversos fora dos parmetros propostos, devendo-se ainda conformar um padro textual para o conjunto das contribuies, examinar a propriedade do uso dos termos
jurdicos e elaborar um projeto grfico adequado a um uso tanto pontual quanto recorrente.
Em 2005, haviam sido feitas tentativas infrutferas de estabelecer
parcerias com editoras atuantes no campo do direito. No incio de
2006, a gesto de Miriam Grossi decidiu contratar a Editora Nova
Letra para prestar os servios necessrios impresso e comercializao dos diversos livros de sua gesto, incluindo-se nesse conjunto o presente volume, quando algumas de suas principais questes estavam distantes de uma soluo. Aps uma primeira tentativa
de finalizar o volume para lan-lo na xxv Reunio Brasileira de

nota sobre a organizao

29

Antropologia, realizada em Goinia em 2006, ficou patente que uma


edio com mnima padronizao formal dos textos, projeto grfico,
normatizao bibliogrfica e ndice remissivo no havia sido adequadamente contemplada, nem o seria. Por isso, foi preciso investir
no trabalho propriamente editorial, a fim de que o livro expressasse
dignamente a qualidade dos textos e a importncia de seus autores
no cenrio brasileiro contemporneo. Buscou-se ento outra vez, j
na presidncia de Lus Roberto Cardoso de Oliveira (20062008),
encontrar parcerias no meio jurdico que suprissem esses recursos,
mas os esforos se mostraram novamente malsucedidos, levandonos deciso de contratar profissionais que pudessem realizar o trabalho editorial adequado.2 Esperamos que essa deciso tenha sido
acertada e que ela se mostre altura dos esforos das diretorias da
aba mais diretamente envolvidas com o projeto.
Devo registrar o acompanhamento de parte da finalizao do livro
realizado, em especial, por Lus Roberto Cardoso de Oliveira, Kelly

Os recursos para essas etapas provieram dos projetos Sujeitos de direitos,


objetos de governo: das formas de incapacitao civil e social e da ideia de
homogeneidade nacional aos sujeitos especiais de direito e a construo
de uma sociedade plural. Pesquisa, debate e divulgao, processo cnpq
481.229/20043, Edital Universal do cnpq, realizado de maio de 2005 a
julho de 2007, sob a coordenao de Antonio Carlos de Souza Lima, e
do projeto Polticas para a diversidade e os novos sujeitos de direitos:
estudos antropolgicos das prticas, gneros textuais e organizaes de
governo, coordenado por Antonio Carlos de Souza Lima, Adriana de Resende Barreto Vianna e Eliane Cantarino ODwyer, por meio do Convnio finep n. 01.06.0740.00 ref: 2173/06 Processo fujb n. 12.867-8, nos
quadros do Laboratrio de Pesquisas em Etnicidade, Cultura e Desenvolvimento (laced), Setor de Etnologia, Departamento de Antropologia,
Museu Nacional, Universidade Federal do Rio de Janeiro, em curso desde
dezembro de 2006. Agradeo a Adriana Vianna e a Eliane ODwyer no
apenas o permanente dilogo ao longo dos ltimos anos, como tambm a
nossa deciso conjunta de utilizar recursos do projeto para concluir os esforos que reuniram diversos outros colegas em torno desta publicao.

30

antropologia e direito

Cristiane Silva e Cristhian Tefilo da Silva, integrantes da diretoria da


aba durante a presidncia do primeiro, que se mantiveram em contato com a Editora Nova Letra. Com Lus Roberto, pude discutir inmeras vezes aspectos importantes do trabalho e contar com seu apoio
e dilogo qualificado em todos os momentos. A Cristhian T. da Silva
agradeo por ter escavado informaes fundamentais quanto aos acertos com a Editora Nova Letra. A Cristhian agradeo ainda a sugesto
precisa do subttulo. Kelly Silva, de sua parte, realizou a interlocuo
necessria retomada de contatos para a concluso do trabalho. Por
fim, o presente volume s pde ser impresso pela interveno providencial da diretoria da gesto 2011-2012 da aba, sob a presidncia cuidadosa e esmerada de Bela Feldman-Bianco e de Luiz Fernando Dias
Duarte. Sem o empenho, a pacincia, a boa vontade e o zelo pela boa
qualidade grfica dos resultados do trabalho intelectual demonstrados por Daniel Schroeder Simio, em particular, e por Cynthia Sarti e
Guilherme Jos da Silva e S, secundados pela argcia e pela competncia de Carine Lemos, teria sido impossvel deslindar equvocos, honrar
compromissos assumidos e descurados em momentos anteriores, e
estabelecer os patamares adequados para a impresso do trabalho.
Procurei explicitar o itinerrio percorrido para que o leitor possa
situar-se em face do que foi realizado ao longo de sete longos anos,
e que certamente ter vrios usos diferentes daqueles pretendidos.
Espero que sua publicao mantenha a fortuna dos demais livros
publicados ou incentivados pela aba, dos quais muitos se tornaram
referncia nos circuitos intelectuais especficos a que se reportam.
Do mesmo modo, desejo que outros livros de natureza semelhante
sejam concebidos e realizados, se possvel com recursos mais apropriados, para que se faam em tempo muito mais curto. H nas pginas que se seguem imensa gama de questionamentos e debates contemporneos formulados pelos antroplogos, cujos destinos, antes
de serem traados de modo normativo e prescritivo, devem servir
reflexo acadmica, imaginao social e ao debate poltico.

antonio carlos de souza lima

nota sobre a organizao

31

i.
vises gerais

antropologia jurdica

elaborar um texto de antropologia para um livro que,


explicitamente, destina-se a ser lido por profissionais do direito desde logo me pareceu, e ainda me parece, um empreendimento de alto
risco. Isso porque a nossa tradio jurdica tem caractersticas muito
especficas no que tange ao sistema de produo e reproduo do
saber jurdico. De modo mais claro, a nossa tradio jurdica utiliza
prticas pedaggicas e processos de socializao no campo profissional do direito e no seu campo de saber acadmico e universitrio
que so anlogas quelas do embate judicirio e ainda subordinadas
chamada lgica do contraditrio. Trata-se de uma tcnica escolstica medieval, cuja caracterstica mais importante, em nosso caso,
a criao de uma infinita oposio entre teses, necessariamente contraditrias, que s se resolve pela interveno de uma terceira parte,
dotada de autoridade externa disputa e s partes, e que se responsabiliza pela escolha de uma das posies que se opem, para interromper o processo que, sem essa interveno, tenderia ao infinito.
necessrio notar, certamente, que essa tcnica no se identifica,
nem se confunde com o princpio do contraditrio,1 o qual se define

O princpio do contraditrio garantido na Constituio da Repblica


de 1988, em seu art. 5: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros

35

pela necessidade de garantir-se s partes litigantes a oportunidade


de manifestarem-se sobre cada ato do processo, a ser exercitado pela
argumentao jurdica caracterstica da tradio judiciria em que
est inserido.
Ora, a lgica do contraditrio, processo de construo da verdade prprio a algumas tradies judicirias e acadmicas, como a
disputatio, se choca com as formas contemporneas de produo da
verdade jurdica e da verdade cientfica, fundamentadas num processo de construo consensual de fatos, sobre os quais se fazem interpretaes adversrias, de acordo com certas regras preestabelecidas
Na tradio judiciria escolstica, isso no ocorre, pois nada pode ser
consensual. Nessa tradio, at os chamados fatos so objeto de controvrsia, como aponta um antigo dito popular e brocardo jurdico
portugus que define a atividade de produo da verdade como uma
apurao da verdade dos fatos.
No caso do conhecimento cientfico, procede-se por uma progressiva construo de consensos sucessivos que define fatos, at que
ela, por meio de uma revoluo que produza uma nova e distinta
legitimidade, possa ser contrariada. Entretanto, mesmo assim, esse
processo de desafio a sua interpretao vem no de uma autoridade que, no caso do contraditrio, quem decide a extino da
oposio de contrrios , mas dos prprios contendores, que tm
de demonstrar que seus argumentos so mais convincentes: a autoridade do argumento, e no o argumento de autoridade, que define
o destino da disputa. Em face dessa precariedade intrnseca cincia, os textos cientficos evitam a sua manualizao, para no afirmar como deve ser o conhecimento do campo. No nosso direito, ao
inverso, proliferam manuais, tratados e dicionrios, que so fontes
perenes de controversas opinies doutrinrias, a serem instrumenresidentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: lv aos litigantes, em
processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

36

antropologia e direito

talizadas de acordo com as necessidades especficas dos atores do


campo num dado momento. Essa manualizao como que congela
o conhecimento no tempo e no espao, e impede o raciocnio crtico
e reflexivo, ocultando, no mais das vezes, a autoria, a histria e as
razes das dissidncias e das escolhas efetuadas, todas editadas para
a comodidade do leitor (Kuhn, 1962).
Em tal contexto, relevante o papel que a pesquisa emprica assume na produo do conhecimento nas cincias naturais e sociais,
por oposio quele que tem na produo do conhecimento jurdico. Na antropologia, em especial, o conhecimento construdo pela
interlocuo com os atores que participam do campo estudado, eles
mesmos coprodutores desse conhecimento cientfico. J no campo
jurdico, em que as verdades so reveladas e, at mesmo, reificadas,
como o caso da verdade real, a empiria no tem papel relevante, a
no ser para confirmar o que j se sabe. Promover a pesquisa emprica no campo das prticas judicirias, por exemplo, pode explicitar
paradoxos cuidadosamente ocultos, como aqueles que esto presentes no sistema de Justia criminal, no qual a prtica dos atores do
sistema est submetida a uma teoria distinta daquela explicitamente
proposta pelos livros e ensinada nos cursos jurdicos (Lima, 1986,
1995, 2008).
Essa breve introduo seria desnecessria, se esses no fossem, na
minha experincia j avanada, os maiores obstculos epistemolgicos que se interpem entre os acadmicos de direito e os acadmicos
das cincias sociais. Essa distonia cognitiva de ambas as partes, por
assim dizer, tem impedido, de maneira sistemtica, uma interlocuo produtiva entre os dois campos, uma vez que os argumentos das
cincias sociais, quando apropriados pela lgica do contraditrio,
deixam de ser argumentos de credibilidade cientfica verbetes, por
exemplo e se tornam parte de uma disputatio, a ser resolvida por
uma autoridade situada externamente, acima dos contendores e supostamente dotada de livre convencimento motivado (Mendes, 2010).
Acrescem-se a essas dificuldades as representaes e os preconceitos
recprocos entre as duas reas no Brasil: durante muito tempo, as

antropologia jurdica

37

cincias sociais viram o direito como uma decorrncia do aparelho


de Estado, e no como um aspecto normativo da sociedade. Por outro lado, o direito enxergou as cincias sociais como um campo de
crtica ideolgica sistemtica ao status quo, como se fosse possvel
sociedade viver sem normas. De qualquer forma, ambas as posturas eram representaes do outro como externo s relaes sociais
empricas, como se o mundo das normas e o da cincia no fossem
apenas modos de vida possveis, entre muitos outros, em nossa sociedade (Lima & Varella, 2001; Lima, 2008).
Nota-se ento que, no direito brasileiro, a legitimidade da autoridade pela qual se resolve o que certo e errado, o que ou no a
verdade dos fatos, o que ficou e no ficou provado, reside num momento anterior, no sujeito disputa e definido pela posio de poder ocupada pela terceira parte na hierarquia do campo jurdico-institucional, no acadmico. Algum poderia encontrar semelhanas
entre esse sistema judicirio e, por exemplo, o sistema acadmico da
ctedra, em que o catedrtico, do alto de sua autoridade, dispunha
o que se podia ou no transmitir por meio de seus professores repetidores. O catedrtico, porm, tambm estava submetido, salvo raras
excees, ao sistema hierrquico acadmico do qual fazia parte e ao
qual devia prestar contas. Quer dizer, alm de ser um emprego vitalcio, a ctedra era uma posio num campo de disputas, razo pela
qual havia estratificao dos catedrticos entre os bons e os ruins
nos seus respectivos campos, e a dinmica de cada campo ditava as
classificaes dos profissionais, de acordo com a consistncia com
que acompanhavam, ou no, o ritmo de produo e produtividade
do campo.
Ora, no campo jurdico brasileiro, alm dessa prevalncia da
lgica do contraditrio medieval, operou-se outra grande transformao. A tradio da civil Law, como mencionam vrios estudiosos,
caracteriza-se por uma separao de funes idealmente concebida
nos seguintes termos: o papel do Legislativo a elaborao das leis, o
do Judicirio, quando provocado, a sua interpretao, e o do Executivo, a sua execuo. Nesse sistema, ocupa preeminncia a figura do

38

antropologia e direito

jurista, um acadmico voltado para a reflexo dos problemas filosficos, sociolgicos e normativos do direito que estruturam os princpios que se vo refletir no s nas leis elaboradas, como tambm
na jurisprudncia fruto de sua interpretao. Em tal tradio, os juristas seriam, em ltima anlise, pela sua sabedoria e o necessrio
distanciamento das causas em disputa, os verdadeiros guardies do
saber jurdico (Garapon & Papadopoulos, 2003; Merryman & Prez-Perdomo, 2007).
Ocorre que, pelas mais variadas razes, as faculdades de direito
no Brasil se afastaram de seu compromisso de abrigar professores/
pesquisadores juristas e reproduzi-los em seus alunos: a maior parte
dos professores das faculdades de direito do pas, hoje, constituda
de profissionais que do aula, quer dizer, de agentes do campo que
acumulam suas funes pblicas com a misso de reproduzir o saber
jurdico. Ora, ocorre tambm que, por uma srie de circunstncias,
a profisso de professor deteriorou-se, econmica e socialmente,
perdendo status nos ltimos anos, o que acarretou uma curiosa inverso no campo do direito, em que as remuneraes do mercado
pblico so consideravelmente mais elevadas do que as de professor: os estudantes de direito precisam formar-se para concorrer no
mercado de trabalho, mas, na verdade, em sua esmagadora maioria,
querem adquirir um saber instrumental que lhes permita a aprovao num concurso pblico que lhes renda salrio compatvel com
seu investimento.
Essas duas circunstncias reunidas provocaram uma colonizao
das faculdades de direito pelo campo profissional em especial, pelos funcionrios pblicos desse campo e seus interesses especficos,
inclusive absorvendo as oposies profissionais do campo e a verticalizao prpria do mesmo em termos de reservas de poder e autoridade legtima (defensores pblicos, promotores, juzes, desembargadores, ministros). Isso vem se refletir, portanto, na dificuldade que
os atores propriamente universitrios (professores e estudantes) tm
em dedicar-se a um empreendimento propriamente cientfico, baseado em produo de pesquisa e agregao de conhecimento novo.

antropologia jurdica

39

Minha experincia, entretanto, tem demonstrado que esse quadro no to desesperador quanto parece: estimulados devidamente,
professores e alunos podem engajar-se em atividades caractersticas
da produo do saber cientfico, altamente valorizadas em outros
campos e cada vez mais necessrias num processo de mundializao
do direito, que fez do pluralismo jurdico uma imposio de mercado
(Garapon & Papadopoulos, 2003; Amorim, Lima & Burgos, 2003;
Amorim, Lima & Mendes, 2005).
Com essas reservas em mente, passo explicitao de minha experincia e de meu entendimento do que seja a antropologia jurdica
e de como seu estudo pode contribuir para a formao dos profissionais de direito no Brasil.
Na primeira vez que escrevi algo sobre a antropologia do direito
(Lima, 1983), fiz uma reviso bibliogrfica parcial do campo. Atualiz-la, contudo, no meu propsito aqui. Isso certamente seria trabalhoso
e tedioso para mim e para os leitores, e bastante intil num livro
desse gnero, que rene, exatamente, contribuies contemporneas
ao campo. Resenhas com as ltimas contribuies nacionais e estrangeiras da rea so facilmente encontrveis, especialmente aps o advento da internet como ferramenta de pesquisa e ensino.
Julgo que posso contribuir melhor para este livro, resumindo aqui
o que, nos ltimos anos, tem dirigido minhas preocupaes. Nesse
perodo, tenho insistido em algumas questes tericas que me parecem relevantes no contexto da antropologia e do direito no Brasil, e
identificado modelos jurdicos para (Geertz, 1973) a sociedade, para
a produo da verdade jurdica, para a administrao institucional
de conflitos e para o controle social, por meio do exame do material
etnogrfico colhido em diversas ocasies, aqui e em outros pases, de
um ponto de vista comparativo, como prprio de certa antropologia
contempornea. Nessa tarefa, em muito colaboraram colegas e parceiros de pesquisa (Cardoso de Oliveira, 2002; Lima, 2004; Tiscornia
e Pitta, 2005, por exemplo), bem como alunos (Leite, 2003; Ferreira,
2004; Mota, 2005; Pinto, 2006; Pires, 2006; Eilbaum, 2006, 2008;
Figueira, 2008; Baptista, 2008; Lima, Eilbaum & Pires, 2010, entre

40

antropologia e direito

outros) e profissionais da rea (Amorim, Lima & Burgos, 2003; Amorim, Lima & Mendes, 2005), que se dispuseram a discutir comigo, publicamente, em inmeras ocasies, suas preocupaes e os impasses,
profissionais e ticos, que constituem parte de sua atividade.
O que tenho insistido em propor que nossa tradio jurdica
ocidental, que se representa como desdobrada em duas grandes tradies, a civil Law e a common Law (Berman, 1983, 2003; Garapon &
Papadopoulos, 2003; Merryman & Prez-Perdomo, 2007), permite
tambm a identificao de dois modelos para a sociedade (Geertz,
1973), convivendo nas duas tradies, e que se refletiriam nas formas
como so administrados institucionalmente os conflitos e como so
produzidas, de maneira legtima, as verdades jurdicas. Esses dois
modelos tambm se articulam com modelos jurdicos para controle social disponveis em nossas sociedades.
Tendo como base as definies do direito e da antropologia do
direito, procurarei, a seguir, condensar essas explicaes da forma
mais didtica possvel, para ento procurar uma significao adequada para o papel que a antropologia pode desempenhar na construo do conhecimento jurdico no Brasil.
Com o propsito de entender a posio que a antropologia do
direito ocupa no Brasil, devo reportar-me ao meu primeiro contato
com esse campo. Nos idos de 1975, quando cursava o mestrado no
Programa de Antropologia Social do Museu Nacional, meu orientador Roberto DaMatta, na poca tambm coordenador do programa,
atribuiu-me uma tarefa: eu deveria me matricular no curso do professor visitante Robert Shirley, que, convidado pelo programa, oferecera um curso em antropologia do direito no qual nenhum aluno
se matriculara. Como eu era formado em direito, meu orientador
achou que o assunto seria de meu interesse. Na ocasio, expliqueilhe que eu tinha passado a estudar antropologia exatamente porque
no desejava mais me envolver com o direito, mas acabei gentilmente
compelido a fazer o curso. Data da minha apresentao s leituras
do campo e a construo de uma amizade duradoura e profcua com
o saudoso Robert Shirley.

antropologia jurdica

41

A proximidade com a literatura antropolgica sobre o direito


acabou por produzir frutos (Lima, 1985, 1986), mas, para se ter ideia
da dificuldade de institucionalizao desse campo na antropologia
brasileira, foi somente na reunio da Associao Brasileira de Antropologia de 1996, em Salvador, na Bahia, que o grupo de trabalho intitulado O ofcio da Justia, constitudo e coordenado por
iniciativa de Luiz de Castro Faria, com o meu auxlio e o de Lana
Lage da Gama Lima, fez com que o tema fosse formalmente acolhido.
Acredito que essa dificuldade, sem dvida parcialmente associada
distncia entre a postura reflexiva da antropologia social e a postura
estruturalmente normativa e instrumental do direito em face dos
dilemas da sociedade brasileira, acentuava-se pela prpria representao que esta tem do direito, a qual esse campo incorpora e prope,
majoritariamente, para si mesmo. Pois, na verdade, essa distncia,
em princpio, se assemelha quela dos pases em que vigora a civil
Law tradition, ou seja, em que a presena do direito est fortemente
associada presena do Estado, ou melhor, da legislao positiva e,
sobretudo, codificada sistematicamente. Assim, o que no est na lei
no corresponde ao direito, no vale, no tem fora para se impor.
Trata-se, como diz Garapon, da rule by Law (Garapon & Papadopoulos, 2003), do governo pela lei. Por que, ento, num campo extremamente comprometido com resultados e solues, algum iria perder
tempo com um estudo to terico e intil quanto aquele proposto
pela antropologia? Por outro lado, por que iria a antropologia se
preocupar em dialogar com os porta-vozes da dominao estatal, divulgadores de ideologias no poder?
Ao contrrio, na common Law, a tradio, tanto da antropologia
a Jural Anthropology quanto do direito, representar o campo jurdico como algo que se constitui dentro da sociedade e se complexifica progressivamente, mas encontra sua legitimidade e razo de existncia na articulao com os fenmenos sociais por ele regulados.
A perspectiva aqui, portanto, a de que o Estado e o direito so parte
da sociedade, e no a de que esta constituda por eles: por isso, a
tradio se denomina rule of Law, o governo da lei.

42

antropologia e direito

caracterstica dessa ltima verso das relaes entre a sociedade e o direito a definio de que partiu nosso colega Shelton Davis
em seu texto pioneiro sobre o tema no Brasil:
A fim de esclarecer o problema no qual nossos autores esto
interessados, comecemos por uma srie de proposies simples sobre as quais os antroplogos esto de acordo: a) em
toda a sociedade existe um corpo de categorias culturais, de
regras ou cdigos que definem os direitos e deveres legais
entre os homens; b) em toda a sociedade disputas e conflitos
surgem quando essas regras so rompidas; c) em toda a sociedade existem meios institucionalizados atravs dos quais
esses conflitos so resolvidos e atravs dos quais as regras
jurdicas so reafirmadas e/ou redefinidas (Davis, 1973: 10).

Ora, bem verdade que no s os antroplogos anglo-americanos,


como boa parte dos advogados e dos membros das sociedades anglo-americanas poderiam concordar com essa argumentao. Mas tal no
acontece, certamente, com os profissionais do direito brasileiro. Para
estes, se lhes inculca, desde os bancos escolares, que o direito, reiterada
e definitivamente, foi feito no para administrar institucionalmente,
pela resoluo, conflitos inevitveis decorrentes da existncia de regras,
e sim para pacificar a sociedade, reconduzi-la, portanto, a um estado de
harmonia do qual foi arrancada pelo conflito. Assim, esse estado
de harmonia que se constitui em seu estado original. Isso implica que
o direito no tem por finalidade administrar, nem mesmo resolver
conflitos, mas extingui-los ou aos seus causadores , muitas vezes
simplesmente por sua devoluo sociedade, s ento, aparentemente, pacificada. Esse movimento pacificador j foi atribudo presena
de perspectivas religiosas no direito e nas normas sociais, em que predomina ora a perspectiva catlica, que enfatiza a harmonia, ora a protestante, cuja nfase o conflito. Autores tanto do campo do direito
(Berman, 2003, 2006; Garapon & Papadopoulos, 2003) quanto do campo da antropologia (Nader, 1990, 1993, 1996) tm chamado a ateno

antropologia jurdica

43

para essas nem sempre explcitas relaes entre religio e direito na


sociedade ocidental, que conformam distintas estratgias e processos
de administrao institucional de conflitos e de controle social, em
especial na sociedade brasileira (Lima, 1995).
Talvez por causa disso a antropologia do direito apresente maior
desenvolvimento, maior legitimidade e maior espao institucional,
inclusive desdobrando-se em Anthropology of Law (antropologia do
direito) e em sua correspondente jurdica, a Legal Anthropology (antropologia jurdica), nas tradies jurdicas anglo-americanas (Shirley,
1987). Essa diversidade de categorias classificatrias , ao menos, um
indcio de que alguns juristas anglo-americanos se interessam em
buscar constituir, pela Legal Anthropology, uma reflexo sistemtica
sobre o direito em suas diferentes manifestaes culturais. Por outro
lado, a Anthropology of Law, ao se constituir num estudo comparativo de sistemas legais pertencentes a diferentes culturas e sociedades,
demonstra que o estudo do direito um campo legtimo de produo simblica que ganha status de importante locus para a compreenso de fenmenos produzidos pelo neocolonialismo e pelos processos de mundializao que contrastam referncias locais e globais
em suas sensibilidades jurdicas (Geertz, 1981).
Mas, novamente, emergem dos textos contrastes entre os sistemas, muitas vezes ocultos por deficincias tcnicas das tradues:
traduz-se adjudication por adjudicao (Geertz, 1981), equipara-se
veredito e sentena (Bourdieu, 1986), numa demonstrao da insuficincia de nossos mecanismos de comparao sistemtica, to bem
criticados e explicitados por nossos autores (Davis, 1979: 2556; 101
24; Geertz, 1981). Isso ainda mais relevante quando sabemos que
a disciplina de antropologia jurdica foi recentemente introduzida
no currculo das faculdades de direito como disciplina obrigatria,
embora seja notria a inexistncia de profissionais qualificados para
ministr-la, ainda mais se levadas em conta certas posies corporativas dessas faculdades, em que somente bacharis em direito devem
ensinar (!?). Dessas insuficincias da metodologia resultam consequncias nem sempre pouco relevantes para o nosso sistema jurdico.

44

antropologia e direito

o que acontece, por exemplo, com a apressada traduo e constitucionalizao,2 por nossos juristas, de uma garantia constitucional
considerada por eles um dos mais importantes pilares do Estado democrtico de direito na verso dos Estados Unidos: o chamado due
process of Law, aqui atualmente traduzido, de forma demasiado livre,
por devido processo legal.
A traduo literal dessa clusula, caracterstica do sistema anglo-saxo, explicita alguns paradoxos que ajudam a entender a complexidade dessas institucionalizaes que importam a clusula traduzida,
sem atentar para as caractersticas do sistema jurdico local, como se
estas no fossem ser lidas e representadas conforme a cultura jurdica
local. O primeiro que a instituio brasileira no um due process of
Law, pois essa instituio jurdico-poltica dos Estados Unidos uma
dvida do Estado para com o acusado/cidado em razo de sua condio de cidado. Lanar mo desse processo devido pelo Estado , portanto, opo dele. Em outras palavras o processo judicial devido (due)
pelo Estado ao cidado acusado, em funo da presuno de inocncia, em condies estipuladas pela quinta e pela sexta emendas constitucionais dos Estados Unidos. Essas incluem, entre outros, o direito
a um speedy trial, um julgamento rpido, que no existe em nosso sistema de julgamentos obrigatrios e temporalidade prpria, regulada
pelos prazos metafsicos dos cdigos de processo. Outra caracterstica
que, no havendo no processo nem exclusionary rules (regras de excluso das evidncias levadas a juzo) salvo, desde a Constituio de
1988, aquelas que probem a produo de provas por meios ilcitos ,
nem hierarquia de provas, que tornem consensuais, no processo, os
fatos provados e aqueles que no o foram, dentro de um procedimento progressivo e sequencial evidence, fact, proof , tudo, literalmente,
em funo das garantias constitucionais da ampla defesa e do princpio
do contraditrio, pode ser alegado em defesa ou em acusao.

No art. 5 da Constituio da Repblica, de 1988, l-se: liv ningum


ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.

antropologia jurdica

45

Esse mtodo de produo de verdade jurdica produz uma parafernlia de meros indcios, tanto mais ampla, quanto mais abundantes
forem os recursos do acusado e dos acusadores. Por outro lado, ao
assegurar-se constitucionalmente ao acusado o direito de no se autoincriminar (direito ao silncio), no Brasil no se criminaliza, como
no direito anglo-americano, a mentira dita pelo ru em sua defesa, o
que implica a impossibilidade de acusao e condenao por perjury;
h a possibilidade de faz-lo apenas por falsidade de declarao de
testemunha, que o crime de falso testemunho. Essa circunstncia faz
com que as opes do acusado sejam: admitir sua culpa, confessando aquilo de que foi acusado; calar-se e sofrer forte suspeio de culpabilidade, pois quem cala, consente; ou trazer nova verso ao juzo.
Esta ir contrapor-se quela que est dotada de f pblica e constituiu
a razo para a denncia efetivada pelo Ministrio Pblico, ficando
assim contaminada, desde o incio, com a marca da falsidade, que
tida como legalmente aceitvel, tanto a ele quanto ao seu advogado.
Em outras palavras, ou confessa, ou se cala e consente, ou mente.
O processo, desde suas doutrinas, leis, cdigos e, principalmente,
prticas, surge, assim, como um dos loci mais propcios e sensveis para
que se identifiquem as articulaes entre as orientaes paradoxais que
os processos de produo da verdade jurdica recebem em nosso direito, ora aparentando pender para a garantia dos direitos dos cidados e
da sociedade, ora inclinando-se para que prevaleam os interesses do
Estado e de seus funcionrios, denominados pblicos. Essas articulaes so sempre possveis sob a gide da lgica do contraditrio, que
naturaliza a impossibilidade de consenso entre orientaes inconciliveis: como se tivssemos uma teoria processual sem prticas, e
prticas procedimentais processuais, em especiais as cartorrias, cuja
teoria est completamente implcita, naturalizada e inatingvel pela
reflexo de seus operadores. Esse, como se pode facilmente inferir,
o ambiente mais favorvel prtica do argumento de autoridade, que
embasa as decises judiciais, manifestando, explicitamente, a juno
entre poder e saber que seria a negao do sistema de produo da
verdade instaurado pelo inquest (Foucault, 1973; Berman, 1983).

46

antropologia e direito

O sistema brasileiro atualiza as garantias do acusado no devido


processo legal como uma imposio subordinada s garantias do Estado, indisponveis ao cidado, portanto, para apurar a verdade dos
fatos e atribuir culpa e responsabilidade. A forma brasileira de entender a garantia do direito ao processo acaba por retirar da lei seu
carter eminentemente definidor e garantidor dos direitos civis, e da
presuno de inocncia, transformando-a em instrumento implacvel de descoberta da verdade. Tal representao jurdica brasileira
do instituto processual se justifica pela pretensa promoo de uma
tutela jurdica aos segmentos inferiorizados e debilitados da sociedade, a ser exercida pelo Estado, que tem a funo de compensar as
desigualdades que so inevitveis e naturais numa sociedade de desiguais, na qual est autoencarregado de manter a ordem e assegurar
o cumprimento da lei (Almeida Jnior, 1901).
A consequncia mais prtica disso que, enquanto nos Estados
Unidos quem est sendo processado exigiu seu direito ao processo
do Estado por no aceitar as acusaes feitas contra ele e desafia o
governo a provar sua culpa, no Brasil quem processado oficial e
presumidamente embora no legalmente culpado, pois a atividade da defesa trabalhar para provar a inocncia do acusado. A ele
garante-se apenas o direito ao contraditrio no processo, movido pela
lgica do contraditrio, quase ingenuamente confundido com o direito ao exerccio do princpio do contraditrio, de defender-se por
meio de um process, como na tradio adversria do due process of
Law, na qual, em decorrncia da presuno de inocncia, a acusao
que deve provar a culpa do ru, j que a dvida trabalha em seu
benefcio: s pode ser condenado, se sua culpa ficar provada alm de
uma dvida razovel (reasonable doubt).
Numa sociedade concebida como sendo composta de segmentos
juridicamente desiguais e complementares, decorre tornar-se legtima tambm a aplicao desigual da lei aos mesmos, para que, como
se costuma arguir, no se cometam injustias. Como consequncia,
entre ns no se enfatiza, no mbito do processo, a aplicao uniforme e universal da lei da mesma forma para todos e para cada um.

antropologia jurdica

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Afastamo-nos assim do cerne do processo social de internalizao da


lei como garantidora de nossas opes no mercado, cujo resultado
seria a normalizao da populao, ou seja, sua socializao igualitria perante as leis, o direito e os tribunais, considerados opes
disponveis para a implementao dos direitos e deveres dos cidados. Ao contrrio, leis, regras e normas so vistas pela sociedade
brasileira como algo externo e obrigatrio aos indivduos que, longe
de proteg-los, ameaa-os, pois sua aplicao depende de interpretao particularizada, cujos resultados so sempre imprevisveis, uma
vez que so distribudos formalmente de maneira desigual. Como se
v, a nfase est depositada no interesse pblico, identificado como
aquele definido e enunciado pelos agentes do Estado, no necessariamente correspondente queles da sociedade, tendo o processo a funo
de increment-lo, situando-o acima dos interesses individuais e/ou
coletivos ou sociais.
Essa circunstncia aponta, inclusive, para outra questo fundamental na institucionalizao, pela poltica e pelo direito, de uma
esfera e de um espao pblicos em nosso pas. O significado da palavra pblico, em nossa lngua, enfatiza sua analogia com Estado,
constituindo-se em sinnimo, muitas vezes, de estatal. Trata-se do
oposto de seu significado na lngua inglesa, em que public quer dizer
referente a determinada coletividade, ou na lngua francesa, na qual
publique quer dizer um espao em que todos devem se engajar num
contrato social, como em Rpublique. Ora, se o carter pblico de
alguma coisa remete sua vinculao com o Estado, isso quer dizer
que se impe nas coisas pblicas sua apropriao particularizada
pelo Estado, e no aquela universalizada pela sociedade. As coisas
pblicas so, assim, do Estado, que deve autorizar as formas e regras
de sua apropriao pela sociedade.
No surpreende, portanto, que a obedincia lei tenha representao to negativa no Brasil, sobretudo quando tal desobedincia
est associada a um sinal de status e de poder. Ao passo que no modelo igualitrio a liberdade est submetida igualdade, no modelo
hierrquico ocorre o contrrio: a desigualdade a medida da liber-

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antropologia e direito

dade de cada um. Se no aceita consensualmente como instrumento de proteo de todos, a lei pode ser vista como arma de opresso
de alguns. Entre ns, entretanto, so bastante comuns argumentos
justificativos da desobedincia da lei e, paradoxalmente, de clamor
para que sua aplicao seja feita de forma severa e implacvel sobre
as faltas geralmente, alheias como imperativo da construo de
uma ordem social mais justa. No se cogita o desenvolvimento de
esforos racionais e pacficos, em favor da necessria aceitao da lei
plena e justa, como forma mais adequada aos tempos atuais de conseguir o seu cumprimento. Por outro lado, no Brasil, no parece paradoxal a ningum o fato de exigir-se a sua obedincia por todos, de
igual maneira, assim como a sua consequente internalizao como
opo de proteo dos cidados, embora direitos nela prescritos sejam desigualmente distribudos entre eles.
Outra consequncia desse sistema de aplicao desigual da lei,
naturalizado entre ns, a nfase em mecanismos repressivos de
controle social. Essa nfase, que em outros sistemas contemporneos se combina com os chamados mecanismos preventivos, resulta
numa quase inexistncia de processos institucionais de administrao de conflitos que levem em conta a sua natureza. Ao selecionar
os conflitos que devem ser inseridos na prestao jurisdicional apenas segundo o vis jurdico, o sistema policial/judicial rejeita grande
parte deles por serem irrelevantes ou de natureza irreconhecvel em
termos jurdicos tecnicamente inexistentes. Os efeitos dessa poltica tm sido catastrficos, como se depreende de pesquisas realizadas no mbito das instituies policiais e judiciais. Ao recusar-se
a administrar institucionalmente os conflitos, o sistema deixa sua
administrao para a linguagem do confronto pessoal, impondo-a
como legtima a crianas e adultos, que passam a reproduzi-la em
sua prtica cotidiana (Lima, Eilbaum & Pires, 2010)
Eis, portanto, algumas questes que podem ser levantadas, entre
muitas outras, com a aplicao do mtodo comparativo da antropologia contempornea ao estudo do direito no Brasil. Como frisei
h muitos anos (Lima, 1983), apenas a pesquisa emprica, a reflexo

antropologia jurdica

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qualificada e acadmica sobre o campo jurdico, a compreenso dos


vrios significados e das relevantes consequncias da existncia de
um pluralismo jurdico, num mesmo Estado e entre os Estados de
tradio ocidental, inclusive entre aqueles que se filiam tradio da
civil Law, podero trazer luz a esse opaco universo, pleno de paradoxos implcitos, acobertados pela tcnica do contraditrio e muitas
vezes incompatveis com as definies que um Estado democrtico
de direito preconiza. Espero que esta publicao e a minha contribuio atinjam seu objetivo, propiciando um dilogo esclarecido
entre os profissionais do direito e os profissionais da antropologia,
por intermdio da produo de um universo comum de questes
e de discusses, problemticas obrigatrias, consensos no dissenso,
um campo de foras (Bourdieu, 1982), enfim, no qual concordemos
a respeito do que desejamos discordar...

roberto kant de lima

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o objetivo deste texto tornar mais familiar, para os estudiosos das cincias jurdicas, o significado antropolgico do conceito de cultura. Essa tarefa parte do princpio de que a maioria dos
advogados est familiarizada com o significado recorrente do termo,
tomado como sinnimo de erudio. Desde 1871, quando Edward
Tylor escreveu A cultura primitiva, os antroplogos consideram
cultura tudo o que o homem aprende e faz como membro de uma
determinada sociedade. Nesse sentido, o conceito de cultura abrange tanto as artes (msica, pintura, escultura, teatro, literatura etc.),
que so atividades concebidas como eruditas, quanto os mais corriqueiros costumes (modo de andar, de sentar, de vestir-se, de rir etc.),
incluindo inclusive aqueles tidos como antissociais, como o uso de
palavres, blasfmias e insultos. Enfim, todas as aes que permitem
identificar seus atores como membros de uma sociedade.
interessante lembrar que, na sexta dcada do sculo xix, quando a antropologia cultural comeou a se estabelecer como disciplina
cientfica, a maioria daqueles que hoje so aceitos como os primeiros
antroplogos tinha formao jurdica ou filosfica. Seus trabalhos,
que visavam ao conhecimento da origem das instituies jurdicas e
sociais modernas, contriburam fortemente para o desenvolvimento
do conceito de cultura, tendo sido influenciados pela publicao, em
1849, do livro A origem das espcies, de Charles Darwin, razo pela
qual se observa em suas obras uma orientao evolucionista. Alm

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antropologia e direito

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disso, representavam os primeiros indicativos de uma ruptura com a


tradio da antropologia biolgica, corrente na primeira metade do
sculo xix. Buscavam seus objetivos no nos laboratrios de cincias naturais, e sim em seus gabinetes de estudo, onde analisavam os
dados coletados por terceiros (viajantes, missionrios, funcionrios
coloniais etc.) sobre os povos denominados primitivos, admitidos
como sobreviventes de um perodo arcaico da histria da humanidade. Eles acreditavam que esses povos ainda estavam nas mesmas
etapas de desenvolvimento que os europeus tinham vivido milhares de anos antes e procuravam compreender as instituies sociais
contemporneas por intermdio da histria, tendo alguns deles includo em sua busca civilizaes antigas, como Roma, Grcia e Egito,
conhecidas de acordo com os documentos escritos pelos primeiros
historiadores.
O primeiro livro publicado nesse perodo a tratar disso foi
O Direito antigo (1861), de sir Henry Maine (18221888), que fez corresponder a uma grande revoluo social a transformao de uma
sociedade baseada no status para outra calcada no contrato. Em outras palavras, Mayne defendia que as sociedades humanas evoluram
a partir do momento em que as relaes sociais deixaram de ser reguladas apenas por papis sociais atribudos pelo parentesco e passaram
a se dar tambm por meio de aes contratuais firmadas entre homens de grupos familiares ou sociais diferentes. Sem essa transformao, seria difcil imaginar a existncia das sociedades modernas.
Ainda em 1861, publicou-se o livro O Direito materno, de Johann
Jakob Bachofen (18151887), para quem as primeiras sociedades humanas eram matriarcais. De acordo com Bachofen, o matriarcado
foi precedido por um perodo de intensa promiscuidade sexual, no
qual as mulheres haviam sido usadas arbitrariamente pelos homens.
Da revolta das mulheres nesse ponto, Bachofen se inspira no mito
das Amazonas teria surgido uma sociedade em que o poder concentrou-se em mos femininas. Tal etapa, contudo, foi uma forma
transitria, que possibilitou o surgimento de outra sociedade mais
avanada, ou seja, a que se baseia no patriarcado. Suas ideias aca-

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antropologia e direito

baram sendo muito criticadas. Em primeiro lugar, houve recusa


generalizada em aceitar tal perodo de promiscuidade. Em seguida,
enfatizou-se a ausncia de provas que indicassem a existncia, em
qualquer tempo ou lugar, de uma sociedade matriarcal, sendo importante aqui no confundir matriarcado, regime no qual o poder
est nas mos das mulheres, com matrilinearidade, que um sistema
social em que o parentesco se transmite pela linha feminina.
Em 1864, surgiu na Frana o livro A cidade antiga, de Fustel de
Coulanges (18301890), que buscou compreender nossa prpria sociedade luz das sociedades grega e romana. Com efeito, com base
em sua leitura, possvel entender muito de nossos ritos matrimoniais e funerrios, fazendo com que a importncia dada ao direito
romano tornasse o livro muito utilizado em cursos jurdicos, sendo
o nico dos aqui mencionados j traduzido para o portugus.
No ano seguinte, o escocs John Ferguson McLennan (18271881)
publicou o livro O casamento primitivo, com o qual procurou demonstrar que o casamento por rapto, isto , aquele que o noivo captura sua futura esposa em outro grupo, teria correspondido forma
inicial de unio entre homens e mulheres. Ele tentou comprovar sua
tese pela identificao, em ritos matrimoniais de diversos povos, de
indicaes simblicas desse ato, sendo conhecido como o primeiro a
ter utilizado o conceito de exogamia, ou seja, o costume de casar-se
com pessoas de outro grupo familiar ou social. A crtica mais comum feita a McLennan procura mostrar que, at hoje, o casamento
por rapto encontrado em sociedades que possuem outras formas
de unio.
Em 1871, do outro lado do Atlntico, Lewis Morgan (18181881),
jurisconsulto americano que estabeleceu contato com os ndios iroqueses no Estado de Nova York, publicou Sistemas de consanguinidade e afinidade da famlia humana. Foi um dos primeiros autores a
chamar a ateno para o fato, at ento praticamente desconhecido,
de os sistemas de parentesco variarem de sociedade para sociedade.
Como outros evolucionistas, Morgan aceitava a ideia de uma etapa
inicial na histria da humanidade em que teria imperado grande

cultura

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promiscuidade sexual, e seu livro alcanou grande notoriedade por


ter inspirado A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado
(1884), de Friedrich Engels.
Como vimos, foi tambm em 1871 que Edward Tylor (18321917)
publicou A cultura primitiva. Seu livro se tornou importante por conter a primeira definio do conceito de cultura, mas no resta dvida
de que os trabalhos de seus antecessores contriburam para que ele
formulasse no primeiro pargrafo de seu texto as seguintes linhas:
Cultura, ou Civilizao, tomada em seu amplo sentido etnogrfico,
este todo complexo que inclui conhecimentos, crenas, arte, moral,
leis, costumes ou qualquer outra capacidade ou hbitos adquiridos
como membro de uma sociedade. Tylor no s abrangeu numa s
palavra todas as possibilidades de realizao humana, como enfatizou o carter de aprendizado prprio cultura, em oposio concepo de uma aquisio inata, transmitida por mecanismos biolgicos. Assim, reafirmou as ideias de John Locke (1632-1704), que, em
1690, ao escrever Ensaio acerca do entendimento humano, procurara
demonstrar que a mente humana, por ocasio do nascimento, no
mais do que uma caixa vazia, dotada apenas da capacidade ilimitada
de obter conhecimento, por meio do processo que hoje chamamos
de endoaculturao (Laraia, 1986: 25).
Num pas e num mundo multicultural, nos quais convivem pessoas de culturas totalmente diferentes, importante que os advogados ampliem o conceito de cultura a que normalmente se referem,
para alm dos limites estreitos da sinonmia com erudio. A seguir,
utilizamos alguns exemplos que demonstram tal necessidade.
Os advogados criminalistas ingleses so, com certa frequncia,
obrigados a trabalhar em causas envolvendo agresses e at mesmo assassinatos praticados por pais hindus que migraram para a
Inglaterra contra suas prprias filhas. Na maioria dos casos, a razo desses atos se deve ao fato de as jovens, criadas numa sociedade
ocidental, deixarem de aceitar a interferncia paterna na escolha de
seus cnjuges. Em grande nmero de etnias da ndia, so os pais
os responsveis pela escolha dos maridos de suas filhas, sendo tal

58

antropologia e direito

deciso, em alguns casos, tomada muito antes de a menina atingir a


puberdade. A recusa a aceitar essa determinao considerada uma
grave ofensa, que pode ser punida com medidas extremas. verdade
que a Inglaterra possui leis e costumes muitos diferentes daqueles
em vigor na ndia, mas importante que o advogado compreenda o
modo de agir desses rus, luz dos costumes matrimoniais do pas
de onde provm.
A Frana tambm tem sido palco de conflitos de mesma natureza. H algum tempo, uma lei que visa reforar o carter laico do
Estado proibiu o uso de smbolos religiosos no interior das escolas
pblicas, atingindo o uso de solidus pelos alunos judeus e o de vus
pelas meninas islmicas. Como ambos os costumes so respaldados
por fortes crenas religiosas, a proibio causou enorme polmica.
Fato semelhante ocorreu em Moambique logo aps a independncia, quando Samora Malcher proibiu que as mulheres usassem os
turbantes que eram smbolos de identidades tribais. No mbito do
Estado moderno, questes como estas podem resultar em aes judiciais, nas quais relevante conhecer possveis consequncias da
diversidade cultural.
Os exemplos citados parecem bastante distantes de ns, mas
preciso lembrar que o Brasil um pas que abriga muitos imigrantes,
portadores das mais diferentes culturas, hbitat de aproximadamente 220 sociedades indgenas, que representam enorme diversidade cultural. Como se ver adiante, juzes federais tm recorrido
aos servios de antroplogos para definir o grau de compreenso
cultural por parte de algum ndio acusado da prtica de atos ilegais.
Entre muitos trabalhos antropolgicos que podem servir de
exemplo desse tipo de conflito, encontra-se o livro Herdeiros da terra:
parentesco e herana numa rea rural (1978), de Maria Margarida
Moura, que descreve as maneiras utilizadas pelos membros de uma
comunidade camponesa no sul de Minas Gerais para, no que se refere herana da terra, fazer prevalecer o direito costumeiro, em detrimento do Cdigo Civil. Trata-se de uma comunidade constituda
por pequenos proprietrios rurais que utilizam a prpria famlia

cultura

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como a principal fora de trabalho. Sendo a terra pequena e os filhos,


numerosos, supe-se que a morte dos pais leve fragmentao da propriedade e a no observncia dos limites mnimos de sustentabilidade.
Em seu livro, Moura analisa os artifcios utilizados para manter
a terra indivisvel. Em geral, o filho mais velho casa muito cedo e
recebe um lote dentro da propriedade para construir a sua moradia.
Trabalha em conjunto com o pai e, mais tarde, como de costume,
torna-se responsvel pela manuteno de seus progenitores, quando
os mesmos atingem idade avanada. Estimula os irmos mais jovens do sexo masculino a migrar para a cidade, em busca de trabalho e at mesmo estudo. Ao mesmo tempo, assegura a eles uma
mesada, que ser cobrada de maneira enftica na poca da partilha.
fcil demonstrar que eles tero recebido antecipadamente a sua
parte da herana. Quanto s irms, o ideal que se mantenham solteiras e trabalhem com o primognito, na condio de suas dependentes. Como isso nem sempre possvel, este procurar convencer
seus eventuais cunhados a vender para ele o quinho de suas irms,
restabelecendo-se assim a unidade da terra. A venda conveniente
quando tais cunhados pertencem mesma comunidade, pois podero utilizar o dinheiro para comprar a terra de suas prprias irms,
tendo sido essa a via encontrada pela comunidade para assegurar o
direito legado primogenitura sem grandes choques com o direito
civil brasileiro.
Outro exemplo, que pode ser tomado como um contraponto do
primeiro, analisado no livro Herdeiros, parentes e compadres (1995),
de Ellen Woortmann, que estudou o sistema de herana da terra entre colonos de origem alem no estado do Rio Grande do Sul. Nesse
caso, o sucessor escolhido o filho mais novo, que se torna responsvel pela manuteno dos progenitores, quando estes deixam de trabalhar. Os filhos mais velhos recebem de seus pais terras em outras
colnias e, assim, perdem seus direitos sobre as terras da fazenda
paterna. A parte das filhas, por sua vez, calculada em dinheiro ou
gado como dote, e permanece sujeita ao controle de seus maridos.
A autora chama a ateno para o fato de que o herdeiro, em prin-

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antropologia e direito

cpio, o ltimo a nascer e a casar; concretamente, porm, o sucessor no necessariamente o filho mais novo (: 177). Isso porque os
pais avaliam a inclinao de cada filho homem e, principalmente,
sua aptido para a atividade agrcola. Consideram que somente
os fisicamente fortes so capazes de tomar conta da terra. Por isso,
pode acontecer de escolherem outro filho, ignorando o direito da
ultimogenitura.
Em outro trabalho, Woortmann (1999) mostra uma diferena
importante entre os modelos brasileiro e germano-brasileiro, em que
prevalecia na herana, em vez da total regulao pelo jus nascitur, um
tipo de jus laboranti, ou seja, em que a parte de cada um era calculada em funo de sua contribuio, sob a forma de trabalho, casa
paterna. A esse respeito, cita o exemplo de um rapaz que se acidentou
aos 16 anos e ficou muito tempo impossibilitado de trabalhar, tendo
sua famlia arcado com grandes despesas mdicas. Quando se casou,
o perodo de inatividade e os gastos mdicos foram considerados uma
dvida por sua famlia, e ele recebeu bem menos do que seus irmos.
Uma segunda diferena importante assinalada pela autora o fato
de a transferncia da herana realizar-se principalmente no momento
do casamento dos filhos, computando-se isso numa partilha final, realizada logo depois da morte dos pais. Cabe ao sucessor herdar de seu
pai os objetos de alto valor, como armas e relgio, medalhas ganhas
em concurso de tiro, que representam emblemas de status.
Francisca Isabel Schurig Vieira, em seu livro O japons na frente
de expanso paulista (1973), tambm estudou o sistema de herana
entre colonos; em seu caso, de origem nipnica, em Marlia, no estado
de So Paulo. Observou, alm da ateno transmisso dos bens
materiais, a preocupao com a continuidade da linhagem patrilinear. Um homem que tem apenas filhas pode adotar um genro, um
mukoyoshi, que passa a utilizar o sobrenome do pai de sua esposa e
a ser considerado o herdeiro dos bens, como previsto pelo Cdigo
Civil japons.
Segundo Vieira, a despeito das dificuldades relacionadas ordem jurdica brasileira, foram encontrados sete casos de mukoyoshi

cultura

61

em Marlia, cujos impedimentos previstos pela legislao brasileira


foram contornados, entre outras formas, por meio de um casamento
realizado no consulado japons, com a adoo do noivo pela famlia
da esposa e a alterao do sobrenome dele, e o envio da filha mais velha para o Japo, com a finalidade de encontrar um noivo que emigrasse posteriormente com ela para o Brasil (: 151). Ao mesmo tempo
que o privilgio da primogenitura pelo direito tradicional japons
estimula a aceitao dessa prtica pelos demais filhos, equivalendo
a uma renncia ao nome paterno, a maior integrao cultural dos
descendentes de japoneses na sociedade brasileira deve t-la tornada mais rara do que h quase quarenta anos, quando a pesquisa da
autora foi realizada.
De maneira contrria, embora o pas se tenha tornado laico com
a proclamao da Repblica, as religies afro-brasileiras sofreram
grande perseguio policial at o final da dcada de 1940. A insistncia em desconhecer o fato de que culturas diferentes tm sistemas de
crenas diferentes fazia com que os setores dominantes da sociedade considerassem os rituais religiosos de origem africana fruto do
atraso e da superstio. A simples rotulao dessas prticas religiosas como feitiaria indica o preconceito ento existente, bem como
a ignorncia da enorme contribuio das culturas africanas para a
formao da cultura brasileira.
No devem ser desconhecidas a importncia cultural dos aspectos religiosos de uma sociedade e as suas implicaes inclusive
no campo poltico. Os casos da Irlanda do Norte e de todo o Oriente Mdio exemplificam o papel das religies no comportamento
da populao. Por exemplo, a crena na existncia de uma guerra
santa, em que o martrio mais enfatizado do que o herosmo,
s se torna possvel por meio da f numa premiao divina para
os que morrem em defesa da causa. Situao idntica ocorreu no
Brasil durante a Guerra de Canudos, na qual tanto Antnio Conselheiro quanto seus seguidores acreditavam estar defendendo a
religio catlica contra a Repblica. J durante a Segunda Guerra,
os pilotos japoneses, os camicases, julgavam que morrer lutando

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antropologia e direito

pela ptria era a maneira de assegurar uma reencarnao numa


casta ou classe superior.
A propsito, essa crena cultural repercutiu no Brasil, tendo a
derrota na guerra abalado parte da colnia japonesa localizada no
oeste do Estado de So Paulo, principalmente nas cidades de Tup,
Marlia e Penpolis. Com efeito, o Japo se manteve invencvel durante sculos, tendo chegado, no incio do sculo xx, a derrotar um
pas imensamente maior, a Rssia. Assim, muitos dos imigrantes
custaram a acreditar na rendio e, pior do que isso, nos termos desta, pois o imperador Hiroito foi forado a declarar publicamente a
negao de sua divindade.
Como, durante mais de dois mil anos, os japoneses acreditaram
ser governados por um deus que descendia diretamente da Deusa
Solar, os colonos mais exaltados alegaram que a derrota no passava
de propaganda falsa divulgada pelos americanos e chegaram a criar
uma organizao secreta, a Shindo Renmei, cuja finalidade era eliminar os membros da colnia que admitissem o fracasso japons.
No incio de 1947, quando essa organizao foi finalmente dissolvida
pela polcia, 23 pessoas tinham sido mortas e 147, feridas.
Ao todo a policia paulista deteve, identificou e fichou 31.380
imigrantes japoneses suspeitos de ligao com a seita. Embora 1.423 tenham sido acusados pelo Ministrio Pblico, a
Justia aceitou a denncia contra 381 deles. [...] No final de
1946, o presidente da Repblica, Eurico Gaspar Dutra, baixou um decreto considerando elementos nocivos aos interesses nacionais e expulsando do Brasil oitenta imigrantes.
[...] Nenhum desses, entretanto, chegaria de fato a ser expulso do pas. Os recursos judiciais impetrados pelos advogados
protelaram a execuo das penas de expulso at meados
dos anos 1950. No Natal de 1956, quando a maioria deles j
havia cumprido pelo menos dez anos de priso, o presidente
Juscelino Kubitschek comutou as penas, colocando todos os
presos em liberdade (Morais, 2000: 3315).

cultura

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Seria extremamente interessante, portanto, uma anlise do processo policial em que se examinasse at onde os fatores decorrentes
da diversidade cultural foram levados em conta nessa situao.
Ao tratar da relao ente cultura e direito no Brasil, no se pode
deixar de fora a questo indgena, em razo das peculiaridades
decorrentes dos efeitos do art. 231 da Constituio federal, que reconhece aos ndios os direitos referentes sua organizao social
e aos seus costumes, lnguas, crenas e tradies. Reconhec-los
corresponde aceitao por parte do Estado de bolses territoriais,
nos quais as leis brasileiras no so plenamente aplicadas. Um dos
componentes importantes da organizao social dos ndios o sistema de parentesco. As cerca de 220 sociedades indgenas existentes no Brasil so possuidoras de grande diversidade de sistemas de
parentesco, nos quais as regras de descendncia variam da extrema
patrilinearidade matrilinearidade, havendo algumas sociedades
com regras bilaterais.
um erro, porm, considerar que tais sociedades bilaterais se
assemelham nossa bilateralidade. Nosso sistema reconhece a igualdade de participao entre o homem e a mulher na reproduo sexual, ao passo que, por exemplo, prevalece entre os Timbira a crena
de que a criana fruto de sucessivos atos sexuais entre seu pai e sua
me. Quando vrios homens tm relaes sexuais com uma mesma
mulher no perodo imediatamente anterior ao parto, todos eles so
tidos como pais do recm-nascido.
Mesmo a regra patrilinear, mais prxima da nossa, pois vigorava
entre os gregos e os romanos, pode causar perplexidade: os Tupi admitem o casamento entre meios-irmos, desde que no sejam filhos
de um mesmo pai. Filhos de uma mesma me com homens diferentes no so considerado parentes, uma vez que a me no passa
de um parente afim. O reconhecimento pela lei brasileira do matrimnio como a unio entre um homem e uma mulher contrasta
tambm com o grande nmero de casamentos polignicos entre os
ndios brasileiros, no sendo raro o casamento de um homem com
uma mulher e a filha desta.

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antropologia e direito

Por sua vez, os rituais funerrios indgenas, colidem com as normas prescritas pelo governo brasileiro nos casos em que h cremao, necrofagia e enterramentos secundrios. Este consiste, entre os
Bororo, no costume de enterrar um morto e desenterr-lo cerca de
um ms depois, para limpar os ossos, enfeit-los com plumagens e,
em seguida, coloc-los num cesto, que arremessado no rio.
Guerras entre ndios de sociedades diferentes resultam em vrios
homicdios que no esto sujeitos punio. Da mesma forma, admitem-se as mortes de invasores de terras ou resultantes de conflitos
polticos dentro de um mesmo grupo. Permanecem controversos,
portanto, os limites da imputabilidade dos indgenas. Alguns juzes
consideram que esses terminam quando eles tm conhecimento suficiente das leis da sociedade majoritria, razo pela qual diversos
antroplogos tm sido requisitados pela Justia para emitir pareceres sobre o grau de discernimento de indgenas envolvidos em contravenes. Existem, assim, vrias dvidas em relao aos indgenas
que mudam para a cidade, em que chegam inclusive a ocupar cargos
pblicos. Trata-se de uma discusso que tem mobilizado antroplogos e advogados desde a dcada de 1980, quando se realizaram duas
reunies sobre o tema em Florianpolis.
Por fim, outro ponto de grande potencial de conflito entre interpretaes jurdicas est contido no prprio caput do art. 231, em que
se reconhece que os ndios tm direitos originrios sobre as terras
que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las,
proteger e fazer respeitar todos os seus bens. Os sete pargrafos desse artigo se referem exclusivamente questo das terras indgenas,
porm, como faz parte deste volume um texto sobre ela, limito-me
a mencion-la.

roque de barros laraia

cultura

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66

antropologia e direito

grupos tnicos e etnicidade

67

grupos tnicos e etnicidade

nas cincias sociais, o termo etnicidade usado para designar um sistema de classificao e organizao social das interaes
sociais, segundo categorias que distinguem entre ns e eles, vale
dizer, entre coletividades cujos mecanismos de distino mtua se
reproduziriam nas interaes sociais de seus membros. Em geral,
essa distino expressa em termos de caractersticas culturais de
pertencimento a determinado grupo ou categoria social. Como em
qualquer outro sistema desse tipo, as classificaes tnicas reduzem
a complexidade potencialmente infinita da experincia social dos
agentes a um nmero limitado de categorias, que servem, como bem
definiu o antroplogo noruegus Thomas Eriksen, para ordenar o
mundo social e criar mapas cognitivos padronizados sobre categorias relevantes de alteridade (1993: 60).
A mobilizao e a aplicao de sistemas de classificao tnicos nas
interaes sociais podem expressar diversos mecanismos de produo e
formas de organizao social das diferenas culturais. Don Handelman
(1977) props uma tipologia dos diferentes graus de organizao social
da etnicidade que exemplifica tal caracterstica desses sistemas.
Na tipologia de Handelman, as categorias tnicas dispersas na
populao permitem tanto a atribuio quanto a reivindicao de
diferenas culturais nas interaes sociais. Embora essas categorias
se refiram a um grupo tnico especfico, o mesmo bastante fragmentado e possui pouca ou nenhuma capacidade de mobilizao

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antropologia e direito

coletiva na arena poltica. No Brasil, possvel considerar categorias


tnicas boa parte das identidades derivadas de grupos de imigrantes,
como rabes, italianos ou portugueses.
As redes tnicas resultam do estabelecimento de laos interpessoais entre os membros de uma mesma categoria tnica, criando
laos de solidariedade e padres de interao social que geram obrigaes morais e sociais entre os indivduos a ela pertencentes. A tendncia a ajuda mtua, preferncia de emprego ou estabelecimento
de alianas matrimoniais que caracteriza alguns grupos na sociedade
brasileira, entre os quais armnios, japoneses, srio-libaneses, judeus
e palestinos, pode ser entendida segundo o conceito de rede tnica.
As associaes tnicas, por sua vez, correspondem ao desenvolvimento de um aparato institucional por parte dos membros de uma categoria
tnica, como clubes, associaes e partidos, cuja finalidade expressar,
na arena poltica da sociedade mais ampla, os interesses comuns que eles
consideram ou supem ter em comum. So exemplos de associaes
tnicas as diferentes organizaes que constituem o Movimento Negro.1

No Brasil, as identidades raciais so construes culturais anlogas etnicidade, uma vez que reificam diferenas coletivas como determinantes
da trajetria ou posio social dos agentes. Embora a noo de raa se
refira a diferenas fenotpicas que, supostamente, constituiriam grupos
dotados de realidades biolgicas distintas e a de etnicidade constituio
de grupos sociais baseados em diferenas culturais, ambas se referem a
fenmenos anlogos que so bastante difceis, ou mesmo impossveis, de
serem distinguidos de forma inequvoca. Assim, fala-se de uma cultura
negra no Brasil e nos Estados Unidos, dando contedo cultural a categorias raciais. De forma anloga, muitos grupos tnicos enfatizam uma
origem biolgica comum e traos fenotpicos que os distinguiriam dos
demais. Durante trabalho de campo na Sria, meus informantes curdos
insistiram em demonstrar sua distino tnica em relao aos rabes,
apontando a prevalncia de cabelos louros e olhos claros entre eles como
prova de sua origem indo-europeia. Esses traos fenotpicos, no entanto,
no so uniformemente distribudos entre os curdos, bem como se mostram bastante recorrentes entre os rabes do litoral e do norte da Sria.

grupos tnicos e etnicidade

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Por fim, a organizao mais formalizada da etnicidade constituda pelas comunidades tnicas, que no s teriam as caractersticas
encontradas nos demais tipos, como tambm formariam grupos sociais com vida coletiva ligada construo de uma territorialidade
prpria. Uma comunidade tnica controla parte dos processos de
socializao de seus membros e demarca um territrio, permanente
ou transitrio, ao qual atribui valor prtico e simblico. Na sociedade brasileira, grupos indgenas e quilombolas podem ser vistos
como comunidades tnicas.
A tipologia de Handelman, portanto, mostra que o termo etnicidade recobre muitos processos de construo de identidades e grupos sociais, mas ela no deve ser tomada como um retrato esttico
da realidade social. Diferentes formas de organizao da etnicidade
podem coexistir, competir ou combinar-se no interior de um mesmo grupo. Em outras palavras, a anlise da etnicidade deve levar
em considerao os vrios processos pelos quais ela expressa em
diferentes contextos sociais.
Segundo a teoria nativa, ou seja, a autoimagem construda pelos grupos tnicos, as caractersticas culturais que os distinguem dos
demais grupos sociais determinariam seu funcionamento interno,
bem como a dinmica das interaes sociais porventura estabelecidas por seus membros ao lidar com indivduos pertencentes a outros
grupos. Tal construo da etnicidade encontrou eco em algumas
abordagens antropolgicas, que utilizaram como quadro analtico
de seus estudos a ideia de que cada tribo, entendida como grupo social organizado com base em relaes de parentesco, e mesmo
cada sociedade seriam dotados de uma cultura especfica.
A partir dos anos 1960, o conceito de grupo tnico passa a ocupar
gradualmente o lugar do conceito de tribo no discurso antropolgico, abordando a relao entre etnicidade e cultura de diferentes formas.
Emergiram, assim, duas vises distintas sobre a questo: uma concepo objetivista ou essencialista, e outra subjetivista ou processual.
Abner Cohen (1974) levou s ltimas consequncias a concepo de etnicidade que denominou de objetivista, ao afirmar que os

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antropologia e direito

grupos tnicos seriam formados pelo compartilhamento de elementos culturais especficos por uma determinada coletividade. Para
Cohen, os limites dos grupos tnicos seriam dados pelas descontinuidades culturais observveis nos diversos contextos sociais. Desse
modo, um observador externo seria capaz de fazer uma cartografia
cultural de uma sociedade pela identificao dos diferentes grupos
tnicos nela existentes. Para exemplific-lo, Cohen afirmou que os
corretores de aes da Bolsa de Valores de Londres poderiam ser
considerados um grupo tnico, j que compartilhavam valores prprios, usavam uma linguagem que os distinguiam da sociedade mais
ampla e eram preferencialmente endogmicos.
Crticas abordagem objetivista da etnicidade mostraram como
ela reificava o conceito de cultura, ignorando as variaes culturais
internas ao grupo tnico e, principalmente, a autodefinio dos
prprios agentes sociais. Os corretores de aes em Londres, embora possam ter conscincia e valorizar sua distino cultural, no se
consideram um grupo tnico distinto dos demais ingleses. A posio
terica com base na qual tais crticas foram elaboradas se associa ao
antroplogo noruegus Fredrik Barth. Valendo-se de um seminrio
sobre grupos tnicos realizado em 1967 na Universidade de Bergen,
Barth elaborou um quadro analtico e conceitual sobre a etnicidade e
a formao de grupos tnicos, que foi publicado como introduo ao
volume que coligiu os trabalhos ento apresentados (Barth, 1969).
Ao analisar criticamente o entendimento dos grupos tnicos
como o resultado de unidades diferenciadas de cultura que seriam
transmitidas de forma estvel ao longo das geraes, Barth mostrou
que a variao cultural interna aos grupos tnicos to significativa
quanto aquela existente entre eles. Em outras palavras, a anlise dos
grupos tnicos deveria concentrar-se no no contedo cultural
dos mesmos, e sim nos processos de produo de fronteiras tnicas.
Estas permitiriam s pessoas se posicionarem de acordo com critrios tnicos em suas interaes sociais.
Nesses termos, a identidade tnica resulta da autodefinio dos
sujeitos e de sua classificao por outros, de acordo com diferenas

grupos tnicos e etnicidade

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culturais consideradas relevantes para explicar a dinmica de suas


interaes com os demais agentes sociais. A nfase de Fredrik Barth
no papel do sujeito na construo de sua identidade tnica levou
Abner Cohen a classificar sua teoria como subjetivista, a qual pode
ser definida tambm como processual, uma vez que est centrada
em processos de construo e manuteno de fronteiras tnicas.
A abordagem terica proposta por Barth enfatiza o carter contrastivo das identidades tnicas, ou seja, a fronteira tnica se produz por meio de contrastes culturais criados nas interaes sociais.
A existncia de grupos tnicos seria fruto no de diferenciaes culturais geradas pelo isolamento de grupos sociais, mas sim de processos de objetivao das diferenas culturais nos vrios contextos
de interao entre seus membros. Desse modo, uma comunidade
humana em total isolamento no se pensaria como um grupo tnico,
uma vez que no possuiria um universo de contrastes para poder
definir-se com base em diferenas culturais.
Barth chama de sinais diacrticos os elementos culturais objetivados como marcadores das fronteiras tnicas, contudo esses
elementos, como ele ressalta, no se distribuiriam de maneira homognea entre os membros do grupo tnico, nem estariam necessariamente ausentes de outros grupos, sendo apenas o resultado da
objetivao de um dado cultural relevante num determinado contexto social. Como disse Thomas Eriksen, somente quando faz diferena em termos sociais que uma particularidade cultural se torna
um diacrtico que contribui para a formao de uma fronteira tnica
(1993: 138). Em outros termos, somente quando permite a expresso
de processos de distribuio de poder, papis e posies sociais que
ela leva ao surgimento de identidades tnicas.
Um exemplo de minha pesquisa sobre etnicidade entre os curdos na Sria permite esclarecer esse ponto (Pinto, 2005). Os curdos
constituem um grupo tnico que abarca cerca de 30 milhes de pessoas habitanto um vasto territrio dividido entre a Sria, a Turquia,
o Ir e o Iraque. Embora compartilhem uma identidade, que inclusive politizada no discurso do nacionalismo curdo, os processos e os

72

antropologia e direito

elementos usados na construo dessa identidade variam enormemente, de acordo com os contextos locais e nacionais em que os
indivduos se encontram. A lngua um importante diacrtico cultural na construo da identidade tnica dos curdos em geral, uma
vez que os diferencia dos falantes do rabe, do turco ou do persa.
Ao mesmo tempo, contudo, os diversos dialetos falados pelos curdos
no so mutuamente compreensveis e no criam uma unidade cultural no interior do grupo tnico.
J a religio, embora tambm seja um importante diacrtico cultural na construo das identidades tnicas curdas, apresenta grande
variao em seus usos e significados. Antes da emergncia dos Estados-nao no Oriente Mdio, ela era um importante elemento de definio
das fronteiras tnicas dos curdos, uma vez que as populaes crists
que viviam em contato com eles no eram consideradas curdas, mesmo que falassem dialetos curdos. J muulmanos e judeus que falassem
dialetos curdos eram considerados curdos. Em sua grande maioria, os
curdos so muulmanos, o que, por si s, no gera nenhum contraste
cultural com a maioria dos turcos, dos rabes e dos persas.
Em diversos contextos, no entanto, o Isl faz a diferena na
construo da fronteira tnica. Na Turquia, onde so excludos e reprimidos por um nacionalismo agressivamente secular, os curdos
afirmam sua diferena cultural pela religiosidade conspcua e a adeso s regras morais islmicas. Na Sria, em que, apesar do Estado
laico, a sociedade extremamente religiosa, os curdos se afirmam,
valendo-se de um estilo de vida secular e de sua indiferena ou repdio em relao aos rituais e s regras morais do Isl. No Ir, por
sua vez, onde uma Repblica Islmica xiita nega a sua especificidade
cultural, os curdos xiitas se sentem parte da nao iraniana, enquanto
os curdos sunitas afirmam sua etnicidade nos termos de um discurso sectrio ou secular. E no Iraque, por fim, o Isl tem pouca importncia na construo da fronteira tnica dos curdos.
Ainda que a abordagem processual da constituio das fronteiras
tnicas tenha rompido com a ideia de que a etnicidade o resultado
de descontinuidades culturais observveis para alm dos processos

grupos tnicos e etnicidade

73

de identificao dos agentes sociais, o prprio Fredrik Barth reconheceu que a possibilidade de reivindicar uma distino cultural
condio para que esses processos ocorram. Assim, os membros de
um grupo, quando tm conscincia de que os diacrticos culturais
que elegeram para demarcar sua fronteira tnica so compartilhados
por outros grupos tnicos, costumam restaurar a diferena por meio
de reivindicaes de autenticidade ou origem. Por exemplo, os curdos costumam afirmar a especificidade cultural de sua religiosidade,
apontando para a forte influncia do sufismo (tradio mstica islmica) em sua prtica do Isl. Ao serem confrontados com o fato de
o sufismo ser igualmente prevalente entre os rabes, normalmente
alegam que detm o sufismo verdadeiro e original, que teria sido
copiado e deturpado pelos rabes.
A nfase analtica nas fronteiras tnicas tem como pressuposto a
existncia de grupos tnicos territorializados e razoavelmente compactos. Todavia, como os processos de urbanizao e migrao a partir dos anos 1960 passaram a dar maior visibilidade configurao de
categorias e redes tnicas, sobretudo nas sociedades europeias, a prpria conceitualizao de etnicidade2 sofreu modificaes importantes.
Em conferncia proferida na Universidade de Harvard em 1995, Fredrik Barth levou adiante sua concepo de etnicidade, ao pr em
questo o surgimento de categorias tnicas e relaes de poder inscritas nos processos de configurao de redes e grupos tnicos.
Tomando o caso dos imigrantes paquistaneses na Noruega, Barth
mostrou como esses imigrantes, considerando-se pertencentes a distintos grupos tnicos no Paquisto (Pathan, Baluchi, Punjabi etc.),
foram considerados pela sociedade norueguesa e gradualmente passaram a se considerar paquistaneses. O universo cultural desses pa-

importante notar que alguns autores distinguem grupos tnicos de etnicidade, termo este que utilizam para se referir apenas s configuraes tnicas definidas aqui como categorias e redes tnicas. Para efeito de clareza,
utilizo etnicidade como o fenmeno cultural geral que inclui a formao
de grupos, redes, associaes e categorias tnicas.

74

antropologia e direito

quistaneses era bastante diverso, tendo em vista as variaes e a distribuio desigual de valores, saberes e significados entre indivduos,
geraes e gneros distintos, contudo a situao estruturalmente
anloga em que viviam os levou a se associarem e a buscar denominadores culturais comuns que pudessem dar contedo sua identidade. Com isso, conformou-se uma codificao cultural do que
era ser paquistans na Noruega, com a qual eles construram uma
autoimagem contraposta aos esteretipos negativos neles projetados
pela sociedade norueguesa. Segundo Barth, esse o contexto em
que se forma o mito central da etnicidade: o non sequitur [falcia]
que afirma que se ns da identidade minoritria compartilhamos
tantas diferenas em relao aos eles dominantes [...], devemos ser
semelhantes uns aos outros, compartilhando uma cultura que reflita
essas diferenas em relao a outra cultura (Barth, 1995: 22).
Uma vez codificada, tal cultura passa a ser tida como um modelo
normativo pelas lideranas da comunidade emergente. A criao de
uma autoimagem coletiva que supe a existncia de uma comunidade tnica definida por uma cultura especfica faz com que se imponha um controle cada vez maior sobre os processos de variao
cultural que relativizariam ou se contraporiam a tal autoimagem.
Nos termos de Barth, se a cultura est em constante estado de fluxo,
permanece igualmente sujeita a formas de controle. As diferentes
experincias vividas por indivduos de diferentes geraes, gneros
ou posies sociais geram processos criativos e expansivos de conhecimento e variao cultural (: 22), mas essa variao, embora potencialmente ilimitada, contraposta a processos de controle, silenciamento e apagamento das experincias que a produzem.
No caso dos paquistaneses na Noruega, o controle sobre o universo das experincias das mulheres era bastante grande, uma vez
que buscava impedir que elas produzissem formas culturais divergentes do modelo da cultura paquistanesa codificado pelos lderes
da comunidade. Esse controle se mostrava ainda mais forte em relao s geraes nascidas na Noruega. Expostas nas escolas a valores, saberes e interaes sociais que modificavam a sua compreenso

grupos tnicos e etnicidade

75

do universo cultural apresentado como definidor de sua identidade


tnica, as crianas tinham suas experincias silenciadas, pois estas
eram tidas como fontes potenciais de conflito.
Os paquistaneses no costumavam permitir que seus filhos trouxessem amigos noruegueses para casa, do mesmo modo que essas
relaes no eram reconhecidas ou discutidas no ambiente domstico. Malsucedido tal silenciamento, ativava-se, muitas vezes, um
apagamento das experincias. Por exemplo, meninas que tivessem
namorados noruegueses podiam ser mandadas para a casa de parentes no Paquisto, de onde s voltariam casadas com um paquistans, de modo a neutralizar os efeitos de experincias anteriores em
sua trajetria biogrfica como paquistanesas. Dito de outro modo,
apesar do contnuo processo de reinveno e variao cultural presente no interior do prprio grupo, buscava-se manter a construo
ideolgica do grupo tnico, dotando-o de uma cultura que moldaria
a trajetria de seus membros (: 225).
A identidade tnica pode ser mobilizada politicamente de diversas maneiras no contexto do Estado-nao. Por exemplo, contra o
discurso nacionalista dominante, com o intuito de reivindicar a criao de um novo Estado-nao no territrio que um determinado
grupo tnico considera seu. Esse o caso do nacionalismo curdo
na Turquia, que reivindica a criao de um Estado independente, o
Curdisto, na Anatlia oriental. Em outra direo, a identidade tnica pode ser mobilizada politicamente para promover demandas
de autonomia cultural ou de polticas sociais, sem que haja reivindicaes de secesso ou mesmo de autonomia poltica. Trata-se do
que ocorre seja nas identity politics das minorias3 tnicas nos Estados

Unidos, seja nas reivindicaes polticas e aes governamentais voltadas para grupos indgenas e negros no Brasil.
A adoo por parte do Estado de polticas que reconhecem direitos coletivos aos portadores de uma identidade tnica leva a mudanas nos processos de constituio dessa mesma identidade. Quando
h um grupo ou comunidade tnica a que essa identidade est ligada,
verifica-se um fortalecimento do grupo como instncia legitimadora
da identidade. Quando, porm, trata-se de categorias e redes tnicas
dispersas no territrio nacional, inicia-se um processo de disputa
pela definio dos critrios e elementos que definiriam uma fronteira tnica capaz de criar um universo de validao das identidades.
Observa-se esse processo no debate sobre como definir o contedo e os limites da identidade negra que emergiu desde a adoo de
polticas de ao afirmativa para negros em algumas universidades
brasileiras (Pinto, 2006).
O panorama geral das teorias sobre a etnicidade e os grupos
tnicos esboado aqui nos leva, portanto, a perceber a importncia do contexto social para a configurao e a dinmica das identidades tnicas. Sem uma anlise minuciosa do contexto em que
os processos de constituio dessas identidades so produzidos e
mobilizados, e sem serem levadas em conta as diversas relaes de
poder dentro e fora do grupo em questo, no possvel compreender adequadamente o fenmeno da etnicidade em suas diversas
expresses sociais.

paulo gabriel hilu da rocha pinto

Um grupo tnico definido como minoria em razo de sua relativa excluso das instncias de poder no Estado e no devido sua presena
demogrfica. Na Sua, os falantes de alemo, de francs e de italiano se
consideram pertencentes a grupos tnicos distintos, embora nenhum
desses grupos seja visto como minoria, uma vez que todos participam
igualmente das instncias de poder do Estado-nao.

76

antropologia e direito

grupos tnicos e etnicidade

77

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honra

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78

antropologia e direito

a noo de honra, associada de vergonha , passou a


fazer parte do vocabulrio antropolgico em meados dos anos 1950,
a partir da pesquisa do antroplogo ingls Julian Pitt-Rivers (1919
2001), um estudo de comunidade tpico da poca, feito na Espanha,
na Andaluzia. A primeira edio de seu trabalho, publicada em ingls
em 1954, marcou o incio de uma srie de pesquisas na regio, que
depois se convencionou chamar de rea do Mediterrneo uma rea
cultural que se estabeleceu no mbito da disciplina, apoiada tanto na
histria, na geografia e na demografia da regio mediterrnea quanto
na publicao de revistas especializadas, em seminrios e em centros
de pesquisas criados em Portugal, na Espanha, na Grcia e em vrios
pases da frica do Norte, a partir desses estudos (Schneider, 1971;
Gilmore, 1982) Os marcos iniciais de constituio desse campo de pesquisas foram duas conferncias, uma na ustria, em 1959, que resultou
na primeira coletnea de pesquisas, publicada sob a coordenao de
Pitt-Rivers (1963), e a outra em Atenas, em 1961, editada numa segunda coletnea, organizada por Jean G. Peristiany (1965). Participaram
dessas conferncias antroplogos que desde ento se tornariam referncia para esses estudos (Julian Alfred Pitt-Rivers, Jean G. Peristiany,
Pierre Bourdieu, Ernest Gellner, Julio Caro Baroja, John K. Campbell,
Emrys L. Peters, Isac Chiva e Ernestine Friedl, entre outros), e que
continuariam a refletir sobre a relao da honra com outras noes,
como a de graa (Peristiany & Pitt-Rivers, 1992).

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Cinquenta anos depois do trabalho pioneiro de Pitt-Rivers na


Espanha, as crticas sobre esses estudos, tanto por parte de antroplogos daquela regio quanto por parte de analistas que apontaram
para seus resultados como uma espcie de desqualificao poltica
da regio que se incorporou tardiamente Unio Europeia, a Europa do Sul, esto quase to bem estabelecidas quanto esse campo de
estudos (Serrn-Pagn, 1980; Herzfeld, 1987; Pina Cabral, 1991).
De maneira muito genrica, pode-se dizer que o complexo de
honra/vergonha era visto pelos seus primeiros estudiosos como supondo a adeso estrita de pastores dos pequenos povoados da regio
mediterrnea a um cdigo de conduta que mantinha o equilbrio da
ordem familiar, sustentculo da ordem social mais ampla: esse equilbrio se apoiava na honra como atributo masculino mais alto e na
vergonha como atributo feminino principal. As relaes entre os homens estabeleciam o bom nome, o prestgio e o comportamento adequado de cada um em relao a esse cdigo; s mulheres cabia manter
sua castidade, quando solteiras, ou sua fidelidade, quando casadas
caso contrrio, a honra de sua famlia estaria conspurcada. Pode-se
dizer, assim, que o complexo apoiava-se de maneira importante sobre o comportamento feminino. Pierre Bourdieu (1998) retomaria a
anlise feita dessa perspectiva no incio de sua carreira como fundamento de sua discusso sobre a dominao masculina.
O problema central das pesquisas feitas na rea do Mediterrneo
nessa tica, e apesar da inegvel qualidade etnogrfica de boa parte
delas, que, nelas, a honra mais presumida do que definida, tornando-se assim um conceito extremamente malevel, que serviu para
definir tanto a conduta de homens cristos na Espanha quanto a de
muulmanos na Arglia combinando-se, de acordo com o contexto,
ao compadrio, vingana familiar, ao clientelismo ou transformando-se em sinnimo puro e simples de machismo (Lindisfarme, 1994).
Apesar de a violncia ser descrita como parte estrutural desse cdigo de conduta, a morte de mulheres que o desobedeciam
era raramente mencionada nos primeiros estudos: na coletnea de
Peristiany, por exemplo, foi mencionada numa nota do artigo de

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antropologia e direito

J. K. Campbell sobre o grupo de pastores gregos que estudou e, de


passagem, no artigo de Pierre Bourdieu sobre os Cabilia da Arglia.
Campbell observa na nota: Uma moa solteira descoberta numa aventura pr-marital deve ser morta pelo pai ou pelo irmo; do mesmo
modo, uma mulher adltera, por seu esposo. Pierre Bourdieu anota:
elogiada e citada como exemplo a atitude do pai que, desprezando
seus sentimentos, mata sua filha culpada (Bourdieu, 1965).
A noo, de uma perspectiva crtica, seria retomada contemporaneamente por estudos sistemticos sobre os chamados crimes de
honra em sociedades do Oriente Mdio, dessa vez com menor participao de antroplogos e grande participao de juristas, e de anlises
feitas desde a tica dos direitos humanos. A partir de um caso que se
tornou paradigmtico, ocorrido no Paquisto em 1999 no qual uma
advogada que desejava se separar de seu marido foi morta por iniciativa de sua famlia de origem, tendo sua me tido papel preeminente
em seu assassinato constituiu-se um grupo de trabalho internacional para analisar casos semelhantes. Nessa pesquisa esto envolvidas
pesquisadoras da Turquia, do Paquisto, de Israel, do Egito, do Iraque,
do Lbano, de Israel, da Jordnia, da Sria e do Reino Unido, entre
outros pases. Num desdobramento desse projeto, algumas dessas
pesquisadoras se encontraram com pesquisadoras hispano-americanas e brasileiras para comparar impresses a respeito do uso da noo
de honra naqueles pases e na Amrica Latina.1
Diferentemente do que ocorre no Oriente Mdio, onde a famlia de origem da mulher acusada de desafiar a tradio que se
encarrega de mat-la, no Brasil so seus maridos os executores de
mulheres de cujo comportamento eles desconfiam: Mariza Corra
(1981; 1983), Danielle Ardaillon e Guita Grin Debert (1987), e Miriam
Pillar Grossi e Analba Brazo Teixeira (2000) analisaram processos
1

A esse respeito, ver Combating crimes of honour through data, documentation, network and development of strategies, Honour Crimes
Project, disponvel em www.soas.ac.uk/honourcrimes; Welchman & Hossain (2005); Pervizat (2005) e Corra & Souza (2006).

honra

81

de homicdio nos quais os advogados de defesa recorriam noo


de legtima defesa da honra para defender assassinos de mulheres
que tivessem, alegadamente, trado seus maridos, noivos ou namorados. No s as antroplogas recm-mencionadas se dedicaram ao
tema; advogadas e promotoras (por exemplo, Eluf, 2002; Pimentel,
Pandjiargian & Belloque, 2005) tambm tm contribudo para essa
discusso j h algum tempo. E uma recente anlise histrica acompanha a trajetria da noo de honra ao longo da constituio de
nossos cdigos penais e de nossa histria poltica (Caulfield, 2000).
Para uma tentativa de usar a noo de honra na anlise contempornea das classes populares, ver o livro Famlia, fofoca e honra, organizado por Cladia Fonseca (2000).
O que h de comum na anlise feita por antroplogas e juristas
brasileiras que o patamar de onde partiram suas avaliaes crticas
foram as lutas feministas dos anos 1970. Reverberando na opinio
pblica por meio de alguns programas de televiso extremamente
bem-sucedidos Malu mulher, Quem ama no mata, Delegacia de
mulheres , algumas das palavras de ordem do movimento (o bom
exemplo sendo, justamente, quem ama no mata) foram sendo encampadas e legitimadas pela sociedade. Seria preciso replicar as pesquisas da poca para se ter noo do alcance dessa mudana mas
basta ler algumas decises de tribunais estaduais de Justia para perceber que neste novo sculo a legtima defesa da honra como argumento de defesa de um marido que assassinou a esposa, por exemplo,
no mais um argumento legtimo para parcela expressiva dos juzes
brasileiros, como parecia ser em 1970. A legtima defesa da honra
de fato, nunca fez parte do cdigo penal; era sim um recurso retrico de alguns advogados para mobilizar emoes baratas nos jris de
maridos assassinos at o escritor Lima Barreto, jurado, se comoveu
com esses recursos e absolveu um dos criminosos (citado em Corra,
1981). Era, tambm, um recurso de classe h pouqussimos exemplos de homens pobres absolvidos com o uso desse argumento. Uma
concluso coincidente em vrias das pesquisas feitas na regio do
Mediterrneo tambm se aplica aqui: honra uma questo de poder.

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antropologia e direito

Sociedades nas quais os valores igualitrios so frgeis continuaro a


testemunhar a vitimizao dos mais fracos e desamparados: mulheres, crianas, velhos. Tanto no Oriente Mdio como no Brasil, s
com o avano de valores democrticos que tais crimes, cometidos em
nome de uma especiosa noo de honra, vm sendo gradualmente
eliminados do rol dos crimes da humanidade.

mariza corra

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84

antropologia e direito

honra

85

identidade e subjetividade

h algum tempo, fala-se, discute-se e escreve-se com muita frequncia sobre a identidade, que pode ser adjetivada, entre outras
possibilidades, de tnica, cultural, nacional, sexual ou de gnero.
Trata-se de uma categoria que compreende grande amplitude de fenmenos, sendo abarcada, de modo genrico, por meio da problemtica das relaes entre o indivduo e a sociedade. A princpio, teria
aplicao universal, referindo-se a aspectos intrnsecos, constituintes do indivduo singular, e implicando constncia e continuidade
biogrfica. Em outras palavras, estaria ligada ao domnio e reproduo continuada do mesmo, dadoa pelo estatuto de uma verdade
interior. Na antropologia, as perspectivas sobre a identidade tomam
orientaes mais particulares e ora se aproximam, ora se distanciam
das abordagens jurdicas, bem como das psicolgicas, dependendo
da nfase de certas ideias e posies estruturantes dos sistemas de
pensamento ocidentais.
Apesar do risco de simplificao, a definio de identidade, em
termos jurdicos, supe a qualidade de ser prpria a uma coisa, causa
ou pessoa, isto , sua mesmidade diante de coisas, causas ou pessoas
diversas. Considera-se, portanto, a racionalidade da ao jurdica,
que requer, se balizada pela possibilidade sempre aberta de interpretaes, ou seja, pela via de uma hermenutica de eventos e fatos, e
agentes e aes, ao menos o controle ou a reduo de ambiguidades.
Da identidade de causas, coisas e pessoas no se espera o signo do

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duvidoso. Juridicamente, pode-se abordar a extenso da aparente semelhana entre pessoas, fatos ou coisas, sugerindo-se, assim, a considerao da ambiguidade, porm a identidade no pode ser demonstrada apenas pela identificao de elementos e qualidades aparentes
entre coisas, fatos e pessoas que podem ser diversos. A identidade
se afirma, de maneira efetiva, to somente pela presena do mesmo,
pois expressa carter inconfundvel e, portanto, no ambguo.
Segundo a visada da antropologia, tal modo de conceber a identidade apresenta uma srie de limitaes. Em primeiro lugar, os antroplogos no se preocupam com o que juridicamente se entende
por identidade de ou da causa, nem com a identidade de e da coisa.
Em segundo, demonstram desinteresse em tratar da identidade de
pessoas, isto , de situaes em que as identidades de pessoas fsicas
se associam numa mesma relao jurdica, propondo-se que duas
ou mais pessoas tm uma mesma identidade reconhecida juridicamente, tal como se d em certas formas de representao legal.
Em terceiro lugar, a antropologia no enfatiza a identidade pessoal, o
que juridicamente implica a individualizao da pessoa em termos
civis e supe um nome e, em especial, comprovao documental.
Reencontra-se aqui o tema da mesmidade e da rejeio de ambiguidades, embora importe observar que essa definio de identidade
pessoal se aproxima, antropologicamente, dos significados de indivduo, entendido como pessoa ocidental moderna, dotada de unicidade em termos fsicos e interioridade psicolgica.
Enquanto na filosofia ocidental a identidade foi abordada em
diversos momentos, de forma mais ou menos pronunciada, nas cincias sociais, entre as quais a antropologia, ela s se tornou um objeto de estudo na dcada de 1950 (Gleason, 1983). Antes disso, tinha
sido investigada apenas indiretamente, como nas consideraes de
Edward E. Evans-Pritchard (1941) sobre a dinmica poltica segmentar entre os Nuer, que se identificavam ou se diferenciavam internamente, marcando a identidade grupal, por intermdio das relaes
estruturais que cada grupo ou segmento interno mantinha com
os demais.

identidade e subjetividade

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A reflexo sobre a identidade se ampliou como um leitmotiv,


quando passou a ser vista como problema, finalidade e qualidade
intrnseca, a ser buscada ou recuperada, sobretudo se em crise. Foi,
portanto, questo central para o contexto norte-americano do psguerra, em que o debate sobre a identidade nacional voltou tona
com fora e de forma bastante singular (Gleason, 1983). Nos Estados Unidos, concentraram-se os esforos para o entendimento tanto
acadmico, como no caso do psicanalista Erik Erikson, quanto social
e poltico da problemtica da identidade, podendo-se retraar certa
continuidade do debate sobre o tema na produo terica que se originou do interacionismo simblico (Strauss, 1959; Goffman, 1963) e
alcanou razovel sofisticao. Com efeito, as temticas do estigma e
do desvio evocaram a problemtica da identidade em conformidade
ou confronto com normas, valores e comportamentos sociais, mas
foi por intermdio das interaes sociais que as identidades se produziram: normais ou referidas a formas de estigmatizao social,
o que, portanto, destacou o plano relacional em que se identificam,
por exemplo, o homossexual, o louco ou o doente. Alm disso,
cabe notar que a preocupao pblica com a delinquncia, a juventude, a sexualidade e a doena se associou ao tema da identidade
como um problema social e moral, objeto de interveno poltica e
tambm de pesquisa acadmica.
Guardadas tais ressonncias ideolgicas, que no podem ser
descartadas ou minimizadas, em razo de sua centralidade nas cincias sociais, a preocupao com a identidade assentou-se igualmente numa reflexo terica decorrente de investigaes empricas,
etnogrficas, tal como no supracitado estudo de Evans-Pritchard.
Est-se aqui, ento, no plano das dinmicas sociais que engendram
processos relacionais de diferenciao e, por conseguinte, identificao. Em outras palavras, trata-se nesse caso de entender a configurao das unidades sociais por meio das relaes sociais internas
ou externas, e das formas de classificao que contrastam o ns
ao eles, ou aos outros, e envolvem a temtica antropolgica
clssica do etnocentrismo.

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antropologia e direito

Em larga medida, a preocupao interacionista de autores como


Erving Goffman foi instrumental para os estudos antropolgicos
sobre grupos tnicos, ou seja, formas organizacionais estabelecidas
por meio de fronteiras (tnicas) operadas por princpios de incluso
e excluso de membros, tal como verificado nas pesquisas de Fredrik Barth (1969) e, no Brasil, de Roberto Cardoso de Oliveira (1976).
A afirmao, a manuteno e a contestao das identidades tnicas
seriam aspectos centrais para o entendimento dos processos sociais
em que a etnicidade construda, em especial em contextos e situaes sociais definidas etnograficamente (Pacheco de Oliveira, 1998).
Em outras palavras, percebe-se que fluidez, transitoriedade, contradio e, portanto, ambiguidade se constituem em caractersticas
cruciais das dinmicas e dos processos sociais pelos quais as fronteiras tnicas se mantm historicamente. pelas relaes entre grupos
tnicos que as identidades podem ser acionadas e aferidas positiva
ou negativamente, outra maneira de dizer que a objetividade das relaes intertnicas se expressa simblica e politicamente pelos processos de operao identitria.
Boa parte do debate sobre a etnicidade tem sido capitaneado por
abordagens tidas como antitticas: os chamados primordialismos e
instrumentalismos, que esto em articulao com outros ismos e,
sobretudo, com o confronto entre as vises essencialista e construtivista da identidade. Como se pode ver, est em jogo a questo da
continuidade ou no da identidade, ou seja, sua permanncia ou transitoriedade, substncia ou fluidez. Estaramos, ento, na ordem do definitivo ou da ambiguidade das contingncias no mundo social?
Os antroplogos, todavia, tm alertado com bastante vigor para
a importncia de observar, na investigao sociocultural, tanto o plano da permanncia quanto o da mudana. De fato, a problemtica
da identidade se associa a um dos temas centrais da antropologia,
que o da unidade das formas sociais, isto , o dilema entre continuidade e descontinuidade. Como estabelecer o grau de pertencimento de algum num grupo ou numa unidade social, em termos de
seus valores e prticas, sobretudo em situaes socialmente plurais?

identidade e subjetividade

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As sociedades contemporneas vm sendo marcadas por planos


diversificados e heterogneos de organizao social, e isso tem acarretado uma multiplicidade de papis e posies a serem desempenhados e vividos pelas pessoas (Velho, 1986, 1994). Estas podem ter
afiliaes muito variadas, sem que estejam impedidas de estabelecer
inmeras estratgias de conciliao e negociao entre mundos e
unidades sociais diferentes e, a princpio, aparentemente incompatveis. Nesse ponto, ressurge o problema das moralidades. Igualmente,
a formao identitria ou, talvez melhor, a afirmao (ou no) de
identidades esbarra ou se determina com base no espao das inseres possveis que as pessoas tm disposio em suas redes de relaes sociais. Ao se inserirem ou afiliarem a mundos sociais heterogneos, as pessoas acabam se definindo e sendo definidas por vrias
identidades, entendidas, portanto, como plurais.
Num registro mais amplo, a antropologia entende que a subjetividade constituda social e culturalmente, mesmo que apresente
um espectro de interpretaes, emoes, afetos e vontades que podem parecer definidos de modo exclusivamente individual. Ela se
constitui num dos planos centrais de construo das identidades,
tanto a prpria quanto as dos outros, pensadas como a produo
de categorias e das representaes do mesmo e da alteridade. Levando-se em considerao, como notado, que as trajetrias biogrficas
podem ser condicionadas pela participao e o contato com diversos grupos sociais, pode-se pensar que a subjetividade, em vez de
esttica ou avessa mudana, pode ser reconstituda ou, ao menos,
permanecer aberta a reconstituies. As identidades, mesmo o self
e o eu, se constituem ou se fabricam no jogo complexo, socialmente
negociado e bastante dinmico das interaes, que podem ser afetivo-sexuais, familiares, grupais, tnicas, religiosas, organizacionais
etc. Deve-se, contudo, ressaltar que tais constituies e reconstituies da subjetividade no se realizam de modo imprevisvel e desorientado. Elas se concretizam, valendo-se de princpios e esquemas
simblicos de percepo e classificao que orientam as condutas, as
interaes e as experincias nos mundos sociais.

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antropologia e direito

Talvez se devam considerar os dualismos com muita cautela. Em


vez de se advogar que a identidade uma coisa ou outra, estvel ou
transitria, deve-se encar-la luz de um esforo analtico que v
alm do mero objetivismo ou do subjetivismo (Bourdieu, 1972). Desse
modo, a identidade pode ser vista como uma construo social e, portanto, uma representao com sua objetividade e suas formas de objetivao, porm definida em termos relacionais, ou seja, sempre por intermdio das interaes no mundo social. Na condio de categorias
que ajudam a orientar e estruturar a ao social, elas acabam sendo
afetadas pelas lutas ou disputas de classificao que caracterizam as
interaes (Bourdieu, 1980), razo pela qual os planos da representao e da prtica so complementares na investigao e no entendimento das identidades.
Por exemplo, ao enfocar a organizao e os usos da memria,
temos condies de mostrar a estreita e complexa articulao entre
continuidade e mudana no que diz respeito s identidades. Sabe-se
que, socialmente, a memria enquadrada de modo seletivo. Nem
tudo o que se recorda transmitido de modo natural; transmite-se
apenas contextualmente, no prprio presente, segundo formas de
organizao social do passado e da memria. Tal qual a identidade,
a memria organizada, trabalhada, em termos dos fatos, aes e
elementos simblicos disponveis aos grupos sociais e seus membros,
que os reorientam ou ressignificam de acordo com as novas situaes em que esto inseridos como agentes. Com expresso narrativa,
a memria constitui e fortalece as identidades que se apresentam e
so afirmadas para as pessoas nos variados planos da vida social em
que atuam. Nos contextos sociais, a memria, a um s tempo pessoal
e coletiva, usada situacionalmente pelas pessoas, como uma expresso do passado em termos de seu prprio presente (Pollak, 1987;
Candau, 1998). Recupera-se e inclusive reconstri-se a si mesmo, tal
como as identidades que esto em questo ou jogo, por meio dos
aproveitamentos e usos, muitas vezes polticos, do passado e da memria, dos elementos que podem ser pensados e, contextualmente,
postos em prtica para definir esse passado e essa memria.

identidade e subjetividade

91

Na vida social, as formas de manuteno e de permanncia devem ser consideradas em articulao direta com as possibilidades de
mudana e de recriao. Os membros dos grupos tnicos, tais como
os indgenas ou os quilombolas, as comunidades religiosas e polticas,
e mesmo os movimentos sociais, como os sexuais ou aqueles ligados
sade/doena, entre os quais os grupos de ajuda mtua, trabalham,
constroem e reconstroem ativamente sua memria e suas identidades,
constituindo culturalmente certa estabilidade de suas prprias formas
de entendimento. Trata-se de uma estabilidade que pode ser redimensionada, contestada ou disputada, tendo como base as relaes com
outros grupos sociais, que trabalham igualmente suas prprias memrias e identidades. Os antroplogos, portanto, tm assinalado, nos
casos quer da memria, quer da identidade e da subjetividade, os usos
e investimentos da construo cultural da permanncia em estreita
articulao com as ambiguidades que so criadas na vida social, imprimindo ao que entendido pelas pessoas como estvel, ou mesmo
construdo como imutvel, a marca igualmente vivida da mudana.

carlos guilherme o. do valle

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identidade e subjetividade

93

moral e tica

desde os gregos, moral e tica so categorias tratadas como


irms e, com frequncia, definidas uma em relao outra. Alm de
ocuparem campos semnticos com muitas intersees, suas aplicaes no seguem um padro nico e no raro trocam de posio no
que concerne ao referencial emprico e abrangncia temtica de cada
uma delas. Seja na filosofia, na poltica e no direito, seja na antropologia, moral e tica se referem ao universo das normas, dos valores e dos
costumes, alcanando maior rentabilidade quando pensadas de forma
articulada. Neste texto, ainda que se faa uma distino analtica e elas
estejam separadas na exposio, procura-se abord-las em articulao,
tendo como foco o seu significado na interface entre a antropologia e
o direito. Estando ambas as categorias situadas no campo do dever ser,
a primeira privilegiaria a referncia a contedos normativos, enquanto a segunda estaria mais preocupada com os princpios que fundamentam o agir e as atitudes dos atores em face de seus interlocutores.
moral
Tanto na antropologia quanto no direito, a moral aparece ora como
o universo que engloba todas as normas, ora em referncia a um tipo
especfico delas, que se distinguiria de determinadas regras sociais, da
etiqueta, das leis e, certamente, do direito positivo. Em outras palavras,

94

e sem abordar aquelas que ocupam campo semntico mais distante,


das regras que definem como um ator se comporta num jogo ou o
que se deve fazer para realizar uma atividade tcnica-instrumental,
como montar um carro ou construir uma casa. Nesse contexto,
admitindo-se que toda regra envolvendo uma relao social ou uma
interao entre pessoas tem uma dimenso moral, h consenso de que
a regra em questo nem sempre tem uma dimenso legal. Quanto a
isso, no h divergncia entre o direito e a antropologia.
Entretanto, apesar de a especificidade ou a singularidade do direito ser relativamente clara nas sociedades modernas ocidentais, onde
vigora o direito positivo, sua definio como um campo determinado
e bem delimitado bem menos ntida nas sociedades simples ou tradicionais, assim como nos bolses de tradicionalismo das sociedades
modernas, frequentemente estudados pelos antroplogos. Da mesma
forma, se mesmo onde dominante o direito positivo no esgota o
universo de aes normativas, cujo desempenho em desobedincia a
regras est sujeito a sanes usualmente implementadas em seu nome,
nas sociedades sem Estado ou poder central o direito tem sido identificado com o costume e no se distingue facilmente de outras regras
de ordem moral. Ao identificar o direito no positivo com o costume,
juristas e antroplogos, como assinala Clifford Geertz (1981), correm
o risco de reduzi-lo s noes de hbito ou prtica, como se estivssemos diante de comportamentos irrefletidos e orientados por regras
no sujeitas crtica. Nesse aspecto, a proposta de Sally Falk Moore de
voltar o foco de pesquisa para os reglementary processes, que englobariam os esforos voltados para organizar e controlar comportamentos por meio do uso de regras explcitas (1978: 23), parece uma alternativa mais rica e abrangente na compreenso do direito no positivo,
pois se afasta dos problemas associados ideia de costume.
De todo modo, a literatura tem demonstrado haver boas razes
para insistir na diferena, ao menos no plano analtico, entre normas
cuja no obedincia est sujeita a sanes sociais efetivas, associadas
ao direito ou ao sistema jurdico-legal vigente, e normas cuja no
observncia pode ensejar atos de reprovao social diversa e de im-

moral e tica

95

pacto varivel, sem que impliquem sanes mais bem definidas, com
custo ou punio palpvel para o infrator. Autores clssicos da antropologia, como Bronislaw Malinowski (1926) e Alfred R. RadcliffeBrown (1952) se associaram a juristas na importncia da separao
entre as leis vigentes numa sociedade e outras normas de ordem moral, ainda que assinalassem diferenas significativas entre os direitos
moderno e primitivo na expresso dessa separao. Malinowski, que
produziu a primeira etnografia moderna sobre o tema, no deixou
de criticar, de maneira acentuada, as categorias etnocntricas utilizadas por juristas de sua poca para caracterizar o direito primitivo,
entre as quais justia grupal, propriedade grupal e comunismo
primitivo. Alm de assinalar o espao e a relevncia do interesse
individual entre os trobriandeses, chamou a ateno para o lugar das
relaes de troca e das obrigaes recprocas no controle social e na
articulao de sanes de carter legal, demonstrando a existncia de
um direito civil relativamente sofisticado, bem como derrubando o
mito de que este s teria surgido em perodo histrico mais recente.
A propsito, ao ampliar o espectro de relaes ou situaes permeadas pelo direito e estud-lo em articulao com outras instituies sociais, os antroplogos chamaram a ateno para a importncia
do exame de normas classificadas como morais no equacionamento
de conflitos ou de questes de ordem legal em certos processos de
resoluo de disputas. Nas etnografias de Max Gluckman (1955) e
Paul Bohannan (1968), por exemplo, os casos avaliados, respectivamente, nas aldeias Barotse e Tiv caracterizam o esforo dos juzes
em apreender o contexto mais amplo das disputas, para dar sentido
s intuies morais dos atores e, ao mesmo tempo, compreender o
que estava em jogo e encontrar uma soluo que tivesse respaldo
social na comunidade a que as partes pertenciam. Gluckman assinala que os juzes, embora distingam as normas legais das morais e
restrinjam s primeiras a autoridade do tribunal, afirmam que sem
a incorporao das normas morais no processo de elucidao do
conflito e na discusso de seus eventuais desdobramentos no seria
possvel definir uma soluo adequada para o caso. Nesse sentido, a

96

antropologia e direito

perspectiva desses tribunais tribais seria oposta atitude das cortes


em que vigora o direito positivo, uma vez que estas se encontram
empenhadas em reduzir as demandas a termo.
O esforo de articulao entre o aspecto jurdico-legal e as dimenses tica e moral das disputas no parece ser significativo
apenas nos tribunais tribais tradicionalmente estudados por antroplogos. Estudos sobre juizados de pequenas causas (Cardoso de
Oliveira, 1989, 1996; Lima, Amorim e Burgos, 2003; Bevilaqua, 2001)
e conflitos interpessoais em sociedades modernas tm demonstrado,
com abundncia de evidncias, que a falta de sintonizao entre a
perspectiva do juizado e os anseios das partes inviabiliza, em muitos
casos, um encaminhamento adequado para as disputas. Nessas disputas, a ateno s intuies morais dos atores e aos seus pontos de
vista sobre o conflito parece ser condio necessria compreenso
do problema e ao seu equacionamento. Tal quadro me levou a sugerir que, alm da avaliao dos direitos e dos interesses associados aos
conflitos levados aos tribunais, certas disputas no encontram soluo apropriada sem que se discuta institucionalmente a dimenso
temtica do reconhecimento (Cardoso de Oliveira, 2004).
Apesar de ter caracterizado essa dimenso com nfase na demanda
dos atores de serem tratados pelo Estado com respeito e considerao,
na realidade a satisfao da demanda por reconhecimento requer que
os atores-cidados percebam neste um interlocutor capaz de levar a
srio suas alegaes, cujo contedo deveria estar convincentemente
embutido na sentena do juiz. Se, como dizem recorrentemente juzes e juristas estadunidenses, no basta que uma deciso da corte seja
equnime, pois preciso que ela parea equnime para ser plenamente
justa, a nica maneira de esse resultado ser alcanado em certas disputas exige a incorporao da dimenso do reconhecimento como um
aspecto significativo na avaliao do juiz. Em outras palavras, se o foco
for dirigido apenas para o que pode ser reduzido a termo, a despeito
da relevncia do aspecto moral aos olhos das partes, inviabilizam-se
uma compreenso abrangente das causas e uma deciso equnime da
disputa como pretende o tribunal.

moral e tica

97

Talvez o principal desafio trazido pela dimenso tico-moral das


disputas ao direito seja a necessidade de incorporar valores e costumes locais eventualmente distantes dos dominantes na avaliao dos
conflitos, para que se defina um desfecho que no seja arbitrrio ou
autoritrio, bem como no se perca a possibilidade de justificar as
decises com princpios universalistas e, portanto, atentos a questes de equidade e legitimidade. Com essa observao, entramos
propriamente no campo da tica.

tica
Questes de justia e de legitimidade tm sido associadas ao chamado ponto de vista moral, identificado com a ideia de imparcialidade. Trate-se de relaes entre atores individuais ou entre grupos
ou comunidades, as questes de justia ou de correo normativa
que as envolvem demandariam ateno especial ao ponto de vista da
imparcialidade, cuja anlise, em casos concretos, estaria no campo
da tica. A tica discursiva, assim como proposta por Karl-Otto Apel
(1973) e Jrgen Habermas (1983), dirige-se diretamente a esse ponto, com a mesma preocupao da antropologia em articular as dimenses do universal e do particular na compreenso do problema,
ainda que a nfase no primeiro termo contraste com a precedncia
atribuda pela antropologia ao carter local e especfico dos dilemas
enfrentados na elaborao de uma etnografia.
Chamei a ateno para a importncia da incorporao dos aspectos morais, e no apenas os estritamente legais, na anlise dos
conflitos estudados pelos antroplogos, no que concerne tanto
compreenso desses conflitos quanto avaliao normativa das solues encontradas, como, alis, nos ensinam os prprios nativos das
sociedades sem Estado. O esforo em apreender, de maneira adequada, o ponto de vista nativo e o contexto em que se situa o problema
tem implicaes tico-morais e seria uma das condies para fundamentar uma interpretao (etnogrfica), uma deciso (normativa)

98

antropologia e direito

ou um acordo (poltico) eticamente defensvel. Evidentemente, a


nfase na imparcialidade supe no a ideia de neutralidade, de resto
irrealizvel, e sim o esforo de garantir o direito voz ou manifestao das vises de todos os concernidos, que teriam seus pleitos
avaliados com imunidade a argumentos ou decises arbitrrios, implementados impositivamente pelo uso da fora e sombra da razo.
Dito de outro modo, a atitude de imparcialidade demanda que decises ou acordos normativamente vlidos se caracterizem pelo esforo das partes e do juiz ou rbitro, quando presente, em ampliar
suas vises iniciais sobre a disputa, na direo da perspectiva de seus
interlocutores, fazendo com que os argumentos do primeiro sejam
capazes de, em alguma medida, contemplar o que significativo para
os ltimos. A atitude tica supe uma comunidade de comunicao
ou argumentao em que se produz uma fuso de horizontes entre
as partes ou concernidos. Mesmo que tal atitude no garanta acordo
e muito menos consenso, ao menos evita que o resultado alcanado
seja produto de procedimentos arbitrrios ou autoritrios em que a
parte mais forte, eventualmente o Estado, simplesmente impe seu
ponto de vista e, graas ao etnocentrismo da perspectiva monolgica
ou unilateral encantada com a lgica argumentativa do pseudo-universalismo que a caracteriza, fique com a (falsa) impresso de ter
produzido uma soluo normativamene correta ou justa.
Esse um risco que o Estado moderno sempre est sujeito a incorrer no tratamento de sociedades tribais situadas no interior de seu
territrio ou no tratamento de outras minorias. No primeiro caso, em
que o Estado tem importante papel de mediao para garantir que as
sociedades tribais sejam adequadamente ouvidas e respeitadas em seus
direitos no equacionamento do conflito de interesses com a sociedade
nacional envolvente, frequente que tais sociedades, como os povos
indgenas brasileiros, no sejam suficientemente levadas a srio, luz
de ao menos uma destas duas circunstncias: a) ao procurar compor
os interesses ou direitos dos ndios com os da populao regional, sem
atentar para a especificidade da perspectiva e do modo de vida tribal
em toda a sua extenso, o Estado acaba viabilizando vantagens aos

moral e tica

99

regionais que desrespeitam direitos tribais, no havendo esforo em


conectar a deciso tomada com questes ou vises que seriam significativas para os ndios no equacionamento do problema em discusso;
e b) quando, a partir de certo momento no processo de negociao
do conflito, o Estado define ou trata a sociedade tribal como hipossuficiente, dando-se o direito no s de assessor-la na negociao
de seus direitos e interesses, como tambm de decidir em seu lugar
por exemplo, sempre que a Fundao Nacional do ndio (Funai),
em nome do Estado, probe a presena de pesquisadores em rea indgena, sem consultar os ndios da forma conveniente ou sem deixar
que o pesquisador o faa. A proposta de reformulao do Estatuto
do ndio elaborada pelo grupo de trabalho institudo pelo Decreto n.
99.405, de 19 de julho de 1990, e que propunha, como analisado por
Roberto Cardoso de Oliveira (1996a: 43-47), um processo de emancipao individual dos ndios sem consult-los sobre a adequao dos
respectivos procedimentos, um bom exemplo de atitude autoritria
em que essas duas circunstncias estariam presentes.
Segundo Roberto Cardoso de Oliveira (1996b), a atuao do Estado e de seus prepostos no equacionamento de conflitos intertnicos se
daria na mesoesfera da moralidade, que se distinguiria da microesfera, na qual vigoram normas de carter particularista, e da macroesfera, como espao dos interesses vitais humanos, com pretenses
universalistas. Para que essa atuao seja eticamente defensvel na
gesto de interesses e valores etnicamente diversos na mesoesfera, o
Estado deve garantir a manifestao e dar a devida ateno ao ponto
de vista dos povos indgenas ou das etnias minoritrias.
Da mesma forma, as instituies do Estado precisam ouvir melhor as demandas de outras minorias sociais, como os homossexuais,
se quiserem manter, como devem, um compromisso com a atitude
tica e os valores da democracia. Trata-se no de assumir os valores
e interesses da minoria como modelo para a maioria, mas sim de
incorpor-los como alternativa legtima e reconhecer sua dignidade
sempre que seu exerccio no implicar a negao dos interesses ou
dos direitos legtimos da maioria.

100

antropologia e direito

Por fim, a dimenso tico-moral presente nos conflitos tem papel


significativo em todo tipo de relao social entre atores individuais,
grupos ou minorias sociais. Quando ela no observada de maneira adequada, podem ser gerados direitos ou relaes autoritrios e
ilegtimos, provocando-se dficits de cidadania e de significado, cuja
reparao condio para uma vida com autonomia e dignidade.

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102

antropologia e direito

natureza: exterior, interior e cultural


A oposio natureza e cultura foi, por dcadas, um princpio central
na antropologia, constitutivo da prpria identidade da disciplina.
Forneceu um conjunto de instrumentos analticos e fundamentos
para orientaes tericas e de pesquisa aparentemente distintos,
como as vertentes materialistas e simblicas. Para as primeiras, a
conduta humana, as instituies sociais e elementos culturais especficos seriam respostas adaptativas a (ou meras expresses de)
determinaes genticas e/ou ambientais. J as segundas, ao enfocar mitos, ritos, sistemas classificatrios e outras dimenses da vida
social, tenderiam a entender a natureza como um domnio que
emerge de operaes e distines conceituais, implicando os valores e os significados, por meio dos quais cada sociedade se engaja
com certa parcela da biosfera (cf. o texto sobre meio ambiente). Nas
vertentes materialistas, a natureza interna (as necessidades bsicas
do organismo humano) e a natureza externa (o mundo biofsico)
seriam as foras determinantes da vida social; nas simblicas, a natureza seria uma categoria da cultura, um construto social.
Assim, o lugar da natureza e, por derivao, do meio ambiente
na teoria antropolgica ambivalente, tendo os debates disciplinares encontrado correspondentes nos distintos significados que o termo recobre nos discursos sociais do Ocidente. Natureza pode querer

natureza

103

dizer, ao menos, trs coisas distintas: 1) o mundo biofsico (orgnico


e inorgnico) externo e preexistente aos organismos, aos humanos e
vida social, como um domnio ontolgico parte, dotado de uma
estrutura de agncia e determinao que lhe prpria, e que pode
tanto determinar a configurao de culturas particulares como
nas inmeras variantes da antropogeografia, que esposam um determinismo geogrfico ou ecolgico estrito quanto representar o
imprio contra o qual o domnio da cultura se ergue e do qual esta
se separa por meio de um sbito golpe de estado simblico por
exemplo, na primeira parte de As estruturas elementares do parentesco,
de Claude Lvi-Strauss, em que a proibio do incesto tratada
como origem e condio da troca matrimonial e, portanto, da vida
social; 2) a dimenso orgnica que permite caracterizar-nos como
uma espcie animal entre outras e, portanto, como partes do mundo
natural, de acordo com o primeiro sentido; nesses termos, a dicotomia entre o que biolgico (por definio, inato e natural) e o que
cultural (vale dizer, adquirido na vida em sociedade) se inscreve no
prprio ente/corpo humano, decorrendo da a disputa de legitimidade entre a antropologia e a biologia para tratar de questes culturais
e definir a natureza humana aqui, importa assinalar que as concepes esposadas por ambas as disciplinas sobre o que seria natural
e cultural no comportamento humano variaram historicamente no
interior delas prprias, tendo como base modelos e perspectivas de
diferentes autores; e 3) natureza como uma concepo socialmente
construda, ou seja, uma categoria de um sistema classificatrio ou
representao social, e no uma realidade objetiva (exterior e/ou interior) independente. Isso quer dizer que as concepes de natureza
variam de acordo com determinaes histricas e culturais, ou
seja, nossa prpria perspectiva dualista do universo, como expressa
nos dois sentidos j referidos, seria, em vez de universal, relativa e
contingente nossa cultura, ao Ocidente moderno. Tal perspectiva,
portanto, no deve ser projetada como um paradigma ontolgico
sobre muitas outras culturas s quais ela no se aplica, uma vez que
estas no concebem o cosmos de uma nica maneira.

104

antropologia e direito

Ao passo que os primeiros dois sentidos correspondem aos termos da linguagem cientfica moderna, a antropologia, a histria, as
cincias sociais em geral e as demais disciplinas no mbito das humanidades aderiram paulatinamente ao terceiro entendimento. Isso
se deveu tanto crtica interna das metafsicas e epistemologias ocidentais quanto a estudos etnogrficos conduzidos por antroplogos.
Estes se deram conta de que a oposio entre natureza e cultura era
insuficiente e enganadora para dar conta dos variados modos pelos
quais os povos no ocidentais estudados por eles falavam sobre e/ou
interagiam com seu entorno ou ambiente: seja porque atribuam
disposies e condutas humanas a plantas e animais, seja porque,
no reino do que para ns seriam organismos vivos no humanos,
tais povos incluam uma variedade de entes (espritos, foras, duplos etc.) com atributos aos nossos olhos tipicamente humanos
(conscincia, intencionalidade, capacidade de se comunicar etc.).
Os dois primeiros sentidos, porm, permanecem importantes na
paleoantropologia, que estuda a evoluo das espcies ancestrais da
humanidade, com base nas evidncias fsseis da especiao da famlia dos homindeos. Foram, alis, descobertas decisivas nessa rea
que levaram a uma concepo do processo de hominizao como
um fenmeno gradual, tornando muito improvvel a hiptese de
uma repentina emergncia da cultura, tendo como base o estado de
natureza, como se fosse possvel datar a origem da cultura ou atribuir seu surgimento a uma determinada etapa no processo de hominizao. Evidncias paleontolgicas indicam antes que as etapas
conclusivas da evoluo filogentica da espcie humana coincidem
com as primeiras manifestaes do que se poderia caracterizar como
uma protocultura (instrumentos, ferramentas, stios relativamente
ordenados etc.), tornando quase indistinta a fronteira entre o que,
no ser humano, natural ou cultural. Importa reter, contudo, que h
uma vertente da arqueologia contempornea que s admite falar de
humanidade aps o perodo em que h evidncias de expresses
criativas e simblicas complexas, ou seja, a partir do momento que
se convencionou chamar de exploso criativa do paleoltico superior,

natureza

105

quando o ser humano anatomicamente moderno j estava constitudo. Restabelece-se, desse modo, o entendimento segundo o qual
a humanidade como condio emerge aps a espcie humana estar
constituda. Trata-se de um acirrado campo de debate envolvendo a
natureza e a condio humanas.

perspectivas novas e de sntese


Estudiosos contemporneos atentos s revises epistemolgicas e
aos estudos etnogrficos e paleoantropolgicos referidos acima chamam a ateno para uma importante aporia envolvendo a categoria natureza e o dualismo natureza e cultura, tal como tratados nas
abordagens materialistas e simblicas da antropologia: ao tempo
em que cada uma das vertentes enfatiza um dos polos da oposio
de um lado, a natureza moldando a(s) cultura(s) e, do outro, a(s)
cultura(s) atribuindo sentidos (s) natureza(s) , ambas aceitam tal
dicotomia, uma vez que, no fundo, partilham da mesma concepo universalista de natureza. Desse modo, o relativismo cultural
em sua perspectiva construcionista extrema, ao tratar a natureza
como mera representao e construto simblico, sem lhe reconhecer
qualquer papel na determinao da ordem cultural, reencontra o
determinismo geogrfico por no problematizar o pressuposto que
o sustenta, qual seja, o da concepo universalista de natureza. Para
o relativismo cultural, a natureza seria o pano de fundo comum a
todas as culturas humanas, contra o qual estas projetam imagens ou
para o qual olham luz de diferentes perspectivas.
A mudana da perspectiva dualista para abordagens monistas
tem sido estimulada tanto por estudos etnogrficos entre povos no
ocidentais, para os quais a oposio natureza e cultura nada quer
dizer, quanto por anlises sobre as prticas efetivas da(s) cincia(s)
moderna(s). Por exemplo, no livro Vida de laboratrio: a construo
social dos fatos cientficos (1979), Bruno Latour e Steve Woolgar empreendem uma etnografia da construo do hormnio trf (Fator

106

antropologia e direito

de Liberao da Tireotropina) como um processo atravessado por


determinaes sociais de ordens variadas, e que em nada corresponde viso do senso comum sobre o fazer cientfico como uma atividade desinteressada e apartada do mundo social. Tais abordagens
incitam, assim, um tratamento simtrico dos diferentes regimes e
modos de conhecimento adotados pelas culturas humanas, sem atribuir a qualquer um deles acesso privilegiado, no mediado e direto
Natureza (no singular e com letra maiscula). Em vez disso, reconhecem diferentes possibilidades de dispor o(s) mundo(s).
A superao do dualismo tem aberto um novo horizonte intelectual, em que o tratamento de estados e substncias substitudo pelo
foco em processos e relaes, e pela preocupao em compreender
os mltiplos regimes de objetivao. Trabalhos recentes tm enfrentado o desafio posto pela categoria de natureza em estudos sobre famlia, parentesco, religio, economia e classificao biolgica, entre
outros; nos debates em torno de uma suposta natureza humana;
e em reas como as das novas tecnologias reprodutivas, da psiquiatria biolgica e dos conhecimentos ecolgicos e tecnolgicos locais.
Estudos sobre processos de ensino e aprendizagem, por exemplo,
tm enfatizado o carter contextual e particular dos mesmos, que
ocorrem em comunidades de prticas, nas quais as pessoas atuam
em sua inteireza, na condio de organismos e sujeitos morais. Por
sua vez, o reconhecimento da crescente artificialidade do processo
cientfico e a abordagem da gerao de tecnologia na condio de
processo social, como indicado, tm levado alterao das representaes sociais sobre a construo da pessoa e os laos de parentesco.
A natureza, assim, aparece cada vez mais como artefato produzido
pela(s) sociedade(s) humana(s) e submetido s leis de mercado.
Verifica-se a constituio de abordagens monistas e integrativas
tambm nas cincias da vida, em especial nas perspectivas dialticas
e interativas da biologia evolutiva contempornea, que argumentam em favor de uma relao recproca entre organismos e meio
ambiente, bem como falam em coevoluo e construo de nichos
(cf. o texto sobre meio ambiente). Enquanto a etologia dos grandes

natureza

107

mamferos, em especial a dos primatas, apropria-se do conceito de


cultura para demonstrar a existncia de comportamentos aprendidos e transmitidos pelos animais de uma gerao a outra, a engenharia gentica agencia os organismos, incluindo os seres humanos
como mquinas sujeitas a alteraes mediadas pela tecnologia, e
implicando, portanto, aes culturais sobre os organismos. De um
lado, dinmicas culturais ajudando a compreender o que se passa
no mundo no humano; do outro, conhecimento e ao humanos
que modificam as bases naturais dos organismos humanos e no
humanos, contribuindo ambos os movimentos para a diluio das
fronteiras entre os domnios natural e cultural.
Para concluir, importa dizer que a validade e o interesse em compreender as interaes entre os humanos e os demais componentes
vivos e inorgnicos de seu entorno permanecem e tm sido renovados num contexto histrico marcado pela acelerao da privatizao
e da valorao de bens e servios ambientais, por meio do mercado
formador de preos. medida que a natureza se torna uma gigantesca praa de mercado, impulsionada pela rpida extenso de abordagens mercadolgicas aos recursos naturais (mercado de carbono,
estoques pesqueiros e madeireiros etc.) e a produtos orgnicos (material gentico, rgos do corpo etc.), esse tema ganha destaque na
agenda pblica. O(s) lugar(es) da natureza e do(s) ambiente(s) nos
assuntos humanos se tornou(aram) uma preocupao no s tica e
esttica, mas tambm poltica e econmica para os povos e governos
do mundo industrializado.

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henyo trindade barretto filho

108

antropologia e direito

natureza

109

patrimnio cultural

a expresso patrimnio cultural designa o conjunto de


bens tangveis e intangveis que participam da construo do pertencimento, das identidades e da continuidade da experincia social,
no mbito dos processos de formao e transformao das naes
contemporneas, e de sua insero no panorama internacional.
Todo grupo humano atribui valor diferenciado s estruturas edificadas ou naturais constituintes dos marcos de tempo e de espao
que balizam seus territrios e prticas sociais, assim como aos artefatos em que ancoram suas vises de mundo ou que celebram episdios marcantes de sua histria, materializando lembranas e crenas
compartilhadas. As coletividades festejam e perpetuam narrativas
que, ao serem executadas, realimentam sua cosmologia, sua organizao e, entre os seus membros, o sentimento de participar de determinado meio social. Tais objetos e prticas resultam de um trabalho
que socialmente compartilhado e depende do desenvolvimento e da
transmisso de conhecimentos e habilidades especficos, assim como
da iniciativa e da perseverana de mestres e especialistas locais. Eis o
universo mais amplo em que se insere o tema especfico destas reflexes, ou seja, o contexto em que as realidades patrimoniais adquirem
condio sui generis como representaes simblicas da nao.
Diversamente de outras representaes coletivas, o sentido patrimonial dos conhecimentos, expresses culturais e artefatos patrimoniais considerados em sentido estrito no emana diretamente

110

das prticas disseminadas em determinado meio social. Embora derivem destas, so institudos por um complexo processo de atribuio de valor que ocorre no mbito da esfera pblica, entendida aqui
como o conjunto de instituies de representao e participao da
sociedade civil no espao poltico-administrativo do Estado.
A atribuio de valor patrimonial a determinado artefato ou prtica cultural feita em nome do interesse pblico, fundamenta-se
no conhecimento acadmico e obedece a preceitos jurdicos e administrativos especficos. O patrimnio no se confunde, portanto,
com o que usualmente se denomina costume. Essa distino crucial
para compreender seja o sentido da preservao como prtica social,
sejam suas consequncias sobre a dinmica cultural efetiva. Eric
Hobsbawm atentou para a questo, ao se referir ao efeito conservador
dos ritos e smbolos oficiais. Argumentou que, enquanto o costume
confere a sano do precedente tanto inovao quanto resistncia
transformao, o objetivo e a caracterstica das tradies, inclusive as
inventadas, a invariabilidade (Hobsbawm & Ranger, 1982: 10).
Sua afirmao, no entanto, precisa ser relativizada, apesar de se
mostrar verdadeira no essencial. De fato, as tradies oficiais tendem
a celebrar os estratos sociais dominantes e sua posio hegemnica
perante a nao. Alm disso, a participao dos bens protegidos nas
diversas esferas da vida social (econmica, poltica etc.) regulada
por normas especficas do campo social da preservao, que tendem
a reforar seu sentido conservador. Tal regulao decorre no apenas
da interpretao tcnico-administrativa do valor que tenha sido institucionalmente atribudo aos bens patrimoniais, inibindo ou induzindo certo tipo de usos e intervenes, como depende dos paradigmas e convenes vigentes nos meios profissionais relevantes, e da
tecnologia de que se dispe nas condies de sua gesto pelo poder
pblico. Os procedimentos de preservao e salvaguarda, portanto,
sofrem transformaes ao longo do tempo (Cury, 1995), ou seja, so
produtos da histria.
Considerado o tema do ponto de vista dos modos de apropriao desenvolvidos pela populao detentora desses bens, e que con-

patrimnio cultural

111

vive com eles no longo prazo, observa-se que a deciso oficial de


conservar tampouco se impe de maneira automtica. A dinmica
transformadora, impressa pela vida social a tudo o que dela faz parte,
leva o patrimnio a se integrar s prticas locais ou a ser recusado
por elas; em consequncia disso, novos sentidos lhe so atribudos,
por vezes contrrios prpria inteno de preservar. Em suma, as
condies de insero do patrimnio na vida social no so determinadas de modo definitivo pelo ato administrativo (tombamento ou
registro); este apenas inaugura uma nova etapa na trajetria desses
bens, que as circunstncias histricas se encarregaro de atualizar.
Nesse contexto, vale lembrar que a dialtica de afirmao e contestao de hegemonias, bem como a dinmica social modificam,
refazem e deslocam as identidades. Assim tambm, a criatividade
humana reinventa o social de maneira incessante. Eis por que o patrimnio pode ser esquecido, reinterpretado ou se tornar suporte
de significados simblicos inesperados: a proteo oficial no lhe
garante lugar seguro no panteo institucional da cultura. A apropriao que a sociedade efetivamente far dos bens patrimoniais
um desafio perene e estrutural que se apresenta s instituies responsveis pela proteo e a conservao de tesouros oficialmente
construdos.
As instituies de preservao usualmente apoiam suas aes na
deciso de rgos colegiados, nos quais personalidades de destaque,
intelectuais e representantes do poder pblico compem o que se
poderia considerar um microcosmo do meio social. inescapvel
ao patrimnio, todavia, a tenso entre os sentidos atribudos a esses
artefatos e prticas em seus contextos de origem ou pela opinio pblica, de um lado, e aqueles de natureza tcnica, poltica ou burocrtica que justificam sua incluso no rol das representaes oficiais da
nao, de outro. O trip que confere consistncia deciso de proteger oficialmente um bem cultural e fundamenta as decises que
devero orientar, ao longo do tempo, sua gesto pelo poder pblico
repousa sobre os seguintes procedimentos: 1) sua delimitao precisa; 2) a identificao tecnicamente correta e completa dos valores

112

antropologia e direito

que lhe so atribudos; e 3) a documentao consistente das evidncias que sustentam tal atribuio de valor ou valores. A tenso entre
os significados e sentidos sociais (costume), e as normas tcnicas e
burocrticas que orientam a ao do Estado se manifesta de vrias
maneiras; por exemplo, o frequente descumprimento ou contestao das normas de proteo oficialmente estabelecidas. Conflitos
decorrentes dessa tenso se evidenciam em processos judiciais, nos
quais se observam defesas de interesses materiais e embates entre
valores e concepes divergentes. Como afirmado, a produo do
patrimnio , fundamentalmente, uma questo de atribuio de valor e, nessa esfera, diferena, diversidade e conflito entre o pblico e
o privado so aspectos dominantes.
O carter a um s tempo abstrato e abrangente dos smbolos
nacionais contraposto natureza territorial e localizada da experincia social efetiva leva tambm a indagar at que ponto e para
quem essas representaes coletivas constituiriam, de fato, referncias de pertencimento nao como comunidade imaginada.
A sugestiva expresso cunhada por Benedict Anderson com referncia lngua materna oferece um parmetro esclarecedor para o
entendimento da problemtica geral do patrimnio. Como ele afirma, por meio da lngua, que se encontra no regao materno e se
abandona apenas no tmulo, passados so restaurados, amizades
so imaginadas e futuros sonhados (Anderson, 1983: 140). No seria
esse, ainda que inalcanvel em sua plenitude, o horizonte desejado pelas aes educativas que visam promoo do patrimnio, ou
seja, construo, junto populao, da crena em representaes
patrimoniais tomadas como expresses sensveis e afetivamente
carregadas de pertencimento?
As prticas oficiais e costumeiras de preservao tm explicitado
diversos critrios de diferenciao e classificao, segundo a natureza dos bens culturais e os valores que lhes so atribudos. Em conjunto, os critrios citados por diversas fontes podem delinear, ainda
que de forma incipiente, a seguinte tipologia: natureza do bem material (tangvel) ou imaterial (intangvel), sendo os bens tangveis

patrimnio cultural

113

diferenciados entre mveis ou imveis; sentido cultural documental, poltico, religioso, econmico; valor paisagstico, arqueolgico,
etnogrfico, histrico, artstico, referencial; base social de referncia
singular ou universal, tnico ou nacional, popular ou erudito; escala
geopoltica municipal, estadual, federal, regional, mundial.
Os critrios recolhidos na bibliografia e na prtica da preservao no so uns excludentes em relao aos demais. Por exemplo,
Mrio de Andrade, em seu conhecido anteprojeto para o Servio do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (sphan), de 1936, definiu
como patrimnio todas as obras de arte pura e de arte aplicada, popular ou erudita, nacional ou estrangeira, pertencentes aos poderes
pblicos, e a organismos sociais, a particulares nacionais e a particulares estrangeiros residentes no Brasil. Note-se que o escritor tinha
em mente a elaborao de uma proposta de abrangncia nacional
que, alm do entrecruzamento e da combinao de critrios, inclua,
conforme observado por Carlos Lemos, a arte (assim como a arte
aplicada), referindo-se a ela como habilidade com que o engenho
humano se utiliza da cincia, das coisas e dos fatos (Lemos, 1981: 38).
Mrio, portanto, associava os objetos aos conhecimentos, segundo
os quais eles foram produzidos, sendo mais uma vez precursor
de uma diretriz que, hoje, considera-se uma das mais avanadas na
rea de preservao.
Um aspecto central dessa problemtica que, mesmo nos pases
em que a democracia se encontra consolidada, a preservao tem
privilegiado historicamente, como afirmado, smbolos que enalteam a formao das camadas dominantes e o Estado nacional. Diferenas e desigualdades sociais (tanto no mbito interno das naes
quanto entre povos e regies) estiveram praticamente ausentes dos
acervos de bens oficialmente protegidos at muito pouco tempo
atrs. Foram necessrios a crtica ideolgica, novos instrumentos e
a implantao de polticas inovadoras para que se atingisse o limiar
da desejvel equidade social no mbito das polticas patrimoniais
(Arantes, 1996). Duas importantes iniciativas da Unesco, amplamente
apoiadas e replicadas em muitos pases membros, so exemplos

114

antropologia e direito

claros de instrumentos que tm introduzido importantes correes


de rota nesse processo: a Conveno de Salvaguarda do Patrimnio Imaterial (aprovada em 2003 e vigente desde abril de 2006) e a
Conveno de Promoo e Proteo da Diversidade das Expresses
Culturais (aprovada em 2005 e vigente desde 18 de maro de 2007).
No Brasil, a Constituio federal de 1988, o Decreto Federal n.
8.551/2000 e a ratificao das Convenes de 2003 e 2005 so os principais marcos legais sobre a matria.
Questes de natureza especificamente jurdica na rea do patrimnio dizem respeito relao entre o interesse pblico e a propriedade privada, assim como no caso do patrimnio intangvel aos
direitos intelectuais associados a conhecimentos e expresses culturais tradicionais.1 No Brasil, o Decreto-Lei Federal n. 25, de 30 de
novembro de 1937, que organizou a proteo do patrimnio histrico
e artstico nacional, e criou um servio dela encarregado, o atual
Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (iphan), foi
pioneiro nessa matria, ao determinar (art. 13) que a Unio se tornasse entidade obrigatoriamente interveniente tanto na alienao, na
transferncia de propriedade e no deslocamento das coisas tombadas
quanto em sua conservao (art. 17) e na proteo de seus contextos
de ocorrncia (art. 18). Para o cumprimento dessa responsabilidade,
o Estado, por meio do sphan, passou a ter no s o direito de preferncia em caso de alienao de bens patrimoniais de propriedade
privada, como tambm o poder de inspecionar, fiscalizar e multar
os eventuais transgressores, equiparando-se os atentados contra os
bens culturais protegidos queles cometidos contra o patrimnio
nacional (art. 21). A jurisprudncia (Leme Machado, 1982: ttulo xii;
Rabello de Castro, 1991) que se desenvolveu desde ento consolidou
e aperfeioou esses parmetros legais no que diz respeito proteo
de bens tangveis (mveis ou imveis) pelo governo federal. Foram

Para uma ampla discusso de mbito internacional sobre as relaes entre


patrimnio e propriedade intelectual, cf. Kono (2009).

patrimnio cultural

115

criados instrumentos semelhantes e complementares, e tambm instituies pblicas de preservao no mbito dos estados e dos municpios (Rodrigues, 1999), mas o principal marco da transformao
da preservao em questo de direito e cidadania o processo, ainda
em curso, deflagrado nos j longnquos trabalhos preparatrios para
a Assembleia Nacional Constituinte no final da dcada de 1980.2
Embora nosso pas seja um dos pioneiros na salvaguarda de bens
imateriais, o campo jurdico-administrativo no dispe de instrumentos suficientes para a proteo de direitos coletivos relativos a
conhecimentos e a formas de expresso tradicionais.3 Talvez os problemas mais candentes nessa esfera digam respeito dificuldade de
articular realidades jurdicas e polticas de Estado a usos e costumes
que se estruturam segundo motivaes e racionalidades no previstas
pelo cdigo jurdico em vigor. Entre os inmeros exemplos da dificuldade de articul-los, destacam-se: a identificao dos efetivos sujeitos
de direito que a tradio jurdica faz recair sobre indivduos e no sobre comunidades; o reconhecimento do carter coletivo e difuso dos
processos de criao tradicionais; a no obteno de consentimento
prvio e informado; e decises relativas repartio de benefcios decorrentes do uso e da comercializao de bens patrimoniais que sejam
legtimos perante os processos de tomada de deciso nos contextos
oficiais e locais. Quando mais prximos estiverem das questes decorrentes da diversidade e da diferena efetivamente presentes nas assim
chamadas comunidades nacionais, mais os instrumentos jurdicos

Cf. o art. 216 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988.

Ver o Decreto Federal, n. 8.551/2000, que criou o registro do patrimnio imaterial brasileiro, o Programa Nacional do Patrimnio Imaterial e
a conveno sobre a salvaguarda do patrimnio imaterial, adotada pela
xxxii Conferncia Geral da Unesco, em vigor desde 2006, aps ter sido
ratificada por mais de trinta estados membros.

116

antropologia e direito

que fundamentam as polticas de patrimnio devero ser sensveis s


singularidades e eficientes para mediar universos socioculturais muitas vezes conflitantes (Velho, 2006; Arantes, 2009).
Questes jurdicas se mostram particularmente relevantes na
considerao da relao entre patrimnio e mercado. Dado o fortalecimento na conjuntura mundial de uma economia que se diz
criativa e se apropria prioritariamente do que singular e passvel de
ser interpretado como extico, observa-se que signos de identidade
se tm transformado de maneira macia em mercadorias. Nesse
contexto, e tendo em vista o primado das relaes de mercado sobre as demais esferas da vida social, os valores simblicos gerados
pela proteo oficial (legitimidade diferenciada do bem tombado ou
registrado como patrimnio cultural brasileiro) tendem a produzir
efeitos de autenticidade que so utilizados como lastro de valor agregado de natureza comercial.
A produo de valores de troca com base no patrimnio um
fato igualmente problemtico para os rgos de preservao e difundido nas diversas camadas sociais em todas as regies do planeta.
Tendo sido legitimado pela histria e pela esttica desde os primrdios de sua institucionalizao, que no Brasil data do fim da dcada
de 1930, o patrimnio ganhou, nos anos 1970 e 1980, clara inflexo
poltica (como emblema de identidades diferenciadas) e ambiental
(associado defesa da qualidade de vida). Agora, reivindicado por
amplos setores sociais, em razo de seu valor econmico na construo de sentidos de lugar e com o intuito de criar produtos com valor
cultural agregado, num riqussimo e frequentemente conflituoso
processo de formao de tradies inventadas e recriadas.
A formao de acervos e colees, e a documentao e anlise de
artefatos, ritos e formas de expresso (sobretudo os gneros orais)
foram bastante praticadas durante a expanso colonial da Europa,
tendo se tornado fenmenos amplamente analisados em obras de
antropologia, mesmo as mais antigas. Com as contribuies de mile
Durkheim e, principalmente, Marcel Mauss, os cientistas sociais
passaram a concentrar-se no estudo da funo e do significado dos

patrimnio cultural

117

objetos colecionados, deixando para disciplinas como a arqueologia


e o folclore uma anlise mais profunda e sistemtica dos aspectos
tecnolgicos, estticos e mesmo semiolgicos da assim chamada cultura material. A nfase na preservao dos aspectos materiais dos
bens arqueolgicos, dos objetos de arte e de obras arquitetnicas
distanciou a antropologia social dos debates sobre o patrimnio.
Em compensao, o assunto teve avano terico significativo em disciplinas como arquitetura, histria da arte, arqueologia e museologia. Apenas nas duas ltimas dcadas, passou a ganhar terreno nas
pesquisas antropolgicas e nas demais cincias sociais.
Em tal contexto, merece destaque o importante envolvimento de
vrios antroplogos na formao de colees e acervos documentais
de interesse etnogrfico, em particular quando apoiam iniciativas
dos grupos em que realizam suas pesquisas. Alm disso, na ltima
dcada, diversas teses de doutorado e dissertaes de mestrado4 tm
focado o tema, debruando-se sobre a formao do campo antropolgico e a construo de trajetrias intelectuais. O crescente interesse
das cincias sociais decorreu em grande medida, mas no exclusivamente, da ampliao do conceito de patrimnio, tal como usado
hoje nas instituies de preservao. O movimento, todavia, mais
amplo, uma vez que observa-se, no conjunto de artigos e ensaios publicados em coletneas e peridicos, assim como em comunicaes
apresentadas em reunies cientficas, uma agenda terica e temtica em formao, bem como empenho consistente em desenvolver
parmetros tericos para entender as questes sobre o patrimnio
(Arantes, 2000, 2006; Bezerra de Menezes, 2006; Cunha, 2006) surgidas em diversas esferas.
A virada antropolgica dos escritos sobre o patrimnio tem como
marco jurdico a Constituio federal de 1988, que incluiu nessa ca4

Cf. os anais das reunies anuais da Associao Nacional de Pesquisa e


Ps-Graduao em Cincias Sociais e das Reunies Brasileiras de Antropologia, assim como o banco de currculos Lattes, do Conselho Nacional
de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (cnpq).

118

antropologia e direito

tegoria os assim chamados bens de natureza imaterial, assim como


explicitou o vnculo do tema diversidade cultural da nao. A ampliao da proteo oficial a essa nova categoria de bens criou a necessidade de desenvolver instrumentos jurdicos e administrativos
que complementassem os preceitos e procedimentos institucionais
vigentes e, assim, instigasse a reflexo e as prticas de preservao
a ir adiante, buscando superar a conceitualmente falaciosa dicotomia tangvel versus intangvel instaurada pelo texto constitucional.
Ademais, ao remeter o patrimnio s referncias culturais de grupos sociais especficos (Londres Fonseca, 2000), a lei implicitamente
articulou preservao os modos de vida e a dinmica cultural.
Essas mudanas de enfoque so parte de um processo mais amplo
de mobilizao da sociedade brasileira pela redemocratizao do
pas aps o regime militar de 1964. Encontrando eco no trabalho
desenvolvido pelo iphan, em particular na gesto de Alosio Magalhes (19791982), elas abriram o campo do patrimnio para
questes de natureza tica, jurdica, poltica e humanitria, sobretudo em relao aos direitos e aos modos de vida das populaes
indgenas e tradicionais.
Eis alguns destaques da problemtica que tem atrado o interesse dos cientistas sociais: a) como processo de produo cultural as
consequncias da proteo exercida pelo Estado e por organizaes multilaterais (Unesco) sobre as condies de criao, execuo,
transmisso e transformao dos bens culturais; b) como questo de
natureza poltica efeitos da preservao na formao e na consolidao de hegemonias, assim como em relao a aes afirmativas desenvolvidas por grupos minoritrios; c) como problemtica de ordem
socioeconmica incluso de planos de salvaguarda de conhecimentos e formas de expresso em programas de desenvolvimento socioambiental ou sobre o papel do patrimnio na promoo e na proteo dos diversos contedos apropriados pela indstria cultural; e
d) no mbito de questes de natureza jurdica direitos de autor e de
imagem, assim como de posse e propriedade fundiria, esferas em
que est situada a problemtica dos direitos coletivos e difusos, e

patrimnio cultural

119

da funo social da propriedade tanto em relao a bens tombados


quanto s suas reas de entorno, assunto, alis, que no Brasil foi pioneiramente tratado pela legislao patrimonial.
Ampliou-se e aprofundou-se tambm o interesse pela construo de instrumentos e mtodos que permitam programar, executar
e avaliar projetos, programas e polticas nessa rea. Hoje, entendese que o patrimnio construo social,5 e que, para compreender tal prtica como fato social, necessrio indagar qual o seu
objeto e quais as agncias e agentes que a pem em marcha; em
que condies e quadro institucional ela ocorre; e que valores mobiliza. So questes que exigem reflexo ancorada na investigao
emprica e na considerao das circunstncias em que os problemas se configuram. De fato, no tem sido outra a orientao dos
pesquisadores atuais.
O carter externo do processo de atribuio de valor patrimonial
s dinmicas sociais locais traz implicaes diretas sobre a participao das comunidades culturais nos inventrios e na identificao
dos bens patrimoniais. At recentemente, os intelectuais e os agentes
de polticas pblicas (tcnicos e burocratas) foram postos em cena
pela preservao na condio de atores privilegiados da construo
de representaes simblicas da nao, mas a adoo da noo de
referncia cultural pela legislao brasileira, ao lado dos critrios j
estabelecidos (valores arqueolgico, histrico, artstico, etnogrfico
e paisagstico, entre outros), acrescentou um ingrediente importante
na formao das arenas em que os bens patrimoniais so negociados: o ponto de vista das populaes a que esses bens se referem. Em
funo disso, vem se fortalecendo, pouco a pouco, o posicionamento estratgico das comunidades culturais em tal processo, ou seja,
tem sido reforado o reconhecimento de seu papel na formulao

de polticas culturais e do seu direito autodeterminao. Sua autoridade poltica e intelectual passou a ser reconhecida de maneira
mais ampla na apresentao de propostas de tombamento, assim
como sua participao nos planos de preservao de stios histricos tem aumentado. Com efeito, o consentimento de tais atores se
tornou imprescindvel s candidaturas ao registro de patrimnio
imaterial, assim como sua condio de protagonista na efetivao de
planos de salvaguarda.6
Essas mudanas ainda desafiam as instituies governamentais,
que h dcadas dialogam apenas com ocupantes de postos de comando na administrao pblica ou com representantes da elite
cultural do pas, os quais trabalham com oramentos minguados,
sujeitos incerteza de frequentes contingenciamentos, e enfrentam a concorrncia dos investimentos privados estimulados pela
renncia fiscal.
Eis, em breves linhas, o campo recoberto pelo presente tpico: a
atribuio, na esfera pblica, de valor patrimonial a artefatos e prticas sociais; os parmetros jurdico-administrativos dessa prtica; e
sua insero na dinmica cultural. Dos pontos de vista da antropologia e do direito, os aspectos teoricamente relevantes do problema
so diversos e complexos. Apesar de muito j ter sido feito nessa rea,
h enorme espao a ser recoberto por nossos estudos e pelas prticas
institucionais.

No Brasil, essa discusso se fez pioneiramente no seminrio Cultura, patrimnio e preservao, organizado pelos tcnicos do Conselho de Defesa do
Patrimnio Histrico, Arqueolgico, Artstico e Turstico (condephaat)
em 1983 e publicado em Arantes (1984).

120

antropologia e direito

antonio a. arantes

Sobre procedimentos de gesto compartilhada e participao da comunidade na elaborao de planos de salvaguarda, consultar os sites www.
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Unesco (2006).

patrimnio cultural

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este texto busca explicitar os modos de fazer e agir do antroplogo, e os critrios e motivaes que o movem no exerccio de percias
judiciais. A princpio, importa frisar que a atuao do antroplogo
primariamente cientfica e tcnica, e no uma interveno poltica.1

124

antropologia e direito

A base para este texto foi uma interveno em mesa-redonda ocorrida no


ii Seminrio sobre a Questo Indgena: Cultura, Trabalho e Terra, promovido pelo Tribunal Regional do Trabalho de Mato Grosso do Sul em 18 de
outubro de 2001. Trata-se de um esforo de explicar a atuao dos antroplogos nas percias judiciais, em dilogo com procuradores e juzes. Isso,
todavia, no ocorreu em um seminrio interdisciplinar, nem numa sala de
aula, e sim no auditrio da Cmara Municipal de Campo Grande, perante uma platia lotada e dividida, inclusive espacialmente, em trs grupos:
os produtores rurais, seus advogados e representantes; indgenas Terena e
funcionrios da Funai; e procuradores do Tribunal Regional do Trabalho,
da Procuradoria Geral da Repblica e da Advocacia Geral da Unio, e juzes federais. Recuperada pela transcrio de fitas gravadas, a interveno
passou por revises e enxugamentos (sobretudo as referncias a fatos e
pessoas concretas), mas mantm a marca da oralidade. Em razo de sua
insero num contexto poltico bastante radicalizado, espero que faa um
contraponto interessante ao gnero verbete, pois com muita frequncia
os antroplogos so instados a explicar o que so as pericias antropolgicas
em situaes de conflito muito semelhantes a essa. O ttulo dado pelos pro-

125

Tendo os assuntos com que trabalha repercusses polticas, tal atuao, quase inevitavelmente, avaliada e criticada por suas implicaes no campo poltico, e no pelo rigor tcnico ou pelo embasamento terico dos procedimentos adotados. No se pode, nem se
deve, todavia, extrair da o mais radical dos relativismos, o que corresponderia negao da prpria possibilidade de conhecimento e
da racionalidade da ao no campo das cincias humanas.
preciso deixar claro, sobretudo, que as cincias humanas no
so um mero exerccio de casusmo, de defesa de pontos de vista
particulares. Elas tm o seu corpus de mtodos e teorias, bem como
trabalham com evidncias empricas, isto , resultam de procedimentos ordenados de conhecimento e requerem comprovao. Nesses termos, o trabalho do antroplogo respeitado academicamente
e se qualifica, nos fruns adequados, como um trabalho cientfico.
Revela-se naturalmente diferente do trabalho, por exemplo, de fsicos, matemticos e bilogos porque as cincias tm modalidades
de conhecimento diferentes em funo dos objetos a que se aplicam. O horizonte mais geral em que o antroplogo atua o quadro
histrico, poltico e jurdico composto pela Constituio federal, a
legislao indigenista e a poltica indigenista, que lhe fornecem os
componentes tcnicos de seu trabalho.
A tradio indigenista do Brasil possui aspectos fraternos e
humanitrios que devem ser valorizados, tendo sido alcanados
notveis avanos em seus aspectos doutrinrios na Constituio
de 1988. A consolidao jurdica dos direitos indgenas se traduz
no aperfeioamento de procedimentos infraconstitucionais, no
estabelecimento de legislao complementar e na promoo, no
plano administrativo, de maior articulao entre as agncias governamentais. Em outras palavras, trata-se no de alterar os princpios que norteiam a legislao indigenista, e sim de melhorar o

curadores minha interveno, transcrita numa revista jurdica, foi O trabalho do antroplogo em percias judiciais envolvendo terras indgenas.

126

antropologia e direito

modus operandi do marco jurdico-legal em que se d o exerccio


da percia antropolgica.
Assim, como linha bsica de acesso discusso sobre a percia
antropolgica, tomarei como fio condutor os procedimentos e questes recorrentes na grande maioria das solicitaes de trabalhos antropolgicos por parte dos operadores do direito, ou seja, aqueles
tocantes definio das terras indgenas. Tal definio se refere a
trs modelos ou sistemticas, ligados a contextos histricos bastante distintos. No primeiro deles, vigente na primeira metade do sculo xx, no havia nos trmites administrativos e nas concepes
jurdicas a preocupao em estabelecer a relao indissocivel, de
natureza sociocultural, entre uma populao indgena e o territrio
em que habitava. As iniciativas do antigo Servio de Proteo aos
ndios (spi) no sentido de reservar terras para os indgenas se caracterizavam por uma perspectiva humanitria e genrica, em vez do
reconhecimento de sua diversidade e da ateno s especificidades
culturais de cada grupo indgena. A ideia era proteger os ndios, confinando-os em reservas administradas pelo prprio spi em partes do
territrio nacional onde isso era tolerado pelos ndios e, sobretudo,
pelos no ndios. Muitas vezes, essas reservas eram demarcadas em
terras devolutas ou em terrenos cedidos por governos provinciais ou
por particulares para essa finalidade; em alguns casos, tratava-se de
terras de esplio, disputadas por herdeiros e mais facilmente adquiridas por preos depreciados.
No se cogitava sobre a capacidade de tal reserva em assegurar a
continuidade cultural do povo, inexistindo a preocupao em inter-relacionar a organizao social e os recursos naturais propiciados
pelo territrio demarcado, bem como em compatibilizar os contingentes demogrficos (em rpida taxa de expanso) extenso (bem
reduzida) das reas que lhes eram destinadas. A diretiva da atuao
governamental se mostrava tutelar e segregacionista, estando voltada
para a ideia do desejvel isolamento entre os indgenas e a sociedade
nacional. A mediao entre eles cabia exclusivamente ao Estado, por
intermdio de seu rgo indigenista.

percia antropolgica

127

O resultado de tais procedimentos administrativos pode ser


claramente observado hoje no estado de Mato Grosso do Sul, nas
pequenas reas destinadas aos Terena, que so insuficientes para
suas atividades agrcolas de subsistncia e se encontram inteiramente cercadas por fazendas e cidades. Trata-se de caso semelhante quele ocorrido com os Guarani e com os demais processos de incorporao e encapsulamento decorrentes dessa forma
de atuao do spi. Em geral, contudo, o primeiro modelo de demarcao das terras indgenas acabou reformulado pelas prprias
prticas administrativas e, em seguida, revogado por disposies
constitucionais.
O segundo modelo de interveno do Estado na definio das
terras indgenas est ligado criao do Parque Indgena do Xingu
e aos estudos e debates que se estenderam ao longo dos anos 1950,
envolvendo antroplogos, juristas, cientistas, diplomatas, militares
e sertanistas. A regio dos altos cursos do rio Xingu foi descrita, nas
ltimas dcadas do sculo xix, pelo naturalista germnico Karl von
den Steinen (18551929) como hbitat de diferentes povos que se
mantinham em relativo isolamento em face da populao branca e
desenvolviam entre si uma relao simbitica, de adaptao cultural
e preservao dos recursos naturais existentes, tendo a criao do
Parque Indgena do Xingu levado o governo brasileiro a um novo
paradigma de atuao no tocante definio das terras indgenas,
uma vez que formulou um padro para a proteo conjunta de populaes, culturas e territrios.
Nas dcadas seguintes, esse segundo modelo de definio das terras indgenas se condensou no critrio de imemorialidade, que passou a nortear a atuao administrativa da nova agncia indigenista
criada pelo Estado brasileiro, a Fundao Nacional do ndio (Funai).
Assim, para que a agncia indigenista reconhecesse uma terra como
indgena, era preciso que essa rea tivesse sido sempre ocupada por
ndios e jamais habitada por brancos. Ingnua e equivocadamente,
tal sistemtica administrativa fez supor que se poderia traar um
mapa histrico do Brasil, separando os domnios de ndios e brancos,

128

antropologia e direito

como se houvesse uma muralha entre eles, e no que terras e atividades econmicas se entrelaassem, desrespeitando as posses precedentes dos indgenas.
Esse entendimento, todavia, no se justifica em termos histricos ou antropolgicos. exceo de algumas poucas regies no pas,
entre as quais a do alto Xingu, a populao branca penetrou nos
territrios ocupados pelos povos indgenas, separou famlias e grupos que tinham fortes ligaes entre si, fragmentou unidades sociais
e estabeleceu o controle parcial ou mesmo total sobre os recursos
territoriais disponveis. Por vezes, chegou a legitimar a posse de territrios indgenas e caracterizar seus antigos habitantes como invasores, numa completa inverso de direitos. Igualmente, os processos
de deslocamento forado dos ndios pelo territrio brasileiro, bem
como de migraes geradas pela degradao das condies de acesso aos recursos naturais, foram extremamente extensos e suficientes
para impedir que, hoje, a definio dos direitos dos indgenas se faa
com base apenas na determinao da habitao ininterrupta de seu
local de origem.
Por fim, o terceiro momento de definio das terras indgenas foi
instaurado pela Constituio federal de 1988, em decorrncia de prticas administrativas que muito lentamente acabaram por constituir
uma nova sistemtica. A atual Constituio brasileira no apenas reconhece o direito dos ndios em manter seu modo de vida, seus costumes e sua lngua, como tambm estabelece que as terras indgenas
devem corresponder a necessidades culturais especficas. L-se no
texto constitucional uma noo nova e extremamente importante,
a de ocupao tradicional, que se pode traduzir na linguagem antropolgica como o reconhecimento de uma territorialidade indgena
plena. Dito de outro modo, encontra-se na Carta de 1988 o entendimento de que o ndio ocupa, relaciona-se com e d destinaes ao
territrio em que vive segundo as perspectivas de sua cultura ou as
necessidades prticas de sobrevivncia.
luz dessa nova concepo, as discusses sobre a anterioridade
da presena indgena em determinadas localidades do territrio na-

percia antropolgica

129

cional se tornam suprfluas, uma vez que no isso o que cabe


agncia indigenista ou ao perito provar. O fato de algumas prticas administrativas, como as portarias da Funai que normatizam os
procedimentos para o reconhecimento das terras indgenas, ainda
qualificarem os estudos a ele ligados como etnohistricos, e no
simplesmente antropolgicos, apenas reflete a lenta converso dos
preceitos constitucionais em prticas administrativas, sobretudo
na ausncia da necessria adaptao da legislao especfica sobre
a matria. Por exemplo, o projeto de lei que prope a alterao do
Estatuto do ndio ainda no foi aprovado pelo Congresso, razo pela
qual a pretenso de definir as terras indgenas com base em laudos
ou pareceres arqueolgicos, resultante do costume de determinadas
instncias e autoridades em se servirem de modo implcito do critrio de imemorialidade e de uma concepo de terra indgena em
patente contradio com a definio prescrita na Constituio, um
equvoco ainda mais nocivo e injustificado.
Certo nmero de afirmaes e juzos emitidos sobre a questo
indgena, apresentados como pareceres tcnicos, no possui fundamento e resulta seja de pouca informao, seja da inteno mal
disfarada de distorcer fatos histricos. Uma dessas afirmaes se
refere ao carter supostamente arbitrrio da legislao e da poltica
indigenistas. A atuao indigenista, no entanto, uma das reas mais
reguladas da administrao pblica e da atuao do governo federal, e possui tanto uma normatizao relativamente extensa quanto
uma agncia especfica e uma tradio de saber, o indigenismo, que
remonta, via criao do spi, ao incio do sculo xx.
No tem qualquer fundamento a percepo de que a ao indigenista resultaria de iniciativas arbitrrias de um eventual caudilho
que, tendo tornado-se dirigente da Funai, agiria de modo desptico.
Cada proposta de criao de terras indgenas precedida de estudos
tcnicos detalhados, incluindo trabalhos de campo realizados por
equipes especializadas. Em seguida, tal proposta e uma sntese dos
estudos que a embasaram so publicados no Dirio Oficial da Unio,
iniciando-se um prazo de 60 dias para que se manifestem, ainda no

130

antropologia e direito

plano administrativo, todos aqueles que no concordam com seus


termos ou se consideram prejudicados por ela.
Quem julga o contraditrio, isto , a proposta inicial agregada de
todas as manifestaes contrrias e das justificativas da Funai para a
sua eventual aceitao no o presidente da agncia indigenista o
que poderia caracterizar a circularidade e a inoperncia do processo ,
mas sim o ministro de Estado da Justia, ao qual essa agncia est
subordinada. Dito de outro modo, uma terra indgena criada no
por portaria do presidente da Funai, e sim por decreto da mais alta
autoridade do pas, o presidente da Repblica, sendo executada em
plena sintonia com a conscincia dos interesses nacionais.
Com efeito, a presuno de que as reas indgenas constituem
faixas do territrio autnomas e imunes ao poder nacional no tem
fundamento. Na Amaznia, existem muitas bases areas, guarnies
militares e postos de vigilncia situados em terras indgenas. A autoridade nacional continua a ser soberana em relao a essas reas,
ou seja, as leis existentes no pas, bem como as autoridades brasileiras se mantm vlidas em tais reas. O que ocorre que a aplicao da legislao e o exerccio da autoridade no devem dar-se de
maneira genrica e indiferenciada, cabendo respeitar as diferentes
instncias e competncias do poder pblico (no caso, informando
e agindo em articulao com a agncia indigenista), assim como os
direitos especficos dos cidados (no caso, levando em conta as autoridades nativas e as referncias culturais da comunidade afetada).
Isso vlido para as esferas administrativas (estadual, municipal,
ministrios) e para as associaes civis e empresas privadas, e no
configuram, de modo algum, privilgio ou excepcionalidade
das reas indgenas.
A forma de visibilidade e de existncia prpria aos povos e
culturas indgenas outro importante elemento a ser observado.
caracterstico do senso comum e do imaginrio brasileiro conceber como indgenas apenas as populaes primitivas que so manifestamente diferentes da populao branca ou negra. Isso se reflete
em mltiplas reas da vida social, das artes mdia, do humor aos

percia antropolgica

131

preconceitos, dos textos escritos ao uso das imagens. A origem dessa


representao bem conhecida por antroplogos e historiadores,
remontando ao perodo colonial. As autoridades coloniais portuguesas lidavam com a populao autctone, valendo-se de uma
diviso entre ndios mansos os convertidos, aqueles que eram
considerados no mais ndios, e sim vassalos do rei de Portugal
e, nesses termos, iguais a quaisquer outros sditos e ndios bravos os que se opunham aos portugueses e eram tratados como
infiis e inimigos do reino, aos quais se podia combater, promover
descimentos e escravizar.
Tais categorias administrativas coloniais continuam a alimentar
e emoldurar representaes contemporneas sobre as populaes
originrias de nosso pas e suas caractersticas atuais. De fato, apenas um deslize semntico nelas inspirado pode explicar como, na
redao do Estatuto do ndio, em 1973, a definio de indgena se
refere a pessoa ou coletividade que, em razo de suas caractersticas
culturais, distingue-se da sociedade nacional, quando o correto seria
dizer na sociedade nacional, uma vez que os ndios no podem ser
pensados como seres exteriores nao brasileira. V-se o mesma
no cotidiano quando, em face de ndios iguais a ns, isto , escolarizados e com diplomas universitrios, ou ainda artistas, vereadores,
pastores ou profissionais competentes, manifesta-se estranheza, suspeio ou mesmo ironia.
Deve-se, portanto, rever essas categorias coloniais, procedendose a uma catarse intelectual que nos desvincule do passado e nos permita pensar de acordo com as leis e o marco histrico atual. Certos
argumentos tortuosos, embora paream cristalinos ao senso comum,
merecem ser examinados com maior cuidado. As populaes originrias de nosso pas foram objeto de programas de mudana cultural induzida (catequizao e aldeamento), aes blicas de retaliao
(guerras justas, descimentos e correrias) e processos de escravizao
e explorao econmica. Como mecanismo de adaptao a esses
processos, elas passaram a ocultar a identidade, reordenaram suas
instituies e mantiveram escondidos seus rituais e boa parte de sua

132

antropologia e direito

vida pblica e cerimonial. H populaes que esqueceram sua lngua ou restringiram-na ao domnio domstico porque tinham medo
de, ao fal-la, tornarem-se alvo de tratamentos discriminatrios.
O fato de essas estratgias adaptativas terem levado tais coletividades a no se apresentarem mais exatamente como nos primeiros
contatos com os europeus no causa surpresa, ainda que tenha sido
com base nesse tipo de argumento que, em muitas provncias do
Imprio brasileiro no sculo xix, os ndios tenham sido considerados extintos e as terras dos seus antigos aldeamentos, distribudas
entre particulares. A proclamada extino administrativa dos indgenas, que implicou em grandes perdas territoriais e em processos
de dispora, tornou-os invisveis perante a conscincia pblica e
clandestinos em face das autoridades. Eles, contudo, mantiveram, a
despeito da marginalizao socioeconmica, redes de relaes e de
algum modo atualizaram elementos valorizados por suas culturas.
Em muitas das provncias e regies nas quais os ndios foram considerados extintos, existem hoje, mais de um sculo depois, numerosas coletividades que reivindicam a identidade indgena e a posse das
terras pertencentes aos antigos aldeamentos.
Na condio de unidades socioculturais, os povos indgenas detm uma forma de existncia que no deve ser descrita por meio de
categorias como vida e morte, ou apogeu e declnio. Uma cultura
e um povo indgena no morrem como resultado de um processo
natural. Uma coletividade pode desaparecer, se todos os seus membros forem mortos e se sua existncia for inteiramente suprimida da
memria local e de arquivos e documentos. Salvo nessa situao extrema, nada impede que, em decorrncia de condies sociopolticas
mais benvolas, elementos culturais ressurjam, mesmo que modificados e em contextos distintos, atualizados por pessoas e coletividades que reivindicam uma mesma identidade.
No h por que invalidar tal processo, questionando a autenticidade de determinadas manifestaes culturais. A cultura no se mantm in vitro; ela no deixa de se atualizar em confrontos e embates
com culturas vizinhas. Em outras palavras, as coletividades indgenas

percia antropolgica

133

que lutam por reconhecimento oficial no merecem a acusao de


se portarem como aproveitadores, vale dizer, trabalhadores rurais
que, valendo-se do artifcio tnico, pretendem obter terras numa
estrutura agrria fortemente concentrada e assimtrica. O que essas
coletividades demandam primariamente o reconhecimento tnico, o direito de referir-se a uma identidade diferenciada e originria.
Se essa identidade lhes faculta algum benefcio, devem, obviamente,
mobilizar-se para obt-lo. Isso no desqualifica ou pe em suspeio
a demanda identitria, pois se trata de algo absolutamente legtimo.
Por que esses indgenas deveriam abrir mo de seus direitos, se professores, pesquisadores e advogados, como os demais grupos sociais,
reivindicam todos os benefcios possveis da cidadania?
Ora, se hoje a poltica institucional brasileira reconhece e de algum modo valoriza a presena de povos e culturas indgenas no pas,
fundamental que se criem condies minimamente atrativas para
a legitimao dos mesmos. A reafirmao cotidiana das diferentes
identidades indgenas e a reelaborao cultural caminham pari passu
seja com a superao da marginalizao e da extrema pobreza, seja
com a consolidao da cidadania.
Certas ideias sobre os ndios precisam ser modificadas. Uma delas a noo de aculturao, muito em voga na antropologia norte-americana dos anos 1940 e 1950, mas hoje quase inteiramente varrida
da antropologia por ser uma categoria pejorativa e sem uso cientfico,
haja vista descrever um processo genrico e universal. No h coletividade humana que independa de processos de emprstimo cultural. Todas as sociedades vivas, histricas, promovem e atravessam
processos de mudana, adaptao, apropriao e criao cultural.
A expresso ndio aculturado, portanto, transmite uma informao
praticamente nula e, ademais, contm um sentido acusatrio, uma
vez que faz ressurgir a categoria fantasmtica de ndio autntico, a
qual se presta a usos muito violentos contra os ndios reais. Como se
nota sem muita dificuldade, jamais se chega a tal ndio autntico,
mantido distncia em territrios remotos, porque essa uma categoria vazia, de uso meramente ideolgico.

134

antropologia e direito

Vejamos, enfim, o tipo de trabalho realizado por um antroplogo, assim como a competncia e os conhecimentos que deve possuir.
O primeiro ponto a ser destacado que ele porta um diploma de
ps-graduao, isto , de mestre ou doutor, ttulos obtidos aps, respectivamente, dois a quatro anos, e quatro a seis anos, e que incluem
trabalhos de campo e a elaborao de monografias. No Brasil, as graduaes em antropologia so raras e os praticantes dessa disciplina
s se intitulam antroplogos aps terem concludo um dos poucos
cursos de ps-graduao da disciplina existentes no pas. Ao mesmo
tempo, a Associao Brasileira de Antropologia (aba) exige um ttulo
de ps-graduao para a aceitao plena de novos scios e a indicao
de profissionais para a realizao de percias e laudos.
O segundo ponto a ser ressaltado que um antroplogo no deve
ser entendido como um especialista em ndios. Ele , em vez disso,
algum dotado de instrumentos conceituais, mtodos e tcnicas de
investigao que lhe permitem descrever e analisar o funcionamento
de diferentes sociedades humanas. Por isso, deve ter conhecimento terico e etnogrfico sobre manifestaes culturais e formas de
sociabilidade existentes em diferentes regies e locais do mundo.
No pode ler e conhecer sobre um nico povo e cultura, e mesmo exclusivamente sobre o Brasil ou determinadas regies do pas.
Um antroplogo de fato deve ler sobre culturas registradas em diferentes continentes, de modo a compor uma viso comparativa da
multiplicidade de formas de organizao social e do complexo dinamismo das manifestaes culturais.
Dito de outro modo, a antropologia estuda no apenas sociedades indgenas, mas tambm grande variedade de fenmenos
sociais, promovendo pesquisas sobre reas rurais, migrantes, afrodescendentes, minorias tnicas, populaes urbanas, vida poltica e
movimentos sindicais, entre outras coisas. Ainda que conhea mais
detalhadamente a cultura ou rea de conhecimento sobre a qual realizou trabalho de campo e interpreta em suas monografias, um antroplogo jamais esgotar seu campo de investigao. Desse modo,
no tem por que rivalizar com o conhecimento dos indgenas ou

percia antropolgica

135

dos membros das sociedades que estuda, pois , e sempre ser, um


observador externo ancorado num saber acumulado e universal, e
no em um vnculo de autoconhecimento, como so os intelectuais
indgenas e as lideranas de movimentos sociais.
De acordo com essa tica, a adeso de determinado grupo indgena a um projeto, programa ou ao administrativa governamental
deve ser avaliada e eventualmente endossada no pelos antroplogos, e sim por seus prprios representantes. So estes que merecem
ser convidados para a mesa de negociaes e falar de desejos e projetos atuais. Como todos os brasileiros, os indgenas so agentes histricos que disputam e legislam por sua prpria cultura. So eles
que atualizam e idealizam o seu prprio futuro. Numa palavra, o antroplogo no deve substituir a participao indgena, mesmo que
seu trabalho promova encontros interculturais realizados de forma
mutuamente respeitosa e profcua.
Diante de questionamentos prticos sobre a possibilidade de o
antroplogo realizar suas pesquisas na companhia daqueles que se
sentem prejudicados com as reivindicaes indgenas e a evidente
inoperncia de tal procedimento, torna-se importante esclarecer
mais alguns elementos da prtica de pesquisa antropolgica. O trabalho executado pelo antroplogo exige uma relao de confiana
com a populao que objeto de seu interesse, isto , trata-se
de uma relao que pode ser comparada com a de um sacerdote
que ouve uma confisso ou a de um psicanalista que escuta o seu
paciente. O antroplogo atinge os seus objetivos quando, fundamentado na ateno respeitosa e no conhecimento que adquiriu
das mltiplas formas da vida social, consegue ouvir de seus informantes no discursos estereotipados e pragmticos por exemplo, aqueles dirigidos a diferentes brancos com que se encontram
em situaes especficas , e sim algo que reflete, de maneira mais
livre, suas opinies e o seu pensamento, estando mais prximo,
portanto, de uma manifestao relativamente livre (o que os antroplogos, algumas vezes, chamam de ponto de vista do nativo.
Por essa razo, no se admite a presena de terceiros durante o tra-

136

antropologia e direito

balho de campo, pois eles inibem os informantes e deslegitimam


o encontro etnogrfico.
Em todos os momentos de contato social, o indgena est acompanhado seja pela Funai, seja por fazendeiros ou missionrios. No
para de responder a presses, defendendo-se e tendo de explicar-se
segundo o ponto de vista de outros. Em tal contexto, o sentido do
trabalho antropolgico possibilitar que o indgena expresse e formule o seu ponto de vista. A presena de pessoas que mantm relaes de oposio a ele inapropriada, porque impede a empatia e a
constituio da relao de pesquisa. Aqui, trata-se de cuidados semelhantes aos que um juiz deve ter em relao s testemunhas de um
processo, que no podem ser intimidadas em seu depoimento, nem
sofrer represlias ou prejuzos ao relatar o que pensam e sabem.
No h sentido em pretender controlar o trabalho do antroplogo enquanto este est em curso. Caso se queira impugn-lo, devem-se
avaliar ou questionar suas concluses ou procedimentos. Um antroplogo pode ser contratado por qualquer uma das partes envolvidas
nos processos que demandam percias, isto , por uma empresa, um
sindicato ou o prprio Estado. Se for um bom profissional, far sua
pesquisa com independncia, buscando estabelecer uma relao direta com os indgenas. Em outras palavras, importante que o juiz
julgue com base em argumentos bem apresentados, cuja solidez no
depende de quem contrata a percia antropolgica. Esta deve zelar
apenas pelo necessrio rigor tcnico e os princpios ticos definidos
pela Associao Brasileira de Antropologia. Em geral, no entanto, os
antroplogos preferem trabalhar como peritos do juiz, pois consideram que nessa situao podem contribuir de maneira mais efetiva
para a aplicao da legislao. Muitas vezes, receiam que seu trabalho seja visto como algo meramente instrumental, que deve produzir
resultados favorveis para quem os contratou, como ocorre com especialistas em marketing ou em organizao e mtodo, cuja atuao
deve elevar os lucros da empresa.
Por ltimo, em relao ao carter subjetivo e incerto das percias
antropolgicas, relevante retomar uma reflexo de fundo, a fim de

percia antropolgica

137

especificar a natureza dos fenmenos sociais e dos conhecimentos


que elas produzem. O antroplogo tem de ouvir as falas de muitas
pessoas de uma mesma coletividade e observar cuidadosamente o
seu comportamento, para assim estar apto a indicar um conjunto
de possibilidades culturais. Em sua atividade analtica, dever chegar a descrever, por meio da abstrao e da sntese, certos padres
de pensamento e de ao, a serem testados empiricamente. Como
qualquer pessoa, um indgena pode formular certos pensamentos
num dado contexto, mas modificar o que disse quando a situao se
altera. Obviamente, a variabilidade das manifestaes culturais em
face de diferentes contextos se reflete tambm no trabalho de investigao realizado pelo antroplogo.
As concluses que o antroplogo formula no so dados eternos, imutveis; o que um grupo humano demanda em determinado
momento pode se modificar em outro. Estratgias polticas defendidas pelos indgenas esto relacionadas a contextos precisos, a serem
tratados em processos administrativos especficos. Mudar parte do
viver, da adaptao a situaes que se renovam. Sociedades indgenas no vivem congeladas em museus e precisam se adaptar s alternativas que se apresentam hoje no pas.
A suspeita de que o trabalho do antroplogo subjetivo e de
que suas concluses so parciais e variveis, sendo pequena a utilidade que dele resulta para o embasamento de procedimentos jurdicos, de maneira alguma se justifica. Esperar da percia realizada
por um antroplogo o mesmo grau de exatido alcanado por um
especialista em gentica ao estabelecer uma paternidade com base
na anlise do dna , por certo, uma iluso. Em vez disso, deve-se
explicitar que as cincias humanas se baseiam em critrios e procedimentos especficos. Tanto a antropologia quanto o direito so
cincias morais que se fundamentam em procedimentos hermenuticos. Trabalhar com os fenmenos humanos comporta dimenses valorativas, bem como vnculos e predilees. Para estabelecer
a verdade, antroplogos e juzes aplicam mtodos hermenuticos,
pelos quais confrontam fatos e afirmaes, assim como realizam

138

antropologia e direito

a exegese de documentos, contextualizando-os e comparando-os,


de modo a estabelecer a positividade de cada depoimento ouvido.
pela anlise da consistncia lgica e da verificao emprica que
chegam aos resultados de sua investigao.
Por certo, h laudos antropolgicos mal feitos e eles podem (e
devem) ser refeitos, assim como existem sentenas dadas por juzes
que se mostram equivocadas e so corrigidas em instncias superiores. No campo de atuao das percias antropolgicas, sempre se est
em meio a um processo de confrontao de provas e argumentos,
assim como de correes efetuadas por pares e de respeito s hierarquias e s normas ditadas pela comunidade cientfica.

joo pacheco de oliveira

referncias bibliogrficas
pacheco de oliveira, Joo
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percia antropolgica

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Brasil contemporneo. Rio de Janeiro: Contra Capa.
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en Brasil. Rio de Janeiro/Lima: Contra Capa/caaap.

pessoa e indivduo

as categorias pessoa, indivduo e sujeito tendem a confundir-se no uso comum das lnguas ocidentais. Alguns saberes especializados, no entanto, buscam construir a especificidade de cada
um desses termos, de acordo com critrios tcnicos, ideolgicos ou
histrico-culturais. A antropologia no os conceitua de modo sistemtico e unvoco em todas suas escolas e tendncias, mas abriga
diversas iniciativas de demarcao semntica em funo das implicaes culturais diferenciais da histria dessas categorias.
Os autores para quem essa distino relevante tendem a considerar pessoa a categoria de pensamento que, na tradio ocidental,
designa os entes dotados de agncia prpria, capazes de afetar de
maneira afirmativa o mundo em que vivem. Isso pode incluir tanto o
que chamamos de seres humanos singulares quanto entes espirituais
(por exemplo, as trs pessoas da Santssima Trindade crist) ou entidades coletivas (como na ideia de pessoas jurdicas). Aproximase assim da categoria sujeito, que veio a significar hodiernamente
por meio de uma derivao semntica peculiar de uma categoria
que significa assujeitado justamente o senhor especfico de
vontade, responsabilidade, deveres e direitos. A necessidade de precisar o sentido da categoria pessoa emerge sempre no contexto de sua
diferenciao da categoria indivduo. Nesse caso, pessoa representa
os entes socialmente relevantes imersos em sua rede de relaes e
em sua trama densa de atribuies e significados. Indivduo, por sua

140

antropologia e direito

141

vez, representa as unidades mnimas, pensadas como autnomas, da


espcie humana o que foi chamado por Louis Dumont (1983) de
indivduo biopsicolgico. Embora as implicaes analticas dessa
oposio possam variar muito, a oposio essencial ntida: um ser
relacional x um ser autnomo.
Para alguns autores que fazem uso dessa distino, a tenso entre
as experincias sociais descritas pelas duas categorias uma propriedade generalizada (seno universal) da vida social. Nesse caso, a categoria pessoa pode assumir a conotao de uma mscara social da
realidade individual, enfeixando os papis cujo desempenho a sociedade lhe exige. Sem endossar completamente essa acepo, Marcel
Mauss (1938) chama a ateno para uma possvel origem etimolgica
comum na cultura latina entre pessoa e mscara (per sonare).
Para outros autores que lidam explcita ou implicitamente com
essa distino, fundamental apontar para a especificidade histrico-cultural da categoria indivduo, por oposio universalidade da ideia
de pessoa. Egressa do vocabulrio especializado da filosofia ocidental, enquanto unidade de realidade mnima, irredutvel, ela teria sido
sistematicamente aplicada (ou se tornado aplicvel) aos seres humanos, em decorrncia das transformaes histricas que ensejaram a
emergncia da modernidade ocidental. Entre outros modelos dessa
transformao, encontra-se o da emergncia e progressiva hegemonia
de uma representao paradoxal de pessoa que enfatizaria justamente
sua autonomia fundamental em detrimento de ou em oposio sua
rede relacional instituinte: a ideologia do individualismo.
Para essa ltima corrente, a ideia de pessoa seria indissocivel
de uma representao holista e hierrquica da ordem social, ou seja,
sua definio seria sempre decorrente das demarcaes cosmolgicas abrangentes e se efetivaria sempre por meio de diferenciaes de
estatuto social (decorrentes da distribuio diferencial do valor cultural). Assim, as distines de condio social de homem e mulher;
jovem e adulto; senhor e escravo; nobre e plebeu; sacerdote e leigo;
letrado e rstico etc. seriam manifestaes especficas de um modo
universal de construo de pessoas.

142

antropologia e direito

A categoria indivduo designaria, em vez disso, o sujeito especfico


da modernidade: um ser indiviso dotado de liberdade e igualdade, senhor de uma vontade e de responsabilidade ou senso moral prprio.
Muitas variaes desse modelo ideolgico foram desenvolvidas desde
que se props que viesse a sustentar a ordem social prevalecente no
mundo moderno. Ele, porm, no teria surgido de chofre. Prope-se
encontrar sinais de sua emergncia na representao crist de uma
alma universal e responsvel, e em diversos aspectos jurdico-polticos
das culturas clssicas (a dimenso democrtica da plis; a racionalizao universalizante do direito romano; a tica estoica etc.).
V-se assim como a categoria indivduo viria a caracterizar mais
propriamente o ideal de pessoa prevalecente na cultura ocidental
moderna, constituindo o ncleo ideolgico da noo de cidadania,
suporte da ordem liberal e do mundo pblico moderno. Alguns autores analisaram o modo como essa associao se viu expressa, de
modo negativo, na acepo pejorativa da categoria individualismo,
enquanto sinnimo de egosmo, de nfase excessiva no sujeito singular, em detrimento das responsabilidades coletivas etc.
O discurso jurdico ocidental no distingue sistematicamente os
dois termos, j que sua disposio universalizante (herdada do direito
romano e reforada pela ideologia moderna do individualismo) no
admite a relatividade cultural da noo de indivduo. Encontra-se
assim quase exclusivamente na teoria jurdica a noo de pessoa, entendida ao mesmo tempo como o indivduo portador dos direitos
e deveres modernos, e como a pessoa entranhada em sua rede de
relaes com outras pessoas e com as coisas, tomando a forma de
obrigaes. A categoria indivduo tende a ser empregada de modo
apenas descritivo, para designar o sujeito singular ou as incidncias singulares dos fatos jurdicos. O uso da palavra indivduo na
linguagem comum do povo brasileiro (como na acepo negativa
com que se apresenta no jargo policial) chegou, nesse sentido, a ser
analisado como um sintoma de disposies culturais especficas, favorveis preservao de um sentido hierrquico, diferenciante, da
noo de pessoa.

pessoa e indivduo

143

interessante, porm, verificar como a teoria jurdica se ocupa desse problema, ao tratar, por exemplo, da emergncia do que
chama de direito subjetivo. Essa categoria designaria, nos termos
aqui explicitados, a emergncia do reconhecimento de um indivduo portador de direitos e deveres intrnsecos luz das ordenaes
jurdicas tradicionais, ocupadas inevitavelmente com o estatuto de
pessoas socialmente localizadas.
A generalizao da acepo individualista da pessoa na ordenao
jurdico-poltica das sociedades ocidentais envolve inmeras questes
de grande interesse. De um ponto de vista histrico, pode-se discutir,
por exemplo, a importncia da ideia de um direito natural, que um
instrumento para a deslegitimao das ordens hierrquicas tradicionais pela naturalizao dos valores de liberdade e igualdade, intrnsecos ao indivduo. Pode-se encontrar sinais desse processo nas discusses sobre as propriedades diferenciais da tradio jurdica romana
e da common Law anglo-sax (vista, s vezes, como herdeira de um
individualismo germnico arcaico). Pode-se tambm compreender
melhor a importncia do cdigo civil napolenico para a ordenao
jurdica moderna, pois a se demarcou pela primeira vez o reconhecimento pleno do iderio individualista pelo direito positivo.
Em outro registro, fundamental reconhecer a importncia para
a tradio cultural ocidental da teoria das pessoas jurdicas, desenvolvida sobretudo na rea comercial. Basta reconhecer o quanto a
representao moderna de sociedade, enquanto associao de livres
contratantes, deve fico jurdica medieval da sociedade mercantil.
A prpria representao da nao moderna, embora se deva em boa
parte representao historicista-romntica da comunidade de origem, se nutre dessa tradio de justificao jurdica da coletividade
enquanto pessoa (sua personalidade jurdica).
A acepo individualista de pessoa prevalecente na ordenao
jurdica moderna impe uma particular preocupao com as questes da identidade, da responsabilidade e da representao dos sujeitos. As recentes medidas de adoo de uma legislao de direitos
civis da criana e de abolio da figura da patria potestas um exem-

144

antropologia e direito

plo marcante da tendncia a eliminar (ou reduzir) as situaes de


representao civil dos cidados, estendendo no mesmo processo as
fronteiras da individualizao dos sujeitos. Idntico processo deu-se
na ltima dcada em relao preservao do estatuto de indivduo
dos doentes mentais.
No mesmo registro, outra ativa frente de preocupao quanto
ao estatuto da pessoa/indivduo nas sociedades contemporneas a
da condio do embrio e do feto humanos. A questo do aborto
particularmente exemplar, ao contrapor diferentes nveis de atualizao da pessoa ou do indivduo, conforme se privilegie o nascituro
isolado de seu contexto materno ou se defenda o direito da mulher
a gerir o seu prprio corpo; conforme se o represente como um ente
indistinto a ser tornado pessoa a partir do nascimento (e do decorrente reconhecimento social) ou se o conceba como um indivduo
autnomo pela sua humanidade potencial. Com a complexificao
dos recursos tecnolgicos aplicveis concepo e gestao de seres humanos, abrem-se novas frentes de impreciso das fronteiras
entre pessoa e indivduo. O temor da clonagem de seres humanos se
apresenta hoje no horizonte das inquietaes, ao ameaar a suposta
identidade entre a individualidade (biolgica ou gentica) e a pessoa ou personalidade (no sentido tanto psicolgico quanto jurdico).
V-se, por outro lado, emergir a discusso da extenso, mutatis mutandis, dos direitos individuais aos animais (ou, alternativamente, s
espcies animais), numa exacerbao caracterstica da profundidade
e da sistematicidade da ideologia individualista, fonte principal das
representaes jurdico-polticas do mundo moderno.

luiz fernando dias duarte

pessoa e indivduo

145

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at o sculo xviii, na europa, a palavra raa foi utilizada


para se referir ao conjunto de descendentes de um ancestral comum,
com nfase nas relaes de parentesco e no em trao fsicos como
a cor da pele. Atribui-se ao processo de expanso colonial europeu
papel de destaque na relevncia que o conceito de raa adquiriu no
final desse mesmo sculo. O anatomista alemo Johann Friedrich
Blumenbach (17521840) cunhou o termo caucasoide para se referir
aos europeus, diferena dos mongoloides (asiticos), dos etopes
(africanos), dos amerndios (povos nativos das Amricas) e dos malaios (polinsicos). A influente classificao de Blumenbach e muitas
outras propostas posteriores a ela estiveram associadas ao encontro dos colonizadores com povos dotados de caractersticas fsicas
e tradies socioculturais especficas em vrias partes do mundo. J
nesse perodo, encontravam-se imiscudas nas classificaes raciais
noes de hierarquia, que tiveram papel fundamental na justificativa das prticas de dominao colonial (Schwarcz, 1993).
Ao longo do sculo xix, raa no apenas se consolidou como
importante descritor das caractersticas biolgicas e socioculturais,

146

antropologia e direito

Este texto uma verso abreviada do captulo de apresentao do livro


Raa como questo: histria, cincia e identidades no Brasil (Maio &
Santos, 2010).

147

como passou a receber tratamento cada vez mais cientfico. Num perodo de intensos debates sobre as origens, discutia-se se as diversas
raas humanas descendiam de um ancestral comum (monognese)
ou tinham origens distintas (polignese). O pensamento darwinista
da segunda metade do sculo xix consolidou a perspectiva de uma
origem nica, embora o evolucionismo tenha atribudo s diferentes
raas maior ou menor desenvolvimento fsico, moral e intelectual,
situando os europeus no topo da hierarquia e negros e ndios nos
nveis mais baixos desta (Gould, 1981; Maio & Santos, 1996, 2010;
Stepan, 2005).
Nas primeiras dcadas do sculo xx, raa permeava de tal modo
a vida social, que antroplogos e juristas discutiam a aplicabilidade
de um mesmo conjunto de leis para pessoas tidas como racial e evolutivamente distintas. No Brasil, o mdico e antroplogo Raimundo
Nina Rodrigues, da Faculdade de Medicina da Bahia, props, sob
a influncia dos debates internacionais ento em curso e de autores da antropologia criminal italiana, a criao de leis distintas para
brancos e no brancos (Corra, 1998). E, como em muitos outros
pases das Amricas, as polticas de imigrao, em face da influncia do pensamento eugnico, pautavam-se em discusses sobre migrantes com caractersticas inferiores ou superiores (Skidmore, 1974;
Stepan 2005).
Nas dcadas seguintes, ocorreram profundas mudanas no tratamento do conceito de raa por parte das cincias tanto sociais
quanto biolgicas. Fundamentalmente, os saberes antropolgicos
e biolgicos passaram a defender que a raa no albergava o carter determinista que se lhe atribua, enfatizando a dissociao entre
raa, cultura e biologia. Dinmicas sociais e culturais operariam independentemente de caractersticas raciais, ao mesmo tempo que o
enfoque racial no seria um descritor adequado para a variabilidade biolgica humana. Assim, no fim dos anos 1940 e no incio dos
anos 1950, a Unesco lanou uma srie de declaraes cujo objetivo principal foi tornar secundria a raa como conceito cientfico
(Maio & Santos, 1996, 2010).

148

antropologia e direito

Com o acelerado desenvolvimento terico e metodolgico da


gentica nas ltimas dcadas do sculo xx, acumularam-se evidncias de que o conceito de raa, mesmo sendo apropriado para a biologia de algumas espcies animais, de pouca utilidade no caso dos
humanos. Isso decorre, entre outros fatores, de a espcie humana ser,
em termos evolutivos, bastante jovem, uma vez que sua origem se
encontra de 150 a 200 mil anos atrs. Os atributos fsicos comumente associados a raa incluem caractersticas localizadas, sobretudo,
na superfcie do corpo humano, que foram biologicamente selecionadas (como a cor de pele, relacionada proteo contra os raios
solares), medida que a espcie humana, originria da frica, espalhava-se pelo mundo. Ademais, estudos em biologia molecular indicam que as caractersticas utilizadas nos esquemas de classificao
racial, entre as quais de novo a cor da pele, o formato dos olhos e a
cor e a textura do cabelo, so codificadas por apenas algumas poucas
dezenas de genes. O genoma da espcie humana alcana entre 25 e
30 mil genes, e enquanto no passado se acreditava que havia diferenas biolgicas importantes entre as diversas raas, hoje est bem
estabelecido que as populaes humanas tm diversidade biolgica
muito maior em seu interior (variabilidade intra), cerca de 85 a 90%,
do que em comparao com outras populaes (variabilidade inter),
de aproximadamente 10 a 15% (Pena, 2002).
A antropologia contempornea, ao mesmo tempo que incorpora em seu corpo terico-metodolgico a perspectiva de que raa
no um conceito cientificamente vlido para a espcie humana,
reconhece sua enorme relevncia antropolgica e sociolgica, uma
vez que indivduos e sociedades, valendo-se de seus referenciais
culturais, classificam os outros e so classificados cotidianamente
com base em caractersticas fsicas (Santos & Maio, 1996; Maggie
& Rezende 2001; Fry, 2005). Assim, mesmo que raa no seja uma
realidade biolgica, padres de percepo sobre as caractersticas
fsicas se associam produo de relaes polticas, sociais e econmicas. Para alguns antroplogos, deve-se, inclusive, diminuir a
nfase na noo de raa e operar com a de cor (considerando-se

raa

149

tanto a tonalidade da tez quanto os demais atributos morfolgicos


associados origem), cuja trajetria conceitual no to tortuosa e
epistemologicamente carregada.
No por acaso, os esquemas de classificao racial, intimamente relacionados aos processos histricos, so influenciados pelos
contextos sociais, polticos e econmicos que lhes so contemporneos (Skidmore 1974; Schwarcz, 1993; Santos & Maio, 1996, 2010).
As categorias de raa/cor dos censos realizados no Brasil, dos quais o
primeiro foi realizado na dcada de 1870, e que, hoje, baseiam-se nas
categorias branco, preto, pardo, amarelo e indgena, experimentaram muitas transformaes ao longo do tempo. Os Estados Unidos
so outro exemplo relevante da fluidez dos sistemas classificatrios
utilizados nos censos. Desde o primeiro deles, realizado no sculo
xviii, utilizou-se um conjunto de categorias mais ou menos distinto
do precendente.
A ateno dos antroplogos se tem voltado para a questo dos
sistemas brasileiros de classificao racial h muito tempo. Vrios
estudos apontam grande diversidade dos termos neles empregados.
Pesquisa do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (ibge) realizada na dcada de 1970 com base na autoclassificao levantou mais
de 130 termos diferentes. Alm dos atributos fsicos mais diretamente
relacionados a raa e cor, questes ligadas a renda e escolaridade
desempenham papel importante, razo pela qual se tem admitido
que os contextos socioeconmicos nos quais os indivduos vivem
tambm so determinantes nas percepes sobre o pertencimento
racial (Nogueira, 1954).
Contemporaneamente, muitos antroplogos criticam o crescente uso no Brasil, inclusive por parte de agncias governamentais,
de sistemas classificatrios baseados em categorias bipolares, como
branco e negro reunindo pretos e pardos (Fry e outros, 2007). Tratase de um esquema classificatrio comum em pases como os Estados
Unidos, mas que guarda diferenas importantes em relao ao modo
pelo qual a classificao racial opera na sociedade brasileira, em que
predomina um continuum entre as categorias utilizadas (Fry, 2005).

150

antropologia e direito

Agrega-se a isso o grau de miscigenao da populao brasileira,


comparativamente mais elevado do que aquele verificado em pases
do continente americano, cujas populaes resultam da combinao
de europeus, africanos e indgenas, como demonstrado por pesquisas em gentica de populaes (Pena, 2002; Maio & Santos, 2010).
Desde meados da dcada de 1990, o Estado brasileiro tem promovido polticas pblicas voltadas para a questo racial, sobretudo
nas reas da educao e da sade. Em face do consenso de que o
racismo e as desigualdades produzidas por critrios raciais precisam
ser enfrentados no Brasil, a reflexo antropolgica tem procurado
enfatizar, entre outras coisas, o respeito autoclassificao racial e o
questionamento de perspectivas de essencializao das raas, por
exemplo, em campanhas de sade ou similares, nas quais se deve
atentar para a veiculao de mensagens que possam transmitir a noo de doenas raciais ou correlatos (Fry, 2005; Fry e outros, 2007;
Maio & Santos 2010).
Raa, portanto, tema central na antropologia h muito tempo
tanto pelo que representa como constelao de categorias cognitivas e ideolgicas quanto por sua relevncia na explicao de processos socioculturais. A despeito de sua persistncia temporal, houve
mudanas significativas em sua definio e em seu peso explicativo.
O aspecto racial j foi uma dos mais importantes eixos norteadores dos debates sobre as caractersticas biolgicas e socioculturais
da espcie humana. Criticado, tendeu a ser abandonada nas cincias
biolgicas e passou por revises significativas nas cincias sociais,
mas persiste como conceito antropolgico de fundamental importncia na vida cotidiana e no plano das relaes culturais, polticas,
econmicas e jurdicas.

ricardo ventura santos

raa

151

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152

antropologia e direito

raa

153

ritual

caractersticas mnimas do rito incluem uma ruptura no fluxo da


ao social, um limite temporal e atores sociais que, de alguma maneira, manifestam simbolicamente valores e ideais de seu mundo.
nessas caractersticas que o recorte etnogrfico e analtico proposto
se baseia. Examina-se aqui o rito, portanto, como um elemento constitutivo da prpria ao social e das identidades dos participantes.

o rito estrutura a vida social

em geral, a ideia de rito evoca a imagem negativa de um


ato formal, repetitivo e desprovido de sentido. O prprio cotidiano
marcado por momentos rituais, como os cumprimentos (Tudo
bem, Tudo bom) e as despedidas (Foi um prazer, Igualmente),
que so gestos externos, convencionados e obrigatrios, que comunicam pouco e apenas marcam os comeos e os trminos de nossos
encontros. Na psicologia e na sociologia, o comportamento ritualstico associado negativamente repetio e compulso vazia.
No campo da antropologia, porm, o rito um dos mais antigos e
caros conceitos. A princpio, as discusses sobre ele enfatizaram a expresso simblica dos ritos sagrados, ou seja, os ritos religiosos como
a representao mxima da sociedade. Hoje, o conceito abrange um
conjunto amplo e heterogneo de eventos presentes na vida contempornea, sejam eles sagrados ou profanos. Podem ser banais, como as
j citadas saudaes cotidianas que iniciam e encerram os encontros,
mas tambm especiais, como cultos religiosos, atos polticos e cvicos,
cerimoniais de todos os tipos, processos jurdicos e demais eventos
que constroem e expressam a vida tanto individual quanto social.
O objetivo deste texto explorar a centralidade do rito no mundo contemporneo, tendo como base a definio mnima, segundo
a qual os rituais so tipos especiais de eventos, mais formalizados
e estereotipados e, portanto, mais suscetveis anlise porque j recortados em termos nativos (Peirano, 2002: 8). Em linhas gerais, as

154

No incio do sculo xx, Arnold Van Gennep e mile Durkheim reconhecerem a centralidade dos ritos na constituio da vida social.
Este se dedicou comprovao de que a sociedade s pode ser estudada por intermdio das prprias regras que a governam e no
pelas da psicologia. Para ele, a essncia da sociedade se localizava na
conscincia coletiva, que irredutvel aos indivduos que compem
o grupo. Em sua principal obra, na qual explora a teoria do rito e das
formas simblicas, definiu a religio como a expresso dos valores e
das normas morais da sociedade realizada por meio de atos rituais.
Assim, o rito, na condio de forma externa da sociedade, compese de atos significantes e de crenas, outra maneira de dizer que
so os seus significados simblicos que expressam e organizam a
sociedade (Durkheim, 1915).
Van Gennep, por sua vez, deteve-se nos ritos de passagem, a
categoria mais reconhecida dos ritos, e que inclui ampla gama de
eventos que marcam as mudanas da pessoa social ao longo da vida,
desde o nascimento at a morte, como batismos, casamentos, formaturas e funerais (Van Gennep, 1908). A mudana de status social
se torna uma realidade, tanto para o pblico quanto para o iniciante,
no decorrer das trs fases que caracterizam o processo ritual: a primeira separa o iniciante de seu grupo social original, a segunda delimita o perodo de transio da identidade social do iniciante, em
que ele se encontra entre posies diferentes, e a terceira marca sua
integrao num novo grupo social.

ritual

155

Na dcada de 1960, Mary Douglas retomou os interesses a respeito da criatividade dos ritos. Em suas palavras, Durkheim estava
bem ciente de que seus efeitos so para criar e controlar a experincia.
Era sua preocupao principal estudar como o ritual religioso torna
manifesta aos homens sua pessoa social e cria assim sua sociedade
(1966: 83). Seguindo esse autor e alguns exemplos dos ritos de passagem de Van Gennep, ela enfatiza que os ritos profanos tambm
expressam, criam e controlam a experincia, bem como afirma que
o homem um animal ritual e que os ritos permeiam a interao
social, criando uma realidade que, sem eles, nada seria. Ao se valer de
cartas de condolncias, telegramas de congratulaes e outras formas
de comunicao entre amigos distantes, Douglas demonstra que impossvel ter relaes socais na ausncia de atos simblicos (: 80).
Na mesma poca, Erving Goffman, antroplogo influenciado
pela psicologia social, defendeu, com foco na interao social, a busca
de uma sociologia de eventos (Goffman, 1967), ou seja, um estudo
da interao segundo a perspectiva ritualista. Segundo ele, a vida
social permeada e estruturada pelos ritos. Com frequncia, os mais
banais no so percebidos pelos atores envolvidos, mas mesmo assim a interao social s se constri por meio de eventos em que
os atores se representam e interagem em sequncias organizadas e
estruturadas, isto , em que sua interao guiada por estruturas
rituais. Para Goffman, a psicologia teria alcance limitado para compreender de modo pleno a estrutura dos eventos cotidianos, como
conversas, prticas esportivas, festas, processos jurdicos e mesmo as
galeras que frequentam os pedaos das ruas urbanas.

o rito transforma
Um pouco antes, na dcada de 1950, iniciou-se uma renovao do
interesse pelos ritos, e um dos eixos tericos surgidos se preocupou
em entender o poder do rito em transformar a experincia tanto
individual quanto social. De maneira geral, no entanto, as novas

156

antropologia e direito

abordagens mantiveram o enfoque nos ritos sagrados realizados em


sociedades homogneas, luz das ento recentes teorias da cultura,
aprofundando a perspectiva de que o rito cria novas vises da realidade e da sociedade. Os smbolos foram conceituados como estimuladores e motivadores de estados internos dos participantes, provocando modificaes na ao destes em face de uma nova viso da
realidade criada pelo ritual (Geertz, 1966). A partir disso, vrios autores passaram a dedicar-se anlise dos ritos de cura, procurando
mostrar como o poder simblico do rito modifica estados internos
psicobiolgicos (Lvi-Strauss, 1958; Turner, 1967).

rito e processos polticos e jurdicos


Apesar de vertentes do estudo dos ritos terem permanecido preocupadas, sobretudo, com as dimenses sagradas ou normativas do
rito, alguns antroplogos consideraram a relao dos ritos com
os processos polticos, apontando o conflito como algo inerente
vida social. Em sua anlise dos processos polticos na alta Birmnia,
Edmund Leach considerou, como Durkheim, que a performance ritual torna explcita a ordem social. Para ele, todavia, a ordem seria
um modelo ideal, quase uma fantasia, e no uma realidade (Leach,
1954: 8). J Victor Turner, em seu clssico trabalho sobre a cura, analisou a capacidade que o rito tem de influenciar simultaneamente a
sociedade e o indivduo (Turner, 1967). Para Turner, a vida social se
caracteriza por fluxos que incluem perodos conflituosos, chamados
por ele de dramas sociais. Dito de outro modo, o equilbrio social
seria continuamente interrompido por dramas sociais, nos quais os
conflitos irrompem ao redor de figuras importantes do ponto de vista
social. As crises se instalam e ameaam a continuidade do grupo,
demandando uma resoluo que, muitas vezes, visa restaurar a situao anterior. Essa terceira fase do drama social, a das tentativas de
restaurar a ordem prvia, marcada por eventos rituais, no sentido
mais amplo do termo. Turner trabalhou sobre os ritos como pro-

ritual

157

cessos jurdicos na sociedade africana Ndembu, mas podemos reconhecer que, mesmo na sociedade contempornea, eventos conflituosos, como greves, manifestaes polticas e at tumultos e motins
violentos, tambm constituem dramas sociais. Cabe lembrar ainda
que, para Turner, a resoluo nem sempre a restaurao da ordem
anterior, podendo a ciso se tornar permanente. Esse o caso, por
exemplo, dos processos de divrcio, que resolvem as diferenas e conflitos do casal via o reconhecimento da irreversibilidade da separao.

jogos e esportes) e os processos polticos (atos judiciais e estaduais, manifestaes tnicas e protestos). Outros, no entanto, preferem continuar utilizando o conceito de rito. As duas possibilidades,
todavia, tm em comum a definio mnima de rito oferecida no
incio deste texto, segundo a qual o rito, ou performance cultural,
um evento crtico, caracterizado por uma ruptura no fluxo da ao
social, um limite temporal e atores sociais que, de alguma maneira,
manifestam simbolicamente valores e ideais de seu prprio mundo.

esther jean langdon


ritos na sociedade contempornea
Nas ltimas trs dcadas, questes de conflito e poder tm ocupado
posio central nos novos paradigmas tericos. No mais definida
como o estudo de sociedades primitivas ou tribais, a antropologia
se tem dedicado cada vez mais sociedade contempornea. Tendo
abandonado a viso dos processos sociais como sucesses harmnicas, ela estuda hoje as caractersticas que definem as sociedades
complexas, entre as quais a heterogeneidade, a hierarquia, o poder, a
violncia e as identidades tnica e minoritria (Tambiah 1997; Peirano, 2002). Mesmo os que continuam a estudar grupos pequenos ou
tribais incorporaram a viso de que os processos sociais e polticos
so mobilizados por perspectivas distintas, lutas de poder, hierarquias e conflitos de interesses, bem como reconhecem que situaes
locais no podem ser entendidas isoladamente da sociedade em que
se encontram.
No contexto atual, a importncia da anlise da ao ritual como
fator constitutivo dos processos sociais tem aumentado de maneira
considervel. Alguns autores introduziram a noo de performance
ou performance cultural para expressar a multiplicidade de formas
rituais que estrutura e permeia a vida, incluindo entre estas os ritos
sagrados (cultos religiosos, formaturas, cerimnias cvicas), as formas de entretenimento (teatros, circos, festivais, festas, espetculos,

158

antropologia e direito

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eduff, 2005.
van gennep, Arnold
(1908) Os ritos de passagem. Petrpolis: Vozes, 1978.

os dois sentidos: o geral e o particular


Em sentido geral, a sociedade uma condio universal da vida humana. Essa universalidade admite uma interpretao biolgica ou
instintual, e outra simblico-moral ou institucional. Nesses termos,
a sociedade pode ser vista como um atributo bsico, mas no exclusivo, da natureza humana: somos geneticamente predispostos
vida social; a ontognese somtica e comportamental dos humanos
depende da interao com seus conspecficos; a filognese de nossa
espcie corre paralelamente ao desenvolvimento da linguagem e do

160

antropologia e direito

Este texto foi originalmente encomendado por e publicado em barnard,


Alan & spencer, Jonathan (eds.) Encyclopedia of Social and Cultural
Anthropology. London: Routledge, 1996, p. 51422. Mais tarde, foi traduzido e publicado, sob o ttulo O conceito de sociedade em antropologia:
um sobrevoo, em Teoria & Sociedade, n. 5, 2000, p. 18299, e incorporado
como o quinto captulo em meu livro A inconstncia da alma selvagem
(So Paulo: CosacNaify, 2002). Suas limitaes de contedo, estilo e dimenses (da bibliografia, inclusive) refletem radicalmente tal origem. Ele
no pretende ser mais do que um mapa muito esquemtico, de inteno
didtica, das incidncias do conceito de sociedade na disciplina antropolgica. A verso ora publicada traz algumas pequenas, mas muito importantes modificaes e vrios acrscimos bibliogrficos.

161

trabalho (da tcnica), capacidades sociais indispensveis satisfao das necessidades do organismo. A sociedade, contudo, tambm
pode ser vista como dimenso constitutiva e exclusiva da natureza
humana, definindo-se por seu carter normativo: o comportamento humano torna-se agncia social, ao se fundar no em regulaes
instintivas selecionadas pela evoluo, mas em regras de origem extrassomtica historicamente sedimentadas. A noo de regra pode
ser tomada aqui em sentido moral e prescritivo-regulativo (como
no estrutural-funcionalismo) ou cognitivo e descritivo-constitutivo
(como no estruturalismo e na antropologia simblica) em ambos os casos, apesar dessa importante diferena, a nfase nas regras
exprime o carter institudo dos princpios da ao e da organizao
sociais. Na condio de realidades institucionais, os contedos normativos da sociedade humana variam no tempo e no espao, mas a
existncia de regras um invariante formal; como tal, constitui-se na
caracterstica distintiva da condio social, que deixaria de ser uma
coisa evolucionria, um dos componentes centrais do etograma do
Homo sapiens (a espcie humana), para passar a definir uma forma de existncia marcada pela historicidade: a Humanidade como
entidade ontologicamente nica (a condio humana), composta
no mais de indivduos, e sim de sujeitos que so, a um s tempo,
criadores e criaturas do mundo das regras.
Em sentido particular, (uma) sociedade uma designao aplicvel a um grupo ou coletivo humano dotado de uma combinao
mais ou menos densa de algumas das seguintes propriedades: territorialidade; recrutamento, principalmente por reproduo sexual de
seus membros; organizao institucional relativamente autossuficiente e capaz de persistir alm do perodo de vida de um indivduo;
e distintividade cultural.
A noo pode ter como referentes principais o componente populacional, o componente institucional-relacional e o componente
cultural-ideacional da realidade coletiva. No primeiro caso, o termo
usado como sinnimo de (um) povo, visto como uma frao individualizada da humanidade. No segundo, em que equivale a sis-

162

antropologia e direito

tema ou organizao social, destaca o quadro sociopoltico da coletividade: sua morfologia (composio, distribuio e relaes dos
subgrupos da sociedade como grupo mximo), o corpo de normas
jurais (noes de autoridade e cidadania, regulao do conflito, sistemas de status e papis) e as configuraes caractersticas das relaes sociais (relaes de poder, formas de cooperao, modos de intercmbio). No terceiro caso, no qual sociedade frequentemente
substituda por cultura, visam-se os contedos afetivos e cognitivos da vida do coletivo: o conjunto de disposies e capacidades
inculcadas em seus membros por intermdio de meios simblicos
variados, bem como os conceitos e as prticas que conferem ordem,
significao e valor totalidade do existente.
Uma das formas de administrar a relao entre os dois sentidos de sociedade se deu pela diviso da antropologia num aspecto
etnogrfico ou descritivo-interpretativo, voltado para a anlise do
particular e o privilgio das diferenas entre as sociedades, e noutro
terico ou comparativo-explicativo, que procura formular proposies sintticas vlidas para toda sociedade humana. Apesar das tentativas de defini-los como etapas metodologicamente complementares,
tem-se observado, ao longo da histria, a tendncia a uma polarizao epistemolgica entre etnografia e teoria. A perspectiva
universalista predominou na fase formativa da antropologia, com
sua nfase no mtodo comparativo e na definio de grandes tipos
de sociedade; em seguida, o culturalismo e o funcionalismo marcaram o perodo ureo do mtodo etnogrfico, usado de maneira
polmica na demolio de tipologias especulativas (Franz Boas) ou
como via de acesso direto ao universal (Bronislaw Malinowski); por
sua vez, os estruturalismos de Alfred R. Radcliffe-Brown e Claude
Lvi-Strauss, e os neoevolucionismos americanos (Leslie White,
Julian Steward) voltaram a visar a comparao e a generalizao,
ainda que de maneiras muito diferentes entre si.
Nos anos 1960, a divergncia se aprofundou. De um lado, o interesse pelo significado e a interpretao tornou novamente a etnografia uma dimenso privilegiada, ao valorizar o ponto de vista dos

sociedade

163

agentes e buscar nas diferentes etnoconcepes de sociedade uma


perspectiva que relativizasse criticamente os conceitos do observador.
A sociedade em sentido geral subordinou-se sociedade em sentido
particular ou plural. Mais do que isso, porque as concepes culturalmente especficas de sociedade desafiam a atribuio de um valor
referencial fixo a ela, tal noo passou a ser apreensvel apenas por
meio da(s) cultura(s) e, no limite, a existir meramente como um de
seus contedos. De outra parte, os desenvolvimentos da sociobiologia, da psicologia evolucionria e da ecologia cultural tm conduzido
a hipteses ambiciosas sobre a socialidade como propriedade gentica
da espcie, bem como proposto universais comportamentais e cognitivos (com remisso eventual da diversidade fenotpica do etograma
humano a variveis extrnsecas como o ambiente). Tal polarizao entre interpretaes culturalistas e explicaes naturalistas terminou por
esvaziar o conceito de sociedade, que assim se viu reduzido representao particular ou ao comportamento universal.
Como se ver adiante, contudo, essa descrio do que se passou
com a ideia de sociedade na antropologia , embora cmoda, um
pouco defasada. Em meados dos anos 1980, a divergncia de orientaes dos anos 1960 comeou a se tornar algo parecido com um
cataclisma epistmico, com efeitos devastadores sobre o presente da
disciplina e sobre o seu prprio passado.

as duas concepes: societas e universitas


A tradio intelectual ocidental sempre pareceu hesitar e oscilar
entre duas imagens de sociedade, opostas e combinadas de modo
historicamente varivel, em que se fundem o sentido particular e
o sentido geral da noo. Podemos cham-las, com Louis Dumont,
de societas e universitas, ou, usando a distino popularizada por
esse autor, de concepo individualista e concepo holista do
social. A primeira delas se funda na ideia de contrato entre tomos
individuais ontologicamente independentes: a sociedade um arti-

164

antropologia e direito

fcio resultante da adeso consensual dos indivduos guiados racionalmente pelo interesse a um conjunto de normas convencionais; a
vida social est em descontinuidade radical em relao a um estado
de natureza, que ela nega e transcende. De inspirao universalista
e formalista, essa concepo tem como modelo metafrico (e, em
geral, causa final) o Estado constitucional e territorial, e como problema tpico os fundamentos da ordem poltica. A segunda concepo se funda na ideia de um todo orgnico emprica ou moralmente preexistente a seus membros, que dele emanam e retiram sua
substncia: a sociedade uma unidade corporada, orientada por
um valor transcendente; um universal concreto em que a natureza humana se realiza. De inspirao particularista e substantivista,
seu modelo metafrico (e, s vezes, causa eficiente) o parentesco
como princpio natural de constituio de pessoas morais coletivas, e seu problema tpico, a integrao cultural de um povo como
Nao. As grandes imagens modernas para essas duas concepes
so respectivamente o contrato (ou seu negativo, o conflito) e o organismo, que persistem na antropologia do sculo xx sob avatares
mltiplos, dos quais o mais recente o contraste entre teorias da
ao e teorias da estrutura.
A universitas est associada ao horizonte pr-moderno dominado pelo pensamento de Aristteles; a societas, aos tericos do jusnaturalismo, de Thomas Hobbes a Georg W. F. Hegel. Deve-se, todavia,
recordar que a Antiguidade conheceu sociologias artificialistas com
os sofistas e Antstenes, e que o nominalismo medieval preparou o
terreno para as teorias modernas do contrato. Por sua vez, o modelo
holista e organicista da universitas ressurgiu com vigor na reao romntica ao Iluminismo, desempenhando papel fundamental no desenvolvimento da imagem antropolgica da sociedade como uma
comunidade tnica de origem que partilha um mundo de significados tradicionais legitimados pela religio. De outro lado, boa parte
da antropologia vitoriana e sua descendncia podem ser vistas como
herdeiras tardias do Iluminismo. Tipicamente, a antropologia tem
sido descrita como uma empresa intelectual que administra, com

sociedade

165

sucesso varivel, esta dupla e contraditria herana: a iluminista,


que legou-lhe o postulado da universalidade objetiva da natureza
(e, portanto, da socialidade) humana, e a romntica, que transmitiulhe o compromisso com a diversidade das culturas (e, portanto, das
formas de atualizao subjetiva da condio social).
Uma das manifestaes da polaridade societas/universitas a
concorrncia entre sociedade e cultura como rtulos englobantes para o objeto da antropologia, que ops as duas tradies tericas
dominantes entre 1920 e 1960. A noo de sociedade, caracterstica
da antropologia social britnica, deriva da sociedade civil dos
jusnaturalistas, dos racionalismos francs e escocs do sculo xviii,
e, mais proximamente, das sociologias de August Comte, Herbert
Spencer e mile Durkheim. A noo de cultura, emblema da antropologia cultural americana, deita razes no Romantismo alemo,
nas escolas histrico-etnolgicas da primeira metade do sculo xix e,
mais diretamente, na obra de Franz Boas. Isso no quer dizer que se
possa derivar univocamente a antropologia social do individualismo
da societas e a antropologia cultural do holismo da universitas. Sob
certos aspectos, as coisas se passam ao inverso. Henry S. Maine ou
Durkheim, por exemplo, ao mesmo tempo que assimilaram os esquemas progressistas do sculo xviii, reagiram ao artificialismo e ao
utilitarismo a eles associados, em nome de concepes essencialistas
e organicistas que inspirariam a antropologia de Radcliffe-Brown e
seus seguidores. De sua parte, Boas, apesar de herdeiro do idealismo
e do historicismo alemes, entreteria uma concepo nominalista
da cultura, ao conceber o indivduo como o nico locus real da integrao cultural. Mas no h dvida que se encontram marcas do
utilitarismo racionalista em vrias tendncias da antropologia social,
em particular no funcionalismo de Malinowski ou Edmund Leach,
e no componente spenceriano do pensamento de Radcliffe-Brown;
igualmente claro que as preocupaes configuracionais de antroplogos americanos como Alfred L. Kroeber, Ruth Benedict ou
Clifford Geertz derivam do paradigma romntico da sociedade
como organismo espiritual.

166

antropologia e direito

as duas antinomias: imanncia e transcendncia


Sociedade e cultura vieram ainda dividir o campo estruturado
pela oposio jusnaturalista entre (estado de) natureza e sociedade
(civil), com a diferenciao das duas antinomias basilares das cincias humanas que lhes circunscrevem o campo discursivo e fornecem
os problemas que lhes caracterizam: natureza/cultura e indivduo/
sociedade. Ambas remetem para o mesmo dilema de fundo, a saber:
decidir se as relaes entre os termos opostos so de continuidade
(soluo reducionista) ou descontinuidade (soluo autonomista
ou emergente).A cultura um prolongamento da natureza humana,
exaustivamente analisvel em termos da constituio biolgica da espcie, ou uma ordem suprabiolgica que ultrapassa dialeticamente
seu substrato orgnico? A sociedade a soma das interaes e representaes dos indivduos que a compem, ou sua condio supraindividual e, como tal, um nvel especfico da realidade?
Os cruzamentos entre as duas polaridades so complexos, pois
no s estas so frequentemente subsumidas uma na outra, com
sociedade ou cultura opondo-se a indivduo e natureza, como
tambm as duas ltimas noes so abundantissimamente polissmicas. Indivduo possui, ao menos, um sentido emprico universal
trivial (os exemplares individuais da espcie, o componente humano
de qualquer sociedade) e um sentido cultural particular no trivial
(o Indivduo como valor ltimo, origem e finalidade das instituies sociais). Natureza, por sua vez, pode significar o mundo fsico-material em oposio s suas representaes simblico-conceituais;
o domnio dos fatos versus o domnio dos valores; o componente
inato ou constante do comportamento humano em oposio a seu
componente adquirido ou varivel; o espontneo e necessrio versus
o artificial e convencional; a animalidade instintiva em oposio
humanidade instituda, e assim por diante.
A ideia de que o social-cultural est, de alguma forma, acima do
individual e/ou natural aparece em praticamente todos os autores
que definiram as grandes orientaes da antropologia, embora isso

sociedade

167

se d com diferenas importantes, como mostrou Tim Ingold. Assim,


Spencer concebe a sociedade como resultado da associao interativa de indivduos e como instrumento dos fins que estes possuem;
ela constitui uma esfera supraindividual, mas no suprabiolgica, da
realidade. A sociedade um fenmeno natural (que no distingue
os homens de outros animais), bem como a fase superorgnica de
um processo evolutivo universal que engloba as esferas inorgnica e
orgnica. Durkheim situa-se no extremo oposto, pois v a sociedade como um fenmeno exclusivamente humano, uma realidade supraindividual e suprabiolgica sui generis, de natureza moral e simblica. Trata-se de uma totalidade irredutvel s suas partes, dotada
de finalidade prpria, uma conscincia coletiva superior e exterior
s conscincias individuais, produzida pela fuso de tais conscincias. Com Boas, enfim, a antinomia recebe uma terceira soluo: a
cultura uma realidade extrassomtica de tipo ideacional, mas no
constitui um domnio ontolgico distinto; presente nas mentes individuais, ela individual e suprabiolgica, uma entidade nominal
(semelhante espcie darwiniana) redutvel aos comportamentos
adquiridos, ao passo que a sociedade se constitui no instrumento de
transmisso da cultura entre os indivduos.
As teorias antropolgicas posteriores exibem combinaes desses
trs paradigmas. A teoria da cultura de Kroeber, por exemplo, oscilou entre posies boasianas e durkheimianas, mas seu conceito de
sociedade de tipo spenceriano. Em geral, a antropologia americana
tendeu a concentrar-se no par cultura/natureza, tomando o segundo
conceito ora no sentido de natureza humana (anlise da padronizao
afetiva e cognitiva dos indivduos pela cultura ou, ao contrrio, a busca do estabelecimento de constantes psicolgicas transculturais), ora
no sentido de natureza no humana ou de ambiente, como no caso
das tendncias ditas materialistas que concebem a cultura como instrumento e resultado de um processo de adaptao ecolgica.
A antropologia social britnica, em troca, orientou seu eixo problemtico pela polaridade clssica entre indivduo e sociedade e pelos
conceitos (herdados do organicismo romntico) que a exprimiam:

168

antropologia e direito

estrutura e funo. Para Malinowski, o conceito de funo se referia


ao papel desempenhado pelas instituies sociais na satisfao das necessidades bsicas dos organismos individuais. Para Radcliffe-Brown,
designava a contribuio dessas instituies na manuteno das condies de existncia do organismo coletivo, luz de uma definio que
responde ao problema central da chamada teoria estrutural-funcionalista, o dos fundamentos e modos de permanncia de uma dada forma
social. Rebatizado de reproduo, tal problema foi retomado pelo
marxismo antropolgico difundido a partir dos anos 1970, que por
isso pode ser considerado uma variante tardia do estrutural-funcionalismo. Radcliffe-Brown avanou definies tanto natural-interativas
quanto moral-regulativas de estrutura social, hesitando entre a imagem de uma rede de relaes interindividuais e a de um arranjo normativo de relaes intergrupos. A imagem preponderante, entretanto,
foi a da estrutura como cdex jural que aloca personalidades sociais
em indivduos ou coletividades, definindo-se sua posio relativa em
termos de direitos e deveres. Essa concepo, aprofundada sobretudo
por Meyer Fortes, conheceu sua hegemonia nos anos 1940 e 1950, mas
a orientao individualista e utilitarista, que teve em Malinowski seu
grande campeo antropolgico, comeou a voltar ao primeiro plano
com a reao de Leach ao estrutural-funcionalismo, florescendo em
seguida em diversas alternativas transacionalistas (a dita Escola de
Manchester, Fredrik Barth) ao paradigma durkheimiano. Todas essas
alternativas insistiram na diferena entre cdigo normativo e organizao emprica, sociedade oficial e sociedade real, e privilegiaram
as estratgias ou o processo, em detrimento das normas ou da
estrutura, a ao em vez da representao e o poder contra a
ordem. Tais contrrios conceituais manifestam o dilema clssico da
antropologia britnica, a disjuno entre as normas e a prtica, que
por sua vez traduz a persistncia (outros diriam, renitncia) da antinomia sociedade/indivduo nessa tradio terica.
Claude Lvi-Strauss, de sua parte, herdou dos boasianos a questo
da relao entre universais psicolgicos e determinismos culturais, o
interesse pela dimenso inconsciente dos fenmenos sociais e a lin-

sociedade

169

guagem conceitual organizada pela oposio natureza/cultura. Seu


tratamento dessa oposio, todavia, evoca antes as tentativas clssicas
de fornecer uma gnese ideal da sociedade tendo como base o estado
de natureza, assim como sua cultura guarda muitas analogias com a
noo de sociedade civil. Ao definir a proibio do incesto e a troca
matrimonial como condio transcendental da socialidade humana,
o autor concebe a passagem entre as ordens da natureza e da cultura
em termos sociopolticos diretamente inspirados na teoria da reciprocidade de Marcel Mauss teoria que j foi lida como resposta alternativa ao problema hobbesiano da emergncia da ordem social a partir
do estado natural de guerra generalizada, com o dom e a troca tidos
como anlogos primitivos do Estado e do contrato (Marshall Sahlins).
Lvi-Strauss se vale ainda de Boas e de Ferdinand de Saussure para
explorar um novo grande modelo analgico para os fenmenos socioculturais, a linguagem. Ao contrapor tese durkheimiana sobre as
origens sociais do simbolismo o tema dos fundamentos simblicos
do social, ele deriva tanto a cultura quanto a sociedade de um mesmo
substrato, o inconsciente, espcie de no lugar onde se anulariam as
antinomias natureza/cultura e indivduo/sociedade.
O modelo da linguagem subjaz concepo lvi-straussiana de
estrutura como cdigo, isto , como um sistema de signos dotados de
valores posicionais. O problema organicista da funo d lugar aqui ao
problema semitico do sentido, num deslocamento que, entre outras
coisas, responde pela pouca importncia concedida pelo estruturalismo noo de estrutura social. Aps seu livro sobre o parentesco,
no qual ainda se acham empregos de estrutura prximos aos significados morfolgicos tradicionais, Lvi-Strauss se concentrou em
complexos classificatrios e mitolgicos, isto , em estruturas mais
propriamente culturais. Ao proclamar, em pgina famosa, que a etnologia era uma psicologia, o antroplogo francs terminou de dissolver
a distino entre sociedade e cultura, fazendo com que o estruturalismo contribusse indiretamente para a dominncia recente na cena
antropolgica (anos 1970 a 1990) do conceito de cultura sobre o de
sociedade. Mas essa nfase nos aspectos taxonmicos e cognitivos

170

antropologia e direito

da vida social que tem sido apontada nas avaliaes contemporneas


como sintoma de uma das limitaes maiores do estruturalismo: sua
dificuldade em dar conta da passagem entre significao e ao, as
ordens concebidas e as ordens vividas, a estrutura e a histria. Esse
diagnstico levou a antropologia contempornea a experimentar uma
variedade de novas abordagens, em geral adjetivadas de fenomenolgicas, histricas e/ou processuais.

ns e eles: as duas sociedades


Os problemas associados noo de sociedade em sentido particular dizem respeito principalmente ao estabelecimento de tipos
histricos e morfolgicos de sociedade e aos princpios de relao
entre eles.
A distino entre tipos sociais tem longa histria intelectual. Um
de seus esquemas especialmente pregnantes foi a tripartio iluminista entre povos selvagens, brbaros e civilizados. De carter
inicialmente mais geogrfico do que histrico (em Montesquieu, por
exemplo), foi temporalizada por pensadores como Jacques Turgot,
Adam Smith, Adam Ferguson e Condorcet, gerando ainda a clebre
lei dos trs estgios de Comte, de grande importncia para as teorias vitorianas da religio. O esquema ganhou cidadania antropolgica plena com a diviso de Lewis Henry Morgan em sociedades de
caadores-coletores (selvageria), sociedades agrcolas (barbarismo)
e sociedades industriais ou complexas (civilizao), posteriormente
incorporada pelo pensamento marxista e desenvolvida pelas teorias
neoevolucionistas do sculo xx. As tipologias tripartites so, em geral,
continustas e nomotticas, e busca princpios e mecanismos gerais
de passagem gradual de um estado a outro.2
2

A tripartio clssica entre selvagens, brbaros e civilizados foi recuperada e radicalmente reinventada nos anos 1970 por Gilles Deleuze e Flix
Guattari no clebre livro O anti-dipo: capitalismo e esquizofrenia.

sociedade

171

O esquema de maior produtividade no pensamento ocidental


foi, no entanto, o dicotmico, que se presta melhor a descontinuidades fortes. Ao traduzir a polaridade conceitual entre universitas e
societas em termos de uma oposio real, as dicotomias tipolgicas
destacam aspectos variados de um contraste, em ltima anlise, redutvel a Ns versus Outros, que constitui o ncleo de teorias do
grande divisor que singularizam o Ocidente moderno em face das
demais sociedades humanas. Entre as dicotomias mais famosas, todas elas contendo alguma referncia aos pares primitivo/civilizado
ou tradicional/moderno, podem ser enumeradas: parentesco/territrio (Lewis Henry Morgan); status/contrato (Henry S. Maine);
solidariedade mecnica/solidariedade orgnica (mile Durkheim);
comunidade/sociedade (Ferdinand Tnnies); sociedades simples/
sociedades complexas (Herbert Spencer); dom/contrato (Marcel
Mauss); tradicional/racional (Max Weber); holismo/individualismo
(Louis Dumont); pensamento selvagem/pensamento domesticado
(Claude Lvi-Strauss); e oral/escrito (Jack Goody).
Essas dicotomias evocam certos valores da oposio natureza/
cultura, com o primeiro termo de cada uma delas representando
um estado mais natural (em vrios sentidos do termo). Evocam
tambm valores da oposio indivduo/sociedade, mas aqui a polaridade como que se inverte: os primeiros termos das dicotomias
denotam formas sociais em que prevalece o grupo como unidade bsica, enquanto os segundos apontam para uma forma social
na qual o indivduo ganha preeminncia. Por fim, elas ecoam a
diviso tradicional do trabalho terico, em que a antropologia estudaria as sociedades simples, tradicionais, fundadas no parentesco,
com uma economia do dom e holistas, ao passo que a sociologia se
encarregaria das sociedades modernas, industriais, individualistas e
complexas e, originalmente, ocidentais.
Tais dicotomias podem ser interpretadas nos termos de um dualismo ontolgico que ope essncias sociais irredutveis, mas tambm
como um contraste sobretudo heurstico que exprime a predominncia de um polo sobre o outro no interior de cada tipo social. A tendn-

172

antropologia e direito

cia recente tem sido uma profunda desconfiana perante formulaes


sugestivas de qualquer grande divisor, em particular formulaes
que validem a imagem de sociedade primitiva estabelecida pelos
pensadores vitorianos, e que teria servido de referncia matricial para
a antropologia. Argumenta-se que sociedade primitiva uma mera
projeo invertida da imagem, constituda a partir do sculo xviii, da
sociedade burguesa moderna, e que estaria carregada de conotaes
etnocntricas e de fantasias ideolgicas (negativas ou positivas).
Seja como for, a antropologia no parece poder passar facilmente
sem essas dicotomias. Embora arrastem consigo pesada bagagem ideolgica, no deixam de sugerir uma srie de diferenas entre a maioria das sociedades tradicionalmente estudadas pela antropologia e a
sociedade capitalista moderna; ou, talvez de maneira mais acurada,
entre a velha matriz antropolgica (Bruno Latour) da humanidade,
na qual todos nos banhamos, e certa imagem de sociedade (e de natureza) associada era moderna, da qual agora nos afastamos.
A histria da antropologia registra diferentes modos de conceber a
relao entre os termos das dicotomias acima indicadas. Os evolucionistas clssicos a interpretaram como uma sucesso histrica objetiva:
a sociedade primitiva, antiga ou tradicional seria uma universitas e a
sociedade moderna, uma societas. Tal soluo, note-se, dominada
pela perspectiva da societas, que aparece como a causa final de um
movimento progressivo envolvendo todas as sociedades humanas e,
portanto, como a verdade latente do mundo da universitas. Despido
eventualmente de suas conotaes teleolgicas, esse modelo ecoa nas
tendncias tericas contemporneas que privilegiam supostos condicionantes universais da ao (escolha racional, vontade de maximizao do valor) e consideram as categorias sociolgicas geradas por e
para a sociedade moderna (entre as quais indivduo, poder, interesse,
economia e poltica) aplicveis a toda sociedade, visto que a oposio
entre os tipos de grau mais do que de natureza.
A posio alternativa, que enfatiza a diferena qualitativa entre
os termos, tende a privilegiar a perspectiva da universitas, vista como
a forma normal ou natural da sociedade. A societas moderna, nesse

sociedade

173

caso, revela-se como uma singularidade histrica e/ou iluso ideolgica: o Ocidente um acidente.3 Aqui, a oposio entre os dois tipos
de sociedade manifestaria sobretudo a diferena entre duas concepes sociocosmolgicas globais e uma destas, a holista, revelaria a
verdadeira natureza do social. Tal ideia, que tem razes imediatas
na sociologia da religio durkheimiana e no determinismo cultural
dos boasianos, sofreu desenvolvimentos bastante diferentes entre si
nas mos de autores como Dumont, Sahlins, David Schneider ou
Roy Wagner. Uma vez que muitos antroplogos concebem sua atividade como sendo, primordialmente, o empreendimento de uma
crtica (para outros, uma desconstruo) poltico-epistemolgica
da razo sociolgica ocidental, essa posio ocupa lugar central na
disciplina. A valorizao de algo como a universitas talvez possa ser
entrevista mesmo nos autores que observam a implicao mtua e
necessria entre concepes holistas e individualistas, em vista de
sua comum derivao da traduo ocidental, ou seja, que recusam
ambas como etnocntricas, em nome das sociologias imanentes a
outras sociedades (Marilyn Strathern).
A fixao na sociedade primitiva como objeto legou antropologia uma quase identidade entre seu conceito de sociedade e o tema
do parentesco. As crticas de Maine e Durkheim ao utilitarismo de
Jeremy Bentham e Spencer; a descoberta por Lewis Morgan das terminologias classificatrias amerndias e sua insero num esquema que tinha o grupo de parentesco por unidade poltica primordial
da sociedade humana; as especulaes de John Ferguson McLennan
e Johann Jakob Bachofen sobre o matriarcado primitivo, tudo isso
levou a antropologia nascente a explorar uma dimenso da socialidade, o parentesco, que a tradio contratualista negligenciara em

O que, como os antroplogos sabem desde ao menos Raa e histria, de


Lvi-Strauss, efetivamente o caso, mas em outro sentido: o megadispositivo capitalista moderno o resultado de um encontro contingente de
contingncias, de uma cumulao de acasos, e no a culminao histrica
necessria de um mpeto intrnseco sociedade humana.

174

antropologia e direito

favor da oposio fundamental entre o indivduo e o Estado, j que a


sociedade civil dos jusnaturalistas s veio a significar plenamente
uma esfera distinta do Estado com a obra de Karl Marx. Ao tomar o
parentesco como o nexo constitutivo das unidades sociais primitivas,
a antropologia, de certa forma, recuperou a concepo aristotlica
de uma continuidade natural entre a famlia e a plis, continuidade
que, precisamente, havia sido negada pelos jusnaturalistas como
fundamento legtimo da ordem poltica.4 Jaz a a profunda inspirao jurdico-poltica da chamada teoria da descendncia britnica,
produto da fuso dos conceitos de status e corporao de Maine
com a solidariedade mecnica de Durkheim, dominante na antropologia britnica nos anos 1940 e 1950. Vista desse ngulo, entendese melhor por que, para um dos mestres da teoria da descendncia
(Fortes), o modelo concorrente da aliana matrimonial, avanado pelos estruturalistas, problemtico: porque a consanguinidade
fundadora da descendncia encerra em si o princpio do status, a
afinidade s pode remeter ao contrato e, portanto, a uma dimenso
secundria do socius primitivo.
certo que a teoria estrutural do parentesco, criada por Lvi-Strauss e, depois, desenvolvida por autores como Dumont, Leach e
Rodney Needham, evoca algo do paradigma contratualista, quando
concebe a proibio do incesto como uma interveno da cultura
num espao deixado indeterminado pela natureza (a escolha do
cnjuge) e define a troca matrimonial em termos da submisso das
inclinaes individuais aos interesses da ordem coletiva. verdade,
porm, que nesse caso tratar-se-ia antes de uma espcie de contrato
natural estabelecido no plano da dinmica inconsciente da vida
social, contrato esse que, em sua modalidade dita elementar, liga
grupos corporativos de parentesco (e no indivduos) por laos estatutrios perptuos. De qualquer forma, as teorias originais tanto da

Recorde-se a clebre polmica de Locke contra o Patriarcha, de Robert


Filmer.

sociedade

175

descendncia quanto da aliana remetem ao modelo durkheimiano


de sociedade segmentar, hoje sob forte suspeita crtica.
De volta ao geral. Opor as tradies antropolgicas valendo-se das
antinomias e dicotomias acima indicadas no passa de uma simplificao didtica, uma vez que a tenso entre os modelos hobbesiano
e aristotlico ou malinowskiano e durkheimiano, para usarmos totens mais recentes , na verdade, interna s principais orientaes
tericas, sendo prefervel, portanto, falar em preponderncias relativas. O esquema evolucionista, ao projetar na diacronia a oposio
entre o mundo coletivista primitivo, fundado no parentesco grupal e nas relaes normativas de status, e o mundo individualista
moderno, organizado com base na contiguidade local, no contrato
individual e na liberdade associativa, j propunha um compromisso
conceitual decisivo. Tal esquema, porm, serviu de contraste crtico para quase toda a antropologia social posterior, em particular as
vrias correntes funcionalistas, que se dedicaram a mostrar a operao simultnea de ambas as orientaes, o princpio do status e o
princpio do contrato, no interior das sociedades primitivas. Nesse
contexto, uma soluo muito comum foi a diviso sincrnica do
campo social em dois aspectos complementares, um mais social e
o outro mais individual, ou seja, numa partio que se exprime
em vrias anlises famosas, a comear pelo contraste trobriands
entre direito materno e amor paterno (Malinowski), passando
pelo papel do irmo da me nas sociedades patrilineares (RadcliffeBrown) e desembocando em oposies como descendncia versus
filiao complementar (Fortes), descendncia versus parentesco
(Edward Evans-Pritchard), estrutura social versus organizao
social (Raymond Firth), estrutura versus communitas (Victor
Turner), entre outras. Todavia, uma vez estabelecidas tais polaridades, o esforo analtico dos antroplogos foi em boa parte dedicado,
algo paradoxalmente, a mediatiz-las, isto , a determinar os mecanismos institucionais de articulao entre os laos grupais e os laos
interpessoais; a ordem domstica do parentesco e a ordem poltica
da sociedade global; o componente normativo ou obrigatrio das

176

antropologia e direito

relaes sociais e seu componente optativo ou estratgico. Para


diz-lo de modo algo cnico, tem-se a impresso de que a antropologia funcionalista passou seu tempo procurando resolver os problemas que ela prpria criou.
Numa palavra, interiorizao e mediatizao das dicotomias.
possvel afirmar que a imagem de sociedade primitiva vigente na
fase clssica da antropologia social internalizou um contraste que
havia sido usado para opor globalmente sociedades ou concepes
globais da sociedade. E por mais que deva muito de sua inspirao
tradio aristotlica, h um aspecto da modernidade hobbesiana a que a antropologia no ficou imune: trata-se da ideia de que
a sociedade, mesmo se tida como uma condio natural, por ser
consubstancial humanidade, no deixa de ser uma condio problemtica, isto , algo que exige explicao, ou mesmo justificao. Isso,
por sua vez, deve-se ideia (analisada, notadamente, por Marilyn
Strathern) de que a sociedade se constitui real ou formalmente
tendo como base indivduos associais que devem ser socializados,
isto , constrangidos pelo inculcar de representaes normativas a
se comportarem de um determinado modo, e que resistem a essa
constrio por uma manipulao egosta das normas ou pela regresso imaginria a uma liberdade original. Tal ideia se encontra, com
nuanas variadas, em Durkheim como em Sigmund Freud; em LviStrauss como em Malinowski; em Fortes como em Leach ou Pierre
Bourdieu. O Homo sapiens pode bem ser um animal social, mas para
a modernidade essa expresso sempre sugeriu um inquietante oxmoro que est na raiz da busca incessante da antropologia por solues que transcendessem as antinomias dele decorrentes.

crtica e crise: declnio e queda do imprio da sociedade


A representao antropolgica clssica de (uma) sociedade, precipitada pelas tradies funcionalista e culturalista, a de uma mnada
que exprime sua maneira o universo humano: um povo etnica-

sociedade

177

mente distinto, vivendo segundo instituies especficas e possuindo


uma cultura particular. A coincidncia ideal dos trs componentes
constituiria uma totalidade individual, dotada de organizao e finalidade internas. A nfase funcionalista recai sobre o aspecto total
e sistmico; a culturalista, sobre o aspecto individual e expressivo.
Essa imagem, todavia, embora continue a funcionar de modo
mais ou menos evidente no imaginrio antropolgico como a sociedade ideal (no duplo sentido do adjetivo), j vem sendo questionada h bastante tempo. No plano terico, por exemplo, Lvi-Strauss
sempre insistiu que o estruturalismo no um mtodo de anlise de
sociedades globais, sugerindo ademais que uma sociedade um
complexo contraditrio em que coexistem estruturas de diferentes
ordens, e que a ordem das ordens, ou a totalizao inteligvel dessas estruturas, um problema mais reflexivo do que analtico, remetendo ao modelo nativo antes que ao modelo do antroplogo.
No plano etnogrfico, a monografia exemplar de Leach sobre os
Kachin demonstrou a inanidade de modelos epistemologicamente
bem-comportados que no levem em conta os contextos histricos
e polticos de inscrio das estruturas sociais.
Mais recentemente, tem sido observado de modo crescente que
a noo de sociedade como totalidade autocontida deriva de categorias e instituies caractersticas do Ocidente moderno, podendo almejar no universalidade antropolgica do conceito, mas
apenas particularidade etnogrfica de uma concepo cultural.
Argumenta-se, por exemplo, que a ideia de uma humanidade dividida em unidades tnicas discretas, social e culturalmente singulares,
deriva da ideologia do Estado-nao, imposta aos povos no ocidentais pelo colonialismo, esse grande inventor conceitual e prtico
de tribos e sociedades. Tal crtica se tem traduzido em nfase alternativa na interdependncia dos sistemas sociais concretos, concebidos como superposies de redes sociais heterogneas e abertas,
em vez de grupos totalizados e totalizantes, nos quais as relaes
constitutivas de configuraes regionais mais amplas determinam
os processos internos s unidades locais, dissolvendo a sociedade em

178

antropologia e direito

sistemas cada vez mais globais, at o nvel planetrio; nfase essa que
se desdobra num privilgio de conceitos de tipo processual e pragmtico, em detrimento de conceitos de tipo estrutural e normativo
(o que, no raro, resolve a velha totalidade social em interaes e
representaes atmicas). Em suma, a Rede venceu o Grupo como
modelo do socius.
Em seu sentido geral, a noo de sociedade vem igualmente
perdendo terreno. A antropologia contempornea tende a recusar
concepes essencialistas ou teleolgicas da sociedade como agncia
transcendente aos indivduos. Sociedade como ordem (instintiva
ou institucional), dotada de uma objetividade de coisa contraposta
a esse outro objeto que seria o Indivduo, preferem-se noes como
socialidade (Wagner, Strathern), pois exprimiriam melhor o processo semitico fractal da condio sociopessoal; conceitos como dispositivo e agenciamento (Michel Foucault, Deleuze), que oferecem
alternativas materialistas radicais s noes clssicas de instituio
ou de ideologia; ou ainda constructos como coletivo e rede (Latour), que dissolvem a diferena entre os componentes humanos e
no humanos do socius. O realismo sociocultural das essncias tem,
assim, dado lugar a uma postura que estende reflexivamente sociedade ou cultura o mesmo construtivismo que a sociologia do conhecimento aplicara com sucesso natureza (em particular, Natureza
das culturas do outro lado do grande divisor; demorou bem mais
tempo at que a Natureza sem aspas do nosso lado fosse devida e
antropologicamente aspeada).
No mesmo flego, o indivduo vem deixando de ser um dado
irredutvel quando, a um s tempo, opunha-se sociedade e a
constitua como nada mais do que uma soma de indivduos e um
modelo implcito quando a sociedade era concebida de um modo
que transcendia os indivduos e constitua um Super-Indivduo
dotado de conscincia, inteno, vontade e identidade. O indivduo
cessou de ser um dado e se tornou resultado de um processo contingente, varivel, incompleto e parcial de individuao; quanto ideia
to persistente (presente, em particular, no modelo da universitas) da

sociedade

179

sociedade como superindivduo, foi demolida por um duplo e concertado movimento: de um lado, sua difrao em mltiplas escalas igualmente societrias (a distino clssica entre os nveis micro e macro
dos fenmenos sociais caminha rapidamente para a desapario); do
outro, a percepo de que a sociedade no pode ser uma espcie de
indivduo porque o prprio individuo j uma sociedade (quanto a isso,
a redescoberta de Gabriel Tarde vem sendo fundamental).
Aqui, avana-se at os desenvolvimentos mais recentes da antropologia. Voltando um pouco na histria, pode-se observar que
uma etapa da dissoluo do conceito de sociedade na antropologia
foi o abandono generalizado das concepes estruturais a ela relacionadas, em favor de pragmticas da agncia social capazes, em
teoria, de promover uma recuperao do sujeito ou agente sem cair
no subjetivismo ou no voluntarismo. As vrias teorias da prtica,
da ao comunicativa ou da estruturao; a insatisfao com
a alternativa entre concepes interativo-naturalistas e regulativo-culturalistas de sociedade; a crtica unnime ao que se poderia chamar, por analogia com a clebre hiptese Edward Sapir-Benjamin
Whorf , de hiptese Saussure-Durkheim, que conceberia a ao
como atualizao passiva de um conjunto de regras localizado na
conscincia coletiva ou no aparelho mental da espcie; e o retorno
multiforme de abordagens fenomenolgicas foram os sinais de
que a intencionalidade e a conscincia, antes descartadas como
mero epifenmeno de estruturas que encerravam em si a inteligibilidade e a eficcia da sociedade (ou mesmo denunciadas como
obstculos epistemolgicos determinao desses princpios explicativos), tornaram-se por algum tempo no apenas o que devia
ser urgentemente explicado, mas a prpria essncia (quando no a
verdadeira explicao) da socialidade. Em suma, crise da estrutura,
retorno do sujeito. Tal retorno pde se mostrar teoricamente
alerta, como nas propostas que parecem desembocar numa auspiciosa superao das antinomias sociocosmolgicas do Ocidente,
mas ele significou tambm, em no poucos casos, uma retomada
nostlgica de vrias figuras em boa hora rejeitadas pelos estrutu-

180

antropologia e direito

ralismos das dcadas recm-passadas: filosofia da conscincia, celebrao da criatividade infinita do sujeito, retranscendentalizao
do indivduo etc. Recordando que cada teoria social j vinda luz
acreditou um dia deter a chave da sntese entre os polos das antinomias da razo sociolgica ocidental, apenas para serem posteriormente acusadas de favorecer escandalosamente um desses polos, falta esclarecer se as neopragmticas contemporneas tero, de
fato, conseguido escapar de se tornarem mais um mero momento
da oscilao perene entre o nominalismo subjetivista da societas e
o realismo objetivista da universitas.
A crtica contempornea atinge a noo antropolgica de sociedade por todos os lados: a sociedade primitiva como tipo real; a sociedade como objeto empiricamente delimitado; a sociedade como
suporte objetivo das representaes coletivas, entidade dotada de
coerncia estrutural e finalidade funcional. Tal crise conceitual deriva, em primeiro lugar, de uma crise histrica. O fim do colonialismo
poltico formal e a acelerao dos processos de mundializao dos
fluxos econmicos e culturais, a transnacionalizao das identidades
e a generalizao da condio diasprica como experincia cultural tornaram mais evidente o carter desde sempre ideolgico e artificial de algumas das ideias em questo: a mnada primitiva no era
primitiva e nunca foi mondica. Tal crise histrica, todavia, reflete
tambm uma mudana na apercepo social ocidental, isto , uma
crise cultural. O objeto ideal da antropologia, a sociedade primitiva,
dissolveu-se menos pela (ainda bastante relativa) globalizao objetiva dos mundos primitivos ou pelo (algo duvidoso) progresso das
luzes antropolgicas, e mais pela falncia da noo de sociedade
moderna que lhe serviu de contramodelo. Cresce a convico de
que o Ocidente abandonou seu perodo moderno, fundado na separao absoluta entre o domnio dos fatos e o domnio dos valores
separao que permitia atribuir transcendncia objetiva ao mundo natural e imanncia subjetiva ao mundo social, por um lado, e
instrumentalidade passiva aos objetos e agncia coercitiva aos valores, por outro. Resta ver se ingressamos (e esse ns inclui todas as

sociedade

181

sociedades do planeta) numa fase ps-moderna em que no mais


funciona tal separao, o que de fato nos transporta para uma situao histrica radicalmente nova, outra. Se assim o for, ento mais
do que nunca carecemos de (a ambiguidade do verbo proposital)
conceitos capazes de iluminar de maneira eficaz a condio social de
um ponto de vista verdadeiramente universal, isto , de um ponto
vista necessariamente multiversal, capaz de gerar e desenvolver a diferena e a multiplicidade.

eduardo viveiros de castro

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184

antropologia e direito

sociedade

185

tradio

tradio, embora seja algo intrinsecamente poltico, encontra


expresso ideal no domnio da cultura. Seu sentido mais elementar
deriva de traditum, ou seja, de algo (objetos materiais, crenas, representaes, prticas, instituies etc.) que transmitido do passado ao presente, e seu poder, justamente da crena em sua existncia,
independentemente de uma reflexo sobre sua durao, suas formas
de transmisso ou exibio, e o grau de deliberao racional em sua
criao ou autoria. Na condio de comportamento orientado pelo
passado, a tradio fundamentalmente arbitrria; como inveno
presente, um processo que extrai sua autoridade do comportamento
passado. Assim, uma tradio o passado no presente (Shills, 1981),
tanto se pensada em termos de continuidade temporal de expresses
culturais quanto em referncia aos processos de reinveno peridica
e contingente de elementos culturais coesivos em campos sociais e
polticos dialgicos.
As tradies se sustentam por uma memria coletiva, requerem
atualizao prtica (geralmente ritualizada) e organizam o passado
em relao ao presente, tornando o primeiro no primariamente
preservado, mas sim continuamente reconstrudo. Por intermdio
de sujeitos que zelam por sua eficcia social, as tradies tm ainda
contedo normativo ou moral que lhes proporciona carter de vinculao. Assim, uma tradio representa no apenas o que feito
em uma sociedade, mas o que deve ser feito (Giddens, 1996: 35),

186

podendo ainda carregar uma verdade da qual no faz sentido discordar nem contradizer. E embora essa verdade seja a anttese da
indagao racional (: 36), no deixa de encontrar lugar nas sociedades modernas. Tendo proporcionado um referencial de ao relativamente fixo para os indivduos das sociedades grafas, as tradies nas complexas sociedades plurais discriminam entre os que
as compartilham e os que se situam fora de seu campo de ao. Por
isso, toda tradio um meio de identidade que pressupe, num
constante processo de atualizao cultural, a criao de constncia
ao longo do tempo, a unio do passado com um futuro antecipado.
Desenvolveu-se a ideia de tradio para servir aos propsitos do
Iluminismo de estabelecer a singularidade da era moderna. Em tal contexto, ela foi usada para caracterizar tudo o que no era considerado
moderno. Enquanto este termo possua conotao positiva, a tradio
representava os elementos irracionais que atravancavam o avano de
uma nova (e logicamente superior) ordem social. No incio do sculo
xix, no entanto, a ideia de tradio foi romantizada e exaltada como
exemplo contrrio era moderna cientificista, individualista e hedonista, ainda que capaz de reatualizar-se como uma fora monoltica
to distinta e poderosa quanto a modernidade (oposta a ela).
Assim, segundo Alice Horner, no surpreendente que tradio
e nacionalismo estejam to frequentemente ligados, uma vez que as
noes de tradio e de nao comearam a tomar forma no fim do
sculo xviii (Horner, 1990). Com efeito, o uso da tradio por nacionalistas remonta ao romantismo de Johann Gottfried Von Herder,
que, ao basear sua concepo de tradio como alma nacional, no
apenas a imbuiu de uma qualidade limitada e fixa, como aceitou
seu componente ideolgico. Ao se interessar por poesia popular,
Herder contava mais com as epopeias do que sua nfase em folk song
(Volkslied) podia indicar, e a narrativa heroica carrega uma agenda
poltica em que a histria no crtica, mas racionalizada em sua
apresentao (: 212).
Horner percebe tambm duas ironias no programa dos nacionalistas romnticos. A primeira que, por causa de suas aes, a

tradio

187

construo poltica exponencialmente moderna, o Estado-nao,


tornou-se dependente da tradio como legitimao. A formulao
racionalista do Iluminismo, por meio da qual a vida social se basearia na razo e no desejo para erradicar a tradio, pode ter continuado a ser o esprito da modernidade, mas perdeu um espao que
jamais recuperou com a ideia de nao. A segunda ironia que a
um determinado povo a frmula de nao se revelava virtualmente
insustentvel em face das realidades polticas da Europa. Novas naes
emergiram, mas eram etnicamente plurais, e no homogneas. Assim,
o que se iniciou nos sculos xviii e xix como esforo por uma autonomia nacional etnicamente fundamentada submergiu nos sculos
xix e xx num reconhecimento de diferenas tnicas nacionalmente
confinadas. A tradio, enfim, pde ser manipulada para servir s necessidades tanto de nacionalismos quanto de etnicidades (: 23).
Eric Hobsbawm ressaltou como, entre 1870 e 1914, as tradies
produzidas em massa (1983b) nos pases ocidentais indicavam que
os europeus estavam particularmente concentrados na tradio.
Alm disso, por ter sido fundamentada numa viso de mundo posterior ao Iluminismo, que declarava novo relacionamento com o
passado, a tradio teve sua aplicao estendida a vrias situaes
coloniais, em particular na forma pela qual o imprio britnico lidou com o Outro (Horner, 1990: 1).
No plano intelectual, duas disciplinas acadmicas surgidas nessa poca focaram a tradio: o folclore, que tomou como objeto as
tradies da Europa, e a antropologia, que se dedicou s tradies
do mundo no ocidental. A ideia de tradio, desenvolvida de forma
esttica e em oposio ao moderno como parte do entendimento
da modernidade decorrente do Iluminismo, foi fundamental para
as novas disciplinas. No por acaso, ambas se constituram, quando
pases europeus passavam por um processo de inventar tradies
de inventar a si mesmos, tendo como base a criao de evidncias
de tradies genunas (Hobsbawm, 1983a), que suportariam as
reivindicaes de modernidade ou de colonialismo, que, por sua
vez, requereu a inveno do primitivo pela antropologia como tpico

188

antropologia e direito

especializado, conformando-se tanto um objeto quanto um tipo distinto de ser social (: 30).
No perodo evolucionista da antropologia, a ideia de sobrevivncia (que considerava a persistncia de formas culturais aparentemente
ilgicas como evidncias de estgios evolucionrios prvios) se coadunou com uma postura comparativa das tradies reificadas para
classificaes descontextualizadas. Com a derrubada do paradigma
da evoluo unilinear, as escolas antropolgicas apresentaram, entre
as duas grandes guerras, interesse em documentar e se responsabilizar por grande variedade de material de campo produzido sobre as
sociedades, em que a tradio era, com frequncia, intercambivel
por herana social ou pensada como mecanismo superorgnico
isto , algo que existe alm do indivduo e adquirido por meio de
aprendizado, sendo formado e vivido inconscientemente de continuidade cultural (Kroeber, 1948), resultando numa concepo naturalstica de tradio coerente com maneiras de pensar sociedade e
cultura de forma tambm naturalstica e totalitria.
Aps a Segunda Guerra Mundial, a antropologia comeou a se preocupar com a tradio de maneira menos esttica e privilegiou anlises processuais. Alm disso, a ideia de tradio como reservatrio de
comportamentos e smbolos (Shills, 1981) levou a que fosse pensada
luz da noo de acumulao proposital, fazendo com que, por exemplo, folcloristas como Dell Hymes (1975) percebessem re-criao,
em detrimento de preservao, na composio de tradies seja por
sucessivas pessoas e geraes, seja em performances individuais. No
mbito da crtica cultural literria, Raymond Williams estabeleceu
ainda a tradio seletiva, isto , uma verso intencionalmente seletiva
de um passado que molda um presente pr-moldado (Williams, 1977:
115), evocando a possibilidade de ao proposital na delineao da tradio com base num reservatrio preexistente. Tal processo seletivo da
tradio se daria segundo interesses polticos de grupos hegemnicos,
que controlariam a seleo do que a constituiria.
A noo de seleo poltica da tradio se reafirma na ideia de
tradio inventada. Na antropologia, tal ideia foi esboada primei-

tradio

189

ramente por John Arundel Barnes (1951) e, na histria, popularizouse com Eric Hobsbawm e Terence Ranger (1983), embora, previamente, a discusso em torno de uma histria inventada devesse ser
mais recorrentemente lembrada, uma vez que Bernard Lewis (1975)
chamou a ateno para o expediente poltico da tradio inventada.
Hobsbawm (1983a) no s separou tradio genuna e tradio
inventada, mas tambm conceituou a segunda como resultado
de mudana envolvendo atores nomeados (tema dos historiadores) e a primeira como conservadora e inconsciente (assunto para
antroplogos), porm distinta do costume, que seria mutvel nas
sociedades tradicionais.
Em 1931, o antroplogo Edward Sapir distinguira costume e tradio, alertando para os aspectos subjetivos dessa separao, mas
Hobsbawm, ao propor duas classes diferentes de tradio, no afirmou que toda tradio inventada. Alm disso, antes de pensar a
tradio como um bloco uniforme, dever-se-ia consider-la constituda de elementos diversos que se articulam de diferentes maneiras.
Como a inventividade da cultura destacada por Roy Wagner (1975),
Horner sugere que a tradio deve ser vista tambm como um processo inventivo em andamento. Por outro lado, considerando-se os
contatos culturais e a formao hbrida das culturas, torna-se necessrio pensar o poder de fixao das tradies, sob o pano de fundo
de uma organizao social e simblica que leva em conta formas de
comunicao entre nveis sociais distintos e muitas vezes contingentes, os quais se articulam, se mesclam ou se encapsulam. Das consideraes de Robert Redfield (1965) sobre tal comunicao entre
grande e pequena tradio s recentes propostas de Fredrik Barth
(1993) para pensar as diferenas entre os diversos processos internos
que sustentam as tradies e as fazem divergir nos termos dos tipos
de coerncia e de estrutura que as caracterizam, destaca-se a relevncia contextual da organizao social das tradies.
Ressaltando-se mais uma vez a questo da diferena entre costume e tradio, deve-se ter em considerao o nmero especial do peridico Mankind editado por Roger Keesing and Robert Tomkinson

190

antropologia e direito

(1982), que discutiu, um ano antes da publicao de Hobsbawm, o


kastom (costume) como smbolo poltico da Melansia, bem como
gerou uma perspectiva analtica que levaria nfase na agncia de
atores humanos em relao a processos culturais, e que clama por
anlise contextual detalhada do papel, distribuio e usos estratgicos de conhecimento tradicional (Otto & Pedersen 2005). Lamont
Lindstrom, um dos autores que contriburam para esse nmero do
peridico, evidenciou que tradio, sob a forma de costume, seria
no apenas (re)inventada, como tambm continuamente renomeada e reavaliada (Lindstrom, 1982). Vale destacar, contudo, que o processo de refazer a tradio de forma a ajustar aspectos do passado
recriado para propsitos presentes, apesar das diferenas decorrentes dos posicionamentos intelectuais (disciplinares) desses autores,
destacado de maneira unnime.
Na verdade, passado, presente e futuro so indissociveis porque,
no tempo presente, as tradies expressam uma continuidade com
o passado, a fim de ocupar uma posio de legitimidade que as permita atuar prescritivamente com relao a aes futuras. Ademais, o
fenmeno da produo de tradies em geral se refere criao de
substncia histrica ou cultural a ser operada por um grupo social
em sua afirmao poltica. Trata-se de uma gerao de smbolos que
fornecero ao grupo substratos culturais, com os quais os membros
se identificaro. Em sociedades orais, inclusive vises, sonhos e alucinaes entram na tradio como um comentrio sobre o significado da histria ou ficam conhecidos por fazerem surgir situaes que
esses mesmos elementos legitimam ou explicam (Vansina, 1985: 7).
Dito de outro modo, uma memria social que sustenta um passado idealizado pela tradio pode pautar-se em retricas subjetivas,
como as linguagens do transe mstico.
Tradies, enfim, devem ser concebidas como construes simblicas (e, muitas vezes, pragmticas), no cabendo opor uma tradio
herdada a outra moldada, visto que o valor simblico no depende
de uma relao objetiva com o passado: A origem das prticas
culturais amplamente irrelevante para a experincia da tradio;

tradio

191

autenticidade sempre definida no presente. No a existncia de


um passado ou a transmisso que define algo como tradicional.
Tradio, portanto, uma designao simblica arbitrria; um significado designado antes que uma qualidade objetiva (Handler &
Linnekin, 1984: 2856). Nem sempre uma inveno de tradio se
refere a um passado histrico, podendo estabelecer-se como uma representao coletiva que pretende celebrar os smbolos valorizados
de uma identidade (Layne, 1994). Devem-se considerar, portanto,
propsitos variados (Hanson, 1989) ligados ou no captao de
recursos (materiais e simblicos) na criao de tradies, as quais
devem ser vistas no apenas com relao substncia dos elementos
de cultura e sua caracterstica de transmissibilidade no tempo, mas
tambm como um meio de expresso que pode organizar identidades com base no reconhecimento da diferena nos processos dialgicos entre culturas. As tradies podem assumir, assim, carter artificioso (Hobsbawm, 1983a), pois, organizadas para marcar a ideia
de ancestralidade, so fabricadas e estabelecem, por meio de significados de permanncia e invariabilidade, e com carter nitidamente
poltico, fronteiras sociais. Para isso, priorizam-se alguns elementos
culturais, mesmo que sejam de criao ou incorporao recente, ou
mesmo oriundos de outras sociedades. O carter singular de uma
tradio se pauta na ao presente dos sujeitos sociais, que a atualizam e articulam em determinados contextos, partindo, muitas vezes,
de elementos at ento no considerados tradicionais. Trata-se de
processos que podem, inclusive, envolver diversos grupos sociais e
agncias, bem como adaptaes para novos pblicos ou a criao de
novos espaos sociais (polticos) para sua exibio. A tradio no
est isenta de experimentao, girando em torno de uma intensa crtica cultural quanto ao status patrimnio cultural prprio.
Alm do pragmatismo, a tradio mobiliza sentimentos e noes identitrias, tendo no raro o poder de sacralizar e promover
a comunho dos mesmos em oposio aos demais. Talvez por isso
seja difcil, em muitos casos, reconhecer um trabalho de inveno de tradies, preferindo-se comunicar um resgate da cultura.

192

antropologia e direito

Na verdade, poucos sabem que as tradies so criadas, restringindose esse saber s pessoas com algum grau de conhecimento especial,
que as elaboram e articulam dentro e alm das fronteiras do grupo.
preciso considerar a distributividade cultural dentro dos limites de
um grupo social (Barth, 1989), em que pessoas podem convergir em
certos aspectos, mas no em outros, razo pela qual se torna difcil
criar tradies homogneas para todos os seus membros.
Importa assinalar, assim, que os velhos costumes vividos pelas pessoas hoje so, assim como a suposta invarincia da tradio,
construtos sociais. Ao que parece, John A. Barnes (1951) foi o primeiro antroplogo a chamar ateno para o fato de que, durante o
perodo colonial britnico na frica, inovaes oriundas do povo
foram tipicamente introduzidas nas sociedades guisa de tradio.
De acordo com Elisabeth Colson (1974), como a Inglaterra tinha larga vivncia em lei comum (common Law), seu povo possua forte
estima e respeito por tradies, que foram reforadas na ao colonial. Apesar de as administraes coloniais terem assumido que
a legislao era prerrogativa do poder central e legtima apenas se
realizada sob sua direo e sobre matrias ditadas por ela, as pessoas
tinham o direito de viver como seus ancestrais. Dessa forma, muitos
africanos buscavam a legitimao do novo, como se fosse o antigo,
ou seja, como um apelo tradio, sobre a qual eles, e no os agentes
do poder central, eram as autoridades reconhecidas, levando muitos
governos coloniais a legitimar tradies dessa maneira.
Destaca-se aqui, portanto, o apelo tradio como forma de resistncia. Alm disso, em muitas circunstncias, uma tradio se torna a principal ferramenta usada por aqueles que desejam conduzir os
prprios assuntos e seguir suas prprias linhas de desenvolvimento.
No raro, regras tradicionais so inventadas instantaneamente para
legitimar o curso de ao desejado por aqueles que manipulam a
cena local. Agentes coloniais, movidos por suas concepes do Outro,
inventaram tradies para os nativos, como mostrou Ranger (1983)
em casos africanos e como parece ter ocorrido tambm em setores
do indigenismo brasileiro (Baines 1995; Grnewald 1997).

tradio

193

Enfim, enquanto na modernidade a tradio era tida como o


oposto do moderno e legitimava aspectos culturais de sociedades
tradicionais, na chamada ps-modernidade observa-se a tendncia
em aceitar vozes fragmentrias em todas as sociedades que reclamam, pelo discurso da tradio, legitimidades especiais, espaos polticos, recursos etc. Hoje, um sentido de identidade construdo em
relao direta com a dinmica das tradies fundamental para a
afirmao de muitos grupos sociais.
Tradio, em resumo, deve ser formalmente tida como algo em
constante renovao. As tradies, vividas socialmente, so produtos
dinmicos da conscincia humana, estando sob constante reformulao pela ao inteligente dos atores sociais. Sua autenticidade deve
ser aferida no por seu tempo de existncia, e sim por sua vitalidade
social. Em outras palavras, no se deve buscar uma suposta histria
real da tradio porque se deve considerar que esta fluida; seu
contedo, redefinido a cada gerao; e sua intemporalidade, determinadas vezes, construda situacionalmente (Linnekin, 1983). Tradio inevitavelmente inventada, embora esse processo, quando
relacionado a etnicidades, envolva uma postura tanto para o passado quanto para o futuro, uma vez que se nota, para objetivos futuros,
uma seleo do que pode interessar do passado. Nesse movimento,
tradio se torna elemento de uma escolha e deve ser aceita como
parte da autodefinio de um povo (Roosens, 1989: 152).
Muitas tradies aparecem como sinais diacrticos nas etnicidades e so construes culturais que funcionam significando e delimitando, no discurso nativo, uma cultura prpria. Em tais processos,
a referncia ao passado importante para tornar legtimo o carter tradicional, pois este, apoiado numa retrica de transcendncia
temporal, acaba por afirmar a historicidade da cultura. So pessoas
reconhecidas como porta-vozes que devem deter a legitimidade
para estabelecer as bases tradicionais sobre as quais a existncia dos
prprios grupos se funda.

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tradio

197

ii.
eixos temticos

1.
direito diferena
Coordenao Adriana de Resende Barreto Vianna

Introduo
a antropologia, as diferenas
e as desigualdades

os debates sobre a diferena entre grupos, culturas e sociedades tm papel central na constituio da antropologia como
disciplina. Afastando-se de explicaes biologizantes e, em seu extremo, racistas sobre a natureza das diferenas sociais, a antropologia se
consolidou, ao longo do sculo xx, como uma espcie de saber sobre
a alteridade, cabendo-lhe desenvolver formas de compreenso dos
distintos modos de vida, crenas e concepes sociais.
Esse enfoque, no entanto, no impediu que a prpria disciplina
e seus profissionais fossem alvo de crticas profundas sobre a dimenso de poder constitutiva de todos os saberes autorizados (Asad,
1973; Said, 2000). Consciente da parcialidade de suas verdades, sempre marcadas pelas prprias condies de pesquisa, em especial na
segunda metade do sculo xx, a disciplina se tornou mais e mais incomodada com relao sua autoridade em descrever (e prescrever)
modos de vida, relaes sociais e vises de mundo.
O incmodo no nasceu gratuitamente. Foi e continua a ser fruto
de processos polticos mais amplos, em que os antroplogos, com e
como nativos, tomam parte. As profundas alteraes polticas ocor-

202

ridas no bojo dos processos de descolonizao, bem como a aguda


contestao promovida por diferentes movimentos sociais contriburam de maneira decisiva para pr em questo no apenas o que antroplogos e antroplogas tm a dizer sobre as realidades sobre as quais
se debruam, mas tambm as condies e a legitimidade de tais relatos.
Trata-se, porm, de questionamentos que, longe de reduzir o escopo
da investigao antropolgica, tm permitido ampliar a reflexo sobre
as implicaes tericas e polticas do fazer etnogrfico.
Ao mesmo tempo que recorrentemente identificada como saber
colonial, em razo tanto do contexto em que surgiu quanto das
condies histricas que viabilizaram seu desenvolvimento durante
certo tempo, a antropologia tambm pode ser pensada, de maneira
paradoxal, como um campo de conhecimento anticolonial, uma vez
que capaz de subverter sistemas de classificao e hierarquizao
naturalizados, e de uso corrente no senso comum, bem como de revelar o quanto esses sistemas so atravessados por relaes de poder.
Nesse sentido, uma parte de sua contribuio, ao lado das demais
cincias sociais, tem sido discutir os processos que possibilitam converter diferenas de vrias ordens em desigualdades. Como Peter Fry
chama a ateno em seu texto, diferenas, embora no impliquem
necessariamente desigualdade, so muitas vezes marcadas por ela.
Levando adiante o raciocnio, quase impossvel sancionar relaes
claramente excludentes ou assimtricas, sem que estas sejam respaldadas por desigualdades no plano das representaes sociais.
Nesses termos, um dos trabalhos relevantes levados a cabo pela antropologia continua a ser o de evitar a reificao ou naturalizao da
desigualdade como atributo inerente diferena, chamando a ateno
para os mecanismos e as artes sociais que impedem visualizar as condies de sua produo. Por exemplo, a percepo da dimenso scio-histrica de atributos como sexo ou raa permite situar de modo
mais crtico os processos sociais que os instituem e fazem com que a
eles sejam agregados valores especficos que contribuem, de maneira
decisiva, na edificao de relaes de desigualdade, entre as quais aquelas institudas em discursos e atos racistas e sexistas (Stolcke, 1991).

direito diferena

203

No por acaso, como Giralda Seyferth mostra em seu texto, estudos antropolgicos h muito tm contribudo para pensar as situaes que envolvem as chamadas minorias, sejam estas definidas
com relao nacionalidade/etnicidade ou como qualquer grupo
situado em condio social e politicamente desfavorvel em face dos
grupos dominantes, como sugere hoje o uso mais amplo do termo.
A compreenso de como esses grupos ou coletividades se organizam,
vivenciam suas fronteiras sociais em face de outras coletividades e
processam transformaes de diversas ordens matria cara investigao antropolgica, sobretudo em universos complexos como
os das sociedades contemporneas, em que os indivduos podem ser
classificados com base em diversas ordens de pertencimento social.
Entre outras possibilidades, ser mulher, filha de imigrantes argelinos,
cidad francesa e muulmana envolve ordens distintas de lealdades e
mesmo de crenas, que nem sempre podem ser vividas sem boa dose
de contradio e hesitao (Sayad, 1991).
A invocao de direitos em tal contexto se apresenta como uma
linguagem viva da definio de lealdades. No caso hipottico mencionado, reivindicar os direitos de cidadania pode, curiosamente, corresponder luta pelo uso do vu signo de pertencimento religioso
em situaes nas quais a laicidade, como Emerson Giumbelli afirma
em sua contribuio, tida como princpio por exemplo, nas escolas francesas. A defesa do direito diferena no anula, portanto, o
desejo de participar de unidades mais amplas, assim como traz tona
tenses importantes que envolvem a compreenso dos limites dessas
unidades e das possibilidades e formas de delas participar.

em torno do direito diferena


Falar de direito diferena implica, em primeiro lugar, reconhecer
a possibilidade de heterogeneidade cultural e social como algo legtimo em universos polticos mais amplos, dotados de uma suposta
unidade, como se d nos Estados-nao modernos. Mais do que

204

antropologia e direito

apreender a diferena como condio inerente aos grupos sociais,


isso equivale a defend-la como algo relevante na constituio da
especificidade de indivduos e coletividades que no desejam neg-la
para serem reconhecidos como participantes legtimos de unidades
abrangentes.
Assim compreendida, a reivindicao da diferena como direito
carrega consigo profunda crtica a todo processo de aniquilamento
das singularidades, tomado como algo violento e assimtrico, mesmo
quando realizado em nome dos mais elevados ideais universalistas.
Ademais, pe em questo os prprios limites desses ideais, uma vez que
aponta para os jogos hierarquizantes que lhes so subjacentes, os quais,
implcita ou explicitamente, sempre operam com certos parmetros
do que deveria ser o cidado pleno ou o indivduo racional.
Historicamente, operaes como essas tm compreendido mltiplas frentes de desconstruo (e reconstruo) de algo que se poderia
chamar de nossa herana utpica iluminista, concisamente materializada na Declarao Universal de Direitos do Homem e do Cidado,
surgida em fins do sculo xviii. Como j sugerido, a primeira dessas
frentes se refere justamente ao questionamento do prprio ideal de indivduo, pois isso no apenas o situa em termos de classe, sexo, idade
ou cor, como tambm revela que, sob a imagem abstrata de cidado,
encontram-se sujeitos sociais localizados em relaes de poder. Nessa
tica, todos os atributos ditos universais seriam to-somente generalizaes de uma experincia circunscrita, datada e referida a uma
determinada posio. Na condio de crticos desse sujeito abstrato e
portador de direitos universais, haveria outros variados sujeitos, reivindicando que a esses direitos se agregassem elementos indicadores
da especificidade de sua prpria posio: mulheres, crianas e adolescentes; minorias tnicas, raciais e religiosas.
Em outro plano, contudo, o trabalho social de desconstruo implica a prpria reviso do que so nossos mais arraigados valores ou
concepes referidos s condies necessrias plena participao
dos sujeitos numa ordem poltica particular. Pensemos, por exemplo, nos clssicos menores do Cdigo Civil brasileiro institudo na

direito diferena

205

Primeira Repblica: selvcolas, loucos, mulheres casadas, prdigos e menores de idade tiveram a condio de relativamente incapazes cristalizada no texto legal (Bevilcqua, 1921). A impossibilidade
de discernimento ou autocontrole (no caso dos prdigos) que justificaria a limitao da participao civil desses menores ilumina, na
verdade, as concepes de racionalidade e responsabilidade presentes numa configurao social especfica. Dito de outro modo, tom-los como permanente ou circunstancialmente incapazes obriga a
considerar certos elementos como mais relevantes do que outros:
o estado civil, que impediria as mulheres de tomar decises; a idade,
que no permitiria a plena compreenso das regras e a autonomia
para a ao; ou ainda a distncia cultural, que infantilizaria coletividades inteiras, tidas como insuficientemente racionais para possuir
os direitos de outros membros do Estado nacional reformulado.
Tais parmetros, claro, variam de acordo com o contexto,
como se poder ver nos exemplos mencionados nos textos deste
eixo. Ora a religio aparece como elemento decisivo, ora crucial
a sexualidade, o gnero, a cor, a casta ou a escolaridade. Importa
reter, de todo modo, que a reviso de certos postulados universalistas abrange um processo intrinsecamente poltico e, em certa
medida, infinito de questionamento dos critrios que permitem
naturalizar a desigualdade de status entre os sujeitos sociais. Afinal,
ainda que hoje nos parea relativamente bvio que muitas das distines calcadas no sexo no se justificam, no ocorre o mesmo
com relao infncia ou escolaridade, apresentadas volta e meia
como condies instransponveis para que os indivduos sejam
tomados como igualmente capazes em situaes que impliquem
sua participao consciente.
Num outro vis, a ideia de direito diferena supe o movimento
que visa promover e proteger o que seriam as condies sociais de
cada caso especfico. O direito diferena, tomado como algo fundamentalmente voltado para a no discriminao de indivduos e
coletividades, tambm engendra perguntas acerca das possibilidades
efetivas de exercer diferenas em posies social e simbolicamente

206

antropologia e direito

mais equnimes. Como Roger Raupp Rios chama a ateno em seu


comentrio dos textos, embora os princpios de reconhecimento,
identificado com a diversidade, e distribuio, associado primordialmente igualdade, possam ser separados para fins analticos,
encontram-se profundamente imbricados na produo de medidas
concretas cujo propsito a supresso de injustias.
H, pois, importante distino a ser levada em conta, quando se
pensa a diferena como algo a ser respeitado, evitando-se ou punindose diretamente aes discriminatrias, ou tolerado, em verso menos
comprometida, bem como quando se postula que no h possibilidade
efetiva de viv-la, sem que haja simultaneamente investimentos na produo de condies mais igualitrias para os envolvidos. Demandas de
reconhecimento social se inscrevem em cruzamentos complexos, que
supem no s o acesso a experincias, condies sociais ou legados culturais protegidos de atos discriminatrios intolerantes, como observado
em atos racistas, xenfobos, sexistas ou homofbicos, mas tambm a legitimao de tais condies, a despeito de elas serem claramente distintas
daquelas dominantes.
A dimenso afirmativa da diferena se revela com transparncia
quando o questionamento deixa de ser feito em termos do direito a
ser o que se e passa a se expressar segundo as condies imprescindveis para manter tal existncia ou valid-la socialmente por intermdio do acesso a certos bens sociais at ento restritos a outros
grupos. Por exemplo, para indivduos de mesmo sexo ou pessoas
ligadas afetivamente em formatos diferentes da chamada famlia
nuclear, ser reconhecido legalmente como casal ou membro de uma
famlia corresponde aquisio de importante reconhecimento tanto
pela dimenso simblica implicada quanto pelo acesso a recursos
previdencirios e sociais restritos a um modelo de relacionamento
amoroso e familiar ideologicamente sancionado.
Outra frente em que essa positividade se torna clara o acesso
a oportunidades de trabalho e aos direitos sociais que lhe so associados. Num plano imediato, o prprio reconhecimento do pertencimento a uma unidade poltica, seja ela nacional ou transnacional,

direito diferena

207

pode ser o fator-chave para estabelecer distines formais que incidem de maneira brutal sobre a vida dos indivduos, reconhecidos
como cidados e, portanto, trabalhadores legais, ou relegados a situaes de marginalidade e ilegalidade. Em outro plano, todavia, cabe
verificar que no unicamente o reconhecimento formal que leva
participao no mercado de trabalho. Em diversas situaes, fatores
como sexo, cor da pele, origem tnica, filiao religiosa e orientao
se constituem como elementos discriminatrios relevantes.
Aes de tipo afirmativo talvez representem a forma propositiva
mais claramente assumida pelo direito diferena. Em seu texto,
Joclio Teles dos Santos mostra que tais aes, embora nascidas historicamente em contextos ps-coloniais, em que dilemas entre a diversidade tnica e os novos projetos nacionais se manifestaram a cu
aberto, tambm esto presentes em contextos nos quais se conformou a questo do acesso desigual a recursos sociais, como educao
ou cargos pblicos. Distintas da defesa da coexistncia multicultural
como algo a ser alcanado pela valorizao simblica da diversidade
ou do combate aos atos discriminatrios, as aes afirmativas pretendem intervir diretamente sobre as condies que impedem uma
representao mais equnime da diversidade no tecido social.
Ao mesmo tempo que enfrentam diretamente certos problemas
relativos desigualdade, os expedientes de discriminao positiva
podem levantar outros dilemas, referidos, sobretudo, aos modos pelos quais se reconhece a relevncia de certos marcadores sociais de
diferena em detrimento de outros, ou ainda se convertem sistemas
classificatrios complexos em identificaes sociais aparentemente
objetivas. Nos termos propostos por Raupp Rios, os dilemas da diferena dizem respeito aos modos por que os sujeitos sociais percebem a si mesmos e aos demais, posicionam-se de maneira relacional
e articulam suas aes, valendo-se de seu posicionamento. Longe
de resultar de algo natural, a produo de categorias que marcam o
posicionamento dos sujeitos sociais representa necessariamente um
processo de escolha, em que determinados marcadores se revelam
mais significativos do que os demais.

208

antropologia e direito

por fim, breves consideraes sobre


direitos humanos, antropologia e diferena
Como chamam a ateno os textos que se seguem, a emergncia de
tais postulados sobre diferenas e desigualdades indissocivel de
processos sociais e ideolgicos mais abrangentes, e envolvem rearticulaes entre e intra Estados nacionais, sobre as quais incidem o impacto dos processos de migrao e das duas guerras mundiais ocorridas
no sculo xx. Nesse cenrio, a reconfigurao do espectro e da arquitetura normativa dos direitos humanos teve papel crucial. Concebidos classicamente nos termos da proteo dos direitos individuais em
face do poder abusivo dos Estados, os direitos humanos adquiriram
nova abrangncia ao longo dos ltimos 60 anos, passando no s a
contemplar a dupla dimenso dos direitos civis e polticos, e sociais,
econmicos e culturais, como tambm a envolver, de modo crescente,
coletividades como sujeitos de direito, em lugar do exclusivo indivduo idealizado. Ao mesmo tempo, alterou-se o papel dos Estados
nacionais, seja porque eles tm sido, cada vez mais, concebidos como
responsveis pela promoo dos direitos de seus cidados, seja porque se tenham tornado alvo do escrutnio de um sistema internacional que busca, por meio da complexa estrutura da Organizao das
Naes Unidas, fazer valer instrumentos transnacionais.
Enquanto na poltica internacional essa complexidade, como indicado na contribuio de Gustavo Lins Ribeiro, faz-se sentir, entre
outras coisas, na definio dos protagonistas e arenas em que a construo dos direitos e dos sujeitos de direito pode se dar, nos embates locais cada vez mais clara a pluralidade de recursos simblicos
e polticos acionados por diferentes atores sociais. A evocao dos
direitos culturais pode funcionar, por exemplo, como importante
recurso para diferentes minorias religiosas, assim como o direito
autodeterminao se mostrar pea-chave na defesa dos direitos de
povos indgenas em meio a Estados nacionais mais abrangentes. Por
sua vez, as escalas em que tais processos se desenrolam no devem
ser simplificadas, uma vez que conflitos ou demandas circunscritos

direito diferena

209

localmente num dado momento podem ganhar repercusso em outros planos ou ser alterados pela circulao dos atores sociais em
novas esferas.
Para a antropologia dedicada ao estudo dos processos jurdico-legais, essa mudana a tem obrigado a investigar cada vez mais a
imbricao entre lgicas e sistemas universais ou universalistas, de
um lado, e realidades locais, do outro; ou mesmo a, munida da inquietao e da capacidade de estranhamento cultural que moveram
antroplogos nos anos 1950, debruar-se sobre sistemas judiciais
africanos, a legislao internacional ou a Organizao das Naes
Unidas (Moore, 2001). Na condio de especialistas da diferena,
os antroplogos tm sido recorrentemente chamados a atuar como
peritos ou expertos seja em debates polticos contemporneos, seja
na produo de laudos sobre povos indgenas ou populaes tradicionais que reivindicam direitos territoriais.
As intervenes de antroplogos ou de operadores do direito
no devem ser vistas como aes completamente neutras ou inteiramente esprias, isto , que falseiam ou fabricam uma realidade.
Na verdade, a participao desses atores sociais, como em todo
processo social e poltico de reconhecimento de diferenas, deve
ser tomada como parte da prpria produo da diferena e de seus
sentidos sociais. Ao validar, deslocar ou reforar elementos que interrogam a relao entre unidade e diferena, e sobretudo os dados
de desigualdade que, eventualmente, apresentam-se nessa relao,
antroplogos e operadores do direito podem desempenhar relevante papel nas articulaes e disputas simblicas que tm lugar no
campo plural dos direitos, bem como interferir no modo como leis,
polticas pblicas ou mesmo o acesso a bens sociais so historicamente definidos.

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adriana de resende barreto vianna

210

antropologia e direito

direito diferena

211

ao afirmativa

aes afirmativas so medidas que visam criar oportunidades iguais para grupos e populaes excludas do ponto de vista social.
Trata-se de aes que preveem diferentes formas de execuo e tm
como objetivo promover maior insero desses grupos e populaes
seja nos sistemas de sade e educao, seja no mercado de trabalho.
A princpio, a institucionalizao das aes afirmativas ocorreu na
ndia. No contexto da descolonizao, o intelectual indiano Bhimrao
Ramji Ambedkar idealizou um sistema de cotas para as castas, pelo
qual se reservaram vagas para os intocveis (dalits), determinadas
minorias religiosas, tribos e castas, e os djiva. Argumentou-se que
deveriam receber tratamento especial porque no havia proporcionalidade entre a representao e o percentual populacional a que
correspondiam. Com efeito, durante o processo de colonizao, esses grupos foram mantidos a distncia das estruturas de poder e do
acesso educao, gerando profundas desigualdades sociais.
Em 1948, passou a constar da Constituio do pas um sistema de
cotas, que se estendeu aos rgos legislativos, ao servio pblico e s
instituies de ensino. Aplica-se de modo particular a cada um dos
grupos favorecidos e implica o seu reconhecimento oficial, no se tratando, portanto, de um direito individual. Nessa poca, os dalits eram
17% da populao indiana e ocupavam 1% dos postos graduados.
Em 1971, a Malsia se tornou outro pas asitico a adotar aes
afirmativas, por meio da instituio de um sistema de cotas para

212

os malaios e determinadas tribos, como os bamiputras ou bumiputeras. Sua lgica se assemelha do sistema adotado na ndia, uma
vez que essas populaes enfrentavam uma situao de desigualdade
socioeconmica perante chineses e indianos, e buscavam ocupar
posies no governo e em instituies de ensino. Houve, contudo,
reivindicaes de carter tnico decorrentes do contexto colonialista,
devendo-se observar as medidas adotadas como uma reivindicao
da populao nativa (os malaios), j que os chineses e os indianos
correspondiam, respectivamente, a 27% e a 8% da populao do pas,
e detinham maior participao na economia.
Entendendo-se as aes afirmativas como medidas, polticas e
programas dirigidos a grupos e populaes vulnerveis a processos
de discriminao, estes pases j as adotaram nos seguintes termos:
a) Bsnia: a representao das mulheres nos cargos polticos no
pode ser inferior a 29%; b) China: h cotas de representao das
minorias na Assembleia Nacional em Pequim e para o ingresso nas
universidades; c) Macednia: minorias como os albaneses desfrutam de cotas para o acesso a universidades do Estado e ao servio
pblico; d) Nova Zelndia: indivduos descendentes de grupos polinsios e indgenas maori tm acesso preferencial a cursos universitrios e bolsas; e) Indonsia: existe programa de ao afirmativa
voltado para grupos nativos que migraram para o pas; f) Eslovquia:
aes afirmativas destinadas a indivduos de grupos raciais ou minorias; g) Irlanda do Norte: garantia de igualdade no recrutamento
de catlicos e no catlicos para o servio policial; e h) frica do
Sul: cotas e metas consagradas promoo de equidade no mercado
de trabalho
No Brasil, a despeito dessas diversas iniciativas, o debate tende
a priorizar os Estados Unidos como locus de comparao para polticas que se valem do critrio racial para a promoo de equidade.
Desde o sculo passado, so eles o pas que mais serve de exemplo
quando se avaliam as desigualdades entre brancos e negros, e a adoo ou no de polticas e de um sistema de cotas que venham a diminuir as desigualdades raciais na sociedade brasileira.

direito diferena

213

As razes desse vis quase exclusivista tm natureza histrica, sociolgica e poltica. Assim como, no sculo xix, abolicionistas americanos e brasileiros priorizaram comparaes entre os dois sistemas
escravocratas, no sculo xx vrios estudos sociolgicos e antropolgicos realizados nos Estados Unidos e no Brasil deram primazia
s diferenas raciais entre os dois modelos de sociedade. Nesse contexto, os conceitos de raa e de classe passaram a ser usados como
ferramentas analticas para compreender a permanncia de desigualdades, sobretudo a partir da dcada de 1940, e ainda vigoram
no debate acadmico.
Por exemplo, no Brasil, o uso recente de expresses como ao
afirmativa, discriminao positiva e mesmo sistema de cotas
resultado da influncia estadunidense no debate de polticas afirmativas voltadas para a populao negra. Embora os governos Franklin
Roosevelt, em 1941, e Lyndon Johnson, em 1964, tenham criado mecanismos legais para impedir a discriminao racial de negros na
seleo e no recrutamento para o servio pblico, a expresso ao
afirmativa, sob a presso do movimento de direitos civis dos negros,
tornou-se um designativo de referncia para aes que almejam a
igualdade de oportunidades. Em 1961, o presidente John F. Kennedy
instituiu a Comisso por Oportunidades Iguais de Emprego, contribuindo para que a expresso se disseminasse e se popularizasse.
Na sociedade brasileira, todavia, a influncia de expresses e sentidos correlacionados s aes afirmativas na sociedade americana
tem sido reduzida ao sistema de cotas, como se pode verificar desde
a primeira proposta de reserva de vagas para negros. Em novembro
de 1968, tcnicos do Ministrio do Trabalho e do Tribunal Superior
do Trabalho afirmaram que a nica soluo para impedir a discriminao racial no mercado de trabalho era a aprovao de legislao que obrigasse as empresas privadas a manter uma percentagem
mnima de empregados de cor. Para esses tcnicos, havia ainda a
necessidade de regular o percentual a ser cumprido pelas empresas:
20%, 15% ou 10%, dependendo do ramo de atividade e da extenso
da demanda. Tratava-se de proposta assemelhada ao art. n. 354 da

214

antropologia e direito

Consolidao das Leis do Trabalho (clt), que em 1943 obrigou as


empresas a manter entre seus empregados ao menos dois teros de
brasileiros. Alguns autores, alis, consideram que o art. 373-a dessa
mesma clt foi uma medida de ao afirmativa, pois determinou a
adoo de polticas direcionadas para a supresso de desigualdades
de direitos entre homens e mulheres.
A primeira proposta brasileira de reserva de vagas para negros
pode ser interpretada, portanto, como uma adequao da poltica
de ao afirmativa estadunidense que promoveu o acesso a educao
e emprego s minorias tnicas, raciais e sexuais. Tratou-se de uma
iniciativa que visou atenuar os constrangimentos daqueles que no
estavam sendo contratados por causa da cor de sua pele. No s as
empresas faziam uso de expedientes que evitavam a aceitao de determinadas pessoas, entre os quais formulrios de admisso, curriculum vitae e filiao, como a maioria delas exigia em suas ofertas de
emprego que os candidatos fossem brancos. O pensamento oficial,
por exemplo, aquele expresso pela Delegacia Regional do Trabalho,
ainda que reconhecesse a existncia de preconceito racial no mercado
de trabalho brasileiro, defendia que a soluo estava circunscrita
principalmente a intervenes da polcia e da Justia.
Desde ento, a resistncia adoo de polticas de aes afirmativas para negros tem se pautado em argumentos de mrito
(a meritocracia individual negada pela adoo do sistema de cotas); relacionados definio de quem pode ser considerado negro
(o Brasil um pas mestio); ou mesmo jurdicos (a regulamentao de cotas o reconhecimento da existncia de discriminao do
ponto de vista legal). Nos ltimos quatro anos, a adoo do sistema
de cotas em universidades pblicas brasileiras levou a polmicas que
atualizam debates seculares sobre polticas pblicas voltadas para a
populao negra. Nessas polmicas, manifestam-se crticas dirigidas
menos adoo de aes afirmativas para diversos grupos e populaes marginalizadas do que a aes destinadas populao negra.
Quanto a isso, importante frisar que, aps a promulgao da
Constituio brasileira de 1988, a Lei n. 8.112/90, no segundo par-

direito diferena

215

grafo de seu art. 5, estabeleceu para os portadores de necessidades


especiais um sistema de cotas no superior a 20% das vagas. Por sua
vez, a Lei das Licitaes, n. 8.666/93, em seu art. 24, inciso xx, determinou a inexigibilidade de licitao para a contratao de entidades filantrpicas voltadas para portadores de necessidades especiais,
ao passo que a Lei n. 8.213/91 regulamentou a contratao de pessoas
portadoras de necessidades especiais pelas empresas privadas, limitada a 5% para aquelas que tm mais de mil empregados. Em relao ao
mercado de trabalho, o art. 7, inciso xx, da Constituio incentiva
as empresas a contratar mulheres. J a Lei n. 9.100/96, de autoria da
deputada federal Marta Suplicy, reservou s mulheres o percentual
mnimo de 20% das candidaturas dos partidos polticos.
No que concerne populao negra, o art. xxiii da Constituio do estado da Bahia obriga, desde 1989, a incluso de ao menos
uma pessoa negra na veiculao de qualquer publicidade estadual
que apresente mais de duas pessoas. O governo do Distrito Federal,
por seu turno, assegura desde 1996 a representao proporcional de
negros, brancos e ndios em sua propaganda oficial. No mbito federal, verificam-se, desde 2000, aes governamentais que visam
maior insero de negros nos espaos institucionais, entre as quais
podem ser destacadas: a) a reserva de 20% das vagas e a meta de outros 10% pelo Ministrio do Desenvolvimento Agrrio e o Instituto
Nacional de Colonizao e Reforma Agrria; b) a contratao de
ao menos 20% dos prestadores de servios terceirizados mulheres,
outros 20%, e portadores de necessidades especiais, 5% pelo Ministrio da Justia em 2001; e c) a criao de 20 bolsas de estudos para
candidatos carreira de diplomata do Instituto Rio Branco pelo
Ministrio das Relaes Exteriores em 2002.
A despeito da existncia de garantia constitucional para as aes
afirmativas no pas, bem como a reserva de vagas para determinados segmentos da populao (portadores de necessidades especiais e
mulheres), o sistema jurdico s foi acionado aps a introduo do
sistema de cotas para alunos egressos de escolas pblicas, negros e
indgenas nas universidades pblicas estaduais e federais. Os man-

216

antropologia e direito

dados de segurana desde ento impetrados tm atentado para a


inconstitucionalidade das decises normativas dos conselhos universitrios, nos termos de uma violao do princpio da isonomia
e do art. 208 da Carta Magna, bem como do princpio da igualdade,
expresso no art. 5. Por essa razo, os profissionais do direito se tm
deparado cada vez mais com demandas sociais em que a poltica
universalista questionada por intermdio do princpio de que os
desiguais devem ser tratados desigualmente.

joclio teles dos santos

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cidadania e minorias
no mundo globalizado

santos, Joclio Teles dos


(2005) O poder da cultura e a cultura no poder. A disputa simblica pela herana
cultural negra no Brasil. Salvador: Edufba.

minorias
As minorias devem ser compreendidas no contexto da expanso do
poder do Estado-nao, o qual, hegemonizado por determinado
grupo, no s define a cidadania, a histria e a cultura de um pas,
como tambm impede que determinadas pessoas protagonizem a
construo da comunidade imaginada nacional (Williams, 1989).
O que est em jogo nesse contexto so relaes de poder e no
quantidades. Uma minoria corresponde a um coletivo que, mesmo
majoritrio, no detm a supremacia na histria da conformao
de uma coletividade mais abrangente. Em geral, as minorias precisam adaptar-se ou lutar por seus direitos em face dos que definem o ambiente econmico, jurdico-legal, poltico e cultural mais
amplo. A conscincia de que elas devem conquistar seu prprio
espao-cidado um dos fatos polticos mais ricos dos circuitos
polticos globalizados.
Aps o trmino da Guerra Fria (19891991), sob a globalizao e
o triunfo do capitalismo flexvel, a questo das minorias, em especial
as tnicas, ganhou enorme visibilidade. Entre os principais motivos
para isso se encontram: a) o aumento da diversidade das correntes
migratrias internacionais e a consequente criao de novas e mais

218

antropologia e direito

219

complexas segmentaes tnicas dentro dos Estados nacionais;


b) a relativa perda de poder do Estado-nao como agente regulador de fluxos inter- e transnacionais, acompanhada do reforo de
lutas preexistentes de segmentos tnicos engolfados pelos processos
histricos de construo da nao, hoje mais aptos para o estabelecimento de alianas supranacionais pouco ou no controladas pelo
Estado; c) a reestruturao dos horizontes utpicos, ocorrida no
final do sculo xx, adjudicando-se, com a crise da matriz discursiva
socialista, alto prestgio s polticas da diferena e identitria, em
particular em suas verses anglo-saxs; e d) a baixa necessidade que
o capitalismo flexvel tem de grandes sujeitos coletivos, propiciando o encolhimento destes e de suas agendas transformadoras, que
passaram a circunscrever universos mais delimitados e demandas
mais imediatas e menos universalistas. Em conjunto, tais fatores
confluem para uma reelaborao das relaes entre a sociedade
civil e o Estado, ou melhor, para uma reestruturao do universo
poltico e da cidadania.

cidadania e sociedade civil globais


As novas questes trazidas pelo futuro da cidadania no mundo globalizado dizem respeito criao tanto de um novo sujeito, o cidado global-transnacional, quanto de uma nova entidade, a sociedade
civil global. H trs cenrios timos para tratar do tema, que se desenham, respectivamente, pelas experincias dos transmigrantes, da
comunidade transnacional imaginada/virtual no ciberespao e dos
movimentos anti- ou alterglobalizao da sociedade civil. Tais cenrios se referem perda da relao naturalizada entre territrio, cultura e pertencimento a uma determinada coletividade poltica.
Insiste-se aqui na tendncia que compreende os problemas da
democracia e da cidadania como problemas de incluso. No mundo
globalizado, eles dizem respeito a incluses supra- e transnacionais.
A experincia transmigrante se refere a problemas que concernem

220

antropologia e direito

extenso de direitos supranacionais e so vividos por milhes de


pessoas, ao passo que a considerao do ciberespao e da sociedade
civil global se liga a questes propriamente transnacionais. Supranacional relativo ao que ultrapassa os diferentes Estados-nao, como
o internacional e o multinacional, e transnacional indica ainda situaes em que quase impossvel traar ou identificar as origens
nacionais de um agente ou agncia.

transmigrantes
quase um lugar-comum reconhecer que o mundo est cada vez
mais sem fronteiras para os fluxos de informaes e mercadorias,
e que ocorre o oposto quando se trata de fluxos de trabalhadores.
Existem ao menos dois conjuntos de fatores por trs das barreiras ao
livre trnsito dos trabalhadores em escala global. Um deles se refere
necessidade de o Estado-nao controlar os impactos da diversidade tnica e cultural sobre a unidade nacional, bem como sobre as
formas de fazer poltica; o outro, s necessidades deste no que tange
sua reproduo econmica.
O primeiro conjunto leva a lutas polticas fortemente informadas pelo multiculturalismo, ideologia intertnica anglo-sax que se
tem disseminado rapidamente como uma ideologia cosmopoltica,
isto , como matriz discursiva que pretende universalidade e alcance planetrio. Debate-se a cidadania multicultural (Kymlicka, 1996)
com referncia a, basicamente, duas situaes: uma relativa s naes
que existiam antes do surgimento do Estado-nao; outra gerada
por fluxos migratrios e referida a segmentos tnicos diferentes dos
que dominam internamente os Estados-nao. Trata-se de problemas que envolvem o reconhecimento e a dignidade de identidades
coletivas e pessoais (Taylor, 1993).
O segundo conjunto de fatores aponta para problemas de acesso
a mercados de trabalho, bens e servios econmicos e sociais. So
sentidos com clareza nos pases hegemnicos do sistema mundial,

direito diferena

221

que atraem os maiores e os mais diversos fluxos. A Europa tem buscado resolver os problemas decorrentes de migraes internas ao
continente por intermdio da construo de uma cidadania supranacional. Criada a Unio Europeia, os trabalhadores-cidados dos
pases membros passaram a poder circular livremente em busca de
emprego, ou seja, sua estrangeirice diminuiu sob os signos do livre
comrcio e da integrao. As imigraes externas ao conjunto desses pases continuam a ser tratadas como problemas entre nacionais
e estrangeiros, tendo a estrangeirice dos migrantes aumentado sob
o signo do choque de civilizaes. De todo modo, tanto na Europa quanto nos Estados Unidos, os migrantes permanecem sendo,
em face dos interesses dos empregadores, fonte de acumulao
primitiva de capital.
Decanta-se nesse processo a necessidade de avanar rumo a sentidos de cidadania que se descolem dos limites do Estado nacional,
discusso certamente vinculada aos direitos humanos, outra forte
cosmopoltica. A cidadania binacional um avano cada vez mais
notvel, porm de difcil aquisio. Se fosse fcil, transformaria o
migrante que vende barata e clandestinamente sua fora de trabalho
em campos da Califrnia ou em fabriquetas de So Paulo em um
cidado pronto a lutar por seus direitos e a competir com os demais
cidados em igualdade de condies. Hoje, o migrante estrangeiro,
pobre, ilegal, um no cidado. Na prtica, h dupla perda de cidadania: de origem, pois se encontra sob a jurisprudncia de outro
Estado-nao, e da que deveria ter sido aceita por este. Quem defende esse no cidado e luta por sua incluso?
Trata-se, portanto, de permitir o livre fluxo do trabalho e reconhecer que um trabalhador, independentemente de sua nacionalidade, gera riqueza e deve, por isso, gozar dos direitos vinculados
cidadania. No mundo globalizado, o futuro da democracia depender, mais uma vez, do modo como estranhos e estrangeiros sero
incorporados a uma coletividade poltica e dela participaro ativamente com direitos e obrigaes.

222

antropologia e direito

comunidade transnacional imaginada-virtual


e sociedade civil global
Dois planos se articulam na criao e na consolidao de agentes polticos, individuais ou coletivos, globais e transnacionais. De um lado,
a existncia de um espao pblico virtual, evidenciado pela atividade poltica e a constituio de redes na internet, que pode ser denominado poltica cibercultural (Ribeiro 2000, 2000a, 2003). De outro,
a atividade poltica e a constituio de redes no espao pblico real,
realizadas principalmente nos mega rituais globais de integrao
de elites polticas transnacionais e em lutas de rua do movimento
antiglobalizao. Ambas as esferas de atividades ocorrem em torno
de diferentes cosmopolticas, entre as quais os direitos humanos e a
ideia de sociedade civil global.
A internet a base tecnolgica e simblica da comunidade transnacional imaginada-virtual. Pela primeira vez, h um espao pblico
transnacional, ainda que virtual. Por no estar amarrado geografia
fenomenolgica, ele vazado, isto , permite acessar e misturar os
diferentes nveis de vivncia (local, regional, nacional, internacional
e transnacional) em que os atores sociais se encontram imersos.
Nesses termos, a internet pode ser til para a luta poltica tanto em
um bairro quanto em mbito global.
A atividade poltica interna ao espao pblico virtual criado pela
internet se divide em dois tipos inter-relacionados: a) o testemunho
poltico a distncia, isto , a possibilidade de o cidado saber o que
acontece em lugares distantes, que se torna ainda mais importante
quando as informaes acionam um sentido de corresponsabilidade
com os fatos vistos o testemunho visual potencialmente incrementa
a cumplicidade moral e poltica; e b) o ativismo poltico a distncia, cujas potencializao e transnacionalizao pela internet transformaram-no em mais uma instncia de controle poltico-social a
ser considerada pelos governantes. O ativismo poltico a distncia,
expresso, por exemplo, em cibercampanhas, um dos mais ntidos
indicadores da existncia da sociedade civil global.

direito diferena

223

Em ltima instncia, todavia, o embate de poderes, como na


guerra, define-se no mundo real. Por estarem conscientes disso e em
razo das necessidades inerentes formao de alianas polticas baseadas em conhecimento mtuo e confiana, membros da comunidade transnacional imaginada-virtual precisam ir alm da internet e
se encontrar no espao pblico real. Mega rituais de integrao global de elites polticas transnacionais passaram a ocorrer de maneira
mais intensa na dcada de 1990, com o papel crucial, organizativo e
difusor, da internet. A Conferncia das Naes Unidas para o Meio
Ambiente e o Desenvolvimento, a Rio-92, foi paradigmtica dessa
intensificao. Nela, a emergente sociedade civil global aprofundou
o uso da internet como meio de incrementar o testemunho e o ativismo poltico a distncia. Ao mesmo tempo, diante do alto impacto
na mdia mundial causado pela realizao de um mega ritual de integrao da sociedade civil global paralelamente ao mega ritual das
elites, veio luz a organizao de fruns ou demonstraes de rua
durante encontros de representantes do establishment global, como
os do Fundo Monetrio Internacional (fmi), do Banco Mundial e da
Organizao Mundial do Comrcio (omc). As sucessivas realizaes
dos Fruns Sociais Mundiais, em Porto Alegre, em contraposio ao
encontro financeiro em Davos, e as muitas manifestaes de rua de
coalizes antiglobalizao demonstram a consolidao desse modelo
estratgico de fazer poltica em escala global (Ribeiro, 2008, 2009).

amarrados em demasia ao horizonte do Estado nacional, e lanar


mo de outros, mais adequados ao plano global? Perderamos com
esse abandono a capacidade de instigar, embutida metaforicamente
nas expresses sociedade civil e cidadania globais?
Estamos em face de processos polticos nos quais o cosmopolitismo um guarda-chuva ideolgico e utpico que recobre as concepes dos cidados globais-transnacionais em sua luta por uma
sociedade civil global, uma cidadania global. As cosmopolticas
desses ativistas, assim como as dos Estados nacionais, das agncias
multilaterais, das corporaes transnacionais, da mdia global e das
agncias de cooperao internacional so a base do campo de lutas polticas que definiro a futura democracia global. Nesse mbito,
um dos grandes problemas a relao entre as pretenses universais
e particulares dos diferentes agentes e agncias presentes nesse campo. A soluo democrtica s poder advir com a conscincia de que
os diferentes particularismos devem se eximir de ocupar, via efeitos
de poder, o lugar do discurso universal hegemnico e permanecer
em tenso construtiva entre si, buscando equivalncias mtuas que
permitam fabricar um mundo globalizado mais justo e solidrio.

gustavo lins ribeiro

algumas questes finais


Como falar de sociedade civil global, de cidadania global, se o outro lado da relao, o Estado global, no existe? Quem o par antagnico da sociedade civil global? Abstraes como o capitalismo
flexvel transnacional e o Imprio, coalizes e redes multinacionais?
O establishment do mundo globalizado compreendido de maneira
pragmtica pelos movimentos anti e por outra globalizao? Seria
hora de abandonar conceitos como sociedade civil e cidadania,

224

antropologia e direito

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226

antropologia e direito

diferenas, desigualdade
e discriminao

a antropologia a cincia humana que , hoje, mais se


preocupa com semelhanas e diferenas entre os seres humanos e suas
sociedades a antropologia fsica, com as diferenas biolgicas, e a
antropologia social ou cultural, com as diferenas de ordem cultural.
No inicio do sculo xx, ela se livrou das teorias racistas perniciosas
que postulavam a correspondncia entre biologia e cultura, e procurou, a fim de fazer frente s teorias evolucionistas, abandonar o
etnocentrismo, abraando a noo de relativismo cultural. Em vez
de sociedades primitivas ou avanadas, haveria sociedades apenas diferentes, cada uma das quais com sua lngua, sua cultura e sua organizao social e poltica, a serem entendidas em seus prprios termos.
A tradio de olhar para as diferenas se imps na agenda antropolgica de tal forma que grande parte do trabalho antropolgico
em sociedades ocidentais se tem debruado sobre categorias de
pessoas e grupos, considerados, de algum modo, exticos. Basta
olhar, por exemplo, a produo sobre comunidades negras rurais,
homossexuais, travestis e movimentos messinicos. Ao mesmo tempo, a antropologia se aproxima cada vez mais da vida social de seus
prprios praticantes, devendo-se lembrar que muitas sociedades um
dia consideradas primitivas j produziram seus prprios antroplogos. H estudos sobre universidades, eleies, o sistema judicirio,

227

a violncia domstica, o mundo do trabalho e as classes mdias urbanas. No Brasil, a produo antropolgica conforma um mosaico
cada vez mais complexo das diversas facetas da vida social, razo
pela qual, queira ou no, tem sido identificada com questes ligadas
a diferenas internas prpria sociedade brasileira.
Que diferenas so essas? Segundo os dicionrios, diferena o
que distingue uma coisa de outras. Uma interpretao literal dessa
frase nos levaria a pensar que as diferenas so inerentes s coisas
em si, dados da natureza. As coisas, contudo, no se distinguem entre elas por si s. So distinguidas por meio de complexos sistemas
cognitivos desenvolvidos socialmente. no processo social que se
definem os critrios da distino, tornados de tal modo corriqueiros, que parecem naturais. Pode-se dizer, ento, que as diferenas so
governadas por taxonomias e processos de classificao que privilegiam certas diferenas, minimizando outras. As taxonomias contm
as categorias possveis, as quais em geral so compartilhadas pela
maioria dos membros de uma determinada sociedade. O processo
de classificao, por sua vez, aquele por intermdio do qual as coisas (e as pessoas) so alocadas nas categorias existentes.
Nas sociedades ocidentais contemporneas, h disputas de classificao, sobretudo quando estas incidem sobre as pessoas. Os indivduos
se situam perante as taxonomias, atribuindo a si prprios identidades
possveis. Tais autoclassificaes, no entanto, nem sempre correspondem s classificaes feitas por terceiros (heteroclassificaes).
Muitas vezes, existem tambm disputas entre as prprias taxonomias, o que complica enormemente o processo de classificao
dos objetos e, sobretudo, das pessoas. No Brasil, por exemplo, h ao
menos duas taxonomias que tratam da sexualidade dos indivduos
masculinos. A primeira, que se pode chamar de popular, distingue os
indivduos com base nos supostos papis que desempenham na relao sexual: os homens mesmo, que assumiriam papel ativo em
suas relaes sexuais, independentemente do sexo do(a) parceiro(a),
e os viados ou bichas, que assumiriam papel passivo com parceiros masculinos. A outra taxonomia, a da medicina e do ativismo

228

antropologia e direito

homossexual, divide os vares no pelo suposto papel na relao


sexual, e sim pelo sexo de seu parceiro sexual preferido. Os que preferem mulheres se definem e/ou so definidos como heterossexuais,
enquanto os que preferem outros homens so classificados e/ou se
classificam como homossexuais. Aqueles que supostamente gostam
tanto de homens quanto de mulheres se classificam e/ou so classificados como bissexuais. Ademais, nas situaes em que essas duas
taxonomias convivem, os indivduos podem ser classificados de modos diferentes em cada uma delas. Trata-se, por exemplo, do caso
clssico do prostituto masculino, o mich. Ele se v como homem
mesmo, de acordo com a taxonomia popular, e visto como homossexual ou bissexual, do ponto de vista da taxonomia mdica ou
ativista. Os jovens prostitutos que insistem em se ver como homens
podem, inclusive, ser acusados por mdicos e ativistas de sofrerem
de uma espcie de falsa conscincia.
Discordncias entre auto e heteroclassificaes tm surgido tambm na definio dos grupos indgenas, principalmente nas situaes
de etnognese em que coletividades que viviam como caboclos
reivindicam o status de indgenas, a despeito da opinio de outros.
No plano poltico, esse tipo de contradio pode ter consequncias
srias, razo pela qual, com o intuito de evit-las, vrios pases, entre
os quais o Brasil, assinaram a Conveno n. 169, reconhecida pela
Organizao Internacional do Trabalho (oit), em 7 de junho de 1989.
Em termos gerais, essa conveno definiu os grupos indgenas por
sua diferena cultural em relao s sociedades em que se inserem.
Simultaneamente, todavia, diminuiu a importncia desses fatores
objetivos, por assim dizer, ao ter declarado que a autoclassificao
de indianidade critrio fundamental para que os grupos indgenas
sejam reconhecidos como tais.1
1

Nos termos da Conveno n. 169: A conscincia de sua identidade indgena ou tribal dever ser considerada como critrio fundamental para
determinar os grupos aos quais se aplicam as disposies da presente
Conveno.

direito diferena

229

Nos ltimos anos, o principio da autoclassificao se estendeu a


outros grupos e categorias, tendo no Brasil o Decreto Presidencial n.
4.887, de 20 de novembro de 2003, assegurado que a caracterizao
dos remanescentes das comunidades dos quilombos ser atestada
mediante a autodefinio da prpria comunidade.
V-se, portanto, que diferenas entre grupos e indivduos construdas socialmente no resultam necessariamente em desigualdades, se
entendidas as ltimas como desnveis de prestgio, poder e riqueza.
Na prtica, todavia, as diferenas frequentemente se caracterizam por
desigualdades nos planos do poder e das representaes. A escravido no Novo Mundo se tornou possvel em decorrncia do poder dos
escravistas e do senso comum e da cincia da poca, que desumanizaram os africanos. Do mesmo modo, o controle da sexualidade das
mulheres em muitas sociedades deriva de representaes que hierarquizam os gneros. O racismo, por sua vez, persiste valendo-se das
teorias racistas que a elite europeia imps ao mundo no sculo xix.
O exemplo histrico mais dramtico desse processo no Ocidente
o holocausto. Finda a Segunda Guerra Mundial, a recm-constituda
Organizao das Naes Unidas aprovou, no dia 9 de dezembro
de 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos. Em 1951, a
Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura
(Unesco) publicou sua declarao sobre raa, por meio da qual
procurou extinguir o racismo pelo repdio ao prprio conceito de
raa. A despeito disso, as leis segregacionistas de Jim Crow no sul
dos Estados Unidos permaneceram at a dcada de 1960, bem como
o antigo regime de apartheid na frica do Sul sobreviveu at 1990.
A lei britnica que punia a sodomia entre homens com dois anos de
trabalho forado s foi revogada em 1967, enquanto os movimentos pela eliminao das desigualdades entre homens e mulheres no
Brasil, ainda que tenham tido incio nos anos 1960, s se consolidaram, no plano legal, com a Constituio de 1988. De um modo
ou de outro, trata-se de mudanas legislativas que, embora importantes, no reduziram de maneira significativa velhas representaes
que hierarquizam gneros, raas, orientaes sexuais, imigrantes e

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antropologia e direito

povos indgenas. Tais representaes geram prticas discriminatrias, medos, apreenses e sofrimentos que afetam os inferiorizados e,
em ltima analise, contribuem para a persistncia de desigualdades.
Nos ltimos anos, as desigualdades tm integrado a agenda das
grandes organizaes filantrpicas internacionais, da Organizao
das Naes Unidas e dos prprios pases considerados individualmente, ao passo que movimentos reivindicatrios de mudanas tm
crescido de maneira paulatina. Entre outras, a noo de multiculturalismo, que invoca velhas ideias antropolgicas de relativismo cultural,
surgiu para garantir a tolerncia de diferenas culturais entre grupos
e categorias que compem as sociedades nacionais, bem como para
reduzir desigualdades materiais entre grupos distintos. Ouve-se, cada
vez mais, o lema: preciso tratar desigualmente os desiguais.
Tm-se consolidado assim, de incio na ndia e, hoje, pelo mundo afora, prticas de ao afirmativa que procuram enfrentar as desigualdades dos historicamente desprivilegiados, dando-lhes acesso
diferenciado a certos bens pblicos, como servios de sade, universidades e postos na administrao pblica e no mercado de trabalho
em geral. Paralelamente, fortalece-se a noo de diversidade, que
reza pela coexistncia e mesmo a celebrao de diferentes estilos de
vida. A diversidade proclamada tambm por organizaes pblicas
e privadas que acreditam na diversidade de seus integrantes como
modo de aumentar sua eficincia e sua criatividade. Universidades e
grandes corporaes norte-americanas tm invocado bastante essa
ideia em sua poltica de admisses e promoes, ou seja, polticas
contemporneas multiculturalistas vislumbram no apenas a reduo ou a eliminao das desigualdades, como tambm a celebrao
de diferenas culturais para o bem-estar nacional.
Em face dessa situao, os antroplogos se deparam com um
dilema. Enquanto uns acreditam que a nica sada celebrar as diferenas grupais e, eventualmente, incorpor-las ao corpus juris dos
Estados nacionais, outros temem que esse processo consolide ainda mais a crena na naturalidade dessas diferenas, prejudicando a
igualdade no longo prazo. Quando, por exemplo, fala-se em culturas

direito diferena

231

de raas e se associam comportamentos, representaes e estilos


de vida a grupos ditos raciais, ressurgem sub-repticiamente ideias
rejeitadas pela antropologia moderna, ou seja, a crena de que haveria, de fato, relao entre gentica e cultura. Os primeiros imaginam
sociedades mais ricas e criativas pela proliferao de comunidades
de toda espcie; os ltimos temem que a complexidade e a mutabilidade das auto e heteroclassificaes, que garantem aos indivduos,
em ltima anlise, uma pletora maior ou menor de opes, sejam
perdidas num processo de essencializao e naturalizao de categorias cada vez mais numerosas. Em outras palavras, entendem que
a discriminao e o preconceito derivam das representaes sociais
negativas que hierarquizam raas, gneros, orientaes sexuais,
pessoas de diferentes idades, crenas religiosas etc., e temem pelos
efeitos da interferncia dos Estados nacionais e dos sistemas jurdicos na arena das classificaes. Entendem, portanto, que a luta contra as desigualdades , fundamentalmente, uma luta contra as representaes negativas ainda hoje associadas a determinados grupos e
categorias sociais, que assim permanecem estigmatizados.
O embate entre essas duas posies prevalece em todos os paises
ocidentais. Na Gr-Bretanha e na Holanda, discute-se a possibilidade
de polticas focadas em imigrantes terem produzido guetos em sociedades perigosamente divididas, esboando-se assim aulas de inglesidade e holandesidade para os que imigraram ou querem imigrar! J na Frana, cuja Constituio e cujas crenas republicanas
repelem polticas orientadas por comunidades ici, il ny a pas de
races , debate-se a modificao de polticas. No Brasil, por seu turno,
o debate sobre aes afirmativas tem sido cada vez mais intenso.
antropologia no cabe propor qualquer resoluo, mas ela, por
ser a cincia que se tem debruado sobre diferenas produzidas, celebradas e rejeitadas no seio de e entre as sociedades humanas, certamente conforma espao privilegiado para um debate minimamente
informado sobre tais questes.

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peter fry

232

antropologia e direito

direito diferena

233

minoria

o termo minoria, com referencial coletivo, tem sido


usado de maneira indistinta para designar grupos discriminados na
sociedade ou Estado em que vivem e cujos membros so vtimas de
preconceito (ou prejulgamento infundado). Tal abrangncia, porm,
tem limitaes: em sentido estritamente conceitual, no campo das
cincias sociais, supe identificao de grupo e posio diferenciada,
que sugerem critrios de pertencimento de natureza nacional, racial,
religiosa, tnica ou cultural. Embora preceitos classificatrios relacionados a gnero, classe social, profisso etc. sejam eventualmente
importantes, o conceito no se aplica a categorias sociais conformadas por eles, como homossexuais, mulheres ou pessoas de uma mesma ocupao profissional. A inferioridade numrica da definio
no importante, pois a marca da condio de minoria corresponde
desigualdade de status e no ao seu percentual (relativo) no cmputo geral da populao de um Estado. A singularizao da minoria,
portanto, faz-se por antagonismo maioria (tambm chamada de
grupo dominante), com indicadores sociais melhores em termos
de oportunidades educacionais, econmicas e polticas.
A expresso minoria nacional foi o ponto de partida de uma noo intrnseca formao do moderno Estado-nao. Os grupos
minoritrios surgiram no sculo xix, junto com a ideia de nao e
em oposio ao princpio de nacionalidade. Numa primeira configurao, foram grupos com identidade nacional, reconhecida inclu-

234

sive pela maioria, estabelecidos num Estado dominado por outra


nacionalidade e nem sempre usufruturios de todos os direitos de
cidadania, numa situao que produziu numerosos conflitos ao longo da histria das naes.
Estudiosos do nacionalismo assinalaram a relevncia prtica e
simblica das distines tnicas, raciais e lingusticas contidas na
ideia de nao; o peso poltico atribudo identidade nacional; e
a xenofobia dirigida queles que no se enquadravam no princpio
de nacionalidade e se tornaram mais visveis no ltimo quartel do
sculo xix, perodo marcado pela noo de raa e por seu efeito prtico, o racismo, igualmente relevante na conformao das minorias.
A consolidao dos Estados nacionais, guerras, mudanas de fronteiras internacionais, o colonialismo, ideologias (inclusive o racismo e
o nacionalismo) e a escravido so fatores importantes na formao
de minorias; o significativo e constante fenmeno migratrio, ou
seja, os deslocamentos populacionais, e as excluses sociais, econmicas e polticas produzidas pelo racismo tm, contudo, destaque
e maior visibilidade (passada e presente), bem como alimentam as
diferenas entre grupos e pem em cena as questes da cidadania,
do princpio de nacionalidade e dos direitos humanos.
O desfecho da Primeira Guerra Mundial, acompanhado da reconfigurao de fronteiras e da criao de novos Estados, trouxe
baila a discusso das minorias no contexto de criao da Liga das
Naes. Os tratados de paz assinados produziram grande nmero
de aptridas, refugiados e imigrantes, que foram, em sua maioria,
desprovidos dos direitos de cidadania ou englobados pela categoria
aliengena e sujeitos a legislao especfica. Houve debates sobre os
direitos das minorias, sem haver soluo de carter internacionalista.
Lidar com grupos diferentes da nacionalidade majoritria era e ainda considerado assunto interno de cada Estado-nao.
Essa e outras realidades envolvendo grupos com direitos diferentes e quase sempre desiguais serviram de base para os fundamentos
sociolgicos do conceito de minoria instrumento analtico que
seria apropriado tambm para o estudo das relaes intertnicas.

direito diferena

235

Em suas primeiras definies, aplicou-se o termo na distino de


grupos tnicos singularizados por critrios nacionais e culturais,
levada em conta a grande variedade de situaes de desigualdade
social e poltica surgidas aps 1918, incluindo-se as novas relaes
entre maioria e minorias decorrentes dos deslocamentos populacionais produzidos pelo avano do capitalismo.
No final da Segunda Guerra Mundial, em face do mesmo fenmeno, isto , de grupos discriminados por diferenas biolgicas,
culturais ou religiosas, e principalmente dos genocdios promovidos pela Alemanha nazista em nome da pureza racial, conformou-se
sistematizao mais precisa. Pela segunda vez, um conflito mundial
deu visibilidade a velhos problemas decorrentes da formao dos
Estados nacionais, mas a noo de minoria adquiriu maior abrangncia, ao enfocar, de modo geral, as relaes intertnicas e raciais,
o problema da imigrao e a situao das populaes nativas no
mundo colonial e, depois, no contexto de criao e consolidao dos
Estados ps-coloniais.
O texto mais influente surgido na dcada de 1940 foi O problema dos grupos minoritrios, de Louis Wirth, que procurou definir
diferentes situaes de minoria, com nfase nas desigualdades de
status, na discriminao e nas relaes de poder envolvendo maioria
e minorias. Trata-se de uma construo terica que converge para
relaes sociais demarcadas por pertencimentos de natureza tnica,
conflitantes com os ideais nacionalistas da maioria, bem como
ressalta a dimenso poltica e o problema dos direitos humanos,
frequentemente transgredidos nas situaes de conflito. A tipologia de Wirth leva em conta construes identitrias internas e o
comportamento normativo de minorias, assinalando problemas
relativos seja s polticas de incluso e excluso, seja s dificuldades de integrao. Em outras palavras, Wirth abordou questes
fundamentais na delimitao das minorias em contextos nacionais, entre as quais o pluralismo, que abrange distines culturais
e o reconhecimento de identidades separadas, e a assimilao, que
sugere possibilidades imaginadas de integrao democrtica, mas

236

antropologia e direito

reconhece que o etnocentrismo e o racismo so os principais empecilhos aceitao igualitria de grupos e indivduos distintos da
maioria.
Deve-se observar que o etnocentrismo e o racismo, bem como o
uso de esteretipos ou imagens banalizadas para tornar tpico um grupo conformam pertencimentos coletivos em vrios nveis identitrios
(nacionais, regionais, tnicos), numa espcie de repdio diversidade
cultural e biolgica, que no prerrogativa da maioria. Como Charles
Wagley e Marvin Harris (1958) observaram, o etnocentrismo uma caracterstica estrutural das relaes entre maioria e minorias, pois crenas acerca da superioridade da prpria cultura e da natureza biolgica
so muito comuns. Por essa razo, acreditam que a assimilao, na condio de processo social integrativo, mais adequada a uma sociedade
democrtica, uma vez que a persistncia de minorias produz conflitos e
desigualdades insuperveis em situaes nas quais os elementos acionados para separ-las so o etnocentrismo e o racismo.
O conceito de assimilao, todavia, possui mais de um significado. Nas cincias sociais, semelhante ao de aculturao e tem sido
utilizado para explicar processos de mudana social e cultural ocorridos por meio da interao entre grupos minoritrios e a maioria.
Diversas vezes, contudo, a ideia de assimilao foi usada politicamente como sinnimo de nacionalizao e produziu situaes conflituosas, ao ter negado o direito diferena e imposto cnones da
cultura nacional aos grupos abarcados pelo termo etnia. A campanha de nacionalizao realizada no Brasil durante o Estado Novo
(19371945) um bom exemplo da imposio da assimilao definida como processo de abrasileiramento, haja vista ter sido uma poltica de Estado cujo objetivo era acabar com as diferenas culturais
e as identidades tnicas produzidas pela imigrao.
Com efeito, para muitos estudiosos das relaes intertnicas, a
ideia de assimilao persistiu para formalizar um modelo ideal de
sociedade democrtica, que supunha a integrao igualitria de
minorias e grupos tnicos. Em geral, suas dificuldades so atribudas aos ideais nacionalistas, ao racismo, s desigualdades sociais e

direito diferena

237

s etnicidades, termo que, no senso comum, indicativo da pertena


a um grupo marcado por fronteiras tnicas.
Eis, reunidos, os indicadores mais recentemente empregados
para falar em minoria, termo que, hoje, raramente apreendido em
sua forma conceitual. A reavaliao do conceito deu destaque ao
problema das desigualdades sociais e suas implicaes relacionadas
cidadania e ao direito diferena. De um lado, h aproximao
com os conceitos de grupo tnico e etnicidade, prevalecendo a noo de fronteiras de incluso (reconhecimento, pelos membros do
grupo, de uma identidade singular ou outros elementos de pertena)
e excluso (reflexo das formas pelas quais os setores mais poderosos da populao definem e discriminam categorias sociais subordinadas) (Banton, 1977); de outro, o conceito privilegia os grupos ou
categorias sociais que ocupam posies desiguais ou desvantajosas
na sociedade, destacando-se o racismo e a xenofobia como as principais formas de distino e discriminao. A atual instrumentalidade
do conceito, portanto, encontra-se na noo de dupla fronteira e
em suas implicaes de poder e desigualdade social, pois no mundo
moderno os indivduos precisam ter identidade como cidados, razo pela qual a diversidade (tnica, cultural) tida como problema
pelos grupos dominantes (Eriksen, 1993).
Em resumo, a noo de minoria tem longa trajetria e vem sendo
reapropriada como recurso analtico em face da complexidade dos
fenmenos tnicos e nacionais no mundo moderno, bem como das
relaes potencialmente conflituosas que eles produzem. Abrange as
mais diversas situaes, quase sempre em associao com o racismo,
o etnocentrismo, o preconceito e as demais formas de desqualificao social. Podem-se citar, entre outras, as polticas de restrio aos
diversos tipos de imigrantes; o multiculturalismo, entendido como
um movimento que reivindica o direito diferena cultural sob
uma mesma cidadania; e os direitos territoriais reivindicados pelos
chamados povos nativos, inclusive no Brasil, onde tambm se evidenciam demandas de ao afirmativa de vrios setores da populao afro-descendente, sustentados por indicadores que apontam

238

antropologia e direito

para desigualdades sociais, cujas razes se localizam no passado escravocrata e no racismo. Em tal contexto, ressaltam-se, portanto, os
problemas de subordinao e diferenciao social de populaes e
grupos singularizados que lutam pela igualdade e os direitos que
conformam a cidadania.

giralda seyferth

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direito diferena

239

minorias e religiosidade
em seus contextos

o estudo de grupos religiosos minoritrios envolve


a compreenso de sua relao com a sociedade abrangente e de seu
lugar nela (historicamente) definido. Em sociedades modernas, o
modelo jurdico da laicidade no define por si s as relaes entre
Estado, sociedade e religio. preciso considerar fatores como a introjeo pelo Estado de referncias religiosas e a politizao de identidades religiosas. Desse modo, pode-se pensar comparativamente
a situao no Brasil e levantar questes sobre como se concebe e se
administra o pluralismo religioso.
Desde os primrdios da antropologia, a religio um tema prioritrio de reflexo e pesquisa, a despeito das transformaes que a
levaram a ampliar seu campo de ao, hoje no mais restrito s chamadas sociedades primitivas. Ao longo desse tempo, rompeu-se o
pressuposto que associava o religioso ao primitivo, consolidando-se a
posio que encontra na religio um aspecto relevante e atual em civilizaes, sociedades e grupos de vrios tipos. Hoje, a antropologia no
s estuda a religio e a religiosidade em escalas variadas, num imenso
conjunto de situaes, como tambm conta com o dilogo com outras reas de conhecimento, em especial a sociologia e a histria.
No obstante, preciso admitir que, entre as cincias humanas,
foi a antropologia que desenvolveu uma afinidade pelo estudo de

240

coletivos de pequena escala. A designao de tais coletivos como


minorias, em vez de decorrer apenas de uma dimenso estatstica,
envolve uma operao de reconhecimento que s pode ser compreendida quando se consideram as relaes entre um determinado
coletivo e o contexto mais amplo. Ao mesmo tempo que a antropologia aporta dados e reflexes acerca de inmeros e diversos grupos
estatisticamente minoritrios, a prpria noo de minoria conduz
a uma discusso sobre a relao entre esses grupos e a situao social
e histrica em que se inserem.
No Estado moderno, essas relaes passam necessariamente pelo
princpio da laicidade. Por meio desta, o Estado procura garantir
tanto sua autonomia em relao ao religioso quanto o pluralismo e
a liberdade religiosos no mbito da sociedade civil. Num dos planos,
sem importar quo religiosa uma sociedade, procura-se tornar o
Estado imune s suas presses; noutro, seja qual for o nmero de
grupos religiosos, busca-se assegurar a cada um deles, independentemente de suas dimenses e peculiaridades, as mesmas condies
para o exerccio de suas crenas. V-se, assim, que tal modelo de
laicidade consagra princpios que levariam a desconsiderar a noo
de minoria, uma vez que nele as propores e as origens de um
grupo religioso seriam indiferentes seja para o Estado, seja para a
estipulao de seus prprios direitos.
Na prtica, o passado e o presente de sociedades moldadas ou
afetadas por esse modelo no so adequados exatamente a ele. Por
um lado, constata-se que, em muitas delas, certos grupos religiosos
preservam ou desenvolvem uma politizao, ou so considerados
nesse vis, de modo que a dimenso religiosa caracteriza, de modo
indelvel, sua disposio no espao pblico. Em outras palavras, a
religio opera como uma marca identitria. Por outro lado, nota-se
que traos religiosos esto mais ou menos presentes nas definies
de nacionalidade e de espao pblico em diversas sociedades modernas. Pode-se dizer, quanto a isso, que certas referncias religiosas so
introjetadas nessas definies e geram efeitos inclusive na maneira
pela qual se efetiva a separao entre Estado e igrejas.

direito diferena

241

A situao de dois pases pode ajudar a compreender esses argumentos. O primeiro deles a Frana, ao qual o modelo de laicidade est fortemente associado. O crescimento e a consolidao da
religio islmica se acompanham de reaes que explicitam, de um
lado, a carga poltica dessa identidade religiosa e, de outro, o atrelamento entre as referncias crists e as definies de nacionalidade
e espao pblico. O outro pas a ndia: colonizado por meio de
uma poltica que almejava neutralidade religiosa, adotou, aps se
tornar independente, o secularismo como princpio de Estado. Isso,
no entanto, no impediu que o hindusmo deixasse fortes marcas
nas definies de nacionalidade e espao pblico, e que em torno
do islamismo e de outras religies se desenvolvesse uma conscincia
de minoria poltica.
Os exemplos da Frana e da ndia so teis tambm percepo
de outros dilemas contidos no modo como a modernidade procurou regular as relaes entre Estado e religio. A Frana ilustra bem
o que se pode chamar de paradoxo da laicidade: a fim de garantir
a liberdade religiosa, preciso delimitar o espao de seu exerccio;
delimit-lo exige que o Estado se pronuncie acerca de como se deve
definir o religioso. Foi o que se viu na recente polmica sobre o uso
de vus em escolas pblicas, na qual o Estado francs teve de determinar os critrios de um signo religioso ostensivo. A ndia, por
sua vez, demonstra de maneira dramtica os dilemas da equao
do pluralismo. A adoo do modelo secularista fomentou a fico
de que o Estado estava imune s questes religiosas. Numa situao marcada pela desigualdade entre maiorias e minorias religiosas,
isso contribuiu para exacerbar as tenses, que vm conduzindo a
violentos enfrentamentos.
Na perspectiva aqui exposta, pode-se afirmar, em primeiro lugar, que o Brasil se caracteriza por um padro que introjeta referncias crists, sobretudo catlicas. Durante a Colnia e o Imprio,
o modelo adotado consagrou o atrelamento entre o Estado e a religio catlica, conferindo ao primeiro uma srie de compromissos
e prerrogativas em relao segunda. Na Repblica, instaurou-se

242

antropologia e direito

o princpio da separao entre Estado e igrejas, anunciando-se a


garantia do pluralismo religioso. Mesmo sem ter perdido a vigncia, esse modelo convive, desde o seu incio, com um contexto em
que nacionalidade e espao pblico esto fortemente associados
ao catolicismo.
Eis algumas evidncias disso: 1) os feriados religiosos so todos
catlicos, inclusive aquele dedicado padroeira nacional; 2) autoridades eclesiais catlicas foram quase sempre tratadas com singular
deferncia por autoridades polticas; 3) em muitos lugares pblicos,
de recintos de rgos estatais a espaos urbanos privilegiados, h
smbolos associados ao catolicismo. Alis, mesmo tratando-se de
direitos reconhecidos a todas as religies, pressups-se por muito
tempo que usufru-los cabia, sobretudo ou exclusivamente, aos catlicos, como no ensino religioso em escolas pblicas e na assistncia
espiritual em hospitais.
O estatuto das demais religies no Brasil, at hoje estatisticamente
minoritrias, precisa ser estabelecido considerando-se a situao do
catolicismo e sua relao com o Estado, a nacionalidade e o espao
pblico. Sem a pretenso de esgotar esse universo, na considerao
dos cultos medinicos e das igrejas evanglicas, percebe-se um quadro histrico caracterizado pela legitimidade diferenciada das religies, que se reflete sobre como se concebe o pluralismo e como se
relacionam maioria e minorias.
No caso dos cultos medinicos espritas e afro-brasileiros, sua
situao ficou marcada pelo descompasso entre o reduzido nmero
de fiis declarados e a ampla disseminao de suas crenas e prticas
na sociedade. As lideranas desse universo religioso, ao mesmo tempo que lutaram por maior legitimidade social, poucas vezes confrontaram abertamente o catolicismo. Predominou entre o catolicismo e
os cultos medinicos um arranjo feito de tenses e de sincretismos,
que se mostrou incapaz de abalar a hegemonia do primeiro no campo religioso. A situao jurdica desses cultos, at ao menos meados do sculo xx, no foi menos ambgua. Embora jamais tenham
perdido por completo as salvaguardas da liberdade religiosa, foram

direito diferena

243

atacados em vrias ocasies sob a alegao de que atentavam contra


a sade pblica.
No caso das igrejas evanglicas, ainda que faam parte do campo
religioso desde o incio do sculo xix, o impacto delas, alavancado
pelo crescimento e a atuao dos pentecostais, tornou-se decisivo
nas ltimas dcadas. Seu avano no se d apenas no nmero de
fiis e de instituies religiosas, pois comporta uma expanso que
atinge a poltica, a mdia, a assistncia social e a produo cultural.
Representa um desafio ao catolicismo ora pelo questionamento de
suas relaes privilegiadas com o Estado, a nacionalidade e o espao
pblico, ora pela tentativa de ocupar lugar semelhante por meio da
conquista de posies sociais. Ainda assim, nota-se descompasso entre o xito e a legitimidade dos evanglicos. Os modos pelos quais se
d sua expanso levantam controvrsias que envolvem as definies
do religioso nas relaes tanto com os prprios fiis quanto com os
fiis de outras religies ou ainda com a sociedade.
Em outras palavras, a atual situao dos evanglicos proporciona
uma nova oportunidade de reflexo sobre o pluralismo no Brasil e
seria prefervel empreend-la sem partir do pressuposto que converte em algo esprio toda incurso religiosa ao espao pblico. Diante
do quadro que conjuga uma maioria em crise e uma minoria em
expanso, somos convidados a pensar nas formas pelas quais uma
hegemonia religiosa e social se estabelece historicamente. No se
pode esquecer que se trata aqui do embate entre uma religiosidade
introjetada nas definies de nacionalidade e espao pblico e outra
contra a qual se elaboram imagens pejorativas, que a associam, por
exemplo, explorao da credulidade pblica.
Com o auxlio da antropologia, possvel fugir dos retratos
simplistas que essas imagens sugerem acerca dos fiis evanglicos.
Em contrapartida, o estilo beligerante de certas igrejas evanglicas
tem mantido em pauta o debate sobre as formas de proteger e reparar os principais atingidos, que so os cultos afro-brasileiros. Esse
debate incide sobre dimenses que cobrem seus smbolos, seus bens
e sua imagem, assim como abrange aes como acusaes de vili-

244

antropologia e direito

pndio religioso, a regularizao civil de centros de culto, a garantia


de imunidade tributria para templos e o tombamento de suas propriedades pelo patrimnio arquitetnico e histrico. A antropologia,
nesse caso, pode contribuir para a reflexo sobre as implicaes de
tais medidas na conformao das religiosidades afro e de seu lugar
na sociedade.

emerson giumbelli

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Comentrio jurdico
direito diferena ou
direito geral de igualdade?

introduo
Assim como no campo das cincias sociais, um dos debates contemporneos mais acirrados no mundo jurdico diz respeito ao contedo e s exigncias normativas da igualdade entendida como direito
humano e constitucional. Em tal contexto, a polmica entre a afirmao de um direito diferena e a proclamao de um direito geral
de igualdade se apresenta de forma direta. Pululam reivindicaes
pelo reconhecimento legislativo e judicial de direitos de diversos
grupos e indivduos, vinculados a referenciais identitrios ou a determinadas situaes concretas.
Nessa linha, estabelecem-se discusses sobre a natureza e a adequao das medidas possveis. Elas devem ser universalistas ou particularistas? necessria e politicamente desejvel, do ponto de vista
da construo de uma sociedade mais justa, conforme os imperativos
de igualdade, liberdade e combate discriminao, a existncia de
legislao de proteo especfica para cada grupo discriminado? Ou
prefervel uma legislao universalista, desenhada de forma abstrata,

246

antropologia e direito

247

com o objetivo de combater todo e qualquer tipo de discriminao?


Do ponto de vista jurdico, tais questes indagam as respostas jurdicas diante do fenmeno discriminatrio, ensejando a compreenso e
a construo de um campo prprio reflexo e prtica jurdicas, a
que se pode chamar de direito da antidiscriminao (Rios, 2008).
Diante desse desafio, esta reflexo se divide em trs partes. Na primeira, valho-me do esquema proposto por Nancy Fraser (1997, 2001),
segundo o qual os paradigmas de distribuio e reconhecimento possibilitam a compreenso adequada das questes de justia trazidas
pelas chamadas polticas identitrias no mundo atual; na segunda,
examino a tenso entre as reivindicaes de um direito igualdade
e as de um direito diferena; na terceira, vislumbro o dilema que
desafia as respostas suscitadas pelas realidades discriminatrias.

entre a distribuio e o reconhecimento:


universalismo ou particularismo?
Segundo Nancy Fraser, as atuais compreenses sobre justia podem
ser esquematizadas com base nos paradigmas da justia socioeconmica e da justia cultural ou simblica: distribuio e reconhecimento, respectivamente (Fraser, 1997: 136). No paradigma da
distribuio, a injustia se relaciona com a estrutura econmica da
sociedade, preocupando-se com situaes de explorao (apropriao do trabalho alheio em benefcio de outros); marginalizao (confinamento a situaes de baixa remunerao e impossibilidade de
melhores condies) e privao de condies de vida materialmente
adequadas. No paradigma do reconhecimento, refere-se a padres
sociais de representao, interpretao e comunicao, exemplificados por situaes de dominao cultural (sujeitar-se a padres de
interpretao e de comunicao prprios de outra cultura, alheios e
hostis cultura do grupo dominado); no reconhecimento (prticas
culturais dominantes que tornam invisveis e irrelevantes determinados grupos); e desrespeito (ser cotidianamente injuriado ou me-

248

antropologia e direito

nosprezado por meio de esteretipos presentes na cultura dominante e nas interaes sociais).
Dessa caracterizao1 decorrem os respectivos remdios para tais
tipos de injustia, cuja relao com as questes do direito da antidiscriminao direta: enquanto a injustia econmica, ao reclamar a
redistribuio dos bens materiais, aponta para esquemas igualitrios
e universalistas, a injustia cultural ou simblica exige o reconhecimento dos grupos estigmatizados numa dinmica diferenciadora e
particularista. Eis o dilema entre reconhecimento e distribuio: ao
passo que a primeira demanda se inclina a produzir diferenciao e
particularismo, a segunda tende a enfraquec-los; medidas redistributivas propem esquemas universalistas e igualitrios; polticas de
reconhecimento tm a propenso de conden-los.
importante assinalar que o esquema proposto no ignora, nem
refuta a imbricao entre reconhecimento e distribuio como medidas necessrias superao da injustia; antes disso, porm, busca
chamar a ateno para ambas as perspectivas, possibilitando inclusive
a pesquisa de quais so as interaes de uma espcie de medida sobre a
outra e at que ponto medidas concretas, considerados os dois pontos
de vista, auxiliam ou prejudicam a superao de injustias.
Nesse mesmo sentido, Fraser salienta a necessidade de conciliar tais preocupaes, sob pena de fracasso no combate injustia.
Em suas palavras:
Essa distino entre remdios redistributivos e remdios de
reconhecimento analtica. Remdios redistributivos geralmente pressupem uma concepo de reconhecimento subjacente. Por exemplo, alguns proponentes de redistribuio
socioeconmica igualitria fundam suas reivindicaes no
igual valor das pessoas; assim, eles consideram redistribuio
1

Na perspectiva predominantemente distributivista, encontram-se autores


como John Rawls e Ronald Dworkin; na perspectiva em que o reconhecimento prevalece, Charles Taylor e Axel Honneth.

direito diferena

249

econmica uma expresso de reconhecimento. Diversamente,


remdios de reconhecimento algumas vezes pressupem
uma concepo de redistribuio subjacente. Por exemplo,
alguns proponentes do reconhecimento multicultural fundamentam suas reivindicaes em imperativos de uma justa
distribuio dos bens primrios de uma estrutura cultural
intacta; eles, portanto, consideram reconhecimento cultural
uma espcie de redistribuio (Fraser, 2001: 156).

Para a compreenso e o desenvolvimento do direito da antidiscriminao esses paradigmas so muito valiosos. A todo instante, a
luta por direitos protagonizada por grupos discriminados se depara
com tais tenses, como revelam os remdios que vo do combate
discriminao direta, intencional e explcita at a adoo de medidas
diferenciadas positivas, sejam estas no sentido da acomodao das
diferenas ou de aes afirmativas. A prpria enumerao de critrios proibidos de discriminao pode ser compreendida como um
reforo do mandamento constitucional de igualdade formal (objetivando instituir efetiva indiferena diante dos particularismos individuais ou grupais) ou como reconhecimento das diversas identidades sob as quais se organizam os grupos sociais que compem a
coletividade.
No debate jurdico, essas tenses se traduzem, por exemplo, na dissonncia argumentativa entre os partidrios da neutralidade e de um
mtodo procedimental na interpretao constitucional, e os adeptos
de uma interpretao informada por certos contedos substantivos;
na discusso jurisprudencial acerca da censura constitucional diante
de discriminao indireta, especialmente quando se denunciam os resultados perversos de uma aplicao formalmente neutra de critrios
com impactos diferenciados na realidade; e na polmica a respeito da
constitucionalidade das aes afirmativas, quando se questiona a utilizao de critrios proibidos de discriminao como instrumento de
superao de realidades discriminatrias.

250

antropologia e direito

direito igualdade ou direito diferena ?


No fundo, a tenso entre os paradigmas da distribuio e do reconhecimento traz tona a tenso entre as formulaes de um direito
geral de igualdade e as do direito diferena. Desde a Revoluo
Francesa, o projeto poltico de abolir os privilgios e superar a sociedade estamental se associou formulao da igualdade jurdica
como componente essencial do Estado de direito e da democracia,
considerando-se a defesa da diferena uma estratgia conservadora
e retrgrada. Todavia, como indicado acima, nas ltimas dcadas do
sculo xx, grupos e movimentos sociais que reivindicam agendas
progressistas passaram a perseguir o reconhecimento das diferenas
e a promoo da diversidade.
A postulao de um direito diferena nesse contexto irrompeu da crtica a um universalismo poltico e jurdico que, sob o pretexto de destruir as antigas hierarquias, corre o risco de atuar de
modo formalista, criando e reforando antigas e novas desigualdades e discriminaes. Fruto da assuno de um paradigma pretensamente universal, essa igualdade formal se corrompe ao eleger como
parmetro pressuposto um sujeito social nada abstrato: masculino,
branco, europeu, cristo, heterossexual, burgus e proprietrio.
Duas possveis compreenses dos critrios proibidos de discriminao, tambm percebidas nas respostas jurdicas s diversas situaes de discriminao, desde a criminalizao da discriminao explcita e intencional at as aes afirmativas, decorrem dessa tenso.
Com efeito, na enumerao das proibies de discriminao, estas
podem ser entendidas como desdobramentos da igualdade formal
ou como reconhecimento da diversidade e do dever de sua promoo. A tais compreenses podem ser associados tambm os diferencialismos contemporneos (Pierucci, 1999).
O diferencialismo de direita insiste na afirmao das diferenas
como estratgia antiigualitarista, a fim de justificar xenofobia, racismo
e chauvinismo, entre outras heterofobias (a chamada direita identitria), na tradio contrarrevolucionria francesa. J o diferencialismo

direito diferena

251

de esquerda conclama o direito diferena sob a convico do valor, do respeito e da peculiaridade das diferenas,2 cabendo-lhe tarefa
mais rdua: abraar a diferena, sem abrir mo da igualdade.3
Esses dois diferencialismos comungam, como o prprio termo revela, numa desconfiana em face da ideia de um ser humano abstrato, sujeito de direito universalizado. Do ponto de vista da
promoo da igualdade, tal postura bastante discutida, por arriscar-se a tonificar o discurso conservador, haja vista acentuar uma
de suas vertentes mais tradicionais e recorrentes na contemporaneidade. Alm dos j citados exemplos do racismo e do chauvinismo,
esse perigo tambm pode ser exemplificado na esfera da sexualidade.
Abordagens mdicas, hoje reforadas pelo fascnio da gentica (Stein,
1999), podem ser utilizadas para justificar regimes diferenciados para
gays e lsbicas, e inclusive terapias curativas. Diferenas biolgicas
tambm legitimariam tratamentos e acesso diferenciados a diversos
bens relacionados sexualidade.
Uma alternativa a esse dilema seria defender um diferencialismo radical, ou seja, levar s ltimas consequncias o processo de di2

Essa dinmica foi assinalada por Charles Taylor como o movimento da


ideia de dignidade humana em direo poltica das diferenas (Taylor,
1995: 25, 3744).

Defender a diferena no quer dizer defender a hierarquizao, me dizem, te dizem, sem se darem conta de que a igualdade na diferena no
passa de um wishful thinking de esquerda, uma prescrio ilusria, uma
tentao de onipotncia nominalista, porquanto em choque frontal com
o axioma lingustico neokantiano inescapvel segundo o qual no se
pode afirmar uma diferena sem afirmar ao mesmo tempo uma diferena
de valor. [...] O antroplogo francs Louis Dumont chegou a trabalhar
esta impossibilidade, a impossibilidade de desimplicar uma da outra a diferena e a hierarquia: nos quadros culturais de qualquer sociedade humana,
sejam as sociedades tradicionais holsticas, sejam as sociedades modernas
individualistas, no existe diferena cultural que no se interprete ao mesmo
tempo como diferena de valor, portanto, como hierarquia, explcita ou implcita (Pierucci, 1999: 323, grifos adicionados).

252

antropologia e direito

ferenciao que produz o reconhecimento de uma identidade coletivamente compartilhada. Dito de outro modo, at o ponto em que a
fragmentao das mltiplas identidades possveis em cada grupo desemboca numa nova espcie de universalismo, fruto da condio mpar de cada sujeito, que resultado dessa caracterstica disseminante, dessa espiral da diferenciao nsita perspectiva diferencialista.
As trajetrias do feminismo e dos grupos raciais demonstrariam tal
possibilidade.4 Alm de se afastar dos perigos do diferencialismo de
direita, antagnicos ideia de igualdade, esse novo universalismo5
possibilitaria o convvio entre o respeito s diferenas e o respeito
individualidade.
Outra formulao que d conta dos riscos do diferencialismo
de esquerda e prope uma sada para a tenso entre igualdade e diferena pode ser encontrada na tipologia proposta por Srgio Paulo

A produo terica feminista poderia, conforme Pierucci, ser assim resumida: (1) da igualdade acima das diferenas passa-se diferena de gnero;
(2) da diferena de gnero, que representa a diferena feminina no singular
em relao ao mundo masculino tambm no singular, (3) chega-se a uma
nova descoberta emprica, a das diferenas entre as mulheres, as diferenas
de dentro (Pierucci, 1999: 149). Em resumo, da igualdade (1) diferena e
(2) desta s diferenas. A questo racial apresenta caminho similar: de um
modelo unirracial, colorblindness (1) a um modelo birracial, centralizado
na negritude (2) e deste ao multiculturalismo (: 13840).

Richard Rorty chega a uma concluso parecida, ao relativizar a importncia


dos debates em torno do binmio identidade/diferena. Aps localizar na
crtica feita por Friedrich Nietzsche, Martin Heidegger e Jacques Derrida
metafsica grega o surgimento contemporneo desses temas, sustenta
que as polticas de identidade simplesmente conferem concretude contempornea utopia igualitria liberal, cujo contedo apontaria para o
maior espao possvel ao pluralismo, por meio da exigncia de um acordo
entre os grupos acerca da maior abertura possvel das instituies (Rorty,
1999: 2329).

direito diferena

253

Rouanet.6 Como categoria geral, o diferencialismo postula uma distino de natureza entre Ego e Alter, que no existe para o igualitarismo. Diferencialismo e igualitarismo se dividem em dois, conforme suas intenes polticas: dominao ou liberdade.
O diferencialismo pode ser repressivo ou crtico. No diferencialismo repressivo, motivado pela dominao, o outro um intruso
investido das caractersticas de uma estranheza radical; a diferena
irremovvel e ameaadora, e seus resultados podem ser constatados
no imperialismo, no colonialismo, no racismo e no sexismo, bem
como nas formas modernas de totalitarismo e fascismo. Por sua vez,
o diferencialismo crtico, ao buscar emancipao e liberdade, parte
da percepo do Alter como diferente. A afirmao da diferena pelo
dominado, portanto, uma via para a conquista de autonomia, podendo ser exemplificada por certos movimentos sociais. Na prtica,
todavia, o diferencialismo crtico corre o risco de resultar numa glorificao do gueto e na instaurao de um apartheid de esquerda, incrementando inclusive prticas do diferencialismo repressivo, como
referido acima no que tange ao diferencialismo de direita.
O igualitarismo, por sua vez, pode ser abstrato ou concreto. Em
sua verso abstrata, a igualdade de todos acima de qualquer diferena se mostra vazia, impedindo inclusive que os seres humanos
reais e concretos lutem por uma equalizao efetiva, ou seja, que
transformem a igualdade de direito em igualdade de fato. Isso, alis,
corresponde a um falso igualitarismo, uma vez que o Outro s ser
igual quando se despojar de tudo o que constitui sua especificidade.
Ademais, implica a anulao do Alter e a desnecessidade de contato
e comunicao, pois o define como igual ao Ego.
A melhor alternativa, portanto, o igualitarismo concreto. Ao mesmo tempo que se distancia radicalmente do diferencialismo repressivo, ele parte da igualdade fundamental de todos e tem conscincia das

Nos pargrafos que se seguem, reproduzo algumas sentenas e expresses


de Rouanet (1994).

254

antropologia e direito

diferenas reais, sabendo que s valendo-se delas um projeto de


emancipao que transcenda a retrica ser vivel. Reconhecer a diferena sem canoniz-la, admitir o conceito de identidade sem torn-la
fixa e fechada pela reificao do outro, essa a estratgia para lidar,
de modo emancipador, com a dialtica da alteridade.

proteger discriminando
ou discriminar protegendo ?
Reconhecimento e distribuio, universalismo e particularismo, e
direito igualdade e direito diferena so categorias que apontam
para o desafio da reflexo e da prtica com vistas superao da
discriminao e da desigualdade. Todas, da mesma forma, levam
questo de saber qual a resposta jurdica e poltica mais adequada
para promover a igualdade e o combate discriminao.
Em termos de polticas pblicas e formulaes jurdicas, esses
pares conceituais alertam para o chamado dilema da diferena, que
pode ser expresso em trs verses:7 1) a diferena pode ser recriada
ao ser registrada ou ignorada; 2) a ambiguidade da neutralidade; e
3) a tomada de decises com base em critrios formais, rgidos e universais, ou a abertura a decises individualizadas, com maior grau
de discricionariedade.
Como dito, trata-se de trs verses do mesmo fenmeno: quando se destaca a diferena para a proteo contra discriminao,
pode-se engendrar mais diferena e preconceito8 (primeira verso);
permanecer inerte diante de uma realidade de discriminao, sob o
argumento de neutralidade, pode, no entanto, conduzir cumpli-

Utilizo, neste ponto, a elaborao desenvolvida por Martha Minow (1990).


Ver tambm Minow (1987: 10ss).

Esse fenmeno demonstrado de modo claro por Janet Halley (1995) e


Dan Danielsen (1995).

direito diferena

255

cidade com tal realidade discriminatria (segunda verso). Diante


desse quadro, exsurge a terceira verso do dilema, cujas alternativas
trazem consigo os riscos nsitos nas duas primeiras: confiar em regras universais, formais e rgidas, a fim de evitar mais diferenciao
e preconceito, quedando-se neutro, ou permitir margens cada vez
maiores de liberdade de deciso diante de cada caso, com o intuito
de afastar o perigo da cumplicidade com a discriminao, mas correndo o risco de decidir injustamente e alimentar o dilema em sua
primeira verso.
Diante deste dilema, como desenvolver e aplicar a legislao antidiscriminao? Conforme Martha Minow (1987), o primeiro passo
atentar que: 1) a diferena no algo intrnseco, mas sempre relacional, socialmente construdo;9 2) sempre existe um paradigma
pressuposto quando se qualifica algo ou algum como diferente,
sendo necessrio, portanto, explicit-lo e discuti-lo; 3) na produo
da diferena, tal paradigma representa apenas um dos pontos de vista possveis, devendo-se considerar outros; e 4) via de regra, toma-se
o status quo como algo natural, espontneo e legtimo, donde a corriqueira confuso entre inao e neutralidade, e medidas corretivas
e favorecimento ou privilgio.

Exemplos disso so as questes de deficincia fsica e de raa. A determinao da condio subjetiva do indivduo depende de uma srie de consideraes e varia conforme a qualidade das relaes dos envolvidos. Para
alguns, a gestao configuraria, em certas circunstncias, uma condio de
deficincia, ainda que temporria. A condio da populao soropositiva
para o vrus hiv, inicialmente concebida, de modo invarivel, como inabilitao generalizada, cada vez mais discutida e contestada. Na questo racial,
por exemplo, a Suprema Corte constatou a insuficincia de fontes cientficas para acionar ou no o critrio de raa, previsto em leis contrrias
discriminao, em casos envolvendo judeus e rabes (Saint Francis College v.
Al-Khazraji (1987) e Shaare Tefila Congregation v. Cobb (1987).

256

antropologia e direito

Tendo isso presente, o segundo passo avaliar as medidas suspeitas de discriminao, levando em considerao o maior nmero
possvel de perspectivas e relativizando os paradigmas assentes, para
que se apresente um nmero maior de alternativas. Desse procedimento no brotam, por si s, solues acabadas, mas ele no apenas
permite que algumas discriminaes antes despercebidas se tornem
visveis, como tambm alerta para preconceitos contra os diferentes
at ento no questionados.
O passo seguinte levar a srio, de modo respeitoso,10 as diversas
perspectivas (: 75ss). Tudo, claro, sem resvalar da aceitao da diversidade para uma atitude de mtua indiferena, dominada pela
passividade e manifesta na omisso, no refgio em modelos e categorias cristalizadas ou na simples negao da realidade discriminatria. Esse procedimento, considerado por inteiro, torna a dinmica
do direito da antidiscriminao mais apta a responder, nos limites
humanos, s intrincadas questes sobre igualdade e discriminao, e
tambm a evitar, na medida do possvel, efeitos negativos do dilema
da diferena.

roger raupp rios

10 A utilizao desse termo no gratuita: respeito implica muito mais que


simpatia e grandeza ou abertura de esprito com os diferentes. Requer
considerar o outro em p de igualdade.

direito diferena

257

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258

antropologia e direito

direito diferena

259

2.
direito aos direitos
Coordenao Ana Lcia Pastore Schritzmeyer

Introduo

o tema do acesso justia ou do direito aos direitos, quando


tratado no espao interdisciplinar da antropologia jurdica, antropologia do direito ou ainda antropologia legal, deve em primeiro
lugar suscitar o estranhamento do aparente consenso que ronda os
termos direito, direitos e Justia. Em torno deles, h muito mais do
que as questes de como e de quais cidados conhecem (ou no) o
aparato tanto legal quanto administrativo e burocrtico do sistema
de Justia estatal, e de que modo fazem (ou no) uso dele.
Como bem afirma Paula Montero no incio de seu texto: Ligada
historicamente ao vocabulrio jurdico do Ocidente, essa noo de
direito se restringe ideia de lei, enunciada em cdigos e aplicada
em tribunais. [...] O estudo sistemtico de sociedades sem formas de
governo politicamente organizadas, no entanto, permitiu ampliar a
concepo de direito, de modo a integrar anlise mecanismos de
normatizao que resultam da produo de processos de consenso
social. Nesses termos, no h sociedade sem leis, uma vez que todas
produzem sistemas de obrigaes aptos promoo de controle social. Tomar o direito nesse sentido mais abrangente obriga o analista
a se voltar para o tecido das relaes sociais e simblicas de uma
sociedade particular, a fim de buscar nesse prprio tecido os mecanismos de produo de normas.
Tendo adotado esse ponto de partida e pensado em alguns de
seus muitos desdobramentos, sobretudo o de que, no interior das

262

prprias sociedades com Estado, convivem vrios sistemas de obrigaes de que resultam conjuntos de normas de controle social por
vezes sobrepostos, competitivos e/ou desarticulados, reunimos, neste eixo temtico, reflexes sobre a complexidade e as tenses existentes entre sistemas de obrigaes sociais e o aparato legal, jurdico
e estatal. As questes que permeiam os cinco textos dizem respeito,
portanto, a concepes e prticas de direito(s) produzidas nos interstcios das relaes sociais e, por isso, caracterizadas por suas
idiossincrasias.
Ao introduzir o debate antropolgico relativo ao alcance dos
conceitos de direito(s), obrigaes e cidadania, o texto de Paula
Montero avana rumo reflexo sobre como, nos estados ocidentais modernos, o poder poltico, at ento regulado por sistemas de
parentesco e obrigaes recprocas, passa a se legitimar por meio de
sistemas jurdicos. Essa operao, complexa, estende-se por disputas
que extrapolam o mbito jurdico e alcanam o plano da cultura, as
relaes entre a sociedade civil e o Estado, a produo de identidades
coletivas e demandas poltico-legais produzidas por grupos especficos. Levados ao seu limite, tais embates entre sistemas de significao diversos e pontuais pem em xeque a lgica universalista do
direito ocidental moderno, ao mesmo tempo que, paradoxalmente,
permitem ressignificaes produtoras de consensos e, como conclui
Paula, eventuais formas aceitveis de solidariedade e desigualdade
num determinado contexto social.
Como pensar (e como se d) tal produo de consensos e tais formas aceitveis de solidariedade, quando se trata de diferentes grupos
tnicos, etrios ou de gnero, disputando significaes em face dos
aparatos do sistema de Justia criminal e de segurana pblica?
Ao abordar uma das facetas dessa questo e retomar o alcance
particular do conceito de direito(s) nas sociedades modernas ocidentais, Guita Grin Debert afirma: o ponto de partida de uma reflexo antropolgica sobre a polcia a considerao de que pode haver
sociedade, ordem e propriedade sem a existncia de uma fora policial especialmente encarregada de impedir e apurar a criminalidade.

direito aos direitos

263

Outra vez, portanto, constata-se que um corpo especializado que


rene rgos destinados a fazer cumprir um conjunto de leis e disposies, e que detm, para o exerccio dessa funo, o monoplio
legtimo do uso de armamentos, est ausente da maioria das sociedades. A isso se pode acrescentar que, em pases que possuem
polcia(s), como o Brasil, comum que mltiplas formas de prevenir
e apurar conflitos convivam de maneira tensa.
Aps situar a polcia no interior dos sistemas de Justia e de segurana pblica brasileiros, Guita pontua tenses e descompassos existentes entre essas instncias do poder pblico, bem como constata que
resta aos policiais, por estarem mais expostos e prximos da populao, variadas crticas, cobranas, expectativas e mesmo cumplicidades
com distintos grupos e interesses. Embora esses agentes estejam em
posio de aparente subalternidade ante os procedimentos do Poder
Judicirio, a autora destaca o papel decisivo que eles desempenham na
filtragem e na tipificao de comportamentos. Alm disso, refere-se
a opinies divergentes sobre a atuao de delegacias especializadas no
atendimento a minorias discriminadas (mulheres, idosos, crianas
e adolescentes, grupos tnicos etc.), j que h tanto os que as veem
como mecanismos reprodutores de desigualdades e da crescente judicializao da vida cotidiana quanto os que as consideram conquistas
de movimentos sociais e espaos de exerccio da cidadania.
De que modo, ento, aes policiais, em suas prticas cotidianas,
podem respeitar o direito universal ao exerccio das diferenas e, ao
mesmo tempo, combater a violncia, uma vez que o prprio entendimento desta se define por clivagens particulares?
Essa indagao retomada e desdobrada nos textos de Thephilos
Rifiotis e de Luiz Eduardo Soares. O primeiro, ao se reportar violncia conjugal, registra que a violncia menos um objeto cientfico do que um problema social e moral. Em seguida, exemplifica sua abordagem por meio de resultados de etnografia realizada
em uma delegacia de defesa da mulher de Joo Pessoa, lembrando que entrar na Justia nem sempre visto de modo positivo e
equivale no a fazer justia, mas a um processo burocrtico-legal.

264

antropologia e direito

[...] As delegacias da mulher, apesar de terem sido criadas para atuar


como mecanismo de controle social, tm sido levadas a atender demandas diversas e se transformado num recurso social de controvrsia e regulao informal de conflitos interpessoais.
Percebe-se assim que, nas interaes cotidianas entre a populao e agentes de instituies estatais, entre as quais esto as delegacias de defesa da mulher, significaes do que violncia, crime e
fazer justia so (re)construdas cotidianamente, ou seja, no interior do prprio Estado se forjam formas plurais de compreender e
viver o direito, os direitos e o acesso Justia.
Essa construo de significados de tal modo complexa que
Thephilos relaciona mudanas legais, como a criao de novos tipos penais e o recrudescimento de penas, a consequncias de demandas sociais contra a impunidade, o que demonstra a possibilidade de movimentos sociais provocarem mudanas no prprio
ordenamento jurdico. Diante disso, talvez se possa concluir que, do
mesmo modo que as leis e suas interpretaes afetam a vida das pessoas, ter acesso a Justia de algum modo implica interferir nos limites
da verso hegemnica de Justia, para torn-la mais rigorosa ou, ao
contrrio, condescendente.
Nas palavras do prprio autor, polticas pblicas que lutam
contra a impunidade em face da violncia contra mulheres, como as
delegacias da mulher, sem dvida so importantes instrumentos de
reconhecimento e acesso a Justia. Os trabalhos relatados, todavia,
mostram que, muitas vezes, trata-se de medidas de curto prazo reapropriadas pelas prprias mulheres, ou seja, cujos objetivos gerais
so alterados e se aproximam de prticas tpicas de mecanismos informais de resoluo de litgios.
Segundo Luiz Eduardo Soares, esse carter relacional e de construo coletiva de sentidos o que caracteriza a prpria segurana
pblica: Segurana pblica no uma coisa, um objeto, um fenmeno, um estado, mas uma relao entre o presente que se percebe
e o futuro que se antecipa nas prospeces cotidianas. Ao enfatizar
a dimenso subjetiva, afetiva, simblica e cultural em que a segu-

direito aos direitos

265

rana pblica opera, o autor tambm destaca os mltiplos sentidos


envolvidos na compreenso e na prtica do direito e das instituies
que lidam com a lei e a ordem.
Desse ponto de vista, o acesso segurana pblica, que no deixa
de ser um exemplo fundamental de acesso a Justia, depende de projetos coletivos. Luiz Eduardo fala de uma poltica de comunicao,
cuja funo deve ser o envolvimento da populao nas polticas que
visam reconstruo das instituies e construo da paz
Ana Paula Mendes de Miranda, por sua vez, recupera entraves
historicamente construdos e consolidados que impedem a reconstruo das instituies e a construo pela paz. Como ressalta,
apesar de misses distintas, instituies como o fisco e o cartrio
revelam uma longa tradio de funcionamento do Estado brasileiro,
a de se calcar num legalismo formalstico caracterizado pela necessidade de documentos com f pblica, [e] deixam ver nossa forma
de governar como um domnio patrimonial-burocrtico, em que o
indivduo, nas palavras de Raymundo Faoro, um ser desprovido
de iniciativa e sem direitos diante do Estado.
Numa tentativa de articular as ideias de Luiz Eduardo e de Ana
Paula, mantendo a referncia aos textos dos demais autores deste eixo,
possvel concluir pela impossibilidade de reconstruirmos democraticamente instituies estatais, especialmente as que respondem
pelas prticas cotidianas de administrao da Justia, e tampouco de
pensarmos a garantia de direitos universais a serem exercidos particularmente, sem conhecermos as lgicas que organizam os fluxos de
saberes, as rotinas e as normas dessas instituies. Como indica Ana
Paula, o ordenamento que fixa a estrutura administrativa se baseia
em princpios republicanos e democrticos, porm a repartio dos
poderes no deixa de reproduzir o esprito da administrao colonial portuguesa. Dito de outro modo, refletir sobre o acesso Justia
implica pesquisar como o poder se distribui nas prprias instituies e nos grupos responsveis por ela.
Alis, o que Ana Paula descreve a respeito do funcionamento dos
cartrios brasileiros pode ser aplicado com perfeio s demais ins-

266

antropologia e direito

tituies pblicas ligadas Justia, como as delegacias de polcia e os


tribunais: a ausncia de clareza das supostas reas de ao permite
perceber ainda a existncia de uma lgica da suspeio que orienta
as relaes entre os funcionrios e entre estes e os cidados. Essa
suspeio est diretamente relacionada presuno de culpa e a um
conjunto de procedimentos, de acordo com os quais cabe ao suspeito comprovar sua inocncia, o que, por si s, causa prejuzos sua
honra e sua imagem pblica.
Ao se reportar a um ethos fortemente conservador, arraigado nas
instituies estatais responsveis pela lei e a ordem, o texto final do jurista Jos Eduardo Faria alarga esse cenrio e destaca o quanto as principais estruturas jurdicas em vigor no pas decorrem de dois perodos
autoritrios: o Estado Novo, de 1937 a 1945, e a ditadura militar, de 1964
a 1985. Enquanto o primeiro perodo gerou, entre outros institutos jurdicos: um Cdigo Penal (1940), um Cdigo de Processo Penal (1941),
um Cdigo de Processo Civil (1940), a Lei das Sociedades Annimas
(1940), a Lei de Falncias e Concordatas (1945) e a Consolidao das
Leis do Trabalho (1943), o segundo introduziu a legislao financeira
(1966), o Cdigo Tributrio Nacional (1966), um novo paradigma de
legislao administrativa (Decreto-Lei 200/67), um novo Cdigo de
Processo Civil (1974), uma nova Lei das Sociedades Annimas (1976) e
a legislao urbanstica. Com base nas principais diretrizes das polticas econmicas adotadas durante esses perodos, Faria alude ao grande nmero de demandas sociais reprimidas que explodiram durante
o processo de redemocratizao do pas e resultaram num sucateamento ainda maior do Estado, j comprometido por deslocamentos
populacionais, desemprego estrutural e extremada concentrao de
renda. Nas palavras do jurista, a excluso provocou profundas alteraes nos padres de comportamento dos grandes agregados sociais
e minou as condies de reconhecimento recproco, bem como levou
eroso dos mecanismos de formao de identidades coletivas. [...]
Num contexto de crescente hobbesianismo social como esse, o florescimento de uma cultura comum, no sentido antropolgico do termo,
no se mostra possvel.

direito aos direitos

267

De acordo com Faria, portanto, as profundas desigualdades produzidas e reproduzidas pelas estruturas socioeconmicas brasileiras
inviabilizam a formulao de cdigos e leis pautados em padres
consensuais de ao e em expectativas comuns de justia. Desse impedimento resultam duas conseqncias principais: uma hiperjuridificao do direito positivo, ou seja, um sistema jurdico inflado
por leis especiais que se entrecruzam e se anulam reciprocamente, e
um pluralismo jurdico de fato, vale dizer, a proliferao de tcnicas
de mediao, conciliao e mecanismos de arbitragem, alm da lei
do mais forte nas periferias miserveis das regies metropolitanas.
Obrigado a abarcar uma intrincada gama de valores, interesses, matrias e sujeitos, [o direito positivo] tende a se moldar a uma bricolage de normas, procedimentos e sanes, diminuindo a eficcia e o
alcance jurdicos dos direitos humanos e sociais.
Na oscilao entre, de um lado, limitaes macroestruturais,
sedimentadas econmica e historicamente em textos legais e procedimentos praticados pelas instituies encarregadas de zelar pela lei
e a ordem, e, de outro, possibilidades pontuais, grupais e locais de
reinterpretar e recriar formas aceitveis de solidariedade, cabe citar
duas ideias de Clifford Geertz relativas ao direito. Segundo esse antroplogo, tanto o direito quanto as prticas jurdicas se caracterizam por simplificarem, de maneira constante, as complexidades a que
se reportam. Trata-se de um jogo de traduo-sintetizadora que caracteriza o prprio fazer jurdico como processo seletivo e incompleto
(Geertz, 1981). Desse ponto de vista, por exemplo, ilusria a possibilidade de o direito liberal ocidental se universalizar de maneira plena,
uma vez que outros direitos, de pretenses igualmente universalistas,
sempre estaro prontos a lutar para que seus princpios se imponham.
Por essa razo, todo cdigo de direitos humanos, de pretenses cosmopolitas, est sujeito a ser considerado mais uma tentativa de impor
valores locais ao resto do mundo (Geertz, 2001: 226).
Uma nova sntese ou consensos amplos parecem muito pouco
provveis: Parecemos estar condenados, ao menos no futuro imediato, e talvez por um bom tempo depois dele, a viver, se tanto, no que

268

antropologia e direito

algum chamou [...] de paz de baixa intensidade o que no o tipo


de ambiente em que floresce o liberalismo. Mas esse o tipo de ambiente em que ele ter de funcionar, se quiser persistir e surtir efeito, e
se quiser manter o que parece ser seu compromisso mais profundo e
mais central: a obrigao moral de ter esperana (: 2278).
Enfim, talvez a proposta de Luiz Eduardo Soares de construir
uma poltica de segurana pblica que seja tambm uma poltica
de comunicao, capaz de envolver a populao na reconstruo
das instituies e na construo da paz, deva ser lida na chave da
paz de baixa intensidade ou de consensos em meio a diversidades
profundas (Geertz, 1981).

ana lcia pastore schritzmeyer

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Defesa da Cidadania, p. 8391.

quando os pioneiros da antropologia britnica se defrontaram com as pequenas sociedades da Melansia no incio do sculo xx,
surgiu de imediato o problema de saber como esses agrupamentos,
sem chefia, leis ou autoridade institucional constituda, mantinham
a coeso social. Autores como Bronislaw Malinowski (18841942)
sugeriram que sociedades como essas eram reguladas pela fora de
obrigaes mtuas. A natureza moral dessas foras e sua capacidade
reguladora pareciam evidenciar-se, de maneira plena, no fenmeno
das trocas. Sem ter funo propriamente econmica, a circulao de
objetos, servios e pessoas se encontrava regida por trs obrigaes
fundamentais: dar, receber e restituir. Essas obrigaes, chamadas
por Marcel Mauss (18721950) de sistema de prestaes totais, produziriam relaes sociais de reciprocidade e dependncia mtua
sancionadas pela confiana e a honra pessoal.
A expanso do colonialismo britnico sobre as sociedades africanas mais densamente povoadas, constituindo, muitas vezes, formas
estveis de hierarquia social e de governo, tornou evidente que a noo de obrigao centrada na lgica do dom e do contradom
era insuficiente para explicar a natureza da coero social sobre
os comportamentos. Alguns autores, ento, elegeram o parentesco
como a estrutura reguladora fundamental desse tipo de sociedade.
Em seu estudo sobre o irmo da me entre os Bathonga, de 1924,
Alfred Reginald Radcliffe-Brown (18811955) sugeriu que toda so-

270

antropologia e direito

271

ciedade fixa regras de pertencimento das crianas famlia do pai


e/ou da me e, por meio desse procedimento classificatrio, define
direitos e obrigaes quanto herana dos bens e da autoridade;
sucesso no status das linhagens; s possibilidades de casamento;
e conduta em relao aos parentes prximos e distantes. Em seguida, seus escritos fizeram com que a antropologia britnica percebesse
a grande importncia do parentesco no embasamento da regulao
das condutas e das obrigaes mtuas, permitindo situar a noo de
direito numa perspectiva antropolgica mais ampla.
Ligada historicamente ao vocabulrio jurdico do Ocidente, essa
noo de direito se restringe ideia de lei, enunciada em cdigos e
aplicada em tribunais. De acordo com esse sentido estrito, portanto,
sociedades sem Estado estariam desprovidas de direito. O estudo
sistemtico de sociedades sem formas de governo politicamente
organizadas, no entanto, permitiu ampliar a concepo de direito,
de modo a integrar anlise mecanismos de normatizao que resultam da produo de processos de consenso social. Nesses termos,
no h sociedade sem leis, uma vez que todas produzem sistemas de
obrigaes aptos promoo de controle social.
Tomar o direito nesse sentido mais abrangente obriga o analista a
se voltar para o tecido das relaes sociais e simblicas de uma sociedade particular, a fim de buscar nesse prprio tecido os mecanismos
de produo de normas. De que maneira, contudo, o conhecimento
acumulado pela antropologia jurdica sobre as mais variadas formas
de regulao pode ser atual e til ao entendimento de questes que
interessam a sociedades organizadas com base no Estado e s formas
pelas quais nelas se d a produo de direitos?
Ao tentar compreender a natureza do poder poltico que emerge
historicamente com a gnese do Estado moderno no Ocidente, Jrgen
Habermas sugeriu que a antiga capacidade de sano do status
parental deu lugar autoridade do sistema jurdico (1983: 2213).
Mesmo assim, o Estado, por si s, no leva integrao social, uma
vez que precisa ser capaz de produzir formas que legitimem seu
ordenamento poltico. Os laos de cooperao e solidariedade em

272

antropologia e direito

sociedades como a nossa se constituem no no campo do parentesco e da troca, como nos casos vistos acima, e sim no mbito da
esfera pblica, que o espao de mediao entre a sociedade civil e
o Estado em que se produzem o entendimento social e a cidadania.
No processo de expanso dos direitos civis iniciado no sculo xviii,
emergem novas formas de integrao social sobre as runas das antigas filiaes comunitrias, nas quais a cidadania desponta como
uma forma abstrata e generalizada de solidariedade.
A ideia de cidadania, todavia, no ocupou posio central no
debate terico at meados do sculo xx. Os conceitos normativos da filosofia poltica do ps-guerra foram democracia e justia.
Apenas nas ltimas dcadas, ela de fato ganhou importncia, ao
alargar seu estatuto meramente jurdico e incluir disputas travadas nas linguagens da solidariedade e das obrigaes (Lavalle, 2003:
7585). Com efeito, j se observou que essas formas de produo de
legitimidade se deslocaram, progressivamente, do eixo das lutas redistributivas para o eixo das lutas por reconhecimento identitrio
(Costa, 2002). O prprio Habermas notou sua importncia nos
processos de produo de legitimidade poltica, em que os conflitos so travados no em termos econmicos, e sim no mbito da
cultura. Eles se ligam s definies das identidades coletivas, cuja
base constituda de estruturas produtoras de consenso, como lngua, etnia e tradio.
nesse sentido que se assiste com recorrncia cada vez maior
presena, na arena poltica contempornea, de demandas por
direitos em nome deste ou daquele aspecto de uma determinada
tradio cultural. Quando a cultura est na arena da controvrsia
poltica, quando se debate o que ser ndio ou negro, e que direitos cada um deles deve ter, os movimentos sociais demandam o reconhecimento legal de suas tradies e a alocao de recursos para
que se professem suas especificidades culturais. Pode-se dizer, ento,
que o conhecimento antropolgico acumulado no estudo de culturas no ocidentais se torna extremamente til compreenso de
tais processos simblicos de disputa por legitimidades que tornam

direito aos direitos

273

mitos, tradies e formas rituais e de parentesco fundamentos para


a reivindicao de novos direitos.
De maneira paradoxal, o processo de expanso da ideia de cidadania, ao tentar abarcar os direitos s diferenas culturais, ps em
xeque o fundamento universalizante que lhe deu origem. Embora
em teoria no existam obstculos que impeam a incorporao de
diferenas lgica universalista da cidadania, na prtica seu contnuo alargamento parece estar comprometido pela atual vulnerabilidade financeira e poltica dos Estados (Lavalle, 2003). Alm disso, a
prpria proliferao da poltica da diferena mina os pressupostos
universalistas da cidadania moderna, pois duvida justamente da universalidade como critrio de validade da demanda por direito. Com
efeito, as lutas pela legitimidade de diferenas culturais, por terem
incorporado a viso antropolgica clssica que supe a igualdade
democrtica de todas as formas de expresso cultural, absorveram a
ideia, implcita na categoria de cultura, de irredutibilidade de cada
uma dessas formas (Benhabib, 2002). Os atores polticos, as cortes
jurdicas, a mdia e os prprios antroplogos e assessores dos movimentos sociais argumentam como se cada grupo humano portasse
uma cultura, cujas fronteiras e especificidades poderiam ser facilmente descritas. Assim, partem de premissas clssicas da antropologia, segundo as quais todas as culturas so delineveis, possvel
descrev-las de maneira no controversa e a cada uma delas corresponde um grupo social especfico (: 35).
Para superar o dilema implcito no suposto de que cada cultura
portadora de direitos inerentes s suas prprias particularidades, toda
anlise emprica ou normativa das culturas deve distinguir o ponto
de vista do observador, que impe unidade e coerncia por intermdio de um olhar externo, do ponto de vista do agente, que enfatiza
a experincia (: 5). A partir da compreenso contextual dessa experincia, torna-se possvel contornar as dificuldades do universalismo
e, ao mesmo tempo, construir consensos mais gerais que embasem
a cidadania. Isso porque, ao mesmo tempo que imperativo para a
antropologia reconstruir os sentidos de outras culturas, tal como eles

274

antropologia e direito

aparecem para seus portadores, no plano da poltica os diversos sistemas de significao em interao so obrigados a competir e a questionar-se mutuamente. Apenas desse confronto que ressignifica os
sentidos poder emergir um consenso em torno das formas aceitveis
de solidariedade e desigualdade num determinado contexto social.

paula montero

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direito aos direitos

275

fisco e cartrios : exemplos


de burocracia brasileira

Quando se trata do Estado,


nunca duvidamos demais.
Pierre Bourdieu

tratados de cincia poltica afirmam que o Estado moderno


se constituiu sob os pressupostos de justia independente e administrao racional, e pretendeu demarcar a separao entre poderes religiosos e poderes seculares (Abls, 1990; Miranda, 2005). Para isso,
teriam sido criadas instituies polticas e jurdicas (novos sistemas de
leis e tribunais, levando profissionalizao do campo jurdico e ao
surgimento das escolas de direito), com vistas a garantir o desempenho
de algumas funes bsicas, como a segurana dos cidados, a defesa
do territrio, a administrao da Justia e do Estado, a arrecadao de
recursos e a gesto das finanas pblicas, em conformidade com o que
se chama de tradio jurdica ocidental (Berman, 1983). Essa ideia de
Estado foi difundida em diversas sociedades, mas em nenhum lugar
ela correspondeu s prticas jurdico-polticas tal como so.
Estudos antropolgicos clssicos questionaram essa construo
filosfica, afirmando que o Estado no passa de um grupo de seres
humanos ligados por um sistema complexo de relaes (RadcliffeBrown, 1940: 24), no qual indivduos desempenham papis distintos,
sendo que alguns detm o poder especial de dar ordens. Contemporaneamente, o Estado voltou a ser tratado como um objeto de estudo,

276

mas o foco est alm dos limites convencionalmente definidos pelo


modelo weberiano (Weber, 190120), priorizando a compreenso
contextualizada de sua dinmica interna e seus efeitos sobre as
pessoas (Nugent, 2007). Um bom exemplo o fisco (Miranda, 1999,
2002a, 2002b, 2008; Soares, 2004; Pinto, 2006), compreendido como
o conjunto de rgos responsveis pela cobrana, a arrecadao e a
fiscalizao de tributos diretos e indiretos, e a alfndega, responsvel
pelo controle de entradas e sadas de mercadorias e pessoas. Simbolicamente, tem-se buscado disseminar a ideia de que esses procedimentos tm a funo de promover a justia fiscal.1
Assim, o tributo2 seria um encargo compulsrio, criado e gerido
pelo Estado para custear servios pblicos. Seu fundamento jurdico
reside no poder fiscal do Estado, cuja prerrogativa legal compelir
o contribuinte ao pagamento de suas prestaes. De modo geral, o
tributo estabelece trs tipos de relao na vida social: a jurdica, que
produz um sistema de direitos e deveres entre o contribuinte e o
Estado; a poltica, referente subsistncia do prprio Estado; e a econmica, que atinge diretamente o patrimnio dos indivduos.
1

A justia fiscal pressupe que os impostos devem corresponder capacidade contributiva como decorrncia lgica do princpio de igualdade
no Estado democrtico de direito. Um exemplo da tentativa de demarcar
simbolicamente essa funo ocorreu em 2002, quando o Syndicat National
Unifi des Impts (Frana) elaborou, juntamente com o Sindicato Nacional dos Auditores-Fiscais da Receita Federal (Brasil), a Declarao Universal do Direito Justia Fiscal como Elemento da Justia Social, durante o
Frum Social Mundial, ocorrido em Porto Alegre (Miranda, 2007).

Trata-se de um gnero de que so espcies o imposto, a taxa e a contribuio de melhoria. A ideia de contribuio implica uma adeso voluntria e pode ser relacionada s ddivas. A ideia de taxa pressupe
uma imposio por parte do Estado, no sentido de uma contraprestao
a um determinado servio oferecido, e se distingue dos impostos, que so
procedimentos de distribuio dos encargos pblicos entre os indivduos,
segundo a fora econmica de cada um deles, sem a ocorrncia de prestao de servios.

direito aos direitos

277

Em termos histricos, o estabelecimento do imposto de Estado,


aplicado ao conjunto de sditos, diferenciou-se do imposto feudal,
cobrado apenas dos dependentes do senhor feudal. Somente aps o
sculo xviii, na Frana e na Inglaterra, o tributo se consolidou como
forma exclusiva de financiamento do Estado, cujo sistema fiscal se
constituiu como meio de controle social pela burocracia, a servio do
prprio Estado e no mais dos monarcas. Foi nessa mesma poca que
a ideia de fiscalizar os rendimentos resultou numa definio de cidadania como algo essencialmente nacional, gerando, sob o princpio da
igualdade de todos perante o imposto (Mnard, 1995), a confirmao jurdica da distino entre os domnios pblico e privado.
O Estado moderno se definiu na prtica pela crescente necessidade de instituies burocrticas, em especial aquelas voltadas
consolidao de um eficiente sistema de tributos que atendesse
constante demanda por capital (Habermas, 1962). Nesses termos, o
fisco se tornou, no Ocidente, a expresso jurdico-poltica da presena de um Estado com oramento prprio e que devia distinguir
o patrimnio do monarca do patrimnio pblico. Outra caracterstica importante seria a posssibilidade de os cidados fazerem demandas ao Estado, criando assim uma forma de relao direta com
a autoridade soberana do pas, o que afastaria o Estado moderno do
Estado medieval, no qual essa relao direta era desfrutada apenas
pelos grandes homens do reino (Bendix, 1964).
Embora o recolhimento de tributos no seja caracterstica exclusiva do Estado moderno, sua existncia compulsria suscitou a
necessidade de que no s ele fosse legitimado de forma simblica,
como tambm houvesse, na prtica, uma burocracia especializada
em realizar recenseamentos, organizar arquivos e homogeneizar os
procedimentos burocrticos necessrios sua cobrana. Foi o crescimento dessa estrutura burocrtica que gerou o monoplio da atividade fiscal realizada pelo Estado.
No caso brasileiro, observa-se que a atividade de fiscalizao de
impostos se tem constitudo historicamente num conjunto de procedimentos em que se avalia, ao mesmo tempo, o cumprimento das

278

antropologia e direito

ordens sob o aspecto legal e administrativo, bem como a regularidade de sua execuo. Assim, a fiscalizao atua exclusivamente no
sentido de apurar a exatido das informaes prestadas e verificar
o cumprimento das obrigaes ou a ocorrncia de infraes fiscais,
desempenhando apenas misso arrecadatria. A viso que se tem
dos contribuintes est relacionada apenas a seus deveres: cumpridores, descumpridores eventuais e descumpridores contumazes
(Bevilaqua, 1995), que seriam os fraudadores e os sonegadores.
O cartrio3 outra instituio relevante para a construo de
uma cultura legal no Brasil, em especial no que se refere influncia de funcionrios no processo de construo da verdade e da ordem pblica. Trata-se de rgo extrajudicial criado pelo Estado para
servir, sob a fiscalizao do Poder Judicirio, de arquivo de negcios
entre particulares ou entre particulares e o Estado (Miranda, 2000).
Alm da igreja, dos juzes e do fisco, o Estado brasileiro conta, desde
o perodo colonial, com escreventes e tabelies, que compem uma
elite burocrtica profissional (Scwartz, 1979).
Na tradio jurdica brasileira, o registro em cartrio necessrio para dar publicidade, autenticidade,4 segurana e eficcia aos
atos praticados, assegurando o cumprimento das formalidades
legais necessrias a cada situao. Os cartrios se subdividem, de
acordo com suas funes, em tabelionatos,5 escrivanias de Justia6
3

Desde a Constituio de 1988, o termo cartrio tem sido substitudo formalmente pela expresso servio notarial, sem que tenha havido sua incorporao pela sociedade.

Embora a f pblica no assegure o contedo do documento, funciona


como atestao de veracidade. Deve-se lembrar que, no Brasil, os documentos pblicos possuem valor de prova plena.

Produz atas notariais, certides, procuraes, reconhecimento de firma


(por autenticidade e por semelhana), autenticao de cpias, escrituras
pblicas, protesto de ttulos e testamentos.

Ocupa-se da escriturao e do registro dos feitos relacionados com o direito civil e com o direito processual criminal.

direito aos direitos

279

e registros pblicos.7 Tradicionalmente, consolidaram-se como concesses de servios pblicos presenteadas a amigos e/ou inimigos
polticos de governantes, com o intuito de criar, reforar ou enfraquecer alianas.
Apesar de terem misses distintas, o fisco e o cartrio revelam uma
longa tradio do funcionamento do Estado brasileiro, a de se calcar
num legalismo formalstico caracterizado pela necessidade de documentos com f pblica, em que cabe ao cidado provar quem , o que
faz e quais suas intenes. Em outras palavras, deixam ver nossa forma
de governar como um domnio patrimonial-burocrtico, em que o
indivduo um ser desprovido de iniciativa e sem direitos diante do
Estado (Faoro, 1958) cartorial, fiscal e inquisitorial (Lima, 1999).
Neste texto, procuro indicar caractersticas dos padres de racionalidade presentes em ambas as instituies, tomando como base etnografias realizadas no Rio de Janeiro, nas quais se buscou problematizar
a ideia de burocracia como um conjunto de tcnicas governamentais
de regulao social (Nugent, 2007), cujo nico propsito seria criar
dificuldades, para vender facilidades. Para isso, foi preciso contrapor
aparente irracionalidade e desordem da burocracia o esforo em compreender um universo em que nomes, nmeros e processos (quase)
tm vida prpria. Ressalte-se, desde j, que esse esforo analtico s
se torna possvel quando parte dos pontos de vista dos agentes que
atuam nessas instituies, que dever ser pensadas no como mquinas
ou grupos fechados, e sim como um espao aberto, demarcado por
processos de assuno, contestao e negociao de poderes.
A constatao de que, na formao e no desenvolvimento das
estruturas administrativas de instituies pblicas, as rotinas jamais
so abolidas em definitivo, mesmo que tenham sido revogadas mediante alteraes formais, um aspecto fundamental que merece ser
cuidadosamente considerado. O ritmo dessas mudanas se resume

Compreende os seguintes registros: civil de pessoas naturais, imveis, pessoas jurdicas e ttulos e documentos.

280

antropologia e direito

a dois movimentos complementares: novas estruturas burocrticas


com funes antigas e funes em transformao no seio de velhas
estruturas. recorrente a troca de siglas e organogramas sem que se
produzam alteraes nas prticas dos funcionrios, confirmando a
mxima de que tudo muda para ficar igual.
Outro ponto a ser descatado que o ingresso formal de funcionrios por intermdio de concurso pblico no representa a incorporao dos princpios weberianos de competncia, impessoalidade,
hierarquia e continuidade. A seleo de funcionrios para as funes
consideradas mais importantes, embora devesse seguir critrios impessoais, caracteriza-se sobretudo pela adoo de padres de lealdade
e confiana. Nesse sentido, pode-se falar, em lugar de meritocracia,
de um sistema de merecimento, segundo o qual a qualificao tcnica
do funcionrio suplantada seja por critrios de parentesco e aliana,
seja por caractersticas pessoais, como dedicao e coragem.
Embora haja a estruturao de competncias para as instituies,
no h delimitao rigorosa das reas de ao, o que leva a ingerncias mtuas. O ordenamento que fixa a estrutura administrativa se
baseia em princpios republicanos e democrticos, porm a repartio dos poderes no deixa de reproduzir o esprito da administrao
colonial portuguesa, em que o cargo no era um negcio a ser explorado, e sim uma concesso que deveria seguir fielmente as regras
ditadas pelo rei. Oficios pblicos tinham como atributos o uso privado, a fidelidade pessoal, a multiplicidade de funes, a estabilidade,
a ausncia de especializao e a associao com o enobrecimento.
O funcionrio devia ser a sombra do rei, mas a sombra, se o sol est
longe, excede a figura (Faoro, 1958).
Chama-se de autoridade a face concreta da entidade abstrata tida
como Estado, cujo exerccio do poder deve realizar-se nos limites e
nas competncias estabelecidos em leis, para que se possam cobrar
suas responsabilidades. Na prtica, todavia, ser autoridade pode corresponder ao fato de a representao dos agentes suplantar as prprias leis em vigor. A ausncia de clareza das supostas reas de ao
permite perceber ainda a existncia de uma lgica da suspeio que

direito aos direitos

281

orienta as relaes entre os funcionrios e entre estes e os cidados.


Essa suspeio est diretamente relacionada presuno de culpa e
a um conjunto de procedimentos, de acordo com os quais cabe ao
suspeito comprovar sua inocncia, o que, por si s, causa prejuzos
sua honra e sua imagem pblica (Lima, 2004).
A desordem no um problema provocado pela (in)competncia
dos funcionrios ou pela falta de verbas. Ela funciona, na realidade,
como uma estratgia interna para criar zonas de fronteira em que
os limites no esto claros, tornando possvel a manuteno de modelos administrativos tanto antigos quanto novos. Tal ambiguidade
permite que o arbtrio do funcionrio permanea fora do controle
do Estado e da sociedade, e gera a necessidade de figuras intermedirias, os despachantes, que so conhecidos comumente como aqueles que resolvem o problema que voc no sabia que tinha, de um modo
que voc no entende.
Por fim, o ltimo mecanismo importante para o funcionamento
da administrao pblica brasileira o bom senso, que traduz o poder discricionrio exercido pelos funcionrios ao tomar decises e
julgar com base no na lei, e sim na avaliao de que cada caso um
caso. Dessa forma, assegura-se, entre outras coisas, a continuidade
de relaes personalizadas e privadas num domnio que deveria ser
universal e pblico. Quanto a isso, no se deve esquecer que o Estado
moderno se constituiu sob os pressupostos de administrao racional
e justia independente, que postulavam a igualdade de tratamento
para todos e no deveriam permitir privilgios ou excees.
A atuao da burocracia estatal acarreta uma srie de implicaes
para a vida social e serve ao controle das relaes espaotemporais
dos indivduos num determinado terrrirrio, como se v no controle das fronteiras e na vigilncia de negcios pblicos e privados.
O Estado, por intermdio de seus funcionrios, adquire autonomia
prpria e se distancia da sociedade. Desse modo, as prticas burocrticas que regulam a vida social at podem manter o objetivo de
assegurar direitos aos indivduos, mas no propiciam a construo
da ideia de que regras so instrumentos legtimos voltados para a

282

antropologia e direito

manuteno da ordem. Em consequncia, seus rgos reproduzem


a tradio da constante necessidade de reform-lo, de buscar o novo,
como se o prprio Estado fosse uma terra de ningum, uma viva a
ser permanentemente conquistada e colonizada.

ana paula mendes de miranda

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antropologia e direito

direito aos direitos

285

polcia e delegacias

a polcia, entendida como corpo especializado que rene


rgos destinados a fazer cumprir um conjunto de leis e disposies,
e que detm, para o exerccio dessa funo, o monoplio legtimo do
uso de armamentos, est ausente da maioria das sociedades. Trata-se
de uma instituio que, nas sociedades euroamericanas, s adquiriu a
configurao que lhe prpria com a criao dos Estados modernos.
Por essa razo, o ponto de partida de uma reflexo antropolgica
sobre a polcia a considerao de que pode haver sociedade, ordem
e propriedade sem a existncia de uma fora policial especialmente
encarregada de impedir e apurar a criminalidade.
No contexto brasileiro, pensar no sistema de Justia, de que a polcia parte, lamentar a discrepncia existente entre as leis, pautadas
no ideal de igualdade entre os cidados, e a realidade elitista e hierrquica das prticas judicirias. A polcia, alis, o lado mais visvel dessa discrepncia, entre outras razes porque corresponde instncia do
sistema de segurana que exposta com maior frequncia na mdia e
porque esta tem como um de seus temas recorrentes o contraste entre
os baixos salrios dos policias e os altos riscos e tentaes envolvidos
em suas prticas cotidianas (Adorno 1994; Zaluar, 2004). Os distritos
policiais, por sua vez, representam uma das faces mais tangveis da
institucionalidade pblica, pois so um recurso amplamente utilizado
pela populao mais pobre para conhecer a lei e encontrar respaldo
legal para a resoluo de problemas de natureza diversa, incluindo

286

conflitos interpessoais, domsticos e mesmo amorosos. Alm disso, a


grande visibilidade da polcia esbarra no s na viso acerca da instituio que prevalece no pas, a de que seus agentes agem de maneira
arbitrria, so afeitos corrupo e se mostram ineficazes no combate
violncia, como tambm na posio de subalternidade que ocupa no
sistema de Justia criminal, posto que sua autonomia limitada tanto
pelo Poder Judicirio e pelo Ministrio Pblico quanto pelas prprias
autoridades policiais, por intermdio de suas corregedorias.
Embora a polcia tenha como uma de suas funes apurar a verdade e relat-la ao juiz por meio de inqurito policial, h trabalhos
que mostram como o sistema judicial restringe sua ao, em particular quando se considera que todos os indcios recolhidos por ela em
seus atos e diligncias devem ser reproduzidos na instruo judicial
(Lima, 1995). Apesar disso, estudos antropolgicos tm enfatizado a
importncia da atividade policial no desenrolar de um processo judicial, uma vez que ela a porta de entrada para a transformao de
atos em autos, ou seja, para a tarefa de despojar um acontecimento
da espessura e da complexidade em que toda ao est envolvida e
orden-lo num novo relato em conformidade com as normas legais.
O inqurito policial requer, portanto, anlise e tipificao do crime, a fim de ajustar a ocorrncia levada delegacia a um tipo legal, ou
seja, a um fato previamente tipificado como crime pela lei. Na prtica,
em analogia com a ideia de fbula, esse procedimento envolve a construo e a constituio de verdades que dependem de modelos admitidos do que seria o desempenho dos papis sociais que se esperam
dos indivduos envolvidos num determinado crime (Corra, 1983).
Por exemplo, uma mulher chega delegacia com hematomas no pescoo e conta que seu marido tentou enforc-la com um cinto, e que ela
s foi salva pela chegada de um vizinho. Esse tipo de ocorrncia pode
ser tipificada como tentativa de homicdio ou leso corporal leve, j
que no impede a vtima de trabalhar no dia seguinte. A tipificao
includa do inqurito policial, todavia, determinar no s o encaminhamento a ser dado ao processo nas demais instncias judicirias,
como tambm a gravidade do crime e o tipo de sano a ser aplicada

direito aos direitos

287

(Debert & Gregori, 2002). Entre outras caractersticas aplicveis aos


indivduos envolvidos, percepes de como deve ser a relao do casal,
dos papis adequados ao marido e mulher, e do impacto das clivagens de gnero, pobreza e raa abarcam normas sociais no escritas
que orientam a tipificao escolhida para cada crime.
Em tal contexto, a polcia tem papel muito importante na transformao de atos carregados de densidade social em peas de um processo judicial, haja vista o juiz s poder tomar sua deciso levando em
conta o que est nos autos como se diz entre profissionais do direito,
o que no est nos autos no est no mundo. Mais do que isso, porm, estudos tm mostrado o papel ativo da polcia na produo do
crime, em razo do filtro interpretativo envolvido na tomada de decises do policial: arruaa promovida por jovens moradores de bairros
de classe mdia e alta pode ser interpretada como expresso do desenvolvimento da masculinidade ou espcie de arroubo juvenil que
no exige interveno policial, enquanto manifestao semelhante
praticada por jovens pobres da periferia pode ser lida como um convite criminalidade, a ser punido com o maior rigor possvel.
O poder de vigilncia que serve preveno da criminalidade
garante polcia o uso legtimo de armamentos, ao mesmo tempo
que leva a uma das questes que centralizam a reflexo dos cientistas
sociais sobre a instituio: saber quem controla a polcia. Para quem
ela deve prestar contas? Como evitar que abuse de seu poder? De que
modo definir e limitar suas funes? Qual a instncia governamental encarregada de polici-la?
A confiana na importncia da ideia de comunidade sugere que a
polcia deve ser receptiva a sentimentos locais e tem levado a projetos
de policiamento comunitrio que, sob diferentes rubricas, admitem
que o estreitamento das relaes com determinados grupos sociais
condio para a democratizao da instituio policial (Soares, 2002).
Crticos dessa forma de atuao, todavia, defendem que o estreitamento dos laos entre a polcia e diferentes comunidades pode no
apenas favorecer a corrupo, como tambm envolver a reproduo,
por seus prprios agentes, de preconceitos e discriminaes locais.

288

antropologia e direito

No Brasil, uma das solues encontradas para impedir a reproduo de preconceitos e desigualdades sociais foi a criao de delegacias de polcia voltadas para minorias discriminadas. As delegacias
de defesa da mulher so uma inveno brasileira pioneira que se
expandiu para outros pases e inspirou o estabelecimento de delegacias de crimes raciais e de delegacias para a defesa de outras minorias, como idosos, crianas e adolescentes (Ardaillon & Debert, 1987;
Grossi, 1995; Muniz, 1996; Brando, 1999; MacDowell Santos, 1999;
Machado & Magalhes, 1999; Soares, 1999; Surez & Bandeira, 1999;
Carrara e outros, 2002; Debert, 2002; Izumino, 2002; Rifiotis, 2004).
O formato dessas delegacias especializadas e os recursos disponveis para que elas funcionem so muito distintos. Trata-se de instituies localizadas em cidades de tamanhos diferentes, cujo apoio
recebido dos Poderes Executivos estaduais e municipais e de organizaes no governamentais varia bastante. Com prticas voltadas
para segmentos populacionais especficos, orienta a ao dessas delegacias o pressuposto de que a universalizao de direitos s poder
ser alcanada, se a luta pela democratizao da sociedade contemplar a particularidade das formas de opresso que caracterizam as
experincias de cada um dos diferentes grupos desprivilegiados.
As crticas a essas delegacias especiais seguem duas direes principais: de um lado, alegam que elas seriam mais uma das formas de
reproduo de desigualdades sociais, num pas em que, na prtica,
os princpios igualitrios so postos em xeque pelo carter elitista
do sistema e pelas aes de seus agentes; de outro, contestam a efetividade da defesa das minorias que elas se propem a realizar, dadas
a burocracia e a lentido que caracterizam a Justia no Brasil, e sobretudo a ausncia de abrigos, deixando indefesas as vtimas que dependem do agressor para sobreviver, como ocorre muitas vezes com
idosos, esposas e crianas. Por essa razo, tais delegacias tenderiam a
acirrar a vitimizao por meio da qual as minorias so tratadas.
Argumentos desse tipo so contestados por outros analistas, que
enfatizam a relevncia do papel assistencial e simblico das delegacias especiais, independentemente de suas funes judicirias e

direito aos direitos

289

de procedimentos que poderiam ter como desfecho a punio dos


agressores. Sua existncia e a possibilidade de recorrer polcia teriam papel ativo na soluo de conflitos interpessoais, porque informam e do visibilidade a direitos conquistados, assim como aumentam o poder de negociao de setores fragilizados.
Em outro vis, h autores que afirmam que as delegacias especiais
so expresso das tentativas de normatizar e regular a sociabilidade e
as prticas sociais em esferas tradicionalmente tidas como de natureza
estritamente privada, de que so exemplos casos que envolvem relaes de gnero e o tratamento dado a crianas por seus pais ou a estes
por filhos j adultos. Expressariam, nesses termos, um movimento de
expanso excessiva e invaso cada vez mais abusiva do sistema judicirio na vida social. As delegacias especiais de polcia voltadas para a
defesa de minorias so, no entanto, fruto de reivindicaes de movimentos sociais e, por isso, podem ser vistas como a expresso de um
movimento inverso de politizao da Justia. Indicariam, ento, um
avano da agenda igualitria, uma vez que so a expresso de uma interveno da esfera poltica capaz de traduzir em direitos os interesses
de grupos sujeitos ao estatuto da dependncia pessoal.
Por exigirem de seus agentes que a tica policial se combine com
a defesa dos interesses das minorias a que atendem, as delegacias
especiais tm sido objeto de diversos debates. Entre seus defensores, germina inclusive a expectativa de que elas, alm do exerccio
da atividade policial, abram espao pedaggico para o exerccio do
que se consideram virtudes cvicas. Do mesmo modo, a polcia tem
se tornado, cada vez mais, objeto de polmicas acirradas entre antroplogos, sobretudo quando se manifesta a posio de que, para
combater a violncia, no se pode esperar pela resoluo de todas
as injustias sociais. A questo em jogo, portanto, como garantir
a segurana e, ao mesmo tempo, o respeito aos direitos humanos.
Recentemente, viu-se a to respeitosa polcia britnica fazer uso
da licena para matar suspeitos de terrorismo. Sabemos, no entanto, que a garantia de direitos civis e o acesso Justia constituem
uma das bases primordiais em que a democracia deve assentar-se.

290

antropologia e direito

Os estudos sobre a polcia se tornam, assim, centrais porque se deve


adequar essa instituio aos objetivos de uma sociedade mais segura, justa e democrtica.

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292

antropologia e direito

direito aos direitos

293

segurana pblica :
uma abordagem antropolgica
( repleta de valores e opinies )

segurana pblica no uma coisa, um objeto, um fenmeno, um estado, mas uma relao entre o presente que se percebe e o
futuro que se antecipa nas prospeces cotidianas. , portanto, uma
expectativa tanto quanto a insegurana, distinguindo-se desta porque caracteriza-se pela qualidade positiva do que se antecipa e pela
natureza estvel de que, provisoriamente, se reveste (quer dizer:
eterna enquanto dura).
Pela mediao das relaes entre o presente e o futuro, (re)
pactuam-se as relaes sociais significativas, isto , aquelas identificadas enquanto tais no quadro de percepo que se oferece aos sujeitos empricos, individuais e coletivos, no processo complexo, tenso e
contraditrio de construo social da realidade.
Os operadores simblicos e micropolticos dessa permanente (re)pactuao incluem os jogos de estigmatizao e identificao.
As categorias estratgicas nesse contexto so: risco e credibilidade.
Os sentimentos-chave os dispositivos reguladores so a confiana
e o medo lembremo-nos de que Thomas Hobbes j definia a paixo
pela vida por seu avesso, o medo da morte; por outro lado, com Freud
aprendemos que as perdas representam a morte, nos mais diversos
nveis.

294

A dinmica dominante nessa esfera so as profecias que se autocumprem ou os mecanismos sistmicos dos crculos virtuosos e viciosos, instaurados pelos atos que derivam de prospeces, animados pelo medo, pela percepo de risco ou pela confiana na vigncia
da ordem em sua contnua reproduo ou em sua instaurao, ou
restaurao. A relao com mitos de origem e com a nostalgia de um
passado mtico, idealizado, faz o contraponto com a dimenso teleolgica ou prospectiva j assinalada. Em outras palavras, para tornar
determinada imagem de futuro verossmil e plausvel, preciso radic-la na arch, seja para o melhor, seja para o pior, isto , tanto na
perspectiva da decadncia quanto na tica do reencontro redentor
com a origem (ou com o princpio na dupla acepo do termo
corrompido, perdido).
Por conveno, o foco das antecipaes, no terreno da segurana pblica, a possibilidade de tornar-se vtima de alguma prtica
de violncia ou abordagem indesejada, ou de crime a vitimizao
visada aquela que se d diretamente ou atinge membros da famlia
ou da comunidade. Violncia uma categoria cultural, uma palavravalise, sempre disponvel para reapropriaes momentneas ou instrumentais, enquanto crimes no so necessariamente violentos e definem-se no mbito da linguagem jurdica ou, mais particularmente,
do cdigo penal (variveis conforme contextos histricos e polticos).
Uma interpretao mais abrangente do fenmeno envolveria
mltiplos focos, situados em distintas provncias de significao e
experincia nesses casos mais vastos, que transcendem a estrita
rea do que aqui se convenciona designar segurana pblica, estarse-ia diante do medo e do risco, dos sentimentos, das categorias, dos
hbitos mentais, das dinmicas interativas e dos processos simblicos j referidos, mas distante da arena emprica passvel de submeter-se colonizao jurdico-poltica e de converter-se em objeto de
polticas pblicas especficas.
Outra forma de diz-lo, mais simples, ainda que menos precisa,
seria: por segurana pblica entende-se a estabilizao de expectativas positivas especificamente quanto ordem pblica e vigncia da

direito aos direitos

295

sociabilidade cooperativa. Tal estabilizao, por sua vez, envolve no


apenas exerccio cognitivo ou mera constatao, mas intencionalidade e compromisso prtico, que se traduz na realizao de objetivos em duas esferas: a) na esfera dos fenmenos, isto , dos fatos que
ocorrem, aqueles que so diretamente vividos e que se contam por
nmeros, comparam-se por taxas e se distribuem segundo variveis
sociolgicas precisas nesta esfera, importa reduzir a quantidade de
prticas violentas, especialmente aquelas que se classificariam como
criminosas e, sobretudo, as que ameaam a vida ou so letais; b) na
esfera dos sentimentos e das percepes, que no apenas retratam as
experincias diretamente sofridas, como tambm refletem aquelas
vividas por familiares, amigos, vizinhos e conhecidos, que as compartilham nos relatos, e at mesmo (e com especial nfase) aquelas
divulgadas pelos meios de comunicao de massa nesta esfera, impe-se reduzir o medo, a sensao de insegurana e a instabilidade
de expectativas.
Observe-se que as duas esferas so relevantes e nem sempre se
superpem. Guardam, entre si, relativa autonomia. O terreno afetivo
e intersubjetivo apenas na aparncia menos importante, uma vez
que, com frequncia, as profecias, na segurana pblica, se autocumprem. Ou seja, o medo, que expressa insegurana, estimula atitudes
que acabam gerando a violncia que se temia e que se procurava
evitar. Em outras palavras, se o medo impera e o cidado teme os
desconhecidos, tende a armar-se, construir muros, blindar o carro e
no abrir as janelas. Fecha-se aos estranhos e os trata como ameaa.
Esse comportamento aprofunda preconceitos, porque os atores
sociais tendem a temer aqueles cujas caractersticas externas coincidem com os esteretipos dos maus elementos. Radicalizando-se os
preconceitos, tornam-se cada vez mais graves as desigualdades, o que
faz girar a roda do dio, do medo, das reaes violentas preventivas,
das excluses, em todos os nveis da vida social. O resultado agregado o aumento da violncia e do prprio medo. E o crculo vicioso
se retroalimenta. As expectativas so, portanto, muito mais do que
prospeces, racionalmente calculadas. So imagens e sentimentos,

296

antropologia e direito

valores e impulsos concentrados, que se traduzem em aes ou em


reaes antecipadas. Por isso, elas, com frequncia, constituem parte
das solues e dos problemas. Elas ajudam a construir o futuro, para
o bem e para o mal.
Um exemplo bastante interessante e tambm prximo de nossa
experincia nacional recente a inflao inercial: no incio do ms,
os agentes econmicos, da produo, do comrcio e dos servios,
aumentavam seus preos, para reduzir os prejuzos que seriam provocados pela inflao daquele ms, isto , os prejuzos que adviriam
do aumento generalizado dos preos. Ocorre que, aumentando seus
preos para proteger-se do mal, a inflao, cujos efeitos desejava evitar, cada agente econmico contribua justamente para a produo
daquele mal temido, a inflao. Esse o paradoxo das profecias que
se autocumprem.
Na segurana pblica, esse um fator decisivo. Enquanto a sociedade no participa do esforo pela paz, enquanto no compreende
as polticas em curso e suas razes, suas chances reais de xito, derivadas de um claro diagnstico dos problemas a enfrentar, enquanto
a sociedade no se envolve e no vislumbra a luz no fim do tnel,
tende a mergulhar no medo e em sua patologia, cuja eficcia devastadora, na prtica e no nvel da cultura cvica. Quando a desordem
predomina, a culpa no de cada transgressor, que deixa de respeitar
as regras de convvio mais elementares, provocando prejuzos para
o conjunto da sociedade.
Tome-se o exemplo do trnsito, que causa a morte de quase 50
mil pessoas, anualmente, no Brasil. O infrator tende a cometer a infrao no por ser insocivel ou essencialmente mau, mas porque
acredita que os outros o faro, na medida em que se generalizou
a expectativa da desordem. A falta de confiana est na origem da
desordem, assim como a desordem est na origem da falta de confiana, que se propaga como uma epidemia, convertendo-se em desconfiana generalizada. As expectativas so os mediadores entre a
experincia e seus desdobramentos prticos. Elas atuam como uma
sinapse ou um relais, que aciona o mecanismo retroalimentador.

direito aos direitos

297

No haver poltica de segurana eficiente, se a dimenso subjetiva,


afetiva, simblica e cultural for esquecida. nesta dimenso que se
formam (e alteram) as expectativas.
Vale reiterar: a percepo da insegurana no um retrato exato,
fiel e objetivo da insegurana realmente existente (alis, a rigor, apenas analiticamente seria possvel distinguir a esfera das percepes e
a esfera dos fenmenos). Pode ser inferior ou superior ao risco real.
Um nico crime de grande repercusso, por exemplo, que ocupe
as atenes da mdia, provocar uma intensificao nos sentimentos
de insegurana muito maior do que uma grande quantidade de crimes equivalentes, omitidos pela mdia.
O mesmo se verifica na direo oposta: a invisibilidade pblica
dos crimes tende a gerar uma impresso difusa de tranqilidade.
Mas isso de modo algum deve justificar a censura, em nome da difuso da segurana intersubjetiva. At porque a criminalidade acaba
transbordando os diques artificiais de comunicao.
O que se percebe e o que a sociedade sente, alm de variar conforme as classes sociais, as etnias, as faixas etrias, os gneros e as
reas de residncia, atendem a dinmicas relativamente autnomas.
Isso tambm significa que toda poltica de segurana tem de incluir
uma poltica de comunicao, cuja funo no dever ser a censura e
o controle do medo pela mentira, mas o envolvimento da populao
nas polticas que visam reconstruo das instituies e construo da paz, oferecendo-lhe informaes sobre as lgicas subjacentes
s dinmicas criminais e s aes preventivas adequadas. Transparncia a melhor frmula para restaurar a confiana.
Assim como a disseminao da instabilidade de expectativas realimenta o crculo vicioso da violncia, quando se estabilizam expectativas positivas, o crculo vicioso converte-se em crculo virtuoso e,
pelas mesmas razes, a cooperao tende a tornar-se a regra.
Com a regra, tem-se de volta a medida, a regularidade, a repetio, a boa razo que exorciza o medo e desloca a percepo do risco,
substituindo a paranoia pelo clculo e o insulamento privado pela
cooperao pblica. A razo vira smbolo de si mesma e se implanta

298

antropologia e direito

no pulso das paixes. H, portanto, bons motivos para crer que lei
e ordem, apangio da segurana pblica, quando fruto de processos
democrticos, fundados na equidade e na liberdade, respeitando-se
as minorias, podem ser palavra de ordem de um vocabulrio libertrio, em cujos termos a liberdade s se deixa legitimamente limitar
pela universalizao de sua vigncia o que implica idntico direito
alheio sua fruio. Assim, pela mediao da liberdade, passamos
da segurana diferena e ao pluralismo, reencontrando o campo
cognitivo e axiolgico da antropologia.

luiz eduardo soares

direito aos direitos

299

violncia conjugal e acesso a

justia: um olhar crtico sobre a


judiciarizao das relaes sociais

o dilogo entre a antropologia e o direito vem sendo


realizado de diversas formas, de acordo com o referencial terico e os
objetivos de pesquisa, razo pela qual se fala em antropologia do direito, antropologia jurdica ou antropologia legal. Em qualquer uma
delas, contudo, depara-se com um exerccio de traduo cultural,
no sentido etimolgico de trazer o sentido, isto , de uma relao
de complementaridade em que um ilumina o que o outro obscurece,
e vice-versa, permitindo que se transformem um no comentrio do
outro (Geertz, 1981). preciso dizer tambm que tal dilogo vem
se intensificando nos ltimos anos seja pela internacionalizao do
direito, seja por sua crescente extenso na vida social.
No cruzamento entre Justia e violncia conjugal, foco do presente texto, merece destaque a demonstrao da pertinncia e do
alcance analtico de processos penais como fonte para a anlise antropolgica (Corra, 1981, 1983). Em perspectiva mais ampla, tambm importam estudos da polcia judiciria (Lima, 1995) e, numa
vertente mais sociolgica, da desigualdade jurdica (Adorno, 1994),
uma vez que consolidam um campo de pesquisas dedicado investigao de processos penais e dos mecanismos de sua construo; do
acesso Justia; e, em sentido mais extenso, da problematizao das
modalidades de produo da verdade jurdica (Foucault, 1973).

300

Nos ltimos anos, tais estudos antropolgicos em sua interface


com o direito cresceram enormemente, em especial no campo do
acesso Justia em suas relaes com as delegacias de defesa da mulher, ou delegacias da mulher, e a Lei n. 9.099, de 1995 (Muniz, 1996;
Soares 1999; Debert, 2001; Saffioti, 2002; Debert & Gregori, 2002), e
com as prticas policiais nessas delegacias (Rifiotis, 2004). na ltima
das linhas de pesquisa citadas que desenvolvemos aqui o tema do acesso Justia e dos processos jurdicos ligados violncia conjugal.1
Expliquemos, a princpio, a perspectiva crtica adotada quanto
ao complexo conjunto de fenmenos tratados, genrica e abusivamente, como violncia. Trata-se, para ns, de um problema social,
moral, e no de um objeto cientfico, que se sustenta em quatro vetores discursivos bsicos: pluralidade, heterogeneidade, positividade
e interioridade (Rifiotis, 1997, 1999). No desenvolvimento e na
divulgao de tal perspectiva terica, houve diversas atividades de
formao e capacitao em servios de polcia da Paraba, sobretudo
na polcia militar e em delegacias da mulher.2 Em seguida, empreendemos pesquisa etnogrfica na Delegacia da Mulher de Joo Pessoa,
que acabou se mostrando decisiva para a discusso sobre o acesso
Justia e o papel dos servios de polcia nos casos de violncia conjugal, como detalhado a seguir.

Foram fundamentais para isso as pesquisas de Maria Filomena Gregori


(1993) e Miriam Pillar Grossi (1995).

Atividades realizadas com o apoio do cnpq e da capes como professor


visitante no Programa de Ps-Graduao em Sociologia da Universidade
Federal da Paraba (1999) e, desde 1997, em cooperao com Coordenao de Projetos de Ao Comunitria da Universidade Federal da Paraba
(ufpb). Contaram com a efetiva e rica participao da professora Maria
Nazareth Zenaide e da pesquisadora Lcia Lemos, da ufpb, e de Victria
Regina dos Santos, pesquisadora do levis e psicloga policial, com longa atuao na Delegacia da Mulher de Florianpolis, cujo mestrado foi
defendido no Programa de Ps-Graduao em Antropologia Social da
Universidade Federal de Santa Catarina em 2001.

direito aos direitos

301

Em termos concretos, retomamos, nos limites e objetivos do presente texto, os principais resultados descritos sobre as prticas cotidianas numa delegacia da mulher, assim caracterizadas: a) recurso
coletivo de transformao de conflitos interpessoais, envolvidos
numa complexa e ambgua rede de elementos de ordem afetiva (paixo, amor), e entrecruzados com corpos machucados, dvidas, projetos e interesses pessoais; b) operador coletivo de reordenamento
de conflitos e seus dilemas em categorias aceitveis socialmente e,
por vezes, dotadas de horizonte no campo jurdico; c) espao pblico de controvrsia, em que se d um remanejamento das relaes
interpessoais com base na autoridade policial, ou seja, um espao de
dramatizao de conflitos e reconhecimento de culpabilidade que
pode garantir a continuidade da vida conjugal; e d) espao de palavra, de escuta, em que a denncia permite objetivar a crise da relao
conjugal, subtraindo-lhe o carter singular. A objetivao se d tornando pblica a relao e seus conflitos e dilemas, isto , figurando a
autoridade policial como testemunha dotada de fora para definir o
retorno ao bom caminho (Rifiotis, 2004).
A etnografia, portanto, aponta para a prevalncia de prticas no
judicirias nas delegacias da mulher, diferena das expectativas que
levaram sua criao, cuja bandeira emblemtica foi luta contra a
impunidade. Alis, como observamos no cotidiano policial, h dissociao entre a autoidentidade da polcia judiciria e as demandas
levadas ao servio policial em exame. Sem negar a realizao do importante e altamente valorizado atendimento a mulheres vtimas de
crimes, constatou-se no trabalho de campo a necessidade de reconsiderar o papel efetivamente desempenhado pelas delegacias da mulher.
De modo geral, estas so valorizadas como espao pblico informal de
controvrsia, em que se pode contar com a autoridade policial como
conselheira ou fazendo o que se poderia chamar de mediao.3

As concluses do trabalho de campo foram corroboradas pelo


levantamento estatstico realizado em nossa pesquisa: em mdia,
menos de 3% dos casos atendidos se tornaram inquritos policiais
(Rifiotis, 2004). preciso ter em conta que, em tal contexto, entrar
na Justia nem sempre visto como algo positivo e equivale no a
fazer justia, mas a um processo burocrtico-legal (Muniz, 1996).
As delegacias da mulher, apesar de terem sido criadas para atuar
como mecanismo de controle social, tm sido levadas a atender demandas diversas e se transformado num recurso social de controvrsia e regulao informal de conflitos interpessoais.
Em complementao ao trabalho etnogrfico, estudo comparativo internacional pode contribuir para ampliar os horizontes analticos, sobretudo porque os movimentos feministas que esto na
base da criao da instituio delegacia da mulher so, a um s
tempo, locais e globais. A luta contra a impunidade levou ao desenvolvimento de recursos sociais, cuja marca recorrente, ainda que
no exclusiva, o apelo a servios de polcia. A esse respeito, cabem
algumas consideraes sobre experincias similares ocorridas nos
Estados Unidos e no Canad.
Nos Estados Unidos, a poltica de pronto atendimento policial
em matria de violncia conjugal levou no s identificao,
por diversos autores que a analisaram, de uma srie de problemas,
como tambm a uma reviravolta na ateno a tais experincias,
impulsionada pelo questionamento do movimento pr-deteno
e a diminuio da reincidncia,4 que podem ser assim resumidas:
a) a deteno atua de modo seletivo e temporrio em termos de
classe social e pertena tnica e cultural, bem como deveria levar

Diferentemente do procedimento que exige autonomia das partes e participao de um terceiro neutro, observamos na delegacia da mulher uma
atuao de grande complexidade e que ora se traduz em termos de retorno

302

antropologia e direito

ao bom caminho, ora impe comportamentos s partes numa atuao que


poderia ser aproximada de uma arbitragem realizada pela autoridade
policial, e que chamamos de mediao policial (Rifiotis, 2003).
Entendemos que a prpria noo de reincidncia deve ser entendida
como fato jurdico, j que na violncia conjugal ela seriada e, raramente, percebida e denunciada em sua primeira ocorrncia.

direito aos direitos

303

em conta a diversidade social e as adaptaes polticas locais; e b)


difcil encontrar um meio efetivo de prevenir a reproduo crnica
da violncia conjugal, contexto em que a deteno como meio exclusivo de coibi-la revela o abandono de outros meios e a desateno
ao seu carter social (Sherman, 1992).
Por sua vez, a base da poltica de interveno em casos de violncia conjugal realizada pelo governo do Quebec (Canad) se assenta em trs princpios: prevenir, revelar (dpister) e intervir com
apoio psicossocial, judicirio e prisional. Trata-se de um conjunto
de medidas e de incentivos aos trabalhos sociais, e no apenas ao
trabalho policial e ao trabalho judicirio, ainda que estes sejam elementos fundamentais (Rifiotis, 2004). Conforme observamos em
pesquisa etnogrfica com o Service de Police de la Communaut
Urbaine de Montreal (spcum), realizada durante ps-doutorado
(19992000) no Centre International de Criminologie Compare
(cicc) da Universidade de Montreal, os problemas enfrentados
pela polcia no Canad no so to diferentes daqueles encontrados
no Brasil em matria de atuao no campo da violncia conjugal.
De fato, em nosso trabalho de campo no Poste de Quartier 25 do
spcum, bem como em entrevistas realizadas com policiais e pesquisadores canadenses,5 constatamos que a situao apenas aparentava estar resolvida. Havia descontentamento nesses policiais, assim
como h naqueles entrevistados no Brasil, que muitas vezes consideraram seu trabalho morto ou mesmo intil, o que, no jargo profissional, corresponde a enxugar gelo. O mesmo vale para o poder
discricionrio dos policiais no caso de violncia conjugal a partir da
mudana no Cdigo Criminal Canadense em 1994, facultando aos
policiais a deteno ou no dos acusados de violncia conjugal e a
imposio de medidas restritivas durante o processo. Sonia Gauthier
5

Agradecemos aos professores Jean-Paul Brodeur, Pierre Landreville, Marie-Marthe Cousineaue e, em especial, Sonia Gauthier pelas discusses e
sugestes que enriqueceram minha compreenso desse fenmeno no
Canad e a necessidade de pens-lo em termos comparativos.

304

antropologia e direito

(2003) analisou, por meio de entrevistas com policiais da spcum, dilemas e impasses da utilizao do novo poder detido pelos policiais,
apontando dificuldades e problemas do uso do mesmo nos casos de
violncia conjugal.
Convm relembrar, portanto, que a perspectiva comparada de
que fazemos uso visa ampliar o leque das significaes possveis de
nossa experincia, pois evidencia caractersticas que remetem a um
conjunto de possibilidades decorrentes da demanda de interveno
policial em casos de violncia conjugal. Apesar de estarem em curso
em diferentes contextos, iniciativas ampliadas e de longo prazo,
como a ateno ao agressor, as polticas pblicas que lutam contra
a impunidade em face da violncia contra mulheres, como as delegacias da mulher, sem dvida so importantes instrumentos de
reconhecimento e acesso a Justia. Os trabalhos relatados, todavia,
mostram que, muitas vezes, trata-se de medidas de curto prazo reapropriadas pelas prprias mulheres, ou seja, cujos objetivos gerais
so alterados e se aproximam de prticas tpicas de mecanismos informais de resoluo de litgios.
Resulta de nossas comparaes o entendimento de que se segue,
de maneira ampla, a linha do acesso Justia e que as solues locais
se articulam em torno da criao de mecanismos de curto prazo que
privilegiam a leitura jurdica dos conflitos interpessoais, inscrita num
amplo processo social a que chamamos de judiciarizao. Conforme definido em outro contexto (Rifiotis, 2004), a judiciarizao das
relaes sociais um processo complexo que envolve um conjunto de
prticas e valores pressupostos em instituies como as delegacias da
mulher, e que consistem, fundamentalmente, em interpretar a violncia conjugal luz de uma leitura criminalizante e estigmatizada,
prpria polaridade vtima-agressor ou figura jurdica do ru.
A leitura criminalizadora apresenta, pois, uma srie de obstculos
compreenso dos conflitos interpessoais e possibilidade de neles intervir. teoricamente questionvel e no corresponde s expectativas
das pessoas atendidas em delegacias da mulher, nem ao servio efetivamente realizado pelos policiais nessas instituies.

direito aos direitos

305

Na realidade, a judiciarizao um processo que no se limita


violncia conjugal e pode ser traduzido por um duplo movimento: de um lado, a ampliao do acesso ao sistema judicirio; do
outro, a desvalorizao de outras formas de resoluo de conflitos.
Paradoxalmente, esse movimento deve ser considerado num quadro de crise do Poder Judicirio e dos limites extremos em que este
se encontra, no que diz respeito ao incremento de demandas e da
incapacidade em responder a elas. Trata-se de um movimento ambivalente que se expande em reas da vida social e alcana novos tipos
de litgio, ao mesmo tempo que tende a fortalecer a informalizao
e a prpria desjudiciarizao, caractersticas de movimentos de resoluo alternativa de litgios, como a mediao, a arbitragem e a
conciliao (Pedroso, 2002).
Em resumo, h uma gama de fenmenos encontrados da interface entre antropologia e direito, como litgios relacionados ao Estatuto do Idoso, a tipificao criminal da violncia domstica e discusses atuais sobre direitos humanos, que poderiam ser explorados
com base na noo de judiciarizao. No limite, restringir o tratamento de tais fenmenos aplicao de uma pena como mecanismo
de dissuaso ou centralizar a ateno social no campo policial e judicirio, deixando em segundo plano as polticas de promoo de
cidadania que no sejam as dos direitos violados, algo muito limitado para enfrentar problemas tipicamente sociais, motivo pelo qual,
diante do exposto, entendemos tratar-se de uma soluo-problema.

thephilos rifiotis

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antropologia e direito

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308

antropologia e direito

entre os diversos pontos em comum dos trabalhos que


compem este eixo, dois merecem ateno particular. Um a percepo da inadequao das estruturas jurdicas vigentes com relao s
estruturas sociais e econmicas do pas, ou seja, da progressiva incapacidade de resposta do direito positivo e das instituies responsveis
por sua aplicao em dar conta dos conflitos surgidos com o aumento
da excluso social nas duas ltimas dcadas. O outro, a percepo das
dificuldades que as instituies jurdicas enfrentam para se modernizar, atendendo a dois requisitos bsicos: o enforcement de seus dispositivos e a legitimidade dos valores e objetivos que consagra e tutela.
Parte significativa dessas estruturas jurdicas provm de dois
perodos autoritrios: o Estado Novo, de 1937 a 1945, e a ditadura
militar, de 1964 a 1985. Na dinmica do processo de industrializao,
que comeou com investimentos pblicos em infraestrutura, por
meio da criao da Companhia Vale do Rio Doce (1941), da Companhia Siderrgica Nacional (1941) e da Fbrica Nacional de Motores
(1942), o primeiro perodo gerou, entre outros institutos jurdicos,
um Cdigo Penal (1940), um Cdigo de Processo Penal (1941), um
Cdigo de Processo Civil (1940), a Lei das Sociedades Annimas
(1940), a Lei de Falncias e Concordatas (1945) e a Consolidao das
Leis do Trabalho (1943). J o segundo perodo, exponenciado pelo
processo de substituio de importaes e pelo padro de desenvolvimento industrial forjado pela chamada Era Vargas, que levou

309

a um crescimento para dentro induzido pelo Estado e muito dependente de incentivos fiscais, mecanismos de proteo tarifria e
reserva de mercado, introduziu a legislao financeira (1966), o Cdigo Tributrio Nacional (1966), um novo paradigma de legislao
administrativa (Decreto-Lei 200/67), um novo Cdigo de Processo
Civil (1974), uma nova Lei das Sociedades Annimas (1976) e a legislao urbanstica.
Em termos de crescimento econmico, o pas registrou taxas significativas entre o final do Estado Novo e a ditadura militar. De 1950 a
1973, a taxa mdia anual de expanso do Produto Interno Bruto (pib)
foi de 7,5% e, entre 1970 e 1979, chegou a 8,75%. Nesse perodo, a industrializao deflagrou um processo de urbanizao avassalador: em
1940, havia 31,2% da populao do pas vivendo em centros urbanos;
40 anos depois, esse percentual era de 67,6%. De 2,9 milhes de brasileiros empregados em estabelecimentos fabris em 1960, passou-se para
11 milhes duas dcadas depois. Por sua vez, a contribuio do setor
secundrio para o pib pulou de 19,4%, em 1940, para 34%, em 1980.
Todavia, tendo a Era Vargas optado pelo setor automotriz como espinha dorsal da industrializao, o modelo de desenvolvimento nela
adotado comeou a erodir em 1973, quando o primeiro choque do
petrleo entreabriu o esgotamento do processo de concentrao urbano-industrial iniciado quatro dcadas antes, no Estado Novo.
Confiante nas virtualidades desse modelo, o regime militar, especialmente durante o governo de Ernesto Geisel, decidiu aprofund-lo por meio do 2 Plano Nacional de Desenvolvimento (1975
1979). Para acelerar o ritmo de crescimento, esse plano buscou, entre
outras coisas, deslocar a espinha dorsal da industrializao do eixo
automotriz para o setor petroqumico, mantendo-se a matriz energtica. Com o objetivo de aprofundar a industrializao, transferiu
incentivos fiscais at ento destinados produo de bens de consumo durveis para o setor de bens de capital e equipamentos pesados,
suscitando a oposio do empresariado tradicional, liderado pela
Federao das Indstrias do Estado de So Paulo (Fiesp). Ao financiar todas essas ambiciosas mudanas, o governo se endividou no

310

antropologia e direito

sistema financeiro internacional, empenhando exportaes futuras


do pas, e estimulou as grandes empresas a fazer o mesmo. Por fim,
na expanso do setor de infraestrutura bsica, imobilizou recursos
escassos em projetos superdimensionados e na utilizao intensiva
de mo de obra no qualificada.
Um dos mais graves equvocos cometidos pela ditadura militar
foi subestimar o primeiro choque do petrleo, em 1973, e em seguida
no prever o choque subsequente, em 1979. Outro grave erro foi ter
avaliado incorretamente a tendncia de desacelerao da economia
mundial e as mudanas que seriam provocadas por ela no sistema
financeiro. Tentar aumentar o ritmo de crescimento num momento
em que os ndices de inflao j eram altos e os desequilbrios externos sinalizavam uma retrao no comrcio internacional se revelou
um terceiro equvoco. Ademais, a ditadura superestimou a capacidade interna de gerao (espontnea ou compulsria) de poupana,
desprezou a falta de apoio poltico do empresariado tradicional s
ambiciosas metas do 2 Plano Nacional de Desenvolvimento e no
incluiu educao, sade e proteo ambiental entre suas prioridades.
Os resultados do fracasso desse plano so conhecidos. Em dlar
e com valores deflacionados, o pib, que cresceu 150% na dcada de
1970, registrou um aumento de apenas 3% na dcada subsequente.
De 1980 a 2000, a populao brasileira urbana aumentou mais 13,6%,
chegando a 81,2%. A nfase em projetos superdimensionados, que
levou ocupao de grandes contingentes de trabalhadores no qualificados, aumentou, ao trmino de cada grande obra, o rastilho da
tenso social gerada pelo desemprego e a falta dos recursos necessrios formulao e implementao de novos projetos. Entre 1970 e
1980, as reas metropolitanas cresceram 3,78% ao ano, deixando suas
periferias ocupadas por uma populao composta basicamente de
excludos da economia formal portanto, por uma populao que
no gera receita tributria, mas tem assegurado pela Constituio o
direito a servios pblicos essenciais.
Por ter sido acompanhada de uma inevitvel exploso de demandas sociais que haviam sido reprimidas no perodo da ditadura

direito aos direitos

311

militar, a redemocratizao acabou agravando o problema, j que


tais demandas incidem sobre o Estado sob a forma de gastos pblicos e este, sem condies de bancar mesmo suas despesas de custeio,
no tem como atend-las. Da mo de obra ocupada em 1985 nas seis
maiores regies metropolitanas do pas (Recife, Salvador, Belo Horizonte, Rio de Janeiro, So Paulo e Porto Alegre) apenas 55% estava
na economia formal. Quinze anos depois, encontrava-se o mesmo
percentual na informalidade.
Deslocamento populacional e desemprego estrutural, alm do
velho problema da concentrao de renda, abriram caminho para
fissuras no contrato social. Em 2001, 53 milhes de brasileiros, equivalentes a 34% da populao, estavam abaixo da linha de pobreza, dos
quais pouco mais de 40% recebiam r$ 60,00 ou menos, situando-se
no nvel de indigncia. A excluso provocou profundas alteraes
nos padres de comportamento dos grandes agregados sociais e
minou as condies de reconhecimento recproco, bem como levou eroso dos mecanismos de formao de identidades coletivas.
O subsequente aumento do nmero de conflitos mudou seu perfil
qualitativo, tornando-os mais massivos e violentos.
Num contexto de crescente hobbesianismo social como esse, o
florescimento de uma cultura comum, no sentido antropolgico do
termo, no se mostra possvel. A ineficincia crescente de comportamento segundo normas provoca a deteriorao da credibilidade nas
prprias normas [...]. A crescente certeza na ineficcia das normas
gerais como determinantes da conduta individual [...] instaura a dinmica de uma descrena e desconfiana generalizadas, abarcando,
inclusive, pessoas e instituies cuja destinao a preservao das
normas (polcia, Judicirio) (Santos, 1993: 108). Em seguida, a eroso das normas favorece a desconfiana que em breve se faz acompanhar do temor da convivncia social. Os laos de solidariedade se
diluem e os indivduos voltam-se para si prprios, ou seja, a eroso das normas de convivncia destitui a arena pblica de qualquer
carter simblico positivo. A segurana e a confiabilidade s existem no estrito mbito do privado, na recluso familiar [...]. Em uma

312

antropologia e direito

palavra, a sociedade retorna ao estado da natureza hobbesiano, no


qual inexistem normas gerais universalmente aceitas (: 109).
Eis o pano de fundo que d sentido aos textos deste eixo. Em sociedades com padres equitativos de distribuio de renda, com grau
mnimo de coeso e acesso democratizado a bens coletivos e servios,
a produo legislativa, para se mostrar eficaz na concretizao de seus
objetivos e ser acatada pelos chamados sujeitos de direito, costuma
estar condicionada a alguns requisitos. Um dos mais importantes
a formulao de cdigos e leis com base em padres uniformes de
ao, comportamentos sedimentados e expectativas comuns de justia. Quanto mais integrada for uma sociedade, mais ela tender a
depurar suas concepes de direito, atrelando-as a hbitos, rotinas e
valores j enraizados. As estruturas socioeconmicas brasileiras, todavia, inviabilizam o uso dessa estratgia pelo legislador.
A forte mobilidade social e as profundas mudanas geogrficas
e ocupacionais ocorridas entre 1940 e 1980, quando o pas registrou altas taxas de crescimento, romperam usos, costumes e rotinas.
A industrializao levou ao aumento da complexidade do sistema
econmico, ou seja, a uma progressiva diferenciao funcional que,
ao gerar esferas e nveis de ao especializados e interdependentes,
no consegue ser disciplinada por corpos gerais de normas. Quanto
maior o nmero de esferas relativamente autnomas nos setores
primrio, secundrio e tercirio, maior a tenso no comando hierrquico da regulao econmica o exemplo mais ilustrativo disso
o caso das instituies financeiras, que no querem se enquadrar nos
dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor e ter suas fuses
e incorporaes decididas pelo Conselho Administrativo de Defesa
Econmica (Cade), invocando para tanto a especificidade de suas
atividades e o risco sistmico delas decorrente. Consequentemente,
quanto maior o nmero de leis especiais, para dar conta de situaes
especficas, da diversificao de interesses particulares e da singularidade dos conflitos em contextos marcados por mudanas cada vez
mais rpidas, maior a eroso do rigor conceitual, da identidade programtica e da coerncia doutrinria do ordenamento jurdico.

direito aos direitos

313

A dificuldade enfrentada pelo direito positivo para ter validade


erga omnes e aplicao universal em contextos assim um dos lados
do problema. Um sistema jurdico inflado por leis especiais que se
entrecruzam e se anulam reciprocamente sempre permite interpretaes seletivas por parte dos advogados, o que tensiona as instituies
judiciais e pode lev-las a tomar decises contraditrias. O outro lado
do problema corresponde ao advento de um pluralismo jurdico de
fato. Diante da falta de unidade conceitual, programtica e doutrinria do ordenamento jurdico e das incertezas inerentes sua aplicao
pelos tribunais, muitos setores sociais se sentem estimulados a buscar
alternativas ao direito positivo e aos tribunais. medida que seus interesses substantivos e expectativas normativas deixaram de encontrar
acolhida segura nos cdigos e leis, tais setores passaram a apelar para
mecanismos informais e rgos paraestatais de resoluo de litgios.
Em diversas reas da vida social e econmica, isso levou proliferao
de procedimentos negociais, sob a forma de tcnicas de mediao e
conciliao, e mecanismos de arbitragem. J nas periferias miserveis
das regies metropolitanas, a imposio da lei do mais forte, pelo crime organizado e pelo narcotrfico, rompeu o monoplio do exerccio
legtimo dos mecanismos de violncia detido pelo Estado.
Desse modo, hoje inmeras microrracionalidades advindas da
hiperjuridificao do direito positivo se mostram conflitantes entre
si, sendo, portanto, incapazes de convergir em direo a uma racionalidade macro, dotada de unidade lgica, coerncia doutrinria e
rigor conceitual. Numa situao-limite em que progressivamente
ineficaz, de um lado, e se encontra desafiado por uma normatividade
paralela e informal, de outro, o direito positivo perde centralidade e carter exclusivo, identidade e funcionalidade, fora diretiva e
racionalidade sistmica. Obrigado a abarcar uma intrincada gama
de valores, interesses, matrias e sujeitos, tende a se moldar a uma
bricolage de normas, procedimentos e sanes.
Nesse cenrio em que o Estado deixa de ser ator privilegiado,
para se converter num protagonista entre tantos outros de negociaes econmicas e sociais, o direito positivo no encontra sada.

314

antropologia e direito

Cede espao a microssistemas legais e cadeias normativas informais,


caracterizadas no s pela multiplicidade e variedade de regras e
mecanismos processuais, como tambm pela natureza provisria e
mutvel de suas engrenagens e prescries. Em outras palavras, o
direito positivo no desaparece, mas deixa de atuar como um comando incontrastvel e muitas de suas normas j no se destacam
por seu grau de coercibilidade.
Do que se pode extrair dos textos do presente eixo, cujo pano de
fundo se descerrou de modo excessivamente esquemtico e pouco
analtico, merece destaque a constatao da regresso dos direitos
humanos e dos direitos sociais. Como foram originariamente constitudos contra o Estado para coibir sua interferncia arbitrria na
esfera individual e as garantias fundamentais s conseguem ser instrumentalizadas de modo eficaz por meio do prprio poder pblico, os direitos humanos correm o risco de ser, do ponto de vista
tcnico-jurdico, enfraquecidos na mesma proporo e velocidade
em que esse poder comprometido por programas de desregulamentao administrativa e dos mercados, abertura econmica e
relativizao da soberania do Estado. Dito de outro modo, com o
advento do pluralismo jurdico e a reduo da cobertura de leis
e cdigos, bem como das instituies judiciais encarregadas de
aplic-los, o alcance jurdico dos direitos humanos acaba sendo
diminudo, o que implica um rebaixamento da prpria cidadania
(Carvalho, 2001: 20629).
Passa-se algo semelhante com os direitos sociais, cuja eficcia
depende de oramento suficiente para financiar polticas pblicas.
Concebidos para se concretizarem por meio de polticas compensatrias, os direitos sociais tambm tm sido atingidos pelos processos
de desregulamentao do mercado de trabalho, pela abdicao de
determinadas funes pblicas por parte do Estado, via privatizao
de servios essenciais, e pela negao da ideia de justia distributiva,
via ao fiscal. proporo que obrigaes pblicas tendem a ser
reduzidas ao conceito geral de mercadoria e convertidas em negcios privados; que os titulares de um direito civil se transformam

direito aos direitos

315

em simples consumidores de bens e servios ofertados pela iniciativa privada; e que os titulares dos direitos sociais so reduzidos ao
papel de clientes, o acesso a educao, sade e previdncia passa
a depender do poder aquisitivo de cada um dos indivduos ou famlias. De modo previsvel, os excludos, que no tm como pagar
por esses servios, convertem-se em sem direitos e configuram um
problema poltico e social, cujo impacto no futuro das instituies
jurdicas no pas pode ser estimado luz dos indicadores sociais
acima apresentados.

3.
direitos territoriais
Coordenao Eliane Cantarino ODwyer

jos eduardo faria

referncias bibliogrficas
carvalho, Jos Murilo de
(2001) Cidadania no Brasil: o longo caminho. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira.
santos, Wanderley Guilherme dos
(1993) Fronteiras do Estado mnimo: indicaes sobre o hbrido institucional brasileiro. In: As razes da desordem. Rio de Janeiro: Rocco.

316

antropologia e direito

Introduo

neste eixo, os termos terras indgenas, terras de quilombos,


terras tradicionalmente ocupadas e campesinato e posse da terra,
que incluem a questo do meio ambiente, referem-se ao conjunto
de preceitos legais que regulam o acesso terra e estabelecem as formas de apropriao a ela relacionadas, ao dispor indivduos e grupos em categorias a que se atribuem normas jurdicas. A definio
de unidades sociais estabelecida pela legislao, segundo critrios
gerais normativos, representa uma forma de conceber a realidade
e responde, em parte, pelas aes sociais orientadas por categorias
jurdicas. Por sua vez, a semntica jurdica que relaciona unidades
sociais a territrios distintos constitui um sistema de classificaes
produzido no Estado brasileiro, cujos significados se expressam no
contexto dos direitos vigentes no pas desde a Constituio federal
de 1988. Tais classificaes, inscritas na Constituio, possibilitam
o gerenciamento da diferena e no sua eliminao (Geertz, 1983:
325), tendo substitudo uma uniformidade jurdica anterior pela especificao de situaes sociais e culturais inseridas em determinadas categorias previstas pelas leis vigentes.
Quais os fundamentos que possibilitam ao direito no s conceber a realidade, como tambm constru-la por meio de um sistema
jurdico de classificao do mundo social? De acordo com Geertz,
esse poder imaginativo, construtivo ou interpretativo [...] tem suas
razes nos recursos coletivos da cultura e no na capacidade isolada

318

de indivduos (: 324). Para ilustrar esse argumento, podemos recorrer aos seguintes comentrios jurdicos Constituio no que
respeita aos ndios:
O sentimento de pertinncia a uma comunidade indgena
que identifica o ndio. A dizer, ndio quem se sente ndio. Essa autoidentificao, que se funda no sentimento de
pertinncia a uma comunidade indgena, e a manuteno
dessa identidade tnica, fundada na continuidade histrica
do passado pr-colombiano que reproduz a mesma cultura,
constituem o critrio fundamental para a identificao do
ndio brasileiro. Essa permanncia, em si mesma, embora interagindo um grupo com outros, que lhe d a continuidade
tnica identificadora. Ora, a Constituio assume essa concepo, por exemplo, no art. 231, 1, ao ter as terras ocupadas
pelos ndios como necessrias sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. A identidade
tnica perdura nessa reproduo cultural, que no esttica;
no se pode ter cultura esttica. Os ndios, como qualquer comunidade tnica, no param no tempo. A evoluo pode ser
mais rpida ou mais lenta, mas sempre haver mudanas e,
assim, a cultura indgena, como qualquer outra, constantemente reproduzida, no igual a si mesma. Nenhuma cultura
isolada. Est sempre em contato com outras formas culturais.
A reproduo cultural no destri a identidade cultural da comunidade identidade que se mantm em resposta a outros
grupos com os quais a dita comunidade interage. Eventuais
transformaes decorrentes do viver e do conviver das comunidades no descaracterizam a adoo de instrumentos novos ou de utenslios, porque so mudanas dentro da mesma
identidade tnica (Silva, 2005: 866).

A longa citao permite tambm descrever a prpria representao jurdica normativa de ser ndio, uma vez que, na domesticao

direitos territoriais

319

de certas imagens do senso comum evocadas por essa palavra


dotados de tecnologia rudimentar, morando em pequenos grupos
e isolados nas matas, prestes a desaparecer diante do avano da modernizao, cada vez mais inexorvel e globalizada (Pacheco de Oliveira, 1998: 7) , ela parece se apropriar de formas de conceituao
utilizadas pelo saber antropolgico nas referncias que faz a identidade tnica, etnicidade e cultura. De todo modo, a temtica dos direitos
territoriais, que aproxima disciplinas to dspares como o direito e
a antropologia, deve ser desenvolvida no sentido de vises distintas
que permite[m] estabelecer a conexo entre elas, atravs de intersees especficas e no de fuses hbridas (Geertz, 1983: 352), ou
seja, por meio dos comentrios recprocos entre esses saberes, que
constituem o desafio da organizao deste livro, que cada um deles,
ao seu modo, tem efeitos constitutivos nas aes sociais.
A noo de territrio, por meio da qual se enfeixa o tema dos
direitos neste eixo do livro, constitui uma metfora prevalente na
geografia , mas , antes de tudo, uma noo jurdico-poltica: aquilo
que controlado por certo tipo de poder (Foucault, 1979: 157). Essa
forma de conceituao permite pensar a questo do(s) territrio(s)
como um campo de disputas em que aes conjuntas dos atores sociais se orientam pelo reconhecimento dos direitos, segundo a acepo dos prprios: alguns juridicamente regulamentados e outros dos
quais se pretende tambm vigncia legal. A ideia de espao territorial, todavia, no estranha reflexo antropolgica que procura
relacion-lo construo de outra srie de espaos: sociais, de trocas,
colonial e ps-colonial, do Estado-nao, lingusticos, culturais e religiosos. No caso das fronteiras tnicas, em vez de limites geogrficos
delimitados, contendo agregados humanos que compartilham uma
mesma cultura (Barth, 2000: 25), devem ser concebidas como um
sistema de classificao em que as formas de pertencimento e as inter-relaes as configuram como categorias sociais (Amselle, 1999: 34).
De acordo com a perspectiva antropolgica, o fenmeno da territorialidade [pode estar] em conexo com o da identidade tnica
(Cardoso de Oliveira, 2006: 24), como nos casos dos povos indgenas

320

antropologia e direito

e das chamadas populaes tradicionais, entre as quais os quilombolas, inseridos na temtica da etnicidade. Para os fins desta anlise,
conceitua-se etnicidade como um tipo de processo social no qual os
grupos orientam suas aes pelo reconhecimento territorial das reas que ocupam, com base em signos tnicos carregados de metforas,
at mesmo biolgicas. Esses signos se referem afirmao positiva
dos esteretipos de uma identidade tnica e racial, presentes na reivindicao dos direitos de uma cidadania diferenciada.
No contexto dessas reivindicaes, o etnnimo, termo de autodesignao do grupo, essencial para reconhecer uma existncia
coletiva, de acordo com a qual as categorias identidade, reconhecimento e territrio passam a constituir o cerne de nossas reflexes,
passveis de observao e registro etnogrfico (Cardoso de Oliveira, 2006: 28). O processo identitrio se tem caracterizado ainda pelo
uso de nomes prprios, inclusive pelos grupos que reivindicam o
reconhecimento dos territrios que ocupam, os quais, em geral, decorrem da designao de hbitats1 antigos ou atuais, e so indicativos de um processo de territorializao produzido pela presso de
interesses econmicos, conjugados a polticas desenvolvimentistas
executadas por programas governamentais. A identificao dos nomes de famlia como nomes de hbitats alguns antigos, que precisaram ser abandonados pela presso das frentes de expanso; outros que constituam reas utilizadas para atividades de subsistncia

A noo de hbitat costuma ser amide utilizada de modo a realizar uma


naturalizao das sociedades indgenas, que as alija [...] de sua dimenso
poltica e simblica, principais articuladores de sua historicidade. Isto
no implica, porm, que o hbitat no possa ter outras significaes: de
acordo com diversas teorias antropolgicas modernas, pode servir explicao da forma como um grupo social ocupa um determinado nicho
ecolgico, como compete por recursos com outros grupos, apresentando
uma elevada importncia poltica luz de sua transitividade para o lxico
ambientalista (Souza Lima, 1998: 205). no segundo sentido que utilizamos o termo no argumento desenvolvido.

direitos territoriais

321

em condies de reserva indgena, caracterstica de grupos como os


Aw-Guaj, que vivem na pr-Amaznia maranhense remete aos
nomes de lugares retomados como patronmicos por grupos tnicos e sociais. Com efeito, a designao das unidades de parentesco
por topnimos correspondentes s reas de ocupao tradicional
prtica muito difundida entre os povos tribais, como ilustrado pelo
caso acima (ODwyer, 2001).2
O prprio uso de etnnimos como autodesignao dos grupos
pode ser considerado uma gama de elementos que os atores sociais
utilizam para enfrentar as diferentes situaes polticas que se apresentam a eles; assim, servem de signos de reconhecimento. Alm disso,
um etnnimo pode receber muitos sentidos diferentes em funo do
contexto temporal em que est inserido. No se deve, portanto, consider-lo um modo de identificao perene (Amselle, 1999: 367).
De natureza performativa, seus usos sociais, como ocorre com os
quilombos no Brasil, precisam ser estabelecidos.
Nesse tipo de reflexo proposta segundo uma perspectiva da antropologia, a definio prevalente a de que os grupos tnicos so
entidades que se autodefinem, as etnicidades demandam uma viso
construda de dentro e no mantm relaes imperativas com nenhum critrio objetivo (Ericksen, 1991). Do mesmo modo, o territrio
de um determinado grupo deve ser delimitado pelo levantamento do
estoque de topnimos, por meio dos quais seus membros designam
os lugares de caa, coleta, agricultura e extrativismo, segundo o tipo de
meio ambiente e os nichos ecolgicos que formam seus ecossistemas.
Em termos gerais, essas consideraes expressam um ponto de
vista disciplinar sobre a questo da identidade tnica e/ou social,
considerada(s) em sua acepo de identidade(s) contrastiva (Car-

Sobre a questo da designao das unidades de parentesco por topnimos


correspondentes aos locais de residncia e a decifrao das organizaes
sociais que passa pela coleta e anlise do sistema de nomes pelos quais indivduos, grupos e lugares so designados, como no caso do povo Kanak,
do centro-norte da Nova Calednia, ver Bensa (1998: 56).

322

antropologia e direito

doso de Oliveira, 2006: 22) e relacionada(s) a um espao territorial.


Mas o que a prtica de pesquisa antropolgica pode contribuir na
compreenso dos termos jurdicos, ao considerar significados e
aes sociais em contextos etnogrficos especficos?
A definio de uma terra indgena, como demonstrado no texto
de Joo Pacheco de Oliveira, no pode ser compreendida de maneira
puramente interna s unidades sociais em questo, isto , apenas relacionando o grupo indgena ao territrio ocupado, segundo representaes e prticas nativas. Em vez disso, preciso levar em conta que
se trata de uma relao especfica mediada pelo Estado brasileiro, por
meio de processos jurdicos, administrativos e polticos, de acordo
com os quais se reconhecem determinados direitos dos ndios terra
(Pacheco de Oliveira, 1998: 17). Nesses termos, terra indgena no
uma categoria ou descrio sociolgica, mas sim uma categoria jurdica, definida pela Lei n. 6.001, de 10 de dezembro de 1973, conhecida
como o Estatuto do ndio (: 18). Tais terras esto sob o domnio da
Unio, tendo o ndio, no plano jurdico, capacidade apenas relativa
(: 20), j que tutelado pela Fundao Nacional do ndio (Funai).3
Joo Pacheco de Oliveira, portanto, oferece novos parmetros de
reflexo crtica ao delinear a importncia de uma investigao antropolgica que se desdobre numa microanlise dos aparelhos de poder que
tm papel determinante (mas no exclusivo) na gerao das terras indgenas (: 9) e contribuir com a noo de processo de territorializao,
que relativiza a ideia de territorialidade como qualidade imanente. Trata-se de uma noo utilizada na anlise de outras situaes histricas,
como o continente africano, formado antes da colonizao por encadeamentos de sociedades locais submetidas a uma desarticulao pelo
Estado colonial, que se utilizou recorrentemente de taxionomias tnicas para reagrupar populaes e design-las por categorias comuns,
com o objetivo de melhor exercer o controle (Amselle, 1999: 38).

Sobre o princpio da incapacidade relativa da tutela atrelada matriz evolucionista, ver Souza Lima (1988: 1823).

direitos territoriais

323

O espao geogrfico a que nos referimos no algo fixo, mas sim


imbricado em processos sociais, histricos e de poder. , portanto, um
espao sobretudo etnogrfico que deve ser definido pelos diferentes
contextos e prticas sociais que lhe so prprios e lhe conferem significado. No obstante, tem sido atribudo com frequncia em disputas,
inclusive judiciais, um eterno presente etnogrfico a atores sociais relacionados a um determinado espao territorial. Muitas vezes, o argumento de violao do direito de propriedade com base na noo de
posse civil tem sido acionado como congelador espacial inclusive em
processos bem recentes, levando fragmentao e perda de reas de
ocupao tradicional de grupos indgenas no Brasil contemporneo.4
A definio historiogrfica de quilombo como lugar de escravo
fugido ressignificada no contexto de aplicao do art. 68 do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio federal de 1988, pelo qual aos remanescentes das comunidades dos
quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos. Remanescente de quilombo, termo usado para conferir direitos
territoriais, permite desenhar uma cartografia indita na atualidade,
reinventando novas figuras do social (Revel, 1989:7), mas como no
se trata de uma denominao de indivduos, grupos ou populaes
no contexto atual, seu emprego na Constituio federal costuma levantar a seguinte questo: quem so os chamados remanescentes de
quilombos cujos direitos so atribudos pelo dispositivo legal?

No caso do processo judicial sobre a rea indgena Aw, o perodo de duas


dcadas de ocupao efetiva de uma fazenda agropecuria considerado, na fundamentao do pleito, um eterno presente imutvel de posse
civil sobre rea declarada como terra indgena por portaria ministerial.
Em outras palavras, no levou em conta as cadeias causais que ocasionaram a fragmentao, a disperso e a perda de antigos harakwa (territrios
de caa e coleta) como partes constitutivas do territrio Aw de ocupao
tradicional, afetando a reproduo tanto fsica quanto cultural desse povo
indgena, segundo seus usos, costumes e tradies (ODwyer, 2001).

324

antropologia e direito

Por intermdio da Associao Brasileira de Antropologia (aba),


antroplogos tiveram papel decisivo no questionamento de noes
como esta, calcadas em julgamentos arbitrrios, haja vista terem indicado a necessidade de os fatos serem percebidos numa dimenso
que incorpore o ponto de vista dos grupos sociais que orientam suas
aes pela vigncia do direito atribudo pela Constituio federal.5
Da perspectiva desses antroplogos, a etnicidade se refere aos aspec-

A perspectiva dos antroplogos reunidos no Grupo de Trabalho da Associao Brasileira de Antropologia sobre Terra de Quilombo desde 1994
est expressa em documento do perodo que estabelece alguns parmetros da atuao dos antroplogos nesse campo. De acordo com esse documento, o termo quilombo tem assumido novos significados na literatura
especializada e tambm para grupos, indivduos e organizaes. Ainda
que tenha contedo histrico, vem sendo ressemantizado para designar
a situao presente dos segmentos negros em diferentes regies e contextos do Brasil. Contemporaneamente, portanto, o termo quilombo no
se refere a resduos ou resqucios arqueolgicos de ocupao temporal
ou comprovao biolgica. Tampouco se aplica a grupos isolados ou a
uma populao estritamente homognea. Da mesma forma, nem sempre se constituiu com base em movimentos insurrecionais ou rebelados,
consistindo, sobretudo, em grupos que desenvolveram prticas cotidianas
de resistncia na manuteno e na reproduo de seus modos de vida
caractersticos, e na consolidao de um territrio prprio. A identidade
desses grupos se define no pelo tamanho e o nmero de seus membros,
e sim pela experincia vivida e as verses compartilhadas de sua trajetria
comum e da continuidade como grupo. Nesse sentido, so grupos tnicos
definidos conceitualmente pela antropologia como um tipo organizacional que confere pertencimento por meio de normas e meios empregados
para indicar afiliao ou excluso. No que diz respeito territorialidade,
a ocupao da terra no feita em lotes individuais, predominando o seu
uso comum. A utilizao de reas obedece sazonalidade das atividades,
sejam estas agrcolas, extrativistas ou de outro tipo, e caracteriza diferentes formas de uso e ocupao dos elementos essenciais ao ecossistema,
que tomam por base laos de parentesco e vizinhana assentados em relaes de solidariedade e reciprocidade.

direitos territoriais

325

tos das relaes entre grupos que consideram a si prprios distintos.


As diferenas culturais adquirem um elemento tnico no como modo
de vida exclusivo e tipicamente caracterstico de um determinado grupo,
e sim quando as diferenas culturais so percebidas como importantes
e socialmente relevantes para os prprios atores sociais (Barth, 1969).
No caso das chamadas comunidades negras rurais no Brasil, tais diferenas culturais costumam ser comunicadas por meio de esteretipos,
que podem, por sua vez, ser relacionados a racismo e discriminao.
Usado analiticamente na antropologia, o conceito de esteretipo se refere criao e aplicao de noes padronizadas de distintividade cultural de um grupo e tambm a diferenas de poder (Eriksen, 1991: 66).
Segundo as consideraes apresentadas por Ilka Boaventura Leite,
o termo terra de quilombo apresenta variaes locais e regionais,
entre as quais terras de preto, terras de negro, mocambos, comunidades negras, territrios negros e terras de santo, tendo seus sentidos
se ampliado com a incluso no apenas de reas rurais, mas tambm
de bairros e pequenas unidades domiciliares nos grandes centros e periferias urbanas, como em Quilombo Silva, Porto Alegre, Rio Grande
do Sul, e em Sacop e Pedra do Sal, na cidade do Rio de Janeiro, reconhecidas como reas remanescentes de quilombos em processos
administrativos para fins de aplicao do dispositivo constitucional.
Trata-se, enfim, no de uma categoria nativa presente nas interaes
sociais, e sim de um termo jurdico usado em contextos polticos com
vista atribuio de direitos territoriais. No caso das terras de quilombo, importante registrar que as situaes de discriminao racial
e uso de esteretipos na interao social tm sido consideradas nas
abordagens antropolgicas mais recentes um tipo de processo social,
presente na prpria produo da etnicidade, no qual as diferenas
culturais so comunicadas (Eriksen, 1991: 62).
No texto de Alfredo Wagner Berno de Almeida, a instituio da
categoria terras tradicionalmente ocupadas faz referncia questo do direito diferena prevalecente na nova Carta constitucional. Nos artigos que tratam do reconhecimento de direitos tnicos,
pode-se afirmar que tanto as terras indgenas quanto as terras dos

326

antropologia e direito

quilombos, a despeito das distines existentes na forma de titularidade (nas primeiras, consideradas propriedade da Unio, h a destinao de sua posse permanente aos ndios, submetidos a um regime
de tutela, ao passo que nas segundas, reservadas aos remanescentes
das comunidades dos quilombos, reconhece-se a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir para estes os ttulos respectivos), so
tidas juridicamente como terras tradicionalmente ocupadas seja no
texto constitucional, seja em dispositivos infraconstitucionais.
Ao destacar o reconhecimento jurdico de uma forma comum de
apropriao e uso das terras e dos recursos ambientais necessrios
reproduo fsica e cultural dos povos indgenas e das comunidades remanescentes de quilombos, segundos seus usos, costumes
e tradies, desde que respeitadas as diferenas entre eles, Almeida
passa a relacionar vrios dispositivos das Constituies estaduais
que, fundamentados na noo de terras tradicionalmente ocupadas,
asseguraram o direito de explorao e uso de babauais, fundos de
pasto, faxinais, terras de vrzea e diversos outros recursos ambientais a populaes em regime de economia familiar e comunitria.
Assim, tendo como base pesquisas realizadas em diferentes situaes
sociais e suas reflexes sobre a temtica, pode-se dizer que ele produziu um efeito de teoria, uma vez que as anlises consubstanciadas em seu texto se realizaram no campo jurdico com o Decreto
n. 6.040, de 7 de fevereiro de 2007, pelo qual se instituiu a poltica
nacional de desenvolvimento sustentvel dos povos e comunidades
tradicionais. Em outras palavras, a abrangncia desse decreto, que
incluiu novas identidades relacionadas aos territrios de ocupao
tradicional, como os chamados ribeirinhos e povos da floresta, expandiu o espectro de grupos e atores sociais que se orientam pelas
novas normas constitucionais e at ento no dispunham do reconhecimento das prticas econmicas, sociais e culturais que lhes so
caractersticas como atividades distintas das formas legalmente convencionais de apossamento e propriedade rural no Brasil.
O texto sobre campesinato e posse da terra, de Ellen Fensterseifer
Woortmann, apresenta elementos que informam algumas dimenses

direitos territoriais

327

da lgica das relaes entre terra, herana, famlia e trabalho em grupos


camponeses. As disposies sociais incorporadas ao trabalho agrcola,
as formas de organizao domstica baseadas na hierarquia dos papis
no seio da famlia, a racionalidade econmica prpria e as formas de
representao que associam o direto terra aos que nela trabalham configuram princpios constitutivos de uma matriz camponesa.
At os primrdios da mobilizao camponesa nos anos 1950, a populao trabalhadora rural no possua uma identidade coletiva pela
qual se fizesse reconhecer publicamente. Conquanto tenham existido
previamente movimentos sociais messinicos, como Canudos (1893
1897) e Contestado (19121916), em que grupos de trabalhadores agrcolas se contrapuseram aos poderes constitudos, expressando-se politicamente, tais movimentos no resultaram em seu reconhecimento
poltico como atores sociais autnomos. Do mesmo modo, a legislao que dispunha sobre a organizao da vida rural, os Decretos-Lei
n. 8.127 e n. 19.882, ambos de 24 de outubro de 1945, no diferenciava,
para efeitos de criao de associaes rurais, os grandes proprietrios
de terra dos arrendatrios e parceiros agrcolas que trabalhavam em
seus domnios, considerando-os indistintamente partes integrantes
da classe rural (ODwyer, 1988).
Esse no reconhecimento da existncia de uma classe trabalhadora rural na classificao oficial demonstra sua invisibilidade como
grupo diante da ordem social prevalecente, a qual reflete as relaes
de poder a que estava submetida. As organizaes camponesas s se
institucionalizaram nos anos 1960, com o rpido desenvolvimento
do sindicalismo rural e a ascenso de um movimento campons
impulsionado pela ideologia da luta por terra livre, que visou
liberao das terras imobilizadas pelas grandes propriedades rurais,
segundo o princpio da terra para os que nela trabalham.6
6

Esse foi o caso dos camponeses que, em 1963, ocuparam as terras de So


Jos da Boa Morte, em Cachoeiras de Macacu, no Estado do Rio de Janeiro,
e hastearam na porteira da fazenda uma faixa com os dizeres: Luta por
terra livre (ODwyer, 1982).

328

antropologia e direito

Assim, a luta pela Reforma Agrria, ento caracterizada por ocupaes de terras, transformou-se, na conjuntura poltica autoritria ps-1964, que dificultou e at mesmo impediu os movimentos
de mobilizao de massa, na luta pelo cumprimento da legislao
agrria e trabalhista. O Estatuto da Terra foi promulgado pela Lei n.
4.504/1964, em plena vigncia de um regime de exceo que fechou
o Congresso Nacional. Na viso de algumas lideranas sindicais da
poca, foi justamente isso que tornou possvel sua promulgao,
distncia da presso dos interesses latifundirios presentes no Poder
Legislativo, tendo o aparente paradoxo sido expresso, portanto, na
canalizao dos conflitos sociais rurais para a esfera judicial, por intermdio da luta pelo cumprimento da legislao agrria e trabalhista numa conjuntura de represso poltica.
Contudo, aps o Terceiro Congresso Nacional dos Trabalhadores Rurais, realizado em 1979 e cuja palavra de ordem foi a luta
pela reforma agrria ampla, massiva e imediata, impulsionada pela
participao crescente dos trabalhadores rurais, ocorreram no pas
vrias ocupaes de terra sob a retomada da ideologia da luta
por terra livre, que ainda se mantm viva entre esses trabalhadores. Diferentemente da apropriao de recursos disponveis e
no diretamente controlados que encontrada na fronteira agrcola, tais ocupaes de terra podem ser consideradas uma forma
de obter uma fronteira desocupada, por meio da confrontao
direta com os proprietrios, constituindo-se assim numa questo
de cunho mais marcadamente poltico (ODwyer, 1982). O Movimento dos Sem-Terra (mst) promove atualmente tanto a formao de acampamentos nas proximidades de fazendas e beiras de
rodovias, visando ocupao de terras, sobretudo aquelas consideradas improdutivas, quanto a realizao de grandes manifestaes
de protesto, como a marcha dos sem-terra Braslia, ocorrida
em 1997. Em razo de sua longa durao (dois meses) e de seu extenso percurso nas estradas do pas, esse evento foi comparado s
peregrinaes, segundo a antiga tradio das romarias, isto , no
sentido de um ritual poltico potencialmente transformador que

direitos territoriais

329

combina aspectos sagrados e profanos, e assim alcana reconhecimento pblico (Peirano, 2003: 46).
Em seguida, o texto sobre meio ambiente, de Henyo T. Barretto
Filho, faz um balano crtico das diferentes perspectivas analticas sobre o tema, no obstante as questes do territrio e do meio ambiente
estarem presentes em todas as situaes anteriormente descritas
que relacionam grupos sociais a um determinado espao territorial.
Como Barretto Filho chama a ateno, o ambiente de uma sociedade
se imbrica aos seus processos sociais e culturais. Nos termos de Barth,
por exemplo, um nico grupo tnico, segundo critrios de autoatribuio, pode exibir formas e traos culturais distintos como efeito da
ecologia. Dito de outro modo, um mesmo grupo que ocupe determinado territrio formado por nichos ecolgicos diversos pode igualmente adotar comportamentos institucionalizados e padres de organizao distintos. Nessas circunstncias, a diversidade dos sistemas
sociais locais, como se v entre os Pathan, que habitam a fronteira
entre o Afeganisto e o oeste do Paquisto, e os lapes das renas dos
rios e do litoral da Noruega, no pode servir de critrio objetivo, a ser
utilizado por um observador externo, com o intuito de conferir pertencimento, tornando tais exemplos etnogrficos uma referncia para
que se demonstre a inadequao de tomar tais variaes ecolgicas ou
quaisquer outros critrios definidos externamente como dados relevantes para o diagnstico de formas de atribuio e de pertencimento
a um grupo tnico ou social (Barth 2000: 301).
Por fim, os comentrios jurdicos tecidos por Deborah Duprat
brindam o leitor com uma sntese dos atuais ordenamentos e institutos legais que definem terra e territrio, bem como dos significados que esses termos assumem nas normas internacionais em
relao s ordens jurdicas de cada nao. A conceituao de terras tradicionalmente ocupadas pela Constituio brasileira de 1988
corresponde a uma forma de ocupao que considera as situaes
sociais em curso, luz dos modos de criar, fazer e viver de determinados grupos, orientados por suas relaes, representaes e valores.
Por essa razo, tais modos de viver so acolhidos pela ordem legal,

330

antropologia e direito

ao contrrio de outros institutos jurdicos de natureza civilista que,


desde a chamada Lei de Terras de 1850, determinam externamente a
ocupao legtima a ser observada por todos.
No panorama aqui apresentado, pode-se considerar que inclusive a questo do fim dos territrios, segundo as regras da geografia
poltica e o princpio de apoio exclusivo autoridade legtima dos
governantes (Badie, 1995), deve ser revista, tendo em vista a pertinncia da abordagem territorial na diversidade dos modos de espacializao e no reconhecimento de formas distintas de uso e representao do espao, que pretendem ser respeitadas como lgicas
territoriais no hegemnicas no mbito dos Estados-nao.
Tanto os princpios constitucionais quanto as disposies de direito relacionadas questo territorial se realizam em casos concretos
que orientam a prtica jurdica. Em alguns contextos no Brasil, esta
tem contado com a participao de antroplogos na condio de
peritos portadores de um saber capaz de produzir sejam provas, segundo a viso do direito, sejam evidncias etnogrficas, conforme a
perspectiva antropolgica sobre fatos e aes sociais a serem considerados juridicamente. Tal interao entre as duas prticas profissionais, principalmente na atribuio e no reconhecimento de direitos
territoriais, tem sido marcada por uma ambivalncia prpria a saberes to distintos, haja vista, ao menos em princpio, a considerao
jurdica buscar determinar no caso concreto o tipo de ao normativamente correta ou vlida nos termos dos dispositivos legais, e o
enfoque antropolgico visar compreenso das aes sociais orientadas pela crena na vigncia de direitos constitucionais.
De todo modo, do ponto de vista do pluralismo jurdico praticado
no Brasil desde a Constituio federal de 1988, o sentido da norma
jurdica no deve ser deslocado do seu contexto de uso pelos agentes e
suas prticas sociais. A norma no deve ser decifrada em abstrato por
um intrprete [no caso, o operador de direito] com dada competncia.
S [quando] compreendidos o contexto de uso revelado pelos prprios agentes e, a partir da, o sentido da norma, ser possvel ao aplicador do direito decidir adequadamente (Duprat, 2007: 18). Pelo vis

direitos territoriais

331

antropolgico, preciso desconstruir uma noo de cultura que tem


sido invocada [desde] quando tornou-se necessrio explicar por que
as pessoas estavam adotando metas [consideradas] irracionais nas
diversas situaes em que projetos de desenvolvimento eram derrotados pela [chamada] resistncia cultural (Kuper, 2002: 31).
Desde ento, a conexo e as intersees especficas entre os operadores do direito e os antroplogos se tm dado consensualmente
em torno da autoidentificao de povos e grupos que reivindicam
direitos territoriais, o que, para os primeiros, est fundamentado na
Conveno n. 169 da Organizao Internacional do Trabalho, segundo a qual a conscincia de sua identidade que dever ser considerada critrio fundamental para a identificao daqueles a que se
aplicam as disposies jurdicas, e, para os segundos, contempla a
atual perspectiva da disciplina, segundo a qual a autoatribuio
fator socialmente relevante para diagnosticar formas de pertencimento e organizao social.7 Em tal contexto, a questo principal
compreender se, mediante o direito e/ou a antropologia, os grupos
tnicos e sociais podero reproduzir e (re)criar formas organizacionais e padres culturais que, na prtica, sejam vividos por eles.8

eliane cantarino odwyer

Sobre a juno entre pesquisa antropolgica e ao judicial, assim como


a problemtica da definio de um grupo tnico, ver Pacheco de Oliveira
(1998b). Para uma abordagem relativa a terras de quilombo, ODwyer
(2002: 1342). No texto Os quilombos e as fronteiras da antropologia, o
leitor encontra a descrio de um contexto poltico em que os argumentos
antropolgicos sobre autoatribuio passam a ser utilizados pela Advocacia Geral da Unio e pela Procuradoria Geral da Repblica na defesa do
decreto n. 4.887/2003, que regulamenta o art. 68 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (adct), diante da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.239-9/600 df, impetrada pelo Partido da Frente Liberal,
atual Democratas (ODwyer, 2005: 1079).
No pargrafo final, inspiramo-nos em Geertz (1983: 356).

332

antropologia e direito

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334

antropologia e direito

direitos territoriais

335

campesinato e posse da terra

este texto tem como objetivo discutir elementos que informam algumas dimenses da lgica das relaes entre terra, herana, famlia e trabalho em grupos camponeses. Estudos realizados em muitos
desses grupos sugerem a existncia do que se pode chamar de matriz
camponesa, resultante de adaptaes histrico-ecolgicas de matrizes
europeias e envolvendo uma percepo do mundo pautada em princpios bblicos: Deus, na condio de Pai/Criador, doa ao Homem a
Natureza (e a terra), para que ele a gerencie e, com seu suor, realize sua
vocao, que a produo de alimentos (Woortmann, 1990). Tomando
de emprstimo um lema do Movimento dos Trabalhadores Sem Terra
(mst) em contexto anlogo, a matriz camponesa remete tambm noo de que a terra de Deus para os homens que nela trabalham.
Tal perspectiva do mundo constri a base de configurao e
dinmica dos vrios cdigos consuetudinrios existentes no Brasil
que operam em paralelo e dialogam com o Cdigo Civil brasileiro,
ajustando-se, sempre que necessrio, seja a este, seja sociedade envolvente. O dilogo ou jogo de negociaes entre eles tem por base
uma ordem moral que conforma uma campesinidade (Woortmann,
1990) manifesta, no obstante a heterogeneidade histrica tanto nas
formas de apropriao e transmisso da terra quanto nas concepes de famlia e trabalho.
At a segunda metade do sculo xix, por exemplo, nos espaos
ocupados pela pequena produo familiar em reas de terras devo-

336

lutas, bem como nas chamadas brechas camponesas, em meio ao


sistema da plantation canavieira, da cafeicultura ou da produo
extensiva de gado, vigoraram, alm do campesinato parcelar, vrias
formas de apropriao comunal da terra. Essas formas receberam
diferentes denominaes, entre as quais terras soltas, no Nordeste,
largas, no Centro-Oeste, e faxinais, no Sul, e constituram patrimnios caracterizados pela apropriao de reas por parentelas que lhes
atriburam toponmicos, como Rinco dos Barros, Capo dos Melo
e Lagoa dos Quadros. Tambm chamadas de terras em comum ou
terras de herus, mantiveram-se residualmente no serto do Nordeste at a segunda metade do sculo xx, e no litoral e em alguns
lugares do Rio Grande do Norte at a dcada de 1990. Em outras regies do Brasil, como no caso do Patrimnio de Joselndia, no municpio de Mimoso, no Mato Grosso, foram encontradas at 2009.
Trata-se de formas de apropriao comunal em que, segundo os
cdigos consuetudinrios locais, o acesso terra viabilizado aos de
dentro, com base em critrios de parentesco (laos de descendncia
reconhecidos pela comunidade e regras de casamento endogmico) e
em decorrncia do trabalho nela investido seja pela pessoa como membro do workteam familiar, seja por geraes anteriores. Os que no
pertencem comunidade, ou seja, os de fora, podem, dependendo
da disponibilidade, ter acesso a terras por meio do casamento com algum de dentro ou de compadrio, todavia seus direitos jamais equivalero aos direitos dos de dentro (Cf. Soares Cardel, 1992).
Importa ressaltar que, nas comunidades camponesas tradicionais, a plenitude de direitos e deveres, ou seja, a condio de maioridade plena, no corresponde chegada a uma determinada idade,
pois s alcanada aps a sua unio, por ocasio do nascimento
de filhos, quando o homem e a mulher se tornam, respectivamente,
pai e me de famlia. Enquanto ele comanda o trabalho familiar na
roa, ela responsvel pelo trabalho em casa; ou ainda, enquanto ele
produz os alimentos, ela os transforma em comida a ser distribuda
e consumida pela famlia. Nesses termos, filhos e filhas celibatrios
no se desligam, respectivamente, das posies de rapaz velho e

direitos territoriais

337

moa velha, permanecendo sob a autoridade dos pais ou de irmos


casados, em situao semelhante de menoridade adulta descrita
por Pierre Bourdieu (1980) para o Barn francs. Ademais, na condio de celibatrios, o acesso autnomo a terras e a outros recursos
no legtimo, configurando-se a expectativa de que transfiram seu
quinho para afilhados e/ou sobrinhos.
O clculo da quantidade de terras e dos demais recursos repassados a cada um dos filhos e filhas de uma determinada gerao se
baseia no que se pode definir como memria produtiva do grupo,
configurada segundo o resultado do trabalho das famlias em geraes anteriores (Woortmann, 2006). Tais resultados se expressam
seja sob a forma de roas e reas de fruteiras ou outras rvores plantadas, seja pelo trabalho em reas de uso comum, como pastagens,
fontes de gua, matas, capoeiras (que atestam um trabalho pretrito)
e os demais recursos necessrios ao grupo, como a argila. Na medida
do possvel, os pais proveem os filhos in vita com o indispensvel,
para que uma nova famlia possa se constituir e os filhos tenham
um comeo de vida. Essa transmisso fundamental para a realizao do trabalho conforme o domnio de cada gnero: no caso
do filho noivo, destinando-lhe parte da terra e/ou do gado, a fim
de que ele possa tornar-se pai de famlia; no caso da filha noiva,
provendo-a com os bens necessrios para a casa e a sua condio
de me de famlia, e eventualmente alguma terra ou gado, a serem
repassados ao marido.
Na famlia camponesa, portanto, a partilha se d, medida que
os filhos se casam. Constitui dever de honra dos pais, em face da parentela e da comunidade (frequentemente coincidentes), assegurar a
todos os filhos que nesta permanecem as condies bsicas potenciais, com base nas quais cada um dos novos casais deve realizar a
reproduo social e econmica da condio camponesa da famlia.
A aplicao dessas regras consuetudinrias pelas famlias motivo
de controle social, ao passo que a comunidade avalia se o montante
transferido a cada filho ou filha foi adequado, em comparao com
os demais e com as geraes anteriores.

338

antropologia e direito

Destarte, a transmisso in vita de terras e de outros bens assegura


as condies de casamento dos jovens, e o casamento, por sua vez,
a passagem para a maioridade. Por ocasio do falecimento dos pais,
restam como herana propriamente dita alguns poucos bens, com
frequncia limitados prpria casa e ao terreiro.
Nas primeiras dcadas do sculo xix, com a imigrao para o
Brasil de colonos suos e alemes, desenvolveram-se iniciativas experimentais de modernizao da estrutura agrria, visto que as terras que lhes foram destinadas, a princpio, por doao e, logo depois,
por compra, possuam o status de propriedade privada individual.
paradoxal que, para esses camponeses (colonos), tais terras, definidas legalmente como mercadoria, representassem a possibilidade
de viver confirme seus valores tradicionais e tenham sido transformadas por eles em patrimnio familiar. Em outros termos, eles redefiniram a poltica modernizante do governo brasileiro segundo
valores camponeses tradicionais.
Em 1850, a chamada Lei de Terras instituiu a propriedade privada
da terra em todo o pas. Ao impor a distino entre propriedade
privada e terras devolutas, essa lei inaugurou em muitas regies uma
corrida aos cartrios, ou seja, a tomada das terras de comunidades
ou parentelas camponesas por grandes latifundirios ou pela prpria
Unio. No Brasil urbano, o direito herana, inspirado em tradio
iluminista, define-se pelo direito natural do indivduo, segundo o
qual cada filho ou filha deve receber de seus pais montante igual ao
de seus irmos. Trata-se, portanto, do modelo de herana igualitria,
que parte do princpio de jus nascitur (Woortmann, 1999) dado pelo
nascimento do filho ou filha de determinados pais. Entre camponeses, no entanto, a concepo do direito herana da terra supe
o jus nascitur como base inicial do clculo, que um denominador
comum entre irmos e irms, mas sobre ele incide um fator diferenciador do montante que cabe a cada um e que pode ser definido
como jus laboranti (Woortmann 1999).
Esse fator, numa combinao entre o direito do indivduo e o
princpio do trabalho como valor moral, legitimado pelo tipo e o

direitos territoriais

339

montante de trabalho investido na reproduo social e econmica da


famlia. Como uma espcie de recompensa proporcional ao trabalho
investido na roa familiar, um pro labore, cabe queles que nela trabalharam mais e por mais tempo uma proporo maior de terras. Dito
de outro modo, filhos e filhas nascem com o mesmo direito herana,
contudo os bens a serem recebidos por um a um deles diferem, visto
que os grupos possuem diferentes concepes da noo de trabalho
em suas relaes com as concepes de gnero, faixa de idade etc. Por
exemplo, no Nordeste e em algumas outras regies, a relao entre
terra e trabalho, mediada por concepes de gnero, explica o fato de
a mulher, ao contrrio de seus irmos, definidos como fora de trabalho plena, no possuir o direito de herdar terras ou de ser percebida
como algum que tem direito a uma extenso menor de terras. Por
no conduzir o processo de trabalho na lavoura e por lhe serem socialmente vedadas atividades como a queimada, entende-se que ela no
trabalha na roa familiar, ou seja, que somente presta ajuda.
De modo anlogo, aqueles que se dirigem para fora no participam da herana. Entre os camponeses teuto-brasileiros do Sul, considera-se que os filhos e filhas que migram para a cidade ou ingressam na
carreira religiosa no tm direito moral terra de seus pais: em primeiro lugar, porque no trabalharam nela em prol da famlia; em segundo,
porque, numa outra modalidade de adiantamento da legtima, receberam sua parte da herana sob a forma do pagamento do estudo pago ou
das taxas e do enxoval para ingressar no seminrio ou convento.
No Brasil, so poucos os estudos sobre a herana da terra realizados
at o momento, podendo-se destacar os de Margarida Moura (1978), que
analisa padres de herana em Minas Gerais; de Ldia Maria Soares Cardel (1992), j mencionado, e que enfoca uma comunidade de parentesco
na Bahia; e de Giralda Seyferth (1985), realizado entre descendentes de
alemes do vale do Itaja, que analisa dois grupos de camponeses contguos, porm com padres de herana distintos. Eles se aproximam de
nosso prprio estudo (Woortmann, 1995), em que so comparados padres de herana, casamento, nominao, compadrio e gnero entre colonos teuto-brasileiros do Rio Grande do Sul e sitiantes nordestinos.

340

antropologia e direito

Numa anlise mais pormenorizada dos estudos de campesinato,


identificam-se alguns padres recorrentes de herana. Ainda que haja
alguns grupos nos quais os direitos sobre a terra so transmitidos matrilinearmente, ou seja, por intermdio das mes, prevalece de modo
geral a transmisso patrilinear, na qual a passagem do patrimnio familiar se d de pai para filho. Promulgada a Lei de Terras e institudo com ela o sistema de propriedade parcelar, os pais passaram a ser
obrigados a garantir alguma terra aos filhos ou a proporcionar-lhes as
condies pelas quais eles pudessem obt-la e, dessa forma, constituir a
prpria famlia. Por exemplo, no serto do Nordeste, em conformidade
com o padro virilocal de instalao do casal, os filhos homens cujo
casamento era endogmico recebiam de seus pais uma parcela de terra
do patrimnio da comunidade, mas aqueles cujo casamento era com
mulheres de fora podiam receber terras, desde que fora espao da comunidade; suas irms, todavia, no tinham direito a terras por ocasio
de seu casamento. Como forma de dote ou modalidade de compensao, era consenso da comunidade que elas tinham direito a bens para a
futura casa e/ou algum gado.
Em outra perspectiva, nas reas em que a disponibilidade de terras era maior, adaptaram-se com frequncia princpios tradicionais de
unigenitura at a segunda metade do sculo xx. o caso, por exemplo,
dos colonos talo-brasileiros no Rio Grande do Sul, em que o filho
mais novo, responsvel por zelar pelos pais idosos, tinha direito
maior parte dos bens, representados pela colnia da famlia e a casa
paterna, ou seja, o patrimnio familiar tradicional. Aos demais filhos
se destinavam lotes de terras compradas, mais baratos, em novas reas
de migrao. Muitas vezes, porm, tais lotes eram contguos, possibilitando formas de ajuda-mtua e de maximizao dos equipamentos
disponveis s famlias dos irmos neles estabelecidos. J as mulheres,
em vez de lotes, recebiam de seus pais animais para criao domstica,
mquina de costura ou outros bens de valor inferior ao de seus irmos.
Tal prtica se justificava pelo argumento de que a parcela de terras no
recebida de seus pais pela noiva seria compensada pela parcela maior
obtida pelo noivo dos pais dele, e pela necessidade de combinar bens

direitos territoriais

341

imveis e mveis. Justificava-a igualmente o fato de a mulher poder


auferir renda pela reproduo dos animais a ela destinados e pela atividade de costura. Quando o modelo da ultimogenitura foi legalmente
impugnado, desenvolveram-se estratgias para contornar a legislao,
como a doao de terras noiva do ultimognito pelos pais do noivo
antes do casamento.
Entre os teuto-brasileiros, de forma anloga, era s mes de famlia que cabia constituir o enxoval das filhas e os bens necessrios sua
futura casa, junto com animais de criao, mormente fmeas, como
forma de reiniciar a reproduo em novo lugar. Aos pais cabia passarlhes, gradativamente, medida que se sucediam os casamentos, uma
parcela de terras, porm menor do que a de seus irmos, visto que
estes haviam trabalhado nas terras da famlia mais do que suas irms,
atarefadas na transformao dos alimentos cultivados em comida.
Em algumas reas ocupadas por esses colonos teuto-brasileiros, vigorava tambm (e ainda vigora parcialmente) o princpio da unigenitura,
mas sob a forma de primogenitura, pela qual cabem ao filho mais velho a casa e as terras tradicionais da famlia, e aos demais filhos e filhas
reas adquiridas e destinadas a serem terra de casamento, frequentemente em reas de fronteira. Todavia, aps o fechamento das fronteiras agrcolas no Brasil no segundo quartel do sculo xx e o decorrente
aumento do preo da terra, a compra dessas terras de casamento para
os demais filhos se tornou mais difcil porque passou a exigir montantes de recursos muitas vezes inatingveis em face do fundo de reserva
familiar. Assim, com frequncia filhos e filhas passaram a receber alguma compensao menor em dinheiro, tratada como capital inicial
com o qual poderiam estabelecer-se na cidade.
No incomum, nesse contexto, que padres de herana se articulem a estratgias de casamento. Uma das formas preferenciais
de casamento se d entre primos, inclusive de primeiro grau. Entre os casamentos entre primos, destaca-se o chamado casamento
trocado, em que um irmo e uma irm de uma famlia se casam,
respectivamente, com uma irm e um irmo de outra famlia, e cada
uma das mulheres transfere para seu irmo a parte da terra que lhe

342

antropologia e direito

caberia em herana. Desse modo, evita-se a fragmentao da propriedade, embora isso se d num contexto ideolgico de inferiorizao da mulher.
A interferncia do Cdigo Civil em comunidades camponesas
em decorrncia da crescente integrao dessas comunidades na sociedade nacional num contexto de valores individualistas conduziu imposio da partilha igualitria, considerada desastrosa pelo
campesinato. O direito positivo via de regra negativo ao campesinato, visto que pouco leva em conta fatores como qualidade do solo,
presena ou no de mananciais de gua, e vias de transporte. Pouco
atenta tambm para a organizao social, as formas de casamento
preferencial e o valor tradicional atribudo s terras, e praticamente
desconsidera o j referido princpio do jus laboranti. Desse modo,
ao longo de algumas geraes, a fragmentao da terra no s torna
invivel a reproduo social do campesinato, como gera processos
que vo da concentrao da propriedade pela compra de minifndios pertencentes a vrias famlias incapazes de manter sua condio
camponesa invaso de terras no trabalhadas.
Por essa razo, as compulses sofridas pelo campesinato desde o
sculo xix resultaram em vrios movimentos sociais, desde os de carter messinico at o atual mst, cujos acampamentos, inicialmente
localizados no Rio Grande do Sul, se disseminaram por todo o pas,
aps passarem pelas chamadas Ligas Camponesas do Nordeste,
reprimidas na dcada de 1960.
No incio do sculo xx, movimentos organizados pelas Igrejas
Catlica e Luterana no Rio Grande do Sul reuniram mais de cinco
mil camponeses com o objetivo de discutir desde problemas de
produo at a abertura de projetos de colonizao para seus filhos.
Nos anos 1970, com a exausto das fronteiras no Sul do pas, iniciouse um processo de ocupao de terras no trabalhadas, mas legalmente apropriadas. Esse processo se fundou no princpio bblico j
mencionado, Deus deu a terra para que fosse trabalhada, e as terras invadidas foram definidas, de maneira muito significativa, como
terras de casamento.

direitos territoriais

343

Por fim, no mbito geral desses movimentos, surgiram novos


grupos, entre os quais se deve destacar a Marcha das Margaridas,
assim denominada em homenagem lder sindical Margarida Alves,
assassinada em 1983. Essa marcha, que em 2009 reuniu milhares de
participantes, organizada anualmente por mulheres camponesas
em luta por seus direitos de cidadania e de acesso a terras, e tem
como um de seus objetivos pressionar o Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (incra), que no atinge seus objetivos
quanto ao nmero e s condies de vida das famlias assentadas.

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344

antropologia e direito

direitos territoriais

345

meio ambiente

um dado ambiente resulta da histria das atividades de todos


os organismos, humanos e no humanos, contemporneos e ancestrais,
que contriburam para a sua formao. O ambiente de uma determinada sociedade , portanto, o espao definido pelas atividades e os
processos sociais que a caracterizaram ao longo de sua histria, bem
como da histria daquelas que a precederam. A quantidade de ambientes corresponde das sociedades consideradas, podendo haver
relativa sobreposio entre eles. No h ambiente(s) preexistente(s)
(s) sociedade(s): para sabermos qual o ambiente de uma sociedade,
temos de perguntar a esta, pois so seus processos e atividades sociais que especificam o segmento do mundo que lhe relevante.
perspectiva dialtica e possibilismo
Uma primeira dificuldade a ser superada ao tratar do meio ambiente
a noo vulgar de processo evolutivo, segundo a qual as propriedades
dos seres vivos seguem as demandas e os problemas postos pelo ambiente por intermdio da adaptao. Trata-se de um ponto de vista
que se ancora nas formulaes originais de Alfred Russel Wallace e
Charles Darwin, e v os organismos como objeto[s] das foras evolutivas, nexo[s] passivo[s] de foras externas e internas independentes,
as primeiras [o ambiente] gerando problemas aleatrios com respeito

346

ao[s] organismo[s] e as ltimas [os genes] gerando solues aleatrias com respeito ao ambiente (Lewontin, 1998: 52). Estabelece-se
assim uma separao absoluta entre os processos internos (genticos)
que geram o organismo e os processos externos (ambientais) nos
quais o organismo deve operar, respondendo aos desafios que se lhe
impem. O ambiente concebido como o mundo biofsico externo,
que preexiste aos organismos. Dotado de uma estrutura de agncia e
determinao que lhe prpria, confunde-se com um dos atributos
veiculados no Ocidente a respeito da categoria natureza.1
A biologia dialtica contempornea observa que, embora a noo
de um mundo biofsico externo dotado de existncia independente
dos organismos no seja incorreta, o mesmo no se aplica ideia de
que o(s) ambiente(s) existe(m) sem as espcies e que os nichos ecolgicos preexistem aos organismos. Para saber qual o ambiente de um
organismo, temos de perguntar a este, uma vez que so os organismos
que, por meio da sua conduta vital, especificam e determinam os elementos do mundo biofsico relevantes para eles. Segundo essa perspectiva, os nichos ecolgicos existem como consequncia da natureza
dos prprios organismos, razo pela qual o ambiente emerge como o
espao definido pelas atividades e os processos vitais caractersticos
de cada espcie. Por essa via, chega-se a uma concepo distinta da
noo vulgar de processo evolutivo referida no pargrafo anterior: os
organismos, longe de serem nexos passivos de determinaes genticas e ambientais alienadas umas das outras, constroem ativamente
o mundo ao seu redor, assim como alteram, de maneira processual,
tanto seus ambientes quanto os das demais espcies, modulando as
propriedades estatsticas das condies ambientais externas, medida
que estas se tornam parte de tais ambientes. Nesses termos, no h
um ambiente genrico externo que preexista aos organismos e espcies, bem como passvel de ser tomado como varivel independente;

Para uma anlise mais aprofundada dessa categoria, ver o texto sobre ela
na primeira parte deste livro, p 1039.

direitos territoriais

347

h sim tantos ambientes mltiplos e plurais quantos forem os organismos e as espcies que os especificam.
Desde que o determinismo geogrfico caracterstico da antropogeografia foi superado, a biologia se aproximou muito da concepo
de meio ambiente que caracteriza as cincias sociais e a antropologia.
O ensaio de Marcel Mauss e Henri Beuchat sobre as variaes sazonais na sociedade esquim foi uma das primeiras contribuies que,
ao tratar de uma populao geograficamente determinada, criticou
a preponderncia quase exclusiva atribuda pela antropogeografia
ao fator telrico (o solo), como se esse fosse capaz de produzir, por
suas prprias foras, os efeitos que implica (Mauss & Beuchat, 1905).
Em polmica com Friedrich Ratzel, Mauss e Beuchat incorporaram a
perspectiva possibilista antropologia e demonstraram que o solo
age de forma conjugada ao de outros fatores dos quais inseparvel: a situao geogrfica constitui uma das condies termo
importante de que depende a forma material dos grupos humanos,
cujos efeitos so mediados por mltiplas outras condies, propriamente sociais, que tal situao apenas afeta.
Ao relacionar o fator telrico, incorporando a noo de hbitat,
com o meio social em sua totalidade e complexidade, Mauss e Beuchat
reconheceram correspondncias gerais entre uma morfologia social
estreitamente vinculada ao ambiente e subsistncia, de um lado, e a
instituies sociais, do outro. Com isso, abriram caminho para uma
viso hoje corriqueira nas cincias sociais e na geografia: a de que toda
e qualquer sociedade se apropria, por meio das relaes econmicas,
sociais, culturais e polticas que tece, de parcela da biosfera, delimitando um espao de vida e produo (seu ambiente) que , ao mesmo
tempo, seu espao poltico, ou seja, aquele em que e sobre o qual exerce relaes de poder (seu territrio). A projeo territorializada das
relaes constitutivas de uma sociedade constitui seu ambiente e seu
territrio. Portanto, semelhana do postulado da biologia dialtica,
para saber qual o ambiente de uma dada sociedade, temos de perguntar a esta, pois so seus processos e atividades sociais que especificam os elementos do mundo biofsico que lhe so relevantes.

348

antropologia e direito

Quando se diz processos e atividades sociais, devem-se entender


tanto os materiais as relaes sociais de (re)produo das condies materiais de existncia de uma sociedade, de acordo com a
diviso social do trabalho e o sistema tecnolgico que a particularizam quanto os imateriais ou simblicos, que implicam os valores e os significados pelos quais essa sociedade se engaja em certo
segmento do mundo. Dois anos antes de seu ensaio com Beuchat,
Mauss escreveu com mile Durkheim um ensaio sobre as formas
primitivas de classificao, cujo texto estabeleceu os fundamentos para o estudo dos sistemas simblicos das sociedades humanas.
Ao enfocar a origem e os fundamentos sociais das categorias do
entendimento, distanciando-as da concepo que as considerava
elementos constitutivos da estrutura do sujeito do conhecimento
como entidade transcendente, Mauss e Durkheim lanaram as bases dos estudos dos modos por meio dos quais as sociedades percebem, conceituam e ordenam seu tempo e seu espao. A antropologia privilegiaria a anlise da dimenso simblica, deixando um
pouco de lado o tratamento das condies materiais de existncia
das sociedades.

algumas contribuies antropolgicas


Durante certo tempo, a incorporao de pressupostos possibilistas
pela antropologia significou pouco mais do que tratar o ambiente
como teatro de operaes, semelhana do modo como a natureza figurou na histria como disciplina, at o advento da histria
ambiental, em que passou a ser (re)tomada quer como sujeito de
processos, quer como agente dotado de uma estrutura de agncia
peculiar. Por exemplo, durante o perodo de hegemonia estrutural-funcionalista, os antroplogos sociais britnicos que se preocuparam com a ecologia mostraram vnculos e correlaes entre variveis ambientais e instituies sociais particulares, mas no atriburam ao ambiente um estatuto causal forte (Ellen, 1982), ecoando as

direitos territoriais

349

abordagens de Mauss com Beuchat e com Durkheim no tratamento


da dimenso simblica como algo relativamente autnomo em face
das determinaes materiais.
Monografias clssicas, como Os Nuer: uma descrio do modo de
subsistncia e das instituies polticas de um povo nilota (1940), de
Edward Evans-Pritchard, e Sistemas polticos da Alta Birmnia (1954)
e Pul Eliya, a Village in Ceylon: a Study of Land Tenure and Kinship
(1968), ambas de Edmund Leach, tratam o ambiente e a ecologia
locais como general background, pano de fundo ecolgico das
sociedades, assim como oferecem retratos detalhados da situao
ecolgica de cada sociedade, uma vez que tal situao afeta caractersticas sociais significativas (padres de residncia, de uso da terra
e dos recursos naturais etc.). Ao cotejar essa produo monogrfica
com o manual de pesquisa de referncia na tradio britnica, o
Notes and Queries in Anthropology, Roy Ellen (1982) observou que o
ambiente no podia ser ignorado, pois era a primeira coisa com que
o pesquisador se defrontava em campo. Isso o levou a considerar o
tratamento da ecologia nessa tradio intelectual como algo obrigatrio, mas restrito a um mero exerccio ritual da pesquisa, j que no
lhe era atribudo relevante valor explicativo causal: medida que
se avanava na anlise das dimenses propriamente sociolgicas e
simblicas, o ambiente recuava para a condio de pano de fundo da
vida social. Dito de outro modo, anlises etnogrficas preocupadas
com relaes ambientais na tradio britnica so amplamente possibilistas e meramente correlativas, tratando as variveis ambientais
como simples fatores limitantes.
Essa orientao verificada na tradio britnica est de acordo com
a tendncia predominante, de origem durkheimiana, nas cincias sociais de explicar os fenmenos socioculturais com base apenas em fatos
da mesma natureza, tratando-se as variveis culturais e as ambientais
como pertencentes a domnios ou nveis autnomos e ontologicamente
distintos de fenmenos. Reflete-se assim o esforo de preservar as fronteiras das cincias sociais como um conjunto de disciplinas autnomas
e, consequentemente, sua autoridade epistemolgica peculiar.

350

antropologia e direito

na tradio materialista norte-americana que o meio ambiente


emerge como varivel explicativa importante. Autores dessa tradio
retomaram a concepo positivista de cincia em reao ao que percebiam como um exagero do particularismo histrico, qual seja, entender as diferentes culturas humanas como entidades particulares e
incomensurveis. Eles tentaram abordar os processos culturais com
base em parmetros que julgavam objetivamente mensurveis, com o
intuito de elaborar leis e regularidades no domnio da cultura.
Leslie White, na tentativa de esboar uma histria do desenvolvimento cultural humano como um todo e em toda a sua extenso,
ou seja, referida espcie e ao planeta, props uma lei bsica da
evoluo cultural, em que o desenvolvimento cultural emerge como
consequncia de: 1) aumentos peridicos na quantidade de energia
aproveitada anualmente per capita, decorrentes da descoberta de novas fontes de energia; e 2) maior eficincia de ferramentas e meios
instrumentais, ou seja, do sistema tecnolgico. O ambiente ou fator
hbitat, como ele tambm o chama, aparece como simples manancial das variadas fontes de energia a serem apropriadas e canalizadas
pelo sistema tecnolgico. Em acordo com a concepo ento dominante do processo evolutivo, White finda por tratar o ambiente
como uma varivel independente, ou seja, uma constante em sua
concepo da evoluo da cultura humana (White, 1949).
J a ecologia cultural de Julian Steward recupera o meio ambiente
(environment) como um dos paradigmas do processo cultural, em
que assume valor explicativo como fator causal e varivel dependente. Pensando em termos de processos adaptativos, Steward define a ecologia cultural como um mtodo que permite estudar os
processos pelos quais culturas especficas se adaptam a ambientes
naturais e sociais particulares. Ao contrrio de White, preocupado
com a evoluo universal, Steward afirma que a leitura materialista,
em sua tentativa de determinar se respostas adaptativas locais de
culturas especficas a ambientes particulares so capazes de deflagrar
transformaes sociais internas ou mudanas evolutivas sem assumir, a priori, o sentido das respostas adaptativas culturais , deveria

direitos territoriais

351

se restringir a estudos de caso. Ao reconhecer a especificidade do


devir histrico de cada cultura, Steward julga evolutivas apenas as
mudanas que interferem no ncleo cultural, ou seja, elementos
culturais tidos como estruturais e organizativos, porque mais diretamente relacionados com o meio biofsico e as exigncias da adaptao, vale dizer, os arranjos econmicos e tecnolgicos destinados
reproduo material da existncia coletiva. Tudo se passa como se
uma cultura, medida que adquirisse por desenvolvimento endgeno ou emprstimo novas tecnologias que possibilitam expandir
os limites impostos pelas condies ambientais e geram incrementos em sua produtividade, deixasse de ser diretamente afetada pelos
efeitos condicionantes do meio ambiente natural. Steward, portanto,
oferta novo fundamento ideia de que a cultura cada vez mais cria
seu prprio ambiente (Neves, 1996).
Por sua vez, a antropologia ecolgica de Roy Rappaport e Andrew
Vayda corresponde a uma crtica dos pressupostos da ecologia cultural. Segundo ambos, esta teria falhado em no seguir as linhas estabelecidas pelos estudos ecolgicos gerais, haja vista eles defenderem uma
abordagem ecolgica unificada, em que se aplicam os mesmos princpios e conceitos ao estudo da espcie humana e de espcies no humanas. Contrariamente ao argumento de Steward, Rappaport e Vayda
consideram que, em vez de culturas tratadas como totalidades sem
nenhuma vantagem de comensurabilidade se adaptarem a meios
ambientes vagamente definidos, so as populaes que se adaptam
a ecossistemas, sendo as primeiras comensurveis e as fronteiras dos
segundos determinadas pelos limites do intercmbio trfico e das
redes de troca de energia. Ao tomar a ecologia animal como marco de
referncia terico de seus estudos sobre os efeitos prticos dos ciclos
rituais como mecanismos de regulao homeosttica na relao entre
populaes humanas e os ecossistemas com que mantm relaes trficas, eles, assim como Steward, seguiram caminho inverso ao daqueles que enfatizam a dimenso simblica. Esta seria uma elaborao
de segunda ou terceira ordem, e os sistemas simblicos e rituais, os
estilos de arte e os tipos de arquitetura, entre outras dimenses, cons-

352

antropologia e direito

tituiriam ornamentos externos da cultura (outer embellishments of


the culture) ou, ainda, bordados secundrios no tecido social bsico
(secondary embroideries on the basic social fabric).

pontos de vista de sntese


Foi preciso esperar o ltimo quarto do sculo xx para que tentativas
renovadas de sntese emergissem e fossem consolidadas na antropologia. De Steps towards an Ecology of Mind (1976), de Gregory Bateson,
at as formulaes de Tim Ingold, a noo de ambiente se associou
outra vez com a de organismo, para oferecer uma viso mais integral
dos modos pelos quais organismos-pessoas humanos/as totais adquirem e empregam habilidades e competncias em sua vida cotidiana.
Dito de outro modo, buscou-se uma perspectiva que no partilhasse o
humano em estratos e o abordasse como pessoa-organismo que cresce e
se desenvolve em engajamento perceptivo ativo com o que o cerca, ou
seja, com seu ambiente, que se constitui por meio de sua atividade.
Ao enfocar processos de comunicao e de ensino-aprendizagem
em pequena escala, tais autores questionam as noes antropolgicas convencionais de que as capacidades humanas so resultados
comportamentais de mecanismos cognitivos instalados nos organismos e de que os seres humanos so naturalmente equipados para
viver qualquer tipo de vida; noes estas ancoradas na partio ontolgica entre uma natureza universal (o inato) e realizaes culturais particulares (o adquirido). No lugar disso, tm demonstrado etnograficamente e sugerido conceitualmente que tais equipamentos,
habilidades e competncias emergem, medida que as pessoas-organismos vivem suas vidas, segundo um processo de desenvolvimento
num dado ambiente.
Em sua abordagem dos processos de aquisio de competncias e capacidades, Ingold observa que as habilidades (skills) so
propriedades emergentes do humano entendido como sistema vivo
em desenvolvimento. Nesse sentido, a vida humana, em vez de ser a

direitos territoriais

353

realizao de formas previamente especificadas seja nos genes, seja


nos sistemas simblicos , deve ser compreendida como o processo
mesmo em que tais formas so geradas e tomam lugar. Em outras
palavras, o organismo mais ambiente de Bateson entendido por
Ingold no como mera adio de entidades mutuamente excludentes, e sim como uma totalidade indivisvel, o organismo-total-em-seu-ambiente, que , com efeito, um sistema em desenvolvimento
(a developmental system).
Hoje, portanto, a antropologia encontra a biologia e a ecologia
evolutiva, para as quais a viso mais adequada a de uma coevoluo dos organismos e de seus ambientes, em que a mudana num
deles corresponde, a um s tempo, causa e ao efeito de mudanas
no outro. O dentro e o fora se interpenetram e repercutem na ao
e nas decises humanas, includas a as aes e as decises judiciais.
Longe de proteger um nico ambiente equilibrado, alienado dos
organismos que nele vivem, tais aes e decises tm o poder de
(re)configurar o desenvolvimento das totalidades indivisveis (organismo-total-em-seu-ambiente) nas quais e por meio das quais nos
constitumos. Como observa Lewontin, um movimento ou ao
ambiental consequente no pode ser feito de encomenda para salvar
o ambiente, que, de todo modo, sequer existe:
Decerto no queremos viver num mundo mais feio e malcheiroso que o de hoje, onde a vida seja mais pobre, srdida,
solitria e embrutecida do que j . Todavia esse desejo no
pode ser realizado pela exigncia absurda de que os seres
humanos parem de modificar o mundo. Refazer o mundo
tarefa universal dos organismos vivos, tarefa que est inextricavelmente ligada sua natureza. Melhor que isso, temos
de decidir em que tipo de mundo queremos viver e depois
tentar controlar [regular] o processo de mudana o mximo
que pudermos (Lewontin, 1995: 108-9).

henyo trindade barretto filho

354

antropologia e direito

referncias bibliogrficas
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1964, p. 33763.

direitos territoriais

355

terras de quilombos

conceituao
O termo quilombo adquiriu novos significados com o art. 68 do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias (adct) da Constituio federal de 1988, cujo texto afirma: Aos remanescentes das comunidades de quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os
ttulos respectivos. Os novos significados que o texto constitucional
visa alcanar fazem convergir as dimenses polticas postuladas pelos movimentos sociais negros, principalmente a partir da dcada de
1970, as dimenses histricas, que o correlacionam frica e histria da escravido nas Amricas, e a as dimenses socioantropolgicas, como culturas contra-hegemnicas e articuladas resistncia
de grupos subalternos. Essas vrias dimenses do quilombo foram
confirmadas na dcada de 1980, por meio de pesquisas antropolgicas que constataram a presena de populaes de origem africana vivendo em reas territoriais especficas em diversas regies do
Brasil. As pesquisas etnogrficas revelaram diversas modalidades de
usos coletivos de terras e formas de apropriao territorial, em sua
maioria sem regularizao fundiria. O texto constitucional alude
aos grupos negros como sujeitos de direito, cidados requerentes de
direitos consolidados pela posse sucessria, ainda que secularmente
no reconhecidos pelo Estado.

356

A despeito de ser objeto de hermenutica mais ou menos restritiva, a regulamentao do art. 68 do adct passou pelo crivo de diferentes juristas e setores organizados da sociedade brasileira, tendo
composto com estudos e pesquisas antropolgicas um amplo debate
sobre sua aplicao. O assunto ganhou visibilidade por meio de reivindicaes de organizaes de movimentos negros, associaes comunitrias, parlamentares, antroplogos e juristas. Aps quase duas
dcadas de discusses na Cmara e no Senado Federal, o Decreto
n. 4.887/2003 o regulamentou e estabeleceu como remanescentes das
comunidades de quilombos os grupos tnico-raciais, segundo critrios de autoatribuio, com trajetria histrica prpria, dotados
de relaes territoriais especficas, com presuno de ancestralidade
negra relacionada com a resistncia opresso histrica sofrida.
Assim, em seu pargrafo 2, decreta que so terras ocupadas por
remanescentes das comunidades dos quilombos as utilizadas para
a garantia de sua reproduo fsica, social, econmica e cultural.
As terras de quilombos correspondem, pois, s reas territoriais
identificadas pelos grupos negros como experincias especficas
consolidadas por meio de vnculos sociais e histricos, e noes de
pertencimento e origem comum presumida, convergindo para uma
territorialidade expressa como modalidades prprias de organizao social, parentesco, sociabilidade e valores culturais materiais e
imateriais de um patrimnio reconhecido pela coletividade que a
integra. Os territrios quilombolas, portanto, tendo se constitudo
no interior de processos de dominao (jurdico-poltica), incorporaram mltiplas dimenses relacionais, por vezes em acentuado
antagonismo com outros agentes e interesses locais, ou mesmo em
relaes de aliana e complementaridade com estes. O territrio ganhou dimenso estratgica como recurso vital e como espao simblico de reproduo coletiva, permitindo aos seus integrantes o
estabelecimento de relaes identitrias, moldadas pelo restabelecimento e a recriao de laos com o lugar, com o pas. A perpetuao
das condies sociais marginalizadas desses sujeitos, todavia, refletiu-se nos limites impostos sua continuidade. Disputas territoriais

direitos territoriais

357

interpostas por interesses externos, ameaas de desaparecimento


desses espaos estratgicos e sua fragilidade perante os diversos mecanismos de explorao mercantilizada da terra encontraram no
reconhecimento oficial e na regularizao fundiria uma forma de
garantia e consolidao de direitos de uma cidadania historicamente
negada aos descendentes dos africanos escravizados.
No perodo subsequente promulgao da Carta Magna, incluram-se novos dispositivos nas constituies estaduais do Par, de So
Paulo e do Maranho, entre outras. Dos mais de trs mil territrios
identificados no Brasil pelo governo federal, receberam inicialmente
o ttulo nas primeiras aes administrativas aproximadamente 80
delas, tais como Oriximin (Par), Ivaporunduva (So Paulo), Rio
das Rs (Bahia), Kalunga (Gois), Jamary dos Pretos (Maranho),
Castainho (Pernambuco) e Mocambo (Sergipe). O termo quilombo
como um direito apresenta na terminologia jurdica variaes nas
expresses locais e regionais, entre as quais terras de preto, terras
de negro, mocambos, comunidades negras, territrios negros
e terras de santo. O Decreto n. 4.887/2003 ampliou seus sentidos,
ao incluir no somente reas rurais, mas tambm bairros e pequenas unidades domiciliares nos grandes centros e periferias urbanas,
como o Quilombo Silva, em Porto Alegre, no Rio Grande do Sul.

quilombo: conceito jurdico-poltico


Amplamente utilizada em diversas circunstncias da histria do Brasil,
a palavra quilombo foi popularizada a princpio pela administrao
colonial em leis, relatrios, atos e decretos, em referncia s unidades de ajuda-mtua criadas pelos rebeldes que lutaram pelo fim da
escravido no pas. Em seguida, tornou-se expresso dos afrodescendentes para aludir sua trajetria, bem como s conquistas e
liberdade em dimenses e significados amplos. O caso exemplar o
do Quilombo de Palmares, que resistiu administrao colonial por
quase dois sculos. Desde a Abolio do sistema escravista colonial

358

antropologia e direito

em 1888, os qulombos tm sido associados luta contra o racismo e


s polticas de reconhecimento da populao afro-brasileira propostas pelos movimentos negros, com amplo apoio de diversos setores
da sociedade brasileira comprometidos com os direitos humanos.
Como parte da prpria reflexo sobre o centenrio da Abolio
da escravido no pas, reivindicaes de organizaes de movimentos negros e setores progressistas levadas Assembleia Constituinte
de 1988 resultaram na aprovao de dispositivos constitucionais
concebidos como formas de compensao ou reparao opresso
histrica sofrida pelos escravos e seus descendentes, referidos atualmente como negros ou afrodescendentes. A ressemantizao do termo quilombo traduziu os princpios de liberdade e cidadania negados, correspondendo a cada um deles um respectivo dispositivo legal:
a) quilombo como direito terra, na condio de suporte de residncia e sustentabilidade h muito almejadas nas diversas unidades
de agregao de famlias e ncleos populacionais compostos majoritria, mas no exclusivamente de negros e afrodescendentes: art. 68
do adct, sobre remanescentes das comunidades de quilombos;
b) quilombo como um conjunto de aes em polticas pblicas e
ampliao de cidadania, entendidas em suas vrias dimenses: ttulo i, direitos e garantias fundamentais; ttulo ii, cap. ii, dos direitos
sociais; e c) quilombo como um conjunto de aes de proteo s
manifestaes culturais especficas: art.s 214 e 215 sobre o patrimnio cultural brasileiro.
Portanto, desde a promulgao da Constituio federal em 1988
e mediante fortes presses dos movimentos sociais negros, a problemtica das terras de quilombos passou a envolver vrias aes e
normatividades institucionais, administrativas e jurdicas de mbito
tanto estadual quanto federal. O dispositivo constitucional inspirou
novos atos e aes de parlamentares de diversos partidos polticos;
pesquisas antropolgicas apoiadas pela Associao Brasileira de
Antropologia (aba); e pareceres de juristas da Secretaria de Coordenao de Defesa dos Direitos Individuais e Interesses Difusos (secodid)
e, depois, da 6 Cmara do Ministrio Pblico Federal, conferindo

direitos territoriais

359

visibilidade e intensificando os debates sobre as formas possveis de


aplicao do art. 68 e sua regulamentao na forma da lei.
Ao descrever e problematizar as concepes de direito que orientam a constituio dos grupos e o acesso terra, as pesquisas antropolgicas dialogam com o campo jurdico, na discusso dos efeitos
legais das normas e dos procedimentos adotados, e com o poder
pblico, por meio do exame de aes de incluso e cidadania que
envolvem principalmente a regularizao fundiria dos territrios
quilombolas.

o quilombo: pesquisas histricas, antropolgicas


e a interlocuo com o campo jurdico
No final da dcada de 1980, a expresso comunidade remanescente
de quilombos passou a ser veiculada no Brasil para se referir s reas
territoriais onde passaram a viver os africanos e seus descendentes
no perodo de transio que culminou na Abolio do regime de
trabalho escravo em maio de 1888. Alm de descrever um amplo, porm incompleto processo de obteno de cidadania, ela sistematizou
um conjunto de anseios por aes em polticas pblicas, com vistas
a reconhecer e garantir os direitos territoriais dos descendentes dos
africanos capturados, aprisionados e escravizados pelo sistema colonial portugus. As chamadas terras dos quilombos foram consideradas parte do patrimnio cultural desses grupos negros e, como tal,
alvo de proteo por parte do Estado.
A aplicao dos respectivos dispositivos legais, todavia, passou
a depender da compreenso de quem eram os sujeitos dos direitos
referidos no texto constitucional. Os debates suscitados pelo art. 68
levaram reviso de velhos estigmas e conceitos presentes na literatura e em diversos sistemas classificatrios brasileiros, que at ento
enfatizavam a miscigenao como fator predominante na constituio do pas, invisibilizando experincias concretas desses grupos, em
detrimento do imaginrio que instruiu os projetos polticos promo-

360

antropologia e direito

tores da pacificao nacional. Em outras palavras, a ideologia nacional focada na miscigenao como fator de embranquecimento
impediu um tratamento compatvel com os problemas herdados do
perodo colonial, entre os quais a prpria discriminao com base
em teorias racialistas, gerando desigualdades de tratamento nos sistemas jurdico e administrativo.
A principal contribuio da antropologia se deu por intermdio
do reexame dessas questes em pesquisas e anlises focadas em estudos in loco dos processos pelos quais emergiram os grupos negros
identificados com determinadas reas das terras brasileiras, ou seja,
na condio de colaboradores decisivos na formao do Brasil como
nao. Nesses termos, o quilombo histrico traduzido pelos movimentos sociais, a fim de responder a reivindicaes e apelos que,
poca, aludiam a uma dvida da nao brasileira com os afro-brasileiros em consequncia da escravido no exclusivamente,
portanto, para falar de terra como propriedade individual ou como
terra-mercadoria.
Priorizando a comunidade remanescente de quilombo, e no o
quilombola ou o remanescente, o texto do artigo constitucional instrui a forma como a questo deve ser tratada no campo jurdico. o
grupo e no o indivduo que norteia a identificao desses sujeitos ou
dos direitos em jogo. O que deve ser contemplado nas aes, portanto,
o modo de vida coletivo e a participao de cada um no mesmo, o
que d aos sujeitos a possibilidade de serem includos no processo de
reconhecimento. Os usos e usufrutos da terra so apenas um dos aspectos que identificam aqueles e aquelas com direitos sobre ela.
Em pesquisa realizada no incio da dcada de 1980 em Vila Bela,
Mato Grosso, a antroploga Maria de Lourdes Bandeira (1988) chamou a ateno para o fato de que uma das especificidades das comunidades negras era que o acesso terra dependia da condio
de cada um como membro do grupo, sendo apenas nesse sentido
que a terra assumia lugar de territrio negro, sendo dimensionada,
portanto, como forma de territorialidade. Evidentemente, a terra
crucial para a continuidade do grupo, do destino dado ao modo

direitos territoriais

361

coletivo de vida dessas populaes e de como elas se consolidaram


enquanto grupo tnico. A terra no constitui, todavia, o nico elemento para identific-lo. A territorialidade negra produziu-se historicamente numa condio de alteridade instituda por um modelo
especfico de segregao, contextual, relacional e dinmico. Em outras palavras, a terra, base geogrfica, est posta como recurso, condio de existncia, mas no precondio nica para a existncia
de um determinado grupo. A terra, mais do que rea fsica e geogrfica, propicia condies de permanncia das referncias simblicas
que so indissociveis da territorialidade, a qual comporta um imaginrio coletivo e noes de pertencimento identitrio. A literatura
antropolgica registra inmeros exemplos de grupos, como o Paiol
de Telha, no Paran, que perderam a terra, mas cuja noo de pertencimento de seus membros reacendeu a luta por sua recuperao.
Trata-se, portanto, de um direito cultural, relacionado organizao
social e diretamente referido herana (baseada no parentesco),
histria (fundamentada na reciprocidade e na memria coletiva) e
ao fentipo, entendido como um princpio geral de identificao no
grupo em que o casamento preferencial atua como valor operativo,
mas no exclusivo. Mais do que a cor da pele ou o fentipo africano,
principalmente a autodeterminao, a memria e histria comuns,
e a gesto coletiva do territrio o que o dispositivo constitucional e o
decreto tentam priorizar como critrio de acesso ao direito. Isso implica pensar o grupo e a sua dinmica territorial as lutas internas,
os conflitos como parte viva e pulsante desses sujeitos, de sua experincia de ser e estar no mundo e, portanto, da dimenso identitria
de uma parcela que integra a sociedade brasileira.
diferena dos enfoques que abordam os quilombos exclusivamente luz de acontecimentos atrelados ao passado e ao sistema
colonial, Clvis Moura (1987) os trata como uma forma de organizao presente em todos os lugares onde a escravido ocorreu. Para
ele, a capacidade organizativa a sua caracterstica mais significativa.
Destrudos dezenas de vezes, reapareceram em novos lugares como
focos de defesa contra um inimigo sempre ao lado. Por isso mesmo,

362

antropologia e direito

Moura chega concluso de que o quilombo se torna um fato normal na sociedade escravista e assim permanece at os dias de hoje.
Tal fato normal levantado por Moura elucidativo da operacionalidade do termo para a descrio do fenmeno na atualidade.
O deslocamento, a expulso e a reocupao do espao por grupos
negros reafirmam que os territrios negros, mais do que exclusivamente dependentes da terra, fazem desta a metfora que torna possveis sua continuidade e sua reinsero.
O antroplogo Jos Jorge de Carvalho (1995) considera que as definies anteriores dos quilombos foram construdas segundo a perspectiva da sociedade brasileira branca, no estando em questo, pois,
nenhuma simpatia ideolgica pela causa negra. Para ele, fundamental e implcita em todas essas definies a capacidade de esses grupos
construrem um territrio autnomo e demarc-lo simblica e geograficamente. Isso corresponde a uma enorme capacidade de resistir
tanto s investidas de capites do mato quanto invaso de caboclos
sertanejos e s tentativas mais recentes e racionalizadas de manipulao de cadeias dominiais por parte de grandes proprietrios de terras.
Por sua vez, o antroplogo Alfredo Wagner Berno de Almeida
(1989) aponta para a gnese de sua formao no perodo de transio
da economia colonial, cuja unidade familiar suporta certo processo
produtivo singular que conduz ao acamponesamento, simultaneamente ao processo de desagregao das grandes fazendas voltadas
para a exportao, sobretudo as de algodo e cana-de-acar, e diminuio do poder de coero dos grandes proprietrios territoriais.
Com a Abolio da escravido, mudam-se os nomes e as tticas de
expropriao, fazendo com que a situao dos grupos negros corresponda a outra dinmica, a da territorializao tnica como modelo
de convivncia com os demais grupos presentes na sociedade nacional, e se inicie a longa etapa de segregao vivenciada pelos negros
no Brasil at os dias de hoje. Almeida (2005) sugere ainda que a questo do quilombo passa pelo entendimento do sistema econmico
intrnseco a essas unidades familiares, que produziam tanto para o
prprio consumo quanto para diferentes circuitos de mercado.

direitos territoriais

363

Em suas pesquisas sobre os quilombos, a antroploga Neusa


Gusmo (1995) afirma que as terras de pretos so constitudas com
base em fatores tnicos, lgica endogmica, casamento preferencial,
regras de sucesso e outras disposies que fazem da terra em comum
um patrimnio. Trata-se de uma terra particularizada por fornecer
ao grupo que dela usufrui mecanismos prprios da identificao.
E tambm de um espao de atuao individual, familiar e coletiva,
pressupondo tradio histrica e cultural compartilhada por grupos
de descendncia comum, centrada no parentesco.
Em artigo publicado no mesmo perodo, procurei demonstrar
que, em sua dimenso poltico-organizativa, o quilombo pressupe a capacidade do grupo em definir pleitos com legitimidade e
poder de aglutinao, ou seja, de exercer presso e produzir visibilidade na arena poltica, bem como disputar seus direitos territoriais com outros agentes e interesses (Leite, 2000). A esse respeito,
importa considerar que, desde os anos 1930, os movimentos negros tm defendido fortemente a ideia de reparao e considerado
a Abolio um processo inacabado. Assim, enfatizam a dvida
em dois planos: a herdada dos antigos senhores e a marca que se
mantm como estigma, cujos efeitos simblicos continuam a gerar
situaes de excluso. Abdias do Nascimento, ativista, intelectual
e senador da Repblica, apresentou um conjunto de teses sobre o
assunto:O quilombismo busca o presente e o futuro, e atua por
um mundo melhor para os africanos nas Amricas, reconhecendo
que esta luta no pode se separar da libertao dos povos indgenas
tambm igualmente vtimas de racismo e da sua destruio desumana (Nascimento, 1980). Desse modo, define o quilombismo
como um movimento poltico dos negros brasileiros, assim como
esclarece que se trata no de um modelo segregacionista, e sim de
um movimento que advoga o poder poltico realmente democrtico, implicando a presena da maioria afro-brasileira em todos os
nveis de poder. Trata-se, pois, de um projeto que parte da dispora
e, como em outros grupos tnicos, projeta-se para um contexto
que transcende as fronteiras nacionais.

364

antropologia e direito

A normatividade jurdica do quilombo depende de um refinamento conceitual da questo das terras de quilombos, que provm
de um conhecimento mais detalhado das vrias situaes existentes e, portanto, da colaborao de diferentes reas do conhecimento
cientfico. Sem dvida alguma, todavia, os antroplogos esto no
centro do debate sobre a conceituao de quilombos pela perspectiva terico-metodolgica que vem caracterizando suas abordagens.
A antroploga Eliane Cantarino ODwyer (2002) chama a ateno
para o fato de que toda invocao do quilombo no passado deve
corresponder a uma forma atual de existncia capaz de realizar-se
com base em sistemas de relaes que demarcam seu lugar num determinado universo social. O fato de o pressuposto legal se referir a
um conjunto de atores sociais organizados em conformidade com
sua situao atual o que, segundo ela, permite que uma perspectiva
antropolgica recente os conceitue como grupos tnicos, no sentido
organizacional expresso por Fredrik Barth (1969).
Muitos dos problemas decorrentes dos primeiros processos de
regularizao fundiria j em curso advm da dificuldade de identificar os sujeitos que teriam direito s terras em questo. Entre as
inmeras estratgias ou sadas encontradas pelos descendentes de
africanos, registra-se a prpria miscigenao como forma de incluso num mundo social altamente hierarquizado, preconceituoso e
excludente. Situaes decorrentes do art. 68 revelaram diversas estratgias individuais e coletivas para a constituio de territrios
quilombolas nas diferentes regies do Brasil, e essa constatao, ainda que no passvel de generalizao, permite estabelecer correlaes
entre os padres de relaes intertnicas que vm sendo largamente
examinados nas pesquisas.
As pesquisas antropolgicas desenvolvidas at o momento tm
contribudo, de maneira sistemtica, para a elucidao dos aspectos que compem a memria oral dos grupos, noes e usos das
terras, regras de parentesco e usufrutos dos espaos sociais construdos, o patrimnio cultural e noes de direitos em jogo, todos
esses aspectos no suficientemente conhecidos ou incorporados

direitos territoriais

365

pelos legisladores. Com efeito, o atual debate entre a antropologia


e o direito indica que tratar a questo do direito dos remanescentes das comunidades de quilombos como um assunto exclusivamente fundirio pode levar a certo reducionismo terico no que
concerne s implicaes antropolgicas dos direitos especficos da
cidadania dos negros no Brasil. A Constituio de 1988, em seu
art. 68, definiu uma subjetividade especfica, e a antropologia, em
sua interlocuo com o direito, tem reafirmado a necessidade de
compreender essa subjetividade diferenciada reconhecida no texto
constitucional, haja vista a aplicao do referido artigo demandar
o aporte de um referencial que d conta das nuanas presentes nas
questes relacionadas aos negros nas cincias sociais, em especial
no mbito da antropologia social, uma vez que esta reconhece a
diversidade e a diferena como aspectos epistmicos constitutivos
de seu campo.

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368

antropologia e direito

as investigaes sobre terras indgenas foram, durante


muito tempo, reflexo de conformaes e ausncias de discernimento
do campo das aes indigenistas brasileiras. Nos embates, discursos
e percepes do que sejam populaes indgenas imagens que
evocam temas e representaes romnticas dos ndios como bons
selvagens ou primitivos dotados de tecnologia rudimentar; grupos
desaparecidos e remanescentes; massacres e heris; e culturas perdidas ou resistentes , muito do que se fez em termos de anlise sobre
terras indgenas acompanhou, quando muito, vises cosmolgicas
de territrios e, em sua imensa maioria, expectativas que espelhavam imagens disseminadas sobre populaes indgenas e seus modos de ocupao territorial.
As ligaes das populaes humanas com determinados territrios tm sido, h muito tempo, motivo de ateno e estudo de antroplogos, tornando-se inclusive parte na compreenso das construes
culturais dos diversos agrupamentos humanos. De maneira geral, tal
percepo compartilhada com a sociedade em geral, quase como
senso comum, em que se reconhecem o pertencimento e a localizao de determinados grupos como naturais de determinados lugares.
O entendimento do que uma terra indgena, no entanto, no deriva
necessariamente da vinculao natural de determinada populao a
um determinado lugar ou apenas a concepes nativas de territorialidade, inscritas nas prticas ou na cosmologia dessa populao.

369

Foi diante do impasse causado pelo desconhecimento acerca da


heterogeneidade do entendimento do que uma terra indgena
unidade territorial definida juridicamente e criada por meio de procedimentos administrativos, com vistas a garantir a determinado
grupo um espao geogrfico para uso e reproduo social que, em
meados da dcada de 1980, vrios pesquisadores, em sua maioria
ligados ao Projeto de Estudos sobre Terras Indgenas no Brasil: invases, uso de solo e recursos naturais (peti), desenvolvido no Museu
Nacional, procuraram debruar-se sobre os modos como o Estado
brasileiro formulava e definia as terras indgenas.
Em outras palavras, em vez da utilizao de concepes divergentes e sociologicamente ingnuas para definir a natureza dos territrios indgenas, procurou-se investigar como o Estado brasileiro
regulava e criava territrios estatais destinados s populaes indgenas, a fim de:
descrever os aparelhos de poder, integrados por redes de
papis, recursos e indivduos, dirigidos por habitus e rotinas que se concretizam em normas e programas, atravessados por hierarquias e contextos de tomadas de decises.
Tais aparelhos, bastante diversificados entre si, obedecem
a lgicas e interesses especficos, que no podem de maneira alguma ser confundidos com as razes e motivaes
das populaes que legalmente pretendem representar. So
poderes, rotinas e saberes coloniais, cujo dinamismo precisa
ser descrito e explicado por causas especficas, no derivadas de interesses e valores dos atores sociais em nome dos
quais atuam e cujos direitos afirmam garantir (Pacheco de
Oliveira, 1998: 8).

Essas proposies visavam ao distanciamento de duas perspectivas que tm orientado a tentativa de conceituar terras indgenas. Uma
delas se refere confuso entre interesses e processos desenvolvidos
no rgo estatal indigenista, de um lado, e concepes nativas de ter-

370

antropologia e direito

ritrio, do outro. Apesar das expectativas de que as terras indgenas


correspondam s concepes nativas desse espao, os processos de estabelecimento de territrios levadas a cabo pelo Estado nacional so
efeito de um feixe de propostas, legislaes, interesses e estratgias de
territrio que raramente expressam a representao fidedigna do que
os grupos indgenas concebem como o prprio territrio. A segunda,
provavelmente de fundo militante, pauta-se pelo procedimento administrativo de tratar as terras indgenas como se elas resultassem de uma
proposta da comunidade.
A opo analtica ento escolhida foi investigar de que maneira se
propunham e se definiam os territrios denominados terras indgenas, razo pela qual a pesquisa etnogrfica visava no apenas entender
como isso ocorria dentro da Fundao Nacional do ndio (Funai), mas
tambm delimitar de que modos as noes de terra e de territrio indgena se modificaram historicamente, imbricando-se muito mais com
modelos de ao e gesto populacional do Estado brasileiro do que
com os anseios das populaes indgenas.
Partindo-se dessa abordagem etnogrfica da ao estatal, nos termos de uma anlise processual do poder, considerando-o um conjunto
de mecanismos, estratgias e compulses que so utilizados e intervm
sobre os indgenas e suas coletividades na definio dos seus direitos territoriais (: 8), procurou-se mapear o entendimento de como tais processos se desenvolviam em outros rgos estatais responsveis por questes
referentes a terra e territrios. Tais exerccios de pesquisa permitiram refletir mais sobre a enorme distncia entre direitos potenciais (a amplas
extenses de terras utilizadas no passado) e direitos efetivamente adquiridos (a reas indgenas reconhecidas e regularizadas) (cf. : 8). importante realizar uma crtica ideologia e ao aparato jurdico do Estado, sem
deixar de lado a tessitura das relaes normativas e cotidianas, que se
desdobre numa microanlise dos aparelhos de poder (: 9).
Por meio desse enfoque que privilegia o entendimento normativo e
cotidiano da criao de terras indgenas pode-se tomar como foco de investigao justamente o estabelecimento de conexes entre concepes
supostamente nativas de territrio e procedimentos administrativos.

direitos territoriais

371

Noes como as de hbitat ou territorialidade, encontradas


em diretivas administrativas, relatrios antropolgicos e em
interpretaes legais, naturalizam e simplificam essas relaes, identificando-as com costumes e instituies que passam por processos adaptativos (com incorporao e perda de
cultura) e registram mudanas histricas significativas (: 9).

Tais anlises sobre terras indgenas permitem perceber ainda diferenas entre formas, concepes e mesmo modelos de atuao estatal que ocorreram no decorrer das relaes entre povos indgenas
e unidades de administrao colonial1 sejam estas os aldeamentos
religiosos e o diretrio de ndios no perodo colonial; os aldeamentos do perodo imperial; os postos e parques indgenas criados pela
atuao do Servio de Proteo aos ndios (spi); e, mais recentemente, as terras e reas ndgenas no lxico da Funai , e tambm
como esses processos se constituam nas instncias governamentais,
ou seja, as diferentes fases e procedimentos dos trmites administrativos. Nesses termos, o enfoque passaria por uma forma de territorializao, rejeitando imagens naturalizantes e a-histricas:
A criao de uma terra indgena no pode ser explicada por
argumentos ou evidncias etnohistricas, nem se reporta
apenas a instituies e costumes tradicionais daqueles que
sobre ela exercem a sua posse. Seu delineamento ocorre em
circunstncias contemporneas e concretas, cuja significao precisa ser referida a um quadro sempre relativo de
foras e presses adversas, contrabalanadas por reconhecimento de direitos e suporte poltico, no correspondendo
de modo algum livre e espontnea expresso da vontade
dos membros dessa coletividade. Ademais, tal manifestao
1

Termo utilizado aqui de maneira genrica para representar diferentes instncias e formas de ao colonial sobre populaes colonizadas, no sentido
de definir formas de vida e localizao territorial.

372

antropologia e direito

jamais ter um carter esttico final, modificando-se segundo os contextos histricos e as conjunturas polticas locais,
variando inclusive em suas afirmaes internas e de acordo
com os diferentes projetos tnicos ali desenvolvidos (: 9).

Deve-se, portanto, enfatizar mecanismos que ressaltem os aspectos histricos, contextuais e processuais da criao de uma determinada terra indgena, ou seja, dar conta tanto de concepes culturais
e locais de territrio quanto dos inmeros aspectos que envolvem
essa ao administrativa. Assim, torna-se possvel entender de maneira mais ampla os diferentes aspectos que envolvem a criao de
um territrio administrativo, bem como os diferentes processos polticos e administrativos vivenciados e sofridos pela populao a ele
referida, at que se possa chegar a compreender o formato atualmente ocupado por ele.
Por fim, os processos histricos pelos quais os grupos indgenas
passam ao assegurar um territrio para uso e reproduo social se
definem como:
[...] um conjunto de aes sociais, por meio das quais um
objeto poltico-administrativo (no Brasil, as comunidades
indgenas; na Amrica Espanhola, as reducciones e os resguardos, e nas colnias francesas, a ethnie) conduzido a
transformar-se numa coletividade organizada, formulando
uma identidade prpria, instituindo mecanismos de tomada
de decises e de representao, bem como reestruturando
as suas formas culturais (inclusive aquelas concernentes ao
meio ambiente e ao universo religioso). Designa uma interveno da esfera poltica (e, em especial, do Estado), pela
qual estabelecida uma associao de natureza prescritiva
entre indivduos e grupos com limites geogrficos determinados. esse ato poltico que constitutivo de unidades
tnicas, impondo mecanismos de arbitragem exteriores
populao considerada, resultantes de relaes de fora

direitos territoriais

373

existentes entre os diferentes grupos representados nesse


regime poltico. Tais constrangimentos so reelaborados e
interiorizados pelos referenciais culturais preexistentes, gerando tambm novas possibilidades de ao, que passam a
orientar as iniciativas indgenas no sentido da reconstruo
de sua organizao poltica e cultural (Pacheco de Oliveira,
1999: 21).

terras tradicionalmente ocupadas

joo pacheco de oliveira


a instituio da categoria
terras tradicionalmente ocupadas

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374

antropologia e direito

As teorias do pluralismo jurdico, para as quais o direito produzido


pelo Estado no o nico, fortaleceram-se com a Constituio brasileira de outubro de 1988. Com elas e crticas ao positivismo, que historicamente confundiu as chamadas minorias e a noo de povo,
contemplou-se o direito diferena, enunciando-se o reconhecimento
de direitos tnicos. Com base em tal reconhecimento, os preceitos
evolucionistas de assimilao dos povos indgenas e tribais na sociedade dominante foram deslocados pelo estabelecimento de uma nova
relao jurdica entre esses povos e o Estado. No Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (adct), instituiu-se inclusive, consoante o art. 68, nova modalidade de apropriao formal de terras para
povos como os quilombolas, fundamentada no direito propriedade
definitiva, e no mais disciplinada pela tutela, como si acontecer com
os povos indgenas. Tais processos de ruptura e de conquista, todavia,
embora tenham levado alguns juristas a falar em Estado pluritnico,
ou num Estado que confere proteo a diferentes expresses tnicas,
no resultaram na adoo de uma poltica tnica, nem em aes governamentais sistemticas capazes de reconhecer de pronto os fatores situacionais que influenciam a conscientizao desse tipo de tema.
Mesmo levando-se em conta que o poder efetivamente expresso sob
forma jurdica ou que a linguagem do poder o direito, h enormes di-

375

ficuldades em implementar disposies legais dessa ordem, sobretudo


em sociedades autoritrias e de fundamentos coloniais e escravistas,
como a brasileira. Nestes pouco mais de quatro lustros que nos separam da promulgao da Constituio federal de 1988 tm prevalecido
sobre os fatores tnicos aes pontuais e relativamente dispersas, ocorridas sob a gide de outras polticas governamentais, como a agrria
e as de educao, sade, habitao e segurana alimentar. Em face da
inexistncia de uma reforma do Estado coadunada com as novas disposies constitucionais, a soluo burocrtica tem sido sempre pensada luz do propsito de articul-las com estruturas administrativas
prvias, acrescentando-se sua capacidade operacional os atributos
tnicos em questo. A despeito da instituio de alguns rgos pblicos pertinentes ao tema, as competncias de sua operacionalizao
permanecem, invariavelmente, a cargo de aparatos j existentes.
Em decorrncia disso, os problemas de implementao de tais
disposies constitucionais revelam obstculos concretos de difcil
superao, em especial na homologao de terras indgenas e na titulao das terras de comunidades remanescentes de quilombos. Como
indicado, as terras indgenas so definidas como bens da Unio e se
destinam posse permanente dos ndios, o que evidencia uma situao de tutela e se distingue das terras de comunidades remanescentes
de quilombos, reconhecidas pela Constituio de 1988 como terras de
propriedade definitiva1 dos quilombolas. Ambas, contudo, so tidas

No Brasil, a condio de ex-escravos como proprietrios por intermdio


de uma forma comunitria s aparece legalmente no art. 68 do adct de
1988. Aps a Lei de Liberdade dos ndios do perodo pombalino, de 1775,
ou a Abolio da escravatura em 1888, no se definiram preceitos legais
que assegurassem aos libertos o acesso terra. Para efeito de contraste,
recorde-se que nos Estados Unidos constitui-se formalmente com a Abolio da escravatura uma camada de black farmers, implicando o processo de elevar os ex-escravos condio de cidados investidos da identidade de proprietrios. No Brasil, apenas os alforriados, os beneficirios
de doaes por disposio testamentria e os filhos naturais de senhores

376

antropologia e direito

como terras tradicionalmente ocupadas seja no texto constitucional,


seja em dispositivos infraconstitucionais, razo pela qual enfrentam
obstculos similares em sua efetivao ou reconhecimento. De igual
modo, so consideradas terras tradicionalmente ocupadas, sujeitas
a obstculos de mesma natureza, reas de uso comum voltadas para
o extrativismo, a pesca, a pequena agricultura e o pastoreio, focalizadas por diferentes instrumentos jurdicos que buscam reconhecer
suas especificidades. Entre tais instrumentos jurdicos, encontram-se:
a) o captulo xiii da Constituio estadual do Amazonas de 1989, denominado Da populao ribeirinha e do povo da floresta (Cavalcanti & Stone, 1989: 1978), cuja redao contempla os direitos dos
ncleos familiares que ocupam as reas das barreiras de terras firmes
e as terras de vrzeas, bem como garante seus meios de sobrevivncia
(arts. 250 e 251); b) os da Constituio estadual da Bahia de 1989 que
falam em conceder o direito real de concesso de uso nas reas de
fundo de pasto (art. 178); c) os dispositivos da Constituio estadual
do Maranho de 1990 que falam em assegurar a explorao dos babauais em regime de economia familiar e comunitria (art. 196); e d) a
Lei Estadual do Paran de 14 de agosto de 1997, na qual se reconhecem
formalmente os faxinais como um sistema de produo campons
tradicional, caracterstico da regio Centro-Sul do Paran, que tem
como trao marcante o uso coletivo da terra para produo animal e
conservao ambiental (art. 1).2

de escravos tiveram a chance de se converter em proprietrios, ou seja,


tratou-se de um processo individualizado e no referido a uma camada
social propriamente dita. No art. 68, acima citado, a titulao definitiva
das terras est condicionada expresso comunitria.
2

Antes disso, leis municipais aprovadas no estado do Paran reconheceram


criatrios comuns. Entre elas, a Lei n. 9 da Cmara de So Joo do Triunfo,
de 6 de fevereiro de 1948, e a Lei n. 149 da Cmara Municipal de Palmeira, de
6 de maio de 1977, que procuraram delimitar responsabilidades inerentes
ao uso das terras de agricultura e de pastagens, com suas respectivas modalidades de cercados.

direitos territoriais

377

As ambiguidades que cercam a denominao populao ribeirinha tendem a ser dirimidas, uma vez que as distines internas ao
significado da categoria ribeirinhos, utilizada muitas vezes consoante um critrio geogrfico, em sinonmia com habitantes das vrzeas e abrangendo todos aqueles que se localizam nas margens de
cursos dgua, sejam povos indgenas, grandes e pequenos criadores
de gado, pescadores ou agricultores, tm sido conferidas pelo Movimento dos Ribeirinhos do Amazonas, o Movimento de Preservao
de Lagos e o Movimento de Mulheres Trabalhadoras Ribeirinhas.
Tais movimentos tm como antagonistas os grandes pecuaristas, os
criadores de bfalos e praticantes da pesca predatria em escala comercial, bem como interesses envolvidos na construo de barragens, gasodutos e hidreltricas.3 A mobilizao poltica caracterstica
desse tipo de conflito vem construindo uma identidade ribeirinha
que atributo daqueles que esto referidos a unidades de trabalho
familiar na agricultura, no extrativismo, na pesca e na pecuria, vale
dizer, a formas de cooperao simples no uso comum dos recursos
naturais e a uma conscincia ecolgica acentuada.4
Na regio onde prevalecem as comunidades de fundos de pastos
no estado da Bahia comeam a ser reivindicadas tambm as chamadas leis do licuri livre. Elas conformam um dispositivo anlogo
quele reivindicado pelas quebradeiras de coco babau, tendo a primeira lei a esse respeito sido aprovada pela Cmara de Vereadores
do Municpio de Antonio Gonalves (ba) em 12 de agosto de 2005.
Trata-se da Lei n. 4, que protege os ouricuzeiros e garante livre acesso

e uso comum, por meio de cancelas, porteiras e passadores, aos catadores do licuri e a suas famlias, que os exploram em regime de
economia familiar e comunitria (Art 2o, 1). O ouricuri, tambm
chamado licuri, aricuri ou nicuri, possui uma amndoa rica em nutrientes e serve de complemento alimentar para os pequenos agricultores de base familiar.5
Por sua vez, as leis municipais conhecidas como leis do babau
livre e aprovadas no Maranho, no Tocantins e no Par disciplinam
o acesso aos babauais, mantendo-os como recursos abertos, independentemente da forma de dominialidade, se posse ou propriedade.
Desde 1997, foram aprovadas nesses estados ao menos dez leis municipais que defendem o livre uso dos babauais: em Lago do Junco,
Lago dos Rodrigues, Esperantinpolis, So Luis Gonzaga, Imperatriz,
Capinzal do Norte e Lima Campos, no Maranho; em Praia Norte e
Buriti, no Tocantins; e em So Domingos do Araguaia, no Par.
Nessa diversidade de formas de reconhecimento jurdico das
diferentes modalidades de apropriao dos recursos naturais que
caracterizam as chamadas terras tradicionalmente ocupadas, o uso
comum de florestas, recursos hdricos, campos e pastagens aparece
combinado quer com a propriedade, quer com a posse, de maneira perene ou temporria, assim como envolve diferentes atividades
produtivas exercidas por unidades de trabalho familiar. Em outras
palavras, considerando-se que a emergncia e o acatamento formal

5
3

Nos conflitos que envolvem as barragens, detectamos tambm o termo


beiradeiros, em sinonmia com ribeirinhos. Para maiores esclarecimentos,
ver Sev Filho (2005: 2954).

nesse sentido que se pode asseverar que os limites de sua abrangncia


transcendem o estado do Amazonas e se estendem das barrancas do rio
Acre aos campos e tesos da ilha de Maraj, onde os pescadores enfrentam
grande explorao pecuria, extensiva e monopolizadora dos recursos hdricos em razo do cercado arbitrrio de rios, igaraps e bordas dos lagos.

378

antropologia e direito

A amndoa do ouricuri e o leo vegetal so comercializados nas feiras nordestinas. Na Bahia, o Centro Federal de Educao Tecnolgica (cefet) iniciou um programa de valorizao de plantas do semirido, com foco no potencial nutritivo do licuri e num projeto de preparo de alimentos para uso,
sobretudo, em merendas escolares. O licuri uma planta oleaginosa e, como
o babau, tem sido estudada com o intuito de ser includo na produo de
biodiesel. O municpio de Antonio Gonalves, que envolve os povoados de
So Joo, Caldeiro, Atravessado, Conceio, Macacos, Santana, Jiboia, Barra,
Bananeira e Alto da Cajazeira, um grande produtor dessa planta. Em 2004,
foram comercializados por esse municpio 240 mil quilos de licuri.

direitos territoriais

379

de novos dispositivos jurdicos refletem disputas entre diferentes


foras sociais, pode-se dizer que o significado da expresso terras
tradicionalmente ocupadas se tem tornado mais abrangente e complexo em razo das mobilizaes tnicas dos movimentos indgenas,6
dos movimentos quilombolas7 e dos demais movimentos sociais que
abrangem os extrativismos do babau, da castanha e da seringa8,
bem como o pastoreio e reas de criatrios comuns. A prpria categoria populaes tradicionais tem conhecido desde 1988 deslocamentos em seus significados, afastando-se mais e mais do quadro natural
e do domnio de sujeitos biologizados, para abarcar agentes sociais
que assim se autodefinem, isto , que se mostram conscientes de suas
condies socioeconmicas. Nessa direo, vem designando sujeitos

Por exemplo, a Coordenao das Organizaes Indgenas da Amaznia


Brasileira (coiab), a Unio das Naes Indgenas (uni) e a Articulao
dos Povos e Organizaes Indgenas do Nordeste, Minas Gerais e Esprito
Santo (apoinme).

Progressivamente agrupados, desde 1995, na hoje denominada Coordenao Nacional de Articulao das Comunidades Negras Rurais Quilombolas (conaq)

A Constituio do estado do Acre de 3 de outubro de 1989 no registra nenhum artigo referente aos seringueiros, mesmo que tenha sido promulgada num momento histrico em que a figura do seringueiro sintetizava
a vida poltica dessa unidade da Federao. No entanto, na condio de
soldados da borracha durante a ii Guerra Mundial, os seringueiros foram
contemplados pelo art. 54 do adct de 1988. Os povos indgenas, que no
foram objeto de meno nas Constituies do Acre de 1 de maro de 1963 e
de 26 de abril de 1971, ganharam fora e expresso poltica na Constituio
acreana de 1989 e em suas respectivas emendas, como a n. 23, de 2001. A mobilizao dos seringueiros, diferena dos povos indgenas, era evidente por
si s e, a despeito da intensidade dos conflitos de terras, talvez tenha prescindido de disposies jurdicas. O documento final do zoneamento ecolgico-econmico do Acre, publicado em 2000, ressalta seringueiros, ribeirinhos
e colonos, bem como enfatiza que 11% do Estado do Acre era ocupado por
reservas extrativistas e projetos de assentamentos agroextrativistas.

380

antropologia e direito

sociais com existncia coletiva e incorporando, por meio de critrios


poltico-organizativos, diversas situaes que envolvem seringueiros,
quebradeiras de coco babau, quilombolas, ribeirinhos, castanheiros e pescadores, igualmente inseridos em movimentos sociais.9
Tais mobilizaes e suas repercusses na vida social no tm, no
entanto, eliminado os entraves polticos e os impasses burocrtico-administrativos que procrastinam a efetivao do reconhecimento
jurdico-formal das terras tradicionalmente ocupadas. Jamais houve,
alis, unanimidade em torno da expresso. Nas discusses da Assembleia Nacional Constituinte, ela s preponderou em razo dos partidrios da noo de terras imemoriais, cujo sentido historicista, que
remonta ao perodo pr-colombiano, s permitiria identificar os
chamados povos autctones com direitos apoiados numa naturalidade que no poderia ser datada com exatido. Um dos resultados
mais visveis desses embates est expresso no primeiro pargrafo do
art. 231 da Constituio federal de 1988:
So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por
eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para
suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao
dos recursos ambientais necessrios ao seu bem-estar e as
necessrias sua reproduo fsica e cultural, segundo seus
usos, costumes e tradies.

Entendo que o processo social de afirmao tnica dos chamados quilombolas no foi desencadeado pela Constituio de 1988, j que ela prpria
resultou de intensa mobilizao, conflitos acirrados e lutas sociais, que
impuseram as terras de preto, os mocambos, o lugar de preto e outras designaes que, de certo modo, consolidaram as diferentes modalidades de
territorializao das comunidades remanescentes de quilombos. Nesses
termos, a Constituio de 1988 , sobretudo, a resultante de um processo
de conquistas de direitos, prisma pelo qual que se pode asseverar que ela
estabeleceu uma clivagem na histria dos movimentos sociais, em particular daqueles baseados em fatores tnicos.

direitos territoriais

381

A ocupao permanente de terras e suas formas intrnsecas de uso


caracterizam o sentido peculiar de tradicional. Alm de deslocar a
imemorialidade, o preceito constitucional contrasta, de maneira crtica, com as legislaes agrrias coloniais que instituram as sesmarias
at a Resoluo de 17 de julho de 1822 e, depois, estruturaram formalmente o mercado de terras com a Lei n. 601, de 18 de setembro de 1850,
criando obstculos de toda ordem para que os povos indgenas, os escravos alforriados e os trabalhadores imigrantes que comeavam a ser
recrutados no tivessem acesso legal s terras.10 Ao coibir a posse e instituir a aquisio como forma de acesso s terras, essa legislao instituiu
a alienao de terras devolutas por meio de venda, mas no em hasta
pblica, e favoreceu a fixao de preos suficientemente elevados,11 com

10 Para se observar a atualidade desses problemas, decorrentes da Lei de Terras


de 1850, destaque-se que uma das representaes presentes ao i Encontro
Nacional das Comunidades Tradicionais se referiu aos chamados pomeranos ou pomernios, que chegaram ao Brasil em 1858 e, recrutados mediante o risco de germanizao como trabalhadores das plantaes cafeeiras, foram mantidos durante dcadas como fora de trabalho imobilizada.
Estimam-se seus descendentes em 150 mil, dos quais um tero se encontra no
interior do Esprito Santo, em particular no municpio de Pancas, onde esto
ameaados de despejo dos 17 mil hectares que ocupam, pretendidos para a
criao de uma unidade de proteo integral. No Encontro Nacional, foram
apresentados como pomeranos remanescentes, de confisso luterana, cuja
regio de origem teria sido extinta. Organizaram-se nos ltimos anos em
razo da ameaa de expulso das terras que tradicionalmente ocupam. Para
outros dados, consulte-se o peridico Pommerblad, informativo das comunidades germnicas no Brasil, fundado em Vila Pavo, no Esprito Santo, em
17 de maro de 1998, e tambm Port (1980). A ltima referncia bibliogrfica
procura estabelecer uma histria de resistncia, tendo como base as famlias
pioneiras agrupadas historicamente, segundo uma expresso religiosa.
11

A doutrina do sufficiently high price tomada do sistema de colonizao


sistemtica de Wakefield, cuja influncia na elaborao da Lei de Terras
de 1850 foi assinalada por diferentes juristas. Para aprofundamento, consulte-se Cirne Lima (2002: 82100).

382

antropologia e direito

o intuito de impedir a florescimento de um campesinato livre. A Lei


de Terras de 1850 se ops s prticas de manter recursos abertos por
concesses de terras ou por cdigos de posturas, como os que preconizavam o uso comum de aguadas nos sertes nordestinos, de campos
naturais na Amaznia ou de campos para pastagem no sul do Pas.12
Nesses termos, a efetivao dos novos dispositivos da Constituio federal de 1988, em contradio com os velhos instrumentos
legais de inspirao colonial, se tm deparado com imensos obstculos urdidos mecanicamente nos aparatos burocrtico-administrativos do Estado ou resultantes de estratgias engendradas por interesses que, historicamente, monopolizaram a terra e por metas de
novos grupos empresariais interessados na terra e demais recursos
naturais.13 A despeito da precariedade dos dados quantitativos disponveis, pode-se asseverar que os resultados de sua aplicao pelos

12 Relativiza essa interpretao a afirmao de que, quando manteve recursos abertos, a Lei de Terras de 1850 teria favorecido os grandes pecuaristas
por reconhecer o uso comum dos campos naturais. O art. 5, 4 dispe o
seguinte: Os campos de uso comum dos moradores de uma ou mais freguesias, municpios ou comarcas, sero conservados em toda a extenso
de suas divisas e continuaro a prestar o mesmo uso, conforme a prtica
atual, enquanto por lei no se dispuser o contrrio. Gevaerd Filho considera que esse artigo introduziu no direito brasileiro a figura do compscuo e se refere s terras pblicas, em razo das disposies que distinguem uso de ocupao. Para tanto, menciona o Aviso de 5 de julho
de 1855, que rezava o seguinte: Os campos de uso comum a que se refere
o art. 5, 4, acima transcrito, poderiam apenas ser usados e no ocupados
por pessoas que nele quisessem se estabelecer. Para aprofundamento, ver
Gevaerd Filho (1986) e Campos (2000)
13 Est-se diante de conflitos que contrapem os agentes sociais desses domnios de uso comum s novas estratgias empresariais de uma poderosa coalizo de interesses, por meio da qual se articulam usinas de ferrogusa, carvoarias, siderrgicas, indstrias de papel e celulose, refinadoras
de soja, frigorficos e curtumes, mineradoras, madeireiras, empresas de
energia eltrica e laboratrios farmacuticos e de biotecnologia.

direitos territoriais

383

rgos oficiais so inexpressivos, sobretudo no que tange s terras


indgenas, s comunidades remanescentes de quilombos e s reas
extrativistas. No caso destas, ainda no h nenhuma reserva extrativista14 regularizada fundiariamente, ao passo que o percentual de
reas assim declaradas no chega a 5% das reas onde h babauais,
castanhais e seringais. No que respeita s terras indgenas, existem
ao menos 145 processos administrativos em tramitao, acrescidos
de 44 terras a serem demarcadas e outras 23 em processo de homologao, o que corresponde a mais de um tero delas sem qualquer
regularizao e intrusadas de maneira efetiva.
No caso das comunidades remanescentes de quilombos, os resultados de mais de quinze anos de aplicao do art. 68 se mostravam igualmente inexpressivos:
Oficialmente, o Brasil tem mapeadas 743 comunidades remanescentes de quilombos. Essas comunidades ocupam cerca
de trinta milhes de hectares, com uma populao estimada
em dois milhes de pessoas. Em 15 anos, apenas 71 reas foram tituladas (Em Questo, 20 de novembro de 2003).15
14 Consoante o art. 18 da Lei n. 9.985, de 18 de julho de 2000: A Reserva Extrativista uma rea utilizada por populaes extrativistas tradicionais, cuja
subsistncia baseia-se no extrativismo e, complementarmente, na agricultura de subsistncia e na criao de animais de pequeno porte, e tem
como objetivos bsicos proteger os meios de vida e a cultura dessas populaes, e assegurar o uso sustentvel dos recursos naturais da unidade.
De acordo com o art. 23: A posse e o uso destas reas ocupadas pelas
populaes tradicionais nas Reserva Extrativistas e Reservas de Desenvolvimento Sustentvel sero regulados por contrato [...].
15 Essa breve retrospectiva crtica da aplicao do art. 68 do adct foi divulgada pela Secretaria de Comunicao de Governo e Gesto Estratgica
da Presidncia da Repblica, por intermdio do Em Questo de 20 de novembro de 2003, Dia Nacional da Conscincia Negra. O reconhecimento
pblico do nmero inexpressivo de titulaes realizadas funcionou como
justificativa para ao governamental especfica, posto que nessa mesma

384

antropologia e direito

A situao se torna ainda mais crtica quando esses dados so


confrontados com outros produzidos por associaes e entidades
voluntrias da sociedade civil. Eles se mostram subestimados em
face das 1.098 comunidades remanescentes de quilombos apontadas
por mapeamento preliminar realizado com base em dados colhidos
pela conaq, pela Associao das Comunidades Negras Rurais Quilombolas do Maranho (aconeruq), pelo Projeto Vida de Negro
da Sociedade Maranhense de Direitos Humanos (pvn-smdh) e por
projetos acadmicos na Universidade de Braslia e na Universidade
Federal do Par.

a abrangncia do significado de
terras tradicionalmente ocupadas
e as dificuldades de sua efetivao
Desde 1988, a categoria terras tradicionalmente ocupadas, vitoriosa
nos embates da Constituinte, no s tem ampliado seus significados,
coadunando-se com os aspectos situacionais que hoje caracterizam
o advento de identidades coletivas, como tambm se tornou um preceito jurdico marcante para a legitimao de territorialidades especficas construdas segundo preceitos tnicos. Em junho de 2002, por
exemplo, o Brasil ratificou, por intermdio do Decreto Legislativo
n. 143, assinado pelo presidente do Senado Federal, a Conveno 169
da Organizao Internacional do Trabalho (oit) de junho de 1989.
Essa conveno reconhece a autoidentificao como critrio funda-

data o presidente Lula assinou o Decreto n. 4.887, regulamentando o procedimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao
e titulao das terras ocupadas por remanescentes das comunidades de
quilombos. Esse ato do Poder Executivo teria correspondido, portanto,
necessidade de uma interveno governamental mais acelerada e gil,
condizente com a gravidade dos conflitos envolvendo as comunidades
remanescentes de quilombos.

direitos territoriais

385

mental na definio de grupos sociais, reforando, em certa medida,


a lgica dos movimentos sociais, como se pode ler em seu art. 2:
A conscincia de sua identidade indgena ou tribal dever ser tida
como critrio fundamental para determinar os grupos aos quais se
aplicam as disposies desta Conveno.
Alm disso, o art. 14 assevera em termos de dominialidade:
Dever-se- reconhecer aos povos interessados os direitos de propriedade e de posse sobre as terras que tradicionalmente ocupam. O art.
16, por sua vez, aduz: sempre que for possvel, esses povos devero
ter o direito de voltar s suas terras tradicionais assim que deixarem
de existir as causas que motivaram seu translado e reassentamento.
Tal direito de retorno se estende, portanto, sobre um sem-nmero
de situaes distribudas por todo o pas, que resultaram em deslocamentos compulsrios de populaes inteiras de suas terras por
projetos agropecurios, de plantio de florestas homogneas (bambu,
pinus, eucalipto),16 de minerao, de construo de hidreltricas, de
grandes barragens e de bases militares.
O texto da Conveno, alm de fundamentar-se na autodefinio
dos agentes sociais, reconhece de maneira explcita a usurpao de

16 Um dos casos mais recentes de mobilizao pela recuperao de territrios concerne luta dos povos Tupinikim e Guarani no Estado do Esprito
Santo. A Assembleia Geral desses povos na aldeia Comboios, em 19 de
fevereiro de 2005, discutiu a retomada das terras em poder da Aracruz
Celulose. Na Nota Pblica aprovada na referida Assembleia, que contou com a participao de 350 indgenas das aldeias Pau Brasil, Caieiras,
Velhas, Iraj, Trs Palmeira, Boa-Esperana, Piraqu-Au e Comboios,
l-se o seguinte: Em 1979, comeamos a travar uma luta para retomar
nossas terras, sempre com a certeza do nosso direito. Em 1997, a Funai
identificou 18.071 hectares como terras tradicionalmente ocupadas por ns,
Tupinikim e Guarani. At o momento conseguimos recuperar apenas
uma pequena parte do nosso territrio. Cerca de 11 mil hectares continuam nas mos da Aracruz Celulose, por fora de um Acordo ilegal. Cf.
Nota Pblica assinada pela Comisso de Caciques Tupinikim e Guarani,
Aldeia de Iraj, 28 de fevereiro de 2005.

386

antropologia e direito

terras desde o domnio colonial, bem como admite casos de expulso e deslocamento compulsrio, ampliando o espectro dos agentes
sociais envolvidos, ao falar em povos no exatamente em sinonmia
com populaes tradicionais. Para um resumo da cida polmica entre os favorveis adoo do termo povos e aqueles que defendiam
o uso de populaes, vale reproduzir a verso da prpria oit em sua
publicao oficial:
Durante trs anos, a oit trabalhou para a adoo da Conveno, discutindo se na nova Conveno mudaria por
povos o termo populao utilizado na Conveno 107.
A deciso de usar o termo povos resultou de longas discusses e consultas dentro e fora das reunies. Acordou-se
finalmente que o termo correto seria o de povos j que
este reconhece a existncia de sociedades organizadas com
identidade prpria, em vez de simples agrupamentos de
indivduos que compartem algumas caractersticas raciais
ou culturais. Depois de muita discusso, ficou tambm decidido que: O uso do termo povos nesta Conveno no
dever ser interpretado como tendo qualquer implicao
com o que se refira a direitos que possam ser atribudos
ao dito termo no direito internacional (parg. 3 do art. 1).
A introduo desse pargrafo atendia, em parte, expressa preocupao de vrios governos de que o uso comum
do termo povos implicasse, nesse contexto, o reconhecimento, no mbito do direito internacional, de que povos
indgenas e tribais possam separar-se dos pases em que
habitam. Concluiu-se que no competia oit decidir sobre como esse termo devia ser interpretado no direito internacional (Tomei & Sewpaton, 1996: 29).

No caso da formao histrica brasileira, pode-se dizer que o


dispositivo abre horizontes para o reconhecimento de mltiplas
situaes sociais que abarcam uma diversidade de agrupamentos

direitos territoriais

387

tornados invisveis pelas pretenses oficiais de homogeneizao


jurdica da categoria povo desde o perodo colonial. A pluralidade
implcita na noo de povos torna pblicas diferenas e, ao mesmo
tempo, chama a ateno para territorialidades especficas que tm
existncia efetiva no significado de territrio nacional. Ela aponta
para agrupamentos constitudos no momento atual ou que, historicamente, contrapuseram-se ao modelo agrrio exportador, apoiado
no monoplio da terra, na escravido e em outras formas de imobilizao da fora de trabalho.
O texto da Conveno, portanto, d lugar a uma reinterpretao
jurdico-formal. Nesse contexto, os desdobramentos sociais dos quilombos, dos movimentos messinicos e das formas de banditismo
social que caracterizaram a resistncia ao Imprio das plantations
na sociedade colonial ganham fora, do mesmo modo que as formas associativas e de ocupao que emergiram no seio das grandes
propriedades monocultoras aps sua desagregao com as crises
das economias algodoeira, aucareira, cafeeira e ervateira. Na Amaznia, elas avultaram com o declnio da empresa seringalista e dos
donos de castanhais e babauais que monopolizavam a economia
extrativista e utilizavam mecanismos de imobilizao dos trabalhadores.
As novas formas de ocupao e uso comum dos recursos naturais emergiram por meio de conflitos, delimitando territorialidades
especficas, e no tiveram nenhum reconhecimento legal at 1988.
As territorialidades especficas podem ser tidas, pois, como resultantes dos processos de territorializao, apresentando delimitaes
mais definitivas ou contingenciais, de acordo com a correlao de
foras em cada situao social de antagonismo. Nesses termos, distinguem-se da noo de terra, estrito senso, e tambm da de territrio,
como j indicado. Sua emergncia se atm a expresses que manifestam elementos identitrios ou correspondentes sua forma especfica de territorializao. Para efeito de ilustrao, podem-se mencionar
terras de preto, terras de ndio (que no se enquadram na classificao
de terras indgenas, haja vista no haver tutela sobre aqueles que as

388

antropologia e direito

ocupam permanentemente), terras de santo (que emergiram com a


expulso dos jesutas e a desagregao das fazendas de outras ordens
religiosas) e congneres, que variam segundo circunstncias especficas, a saber: de caboclos, da santa, de santssima (surgidas com a
desestruturao de irmandades religiosas), de herdeiros (sem formal
de partilha e mantidas sob uso comum) e de ausentes.
Em resumo, a Constituio federal de 1988 e a Conveno 169
da oit lograram contemplar as distintas situaes sociais referidas
s regies de colonizao antiga, assim como aquelas que caracterizam regies de ocupao recente, uma vez que ambas atualizaram o
sentido de terras tradicionalmente ocupadas, libertando-as da imemorialidade de uma suposta origem e de categorias correlatas.

alfredo wagner berno de almeida

referncias bibliogrficas
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tomei, Manuela & sewpston, Lee
(1996) Povos indgenas e tribais. Guia para a aplicao da Conveno n. 169
da oit. Braslia: oit, 1999.

embora a existncia de territrios tnico-culturais no


interior dos Estados nacionais seja hoje uma realidade jurdica que
no pode ser contestada, o ingresso do termo territrios nessa acepo bastante recente no direito produzido por tais Estados. At
ento, sua significao permaneceu restrita ao espao fsico correspondente a um determinado Estado-nao, sendo, ao mesmo tempo,
um de seus elementos constitutivos.
Os ordenamentos jurdicos, de maneira geral, relutaram em
dar a esse termo significados diferentes daquele por meio do qual
seu uso se consolidou e passou a ser caro ao direito internacional,
em especial no perodo posterior descolonizao. Mesmo a recente Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos Humanos
dos Povos Indgenas, que utiliza recorrentemente a expresso territrios indgenas, comporta, em seu art. 46, i, clusula na qual se
adverte que os direitos nela previstos no autorizam ou fomentam
aes que eliminem ou ponham em risco, total ou parcialmente, a
integridade territorial ou a unidade poltica de Estados soberanos
e independentes.

390

antropologia e direito

391

A Constituio brasileira de 1988 no emprega o vocbulo territrios. Faz uso da expresso terras tradicionalmente ocupadas,
conceituando-as como aquelas habitadas em carter permanente
pelos ndios, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios ao
seu bem-estar e as necessrias sua reproduo fsica e cultural,
segundo seus usos, costumes e tradies (art. 231, 1). Por sua vez,
a Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos Humanos dos Povos Indgenas utiliza os termos terras e territrios, mas no cuida
de distingui-los. J a Conveno n. 169, da Organizao Internacional do Trabalho (oit), toma os territrios dos povos indgenas e das
populaes tribais como a totalidade do hbitat das regies que esses povos ocupam ou utilizam de alguma forma (art. 13.2).1
Nota-se, portanto, equivalncia entre os significados dos termos
terras tradicionalmente ocupadas, como consta na Constituio brasileira, e territrios, como concebido na Conveno n. 169, da oit,
pois em ambos os casos a proteo jurdica no se limita ao espao
geogrfico da ocupao, alcanando todo o ambiente de que se faz
uso tradicional e, inclusive, sua potencialidade de abrigar geraes
futuras.
Na mesma direo, encontram-se o Decreto n. 4.887/2003, que
caracteriza as terras das comunidades remanescentes de quilombos
como aquelas utilizadas para sua reproduo fsica, social, econmica e cultural (art. 2, 2), e, mais recentemente e em conformidade com esses estatutos normativos superiores, o Decreto n. 6.040,
de 7 de fevereiro de 2007, que se vale do termo territrios tradicionais,
conceituando-os como espaos necessrios reproduo cultural,
social e econmica dos povos e comunidades tradicionais, sejam eles
utilizados de forma permanente ou temporria (art. 3, ii).

Observando-se que o uso do termo terras nos arts. 15 e 16 dever incluir


o conceito de territrios, o qual abrange a totalidade do hbitat das regies
que esses povos ocupam ou utilizam de alguma forma.

392

antropologia e direito

Ao lado do reconhecimento formal dos territrios dos povos e


populaes tradicionais, h uma srie de dispositivos que tendem a
assegurar sua proteo e dar eficcia ao comando que lhe serve de
norte: a garantia aos diversos grupos formadores da sociedade nacional de preservar os seus modos de criar, fazer e viver, bem como
suas formas de expresso (art. 216, i e ii da Constituio federal).
A primeira providncia recomendada que os territrios estejam, de fato, sob o controle dos grupos que os constituem, como assegurado nos arts. 25 a 27 da Declarao das Naes Unidas sobre os
Direitos Humanos dos Povos Indgenas; nos arts. 13 a 16 da Conveno n. 169 da oit; no art. 231, caput, da Constituio federal; no art.
68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias; no Decreto
n. 4.887; e no art. 3 do anexo ao Decreto n. 6.040. Como consequncia lgicas e necessrias, a impossibilidade de remoo compulsria
e a garantia de retorno, expressas no art. 231, 5, da Constituio
federal, e no art. 16 da Conveno n. 169 da oit.
Qualquer atividade de terceiros em relao a esses territrios,
ainda que estatal, passa a depender do consentimento prvio e informado dos membros do grupo, tal como indicado no art. 231, 3,
da Constituio federal; nos arts. 6, i, a, e 15 da Conveno n. 169 da
oit; no art 8, j, da Conveno sobre Diversidade Biolgica; e no art.
30 da Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos Humanos dos
Povos Indgenas.
Porque esses territrios esto referidos a grupos portadores de
identidade e cultura especficas, sua definio deve considerar os
modos de fazer, criar e viver que se revelam no presente.2 A tradi-

Consta no prembulo da Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural que a cultura deve ser tomada como o conjunto dos traos distintivos
espirituais e materiais, intelectuais e afetivos, que caracterizam uma sociedade ou um grupo social, abrangendo, alm das artes e das letras, modos
de vida, maneiras de viver juntos, sistemas de valores, tradies e crenas.
A cultura, portanto, encontra-se no centro dos debates contemporneos
sobre a identidade, a coeso social e o desenvolvimento fundado no saber.

direitos territoriais

393

o, ao contrrio da imemorialidade, sofre os influxos do tempo, ou


seja, v o passado com os olhados voltados para o presente, atualizando-se de modo permanente.
Outro dado a ser considerado nessa definio aquele que diz
respeito ocupao. Quando os vrios textos normativos falam de
terras tradicionalmente ocupadas, certamente remetem o significado de ocupao ao prprio grupo. Assim o porque a ocupao
tambm tradicional, vale dizer, revela-se pelos modos de criar, fazer e viver que se expressam no cotidiano do grupo, como se l no
art. 216, i e ii, da Constituio federal. Rompe-se, portanto, com a
noo de que a nica ocupao a ser legitimada aquela em que h
terra cultivada e morada habitual, tal como institudo pela Lei n. 601,
de 18 de setembro de 1850.3
Por fim, o conjunto de dispositivos legais fartamente transcritos
no permite dvidas quanto absoluta ausncia de similitude entre
territrio tradicional/propriedade privada e ocupao tradicional/
posse civil, desautorizando que se invoquem, acriticamente, institutos de natureza civilista, para tratar de tema que se liga, de modo
imediato, configurao sociocultural do Estado nacional.

4.
direitos sexuais
e reprodutivos
Coordenao Maria Luiza Heilborn

deborah duprat

Art. 4. Sero revalidadas as sesmarias, ou outras concesses do governo Geral ou Provincial, que se acharem cultivadas, ou com princpios de
cultura, e morada habitual do respectivo sesmeiro ou concessionrio, ou
de quem os represente, embora no tenha sido cumprida qualquer das
outras condies, com que foram concedidas; e Art. 5. Sero legitimadas as posses mansas e pacficas, adquiridas por ocupao primria, ou
havidas do primeiro ocupante, que se acharem cultivadas, ou com princpio de cultura, e morada habitual do respectivo posseiro, ou de quem o
represente, guardadas as regras seguintes: [...].

394

antropologia e direito

395

Introduo
direitos sexuais e reprodutivos:
um olhar antropolgico

os direitos sexuais e reprodutivos so considerados o


desdobramento progressivo das primeiras elaboraes dos direitos
humanos civis e polticos que agora passam a se ocupar de dimenses entendidas, at recentemente, como da vida privada dos
sujeitos. A percepo de que sexo, sexualidade, gnero e reproduo
so fenmenos privados foi objeto de profunda crtica social por
parte dos movimentos feminista e de liberao homossexual, a partir
dos anos 1960. Eles denunciaram no apenas a natureza poltica desses
temas, como enfatizaram que as formas de ordenamento da sociedade
consideravam a heterossexualidade e a assimetria de gnero como
modelo das relaes afetivo-sexuais, conjugais e de parentesco.
Essa nova concepo tem como marcos a Conferncia do Cairo
sobre Populao e Desenvolvimento, realizada em 1994, e a iv Conferncia Mundial sobre a Mulher, ocorrida em Beijing, 1995. Essa perspectiva vem adquirindo crescente legitimidade, ainda que no isenta
de ambiguidades e pontos de tenso. No caso dos direitos reprodutivos, por exemplo, a abordagem da reproduo deixou de ser entendida sob o ngulo do controle populacional, tema caro poltica

396

dos Estados nacionais, para adotar uma perspectiva de valorizao


da cidadania individual.
A ideia que sexo, sexualidade, gnero e reproduo constituem
importantes reas da experincia humana e devem ser objeto de
garantias de respeito, bem-estar e livre-arbtrio. No caso especfico
dos direitos reprodutivos, significa a possibilidade de mulheres e/ou
casais decidirem o tamanho da prole, o momento de ter filhos, com
acesso contracepo e ao aborto seguro, e a condies adequadas
de assistncia em todas as etapas do ciclo reprodutivo.
Os direitos sexuais, cuja definio bem menos precisa do que
os acordos alcanados em torno da esfera reprodutiva, constituem
uma arena de intensas disputas polticas acerca de seu alcance e significado. Grosso modo, dizem respeito a garantias de um exerccio
da sexualidade livre de coero, de desestigmatizao das chamadas
sexualidades alternativas, como a homossexualidade, e ainda ao que
atualmente se designa como transgnero.

de que tratam os conceitos


que embasam os novos direitos ?
A anlise de outras culturas e sociedades j registrou que os nexos
entre gnero, sexo e sexualidade so extremamente variados e complexos, e no resultam de uma natureza humana universal. Nesse
sentido, a antropologia argumenta contra o senso comum, que supe uma relao direta e natural entre esses aspectos da vida humana.
Conceb-los como resultantes de uma lgica ditada pela natureza
deriva da interface que apresentam com o que se poderia chamar
de biologia e cultura. O olhar antropolgico, todavia, considera essa
suposta conexo como naturalizao de convenes que so, acima
de tudo, sociais, nomeando tal posio como essencialista.
Para sinalizar a complexa relao entre sexo anatmico/fisiolgico
e as expectativas culturais que se referem s condutas dos sujeitos
portadores de corpos sexuados, as cincias humanas cunharam o

direitos sexuais e reprodutivos

397

termo gnero. Esse termo designa as construes culturais de atributos considerados femininos e masculinos em um contexto social
especfico, que no so determinados pelo que, no Ocidente, denomina-se natureza, conforme consta no texto de Adriana Piscitelli.
A palavra sexo, que antes englobava tanto a anatomia dos corpos
quanto as atividades sexuais, deixou de conferir sentido sexualidade. A partir do sculo xviii, a sexualidade se torna a forma moderna
de arranjo das representaes e atitudes em torno do ertico, passando a exprimir a ideia de uma orientao espontnea, com origem
na subjetividade individual e impulsionada pelo desejo. Ao ser entendida como troca ertica entre pessoas do mesmo sexo ou de sexos
diferentes, a sexualidade perdeu o sentido universal e trans-histrico.
O contato sexual pode estar associado a distintas razes, como o
desejo de procriar, a obrigao conjugal ou rituais de construo de
pessoa, nos quais a atividade sexual, pela troca de fluidos corporais
que enseja, no tem por origem o desejo ertico (Herdt, 1984).
Como indica o texto de Julio Assis Simes, a viso construcionista, em oposio essencialista, argumenta que a sexualidade se
torna suporte de identidades e comunidades apenas em determinados contextos histricos e culturais. No bojo das grandes mudanas que caracterizaram as relaes entre essas esferas da experincia
humana, encontra-se a produo de novas identidades no apenas
sexuais, como tambm de gnero, referidas anteriormente como
transgnero. Trata-se, de um lado, da questo do travestismo, em
que um sujeito possuidor de um corpo, por exemplo, masculino, decide vestir-se e comportar-se como um sujeito feminino. Essa metamorfose, na qual o corpo anatmico deixa de ser percebido pela
vestimenta, adereos e gestos, pode ser temporria ou permanente.
Neste caso, pode ocorrer a produo/reivindicao de uma identidade social e/ou civil de transgnero. Essa condio no se confunde
com a demanda na qual o sujeito busca a transformao do prprio corpo, designada como transexual, como indicado no texto de
Elizabeth Zambrano e Maria Luiza Heilborn.

398

antropologia e direito

dinmica societria e os novos direitos


As mudanas que caracterizam a segunda metade do sculo xx at
o presente momento, e que afetam de maneira muito significativa o
sexo, a sexualidade e a reproduo, tm origem bem mais complexa
do que os anseios do movimento feminista por relaes de gnero
mais igualitrias. Nesse contexto de mltiplas influncias, determinados avanos tecnolgicos modificaram, inicialmente, o controle
da fertilidade, com o advento dos contraceptivos orais, que operaram uma separao entre sexualidade e reproduo. Tal fenmeno
central para a compreenso da mudana do papel das mulheres na
sociedade e sua repercusso nas formas de organizao da famlia.
A difuso da contracepo, extremamente significativa nos pases centrais e nas classes com maior acesso informao e a recursos
materiais nos pases em desenvolvimento, aumentou a efetividade
do controle das gestaes, o que em termos gerais implicou a reduo do tamanho das famlias. No caso brasileiro, em que o uso da
contracepo no de todo disseminado, observa-se, desde a dcada
de 1980, o recurso expressivo, sobretudo por mulheres mais pobres,
da laqueadura de trompas como meio definitivo de interromper a
trajetria reprodutiva. Essa transformao no tamanho das famlias,
como consta no texto introdutrio ao eixo Direito e famlia, de Claudia Fonseca, associa-se a uma entrada mais intensa das mulheres no
mercado de trabalho, o que configura relevantes alteraes nas dinmicas familiares e nas relaes de gnero.
O fato de a contracepo ter representado uma importante mudana no modo de controle da fertilidade das mulheres e dos casais
no fez com que suas formas tradicionais desaparecessem, nem que o
aborto, como ltimo recurso para impedir o desenrolar de uma gestao no prevista, perdesse seu lugar. Ao contrrio, na dcada de 1970, a
descriminalizao e/ou a legalizao do aborto passaram a integrar, de
modo sistemtico, a agenda poltica dos pases centrais, como Estados
Unidos, Frana e Inglaterra. Hoje, ele permitido em diversos pases
at 12 ou 16 semanas de gestao, sob o argumento de que, a despeito

direitos sexuais e reprodutivos

399

do acesso a mtodos contraceptivos mais eficazes, ainda h um semnmero de situaes em que se produz uma falha contraceptiva (Bajos & Ferrand, 2002). No Brasil, como detalhado no texto de Dbora
Diniz, s permitido o aborto em duas situaes: risco de vida para a
me e gravidez decorrente de estupro.
A temtica do aborto, que integra os direitos reprodutivos, ilumina um impasse da lgica dos direitos humanos. De um lado,
apresenta-se o aborto como uma questo de autodeterminao da
mulher; de outro, defende-se o direito do feto vida. Como demonstra o texto Pessoa e indivduo, de Luiz Fernando Dias Duarte, h
tenso entre as duas perspectivas, pois em uma o corpo que abriga
o feto investido de direitos relativamente pessoa a se constituir,
enquanto na outra o direito do nascituro isolado de seu contexto
materno priorizado em face da pessoa j existente socialmente,
revelando a maneira como as relaes que entrelaam os sujeitos
no se restringem soma de duas unidades; elas do origem a uma
realidade supraindividual. Dito de modo mais rebuscado, a relao
socialmente mais densa do que os termos que compem o vnculo.
So os valores ocidentais modernos que concebem os indivduos
como entidades autnomas que esto na origem do iderio dos direitos humanos.
O debate que nos anos 1970, sob a fora do esprito da poca,
parecia bastante inclinado a consagrar a perspectiva da mulher que
engravida se tornou mais complexo, com o surgimento das tecnologias de visualizao da vida intrauterina. Ao mesmo tempo que garantem o desenrolar de uma gestao mais segura, essas tecnologias
passaram a representar, no imaginrio social, uma antecipao da
vida, ao tornar visvel algo que era opaco. Nesse sentido, tm servido
aos defensores da preeminncia do feto relativamente me como
um dos argumentos em defesa da vida desde a concepo.
Um segundo conjunto de transformaes diz respeito esfera mais precisa da sexualidade, desentranhada da reproduo.
Os anos 1960 se caracterizaram por uma efervescncia de movimentos de contestao, representados pelo (res)surgimento do feminismo,

400

antropologia e direito

com demandas de maior igualdade na esfera pblica entre homens


e mulheres, e anseios tambm concernentes esfera da moralidade
sexual. Postulou-se a ilegitimidade de uma dupla moral sexual para
homens e mulheres, na qual o exerccio liberal da sexualidade fosse
apenas uma prerrogativa masculina. A essa reivindicao somaramse, sobretudo, os movimentos de liberao homossexual, cujo mote
inicial era a desestigmatizao da homossexualidade como desvio,
patologia social ou distrbio psquico.
Tal cenrio, que concerne tanto famlia quanto aos sujeitos isoladamente, expressa o fenmeno da crescente individualizao das
sociedades ocidentais contemporneas, em que a dimenso da subjetividade central. Chama a ateno justamente a preeminncia adquirida na atualidade pelo tema das identidades sexuais e de gnero.
Uma proliferao de arranjos cada vez mais inusitados, criativos e
inesperados de identidades e de reivindicaes de direitos particulares emerge, delineando novas feies ao que Michel Foucault (1976)
assinalou como a condio moderna dos sujeitos, isto , a especificao das sexualidades.

novos direitos, novos dilemas


A crescente individualizao das sociedades ocidentais contemporneas, por mais paradoxal que parea, deve ser entendida luz da
lgica igualitria. Liberdade e igualdade so os dois pilares centrais
da modernidade. De um lado, afirma-se o princpio universal; do
outro, o direito singularidade. Essa tenso constitutiva das sociedades democrticas e, nesse sentido, insolvel. Novas questes e novos problemas de acomodao entre perspectivas mais universalistas
ou particularistas sempre ho de se apresentar.
Alguns casos ilustram esse dilema. O movimento em torno das
sexualidades alternativas parte da demanda de despatologizao de
quaisquer identidades sexuais ou de gnero que, porventura, os indivduos possam apresentar. Esse fenmeno tem sua melhor expresso

direitos sexuais e reprodutivos

401

no modo como o movimento inicial de liberao homossexual passou a incorporar cada vez mais designaes (Fachini, 2005), para exprimir a gama de identidades possveis, antes contidas sob o nome
genrico de homossexualidade. Agora necessrio falar de gays,
lsbicas, travestis, transgneros, transexuais e bissexuais.
Assim, essas polticas de identidade, que reclamam visibilidade
como forma de enfrentamento da intolerncia, acompanham-se de
uma complexificao da maneira de designar tais grupos e indivduos.
Essa tendncia indica a necessidade de uma linguagem que no retenha qualquer trao de discriminao o politicamente correto
e premncia de determinar novos limites morais. A demarcao de
fronteiras entre o que ou no moralmente aceitvel passa a ser cada
vez mais complexa. Proliferam novas personagens no cenrio sempre cambiante do sexo, da sexualidade, do gnero e da reproduo.
Tal como ocorreu nos anos 1960 com os contraceptivos orais, as
mais recentes inovaes da tecnologia mdica passaram a viabilizar
a reproduo sem sexo. Assim, tornou-se possvel a vocalizao do
desejo reprodutivo de casais potencialmente infrteis, como dois homens ou duas mulheres, reivindicando o direito de constituio de
prole e acesso a tais recursos. A formao da famlia homoparental
no se restringe certamente a essa circunstncia. Presencia-se o
intenso debate em torno da adoo e de sentenas judiciais que reconhecem esses novos arranjos familiares (Uziel, 2004).
Tal proliferao de identidades no nos deve iludir. No se trata
de um horizonte de ausncia de hierarquizao entre categorias antes discriminadas. O pleito por respeitabilidade, por adquirir direitos
antes restritos aos que se encaixavam na heteronormatividade, deu
origem a novas personagens moralmente corretas ou condenveis.
Dois exemplos so expressivos: a recente inflao da figura do pedfilo (Jenkins, 1996) e a criao de uma imagem positiva do gay
inserido em relao conjugal estvel, em contraste com a figura do
homossexual que prefere a multiplicidade de parceiros annimos.
No contexto societrio que valoriza a individualizao, a sexualidade e o gnero parecem se constituir como um dos lugares preferen-

402

antropologia e direito

ciais de elaborao das singularidades. Desse modo, como mostra o


texto de Maria Filomena Gregori, prticas e identidades sexuais passam a receber distintos significados e valores, cada vez mais fundados
em cdigos morais em constante processo de ressignificao, sendo
permitidas aos sujeitos vrias reelaboraes identitrias ao longo de
suas vidas. De acordo com o que Roger Raupp Rios alinhava em seu
comentrio jurdico ao eixo Direito e diferena, nas ltimas dcadas
do sculo xx grupos e movimentos sociais que reivindicam agendas
progressistas passaram a perseguir o reconhecimento das diferenas
e a promoo da diversidade. A cena atual se torna cada vez mais
complexa, exigindo de analistas sociais e operadores do direito uma
crescente sensibilidade acerca das dimenses contidas na temtica
das identidades sexuais, de gnero e na reproduo.

maria luiza heilborn

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404

antropologia e direito

interromper a gestao , descer a regra, desmenstruar, tirar,


descer o sangue preso, regular a menstruao, parir antecipadamente
e menstruar por susto so algumas das expresses culturais atribudas ao que a biomedicina e algumas legislaes internacionais
qualificam como aborto. Com efeito, no h uma definio cultural
correta ou legtima para o que o discurso mdico denomina aborto.
Uma perspectiva pouco sensvel diversidade cultural pode considerar essa variedade de expresses eufemismo ou mesmo ignorncia
cientfica, mas o que existe so diversas maneiras de entender e qualificar um mesmo ato. Tal diversidade pode ser percebida inclusive
em uma mesma pessoa durante seu ciclo de vida ou no interior de
uma mesma comunidade moral.
Mas o que significa reconhecer a diversidade cultural perante
o aborto? A princpio, significa enfrentar o desafio do pluralismo
moral diante de um fenmeno que se impe sob a forma de um
absoluto moral para algumas comunidades (Wolf, 1992). Nem todas
as culturas legislaram sobre o aborto como um ato de regularizao
da menstruao, como feito em Bangladesh; por outro lado, nem
todas as culturas o entendem como o assassinato de uma pessoa futura, como defende a moralidade catlica. Em Bangladesh, embora
o aborto seja proibido e esteja sujeito s leis penais, autoriza-se a
regularizao da menstruao nos trs primeiros meses de ausncia
do ciclo menstrual. Essa regularizao no qualificada penalmente

405

como aborto, mas sim considerada um cuidado mdico dispensado


s mulheres. Em outras palavras, a interveno mdica sobre o corpo da mulher somente qualificada como aborto aps trs meses de
ausncia do ciclo menstrual (Schuler, Hashemi & Jenkins, 1995).
Os que defendem a tese de eufemismo ou ignorncia cientfica
ante expresses culturais e legais semelhantes adotada em Bangladesh ou seja, a de que no h diferena entre regularizar a menstruao e abortar partem do pressuposto de que existe um fenmeno fsico e moral absoluto a ser qualificado como aborto. O que
o exemplo de Bangladesh demonstra, assim como inmeros estudos
com mulheres de grupos populares no Brasil que, em vez da categoria
aborto, utilizamdescer a regra ou tirar, que inexiste a pretenso a absolutos morais em matria de aborto (Leal & Lewgoy, 1998).
Dogmas morais absolutos sobre o aborto no se prestam contestao etnogrfica. Mesmo mulheres que se definem como catlicas
apostlicas romanas, ou seja, como integrantes de uma comunidade
moral que condena o aborto como um ato de homicdio, realizam-no
em situaes especficas (ibope, 2007). Constataes como essa mostram no apenas o quanto a moralidade do aborto culturalmente
diversa, mas tambm como h uma esfera de negociao individual
das mulheres em relao a ele em cada comunidade moral.
Essa negociao quanto aos dogmas morais pode ser individual
ou compartilhada por determinada comunidade. O caso das parteiras tradicionais de Pernambuco elucidativo no que diz respeito
dinmica entre discursos hegemnicos e locais. No Brasil, a definio
corrente de aborto o toma como um ato que interrompe a gestao,
impedindo o desenvolvimento do feto e, portanto, o nascimento de
um beb (brasil, 2000). O Cdigo Penal qualifica o aborto como
crime e, regra geral, as parteiras tradicionais no apenas conhecem a
lei, como tambm a cumprem. Nem todas as parteiras, contudo, definem o aborto nos termos do discurso biomdico que fundamenta
a lei penal. Para elas, h uma diferena entre abortar e descer a regra. Esta expresso corresponde a um ato corriqueiro que se resolve
com ervas e chs tradicionais conhecidos de toda parteira, e no se

406

antropologia e direito

confunde com aquela. A fronteira entre as duas situaes demarcada no apenas pelo resultado da ao da parteira na primeira,
apenas sangue; na segunda, a bola fetal , mas principalmente pelo
sentido moral de cada uma delas. Ao descer a regra, a parteira cuida
de uma mulher potencialmente doente; quando realiza um aborto,
comete um ato ilegal.
H, no entanto, quem rejeite o pluralismo moral por meio do
apelo a moralidades hegemnicas. A alegao de que inmeras religies e legislaes probem o aborto e o qualificam como assassinato
indicaria um universal cultural. Esse argumento, porm, carrega
consigo pelo menos dois mal-entendidos sobre o funcionamento
das culturas e a dinmica entre valores morais e cdigos legais ou
religiosos. O primeiro mal-entendido supor que a legitimidade
de determinada crena cultural reside em seu nmero de adeptos.
No h correlao entre aspectos demogrficos e legitimidade de
traos culturais. A antropologia cultural est repleta de etnografias
sobre caractersticas culturais particulares, circunscritas a grupos
muitos especficos e sem nenhuma correspondncia com o que
ocorre em outras comunidades. O segundo mal-entendido pressupor que a legitimidade de uma crena se encontra em seu registro normativo religioso ou legal. As crenas morais que alcanam
o status de lei, cuja violao passvel de castigo, no representam
necessariamente a diversidade ou mesmo o interesse da maioria das
pessoas de determinada comunidade. A principal condio para o
registro de uma crena no ordenamento penal o poder de barganha da comunidade.
O aborto um tema central reproduo biolgica e social de
vrias comunidades. Regra geral, as sociedades reguladas pelo Estado
e por leis escritas legislaram sobre o tema. H a tendncia em considerar o aborto matria de tica privada, ou seja, fora da alada do
interesse coletivo, porm as motivaes morais para sua regulamentao legal ou religiosa so extremamente variadas (Boonin, 2003).
Na China, por exemplo, desde a lei de 1979 que restringiu a um o
nmero de filhos por casal, o aborto parte do planejamento repro-

direitos sexuais e reprodutivos

407

dutivo individual e social (Ma, 1996). Nesse pas, no h qualquer


estigma s mulheres que realizam o aborto, sendo difcil qualific-lo
como um ato imoral. Foi apenas com o desenvolvimento de tecnologias reprodutivas que se valem de diagnsticos por imagem que o
aborto se tornou um tema moralmente intenso na China, em razo
da preferncia cultural por meninos. Situao semelhante ocorreu
na ndia, onde o aborto hoje matria de tica pblica, dados o
crescimento populacional e a necessidade de controlar o nmero
de filhos por famlia (Wertz & Fletcher, 1992). J em pases como a
Frana e os Estados Unidos, nos quais ele considerado um direito
individual desde os anos 1970, os fundamentos morais em que a legislao se baseou so bem diferentes. O reconhecimento do aborto
como direito individual na Frana consequncia natural da postura de neutralidade moral do Estado, ao passo que, nos Estados Unidos, decorre da supremacia do direito privacidade na vida pblica
(Jackson & Tushnet, 1999).
Mas a percepo da diversidade cultural no est restrita comparao de pases ou sociedades. Em uma mesma sociedade, as comunidades podem compreender o aborto de maneiras distintas e
mesmo inconciliveis (Cohen, Nagel & Scanlon, 1974). A dificuldade
de aproximar esse tema de uma sensibilidade relativista expresso da intolerncia que marcou o debate poltico nos ltimos 30
anos, sobretudo em pases com forte tradio catlica (Mori, 1996).
Reconhecer que as crenas morais sobre o aborto compem a rica
diversidade cultural da humanidade um desafio considerado insuportvel para determinadas comunidades morais com forte penetrao no ordenamento institucional de alguns pases. A resposta
sensibilidade relativista nesse campo no apenas o silenciamento
da diversidade, mas tambm o reforo dos fundamentos absolutos
e naturalistas envolvidos na moralidade do aborto. O desenvolvimento de exames de imagem, nos quais se pode visualizar o feto
desde os primeiros estgios embrionrios, facilitou a releitura de
pressupostos religiosos e naturalistas sobre a origem e o sentido da
vida humana por meio dos discursos mdico e cientfico. A disputa

408

antropologia e direito

a respeito de quando se origina a vida no se resume a um confronto


argumentativo de descobertas e hipteses cientficas. Trata-se, acima
de tudo, de um embate moral sobre o sentido simblico da gnese
humana, tema sobre o qual jamais haver consenso.
O reconhecimento da diversidade moral que fundamenta os diferentes discursos sobre o aborto permite, por um lado, retirar qualquer pretenso de absoluto natural nesse campo e, por outro, abrir
espao para a legtima expresso do pluralismo (Engelhardt, 1986).
Com efeito, a tese de que o aborto atenta contra uma lei natural ou
divina um argumento cujo elevado poder de persuaso decorre
do apelo a universais que deveriam ser compartilhados por toda a
humanidade. H inmeras evidncias etnogrficas que no s comprovam a diversidade de crenas e prticas relacionadas ao aborto,
como tambm demonstram o quanto ele configura uma prtica corrente em todas as sociedades humanas. Reconhecer a universalidade
do aborto, todavia, no equivale a pressupor um absoluto sobre o
sentido moral desse ato em cada cultura. Ao contrrio, a riqueza
cultural se encontra justamente na descrio moral a ele associada
em cada comunidade: desde um ato privado sem qualquer conotao moral pblica at uma questo de interesse pblico, passvel de
rejeies, castigos e penas severos. A diversidade cultural e moral sobre o aborto se constitui, portanto, em um desafio no apenas para
muitas religies que o consideram um ato intolervel, mas tambm,
e principalmente, para o reconhecimento da diversidade cultural e do
pluralismo moral como fato e condio da diversidade humana.

debora diniz

direitos sexuais e reprodutivos

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410

antropologia e direito

direitos sexuais e reprodutivos

411

identidade de gnero

gnero o conceito corrente utilizado para designar os


modos de classificar as pessoas como pertencentes a mundos sociais,
a princpio, organizados pelas diferenas de sexo. A expresso identidade de gnero alude forma como um indivduo se percebe e percebido pelos outros como masculino ou feminino, de acordo com os
significados que esses termos tm na cultura a que pertence. Os seres
humanos se caracterizam por possurem um corpo sexuado, que os
distingue em funo de sua genitlia. Possuir um sexo biolgico, no
entanto, no implica automaticamente uma identificao com as
convenes sociais de um determinado contexto, no que concerne
a ser homem ou mulher. O lugar simblico a ser ocupado nas relaes com os outros, os tipos de roupa que deve vestir, os comportamentos prescritos e os interditados, alm dos sentimentos que so
associados a um determinado sexo/gnero, definem a identidade de
gnero.
histrico e conceituao mdica
O termo identidade de gnero foi proposto nos anos 1960 pelo mdico
e psicanalista norte-americano Robert Stoller (1985) para tentar
diferenciar claramente o sexo e o gnero de seus pacientes transexuais e hermafroditas. Ele se baseava na diferena entre natureza e

412

cultura, relacionando o sexo natureza (anatomia, hormnios, gnadas, cromossomos, sistema nervoso) e o gnero cultura (psicologia, sociedade). Embora admita que a identidade de gnero perpassada por componentes culturais, a conceituao de Stoller incide, do
ponto de vista mdico, sobre aspectos fsicos e psquicos individuais.
Nesse sentido, para esse autor, haveria uma essncia masculina ou
feminina que, em ltima instncia, constitui o sujeito e o acompanha por toda sua vida. Cabe salientar que essa conceituao, utilizada pela medicina e apropriada pelo direito, tem sido relativizada
e problematizada, permanentemente, pela antropologia, que considera a identidade de gnero de um ponto de vista mais relacional e
social. Sobretudo, no diz respeito apenas aos casos de transexuais,
embora esse termo venha ganhando densidade especial no exame da
transexualidade.
Em Stoller, identidade de gnero uma categoria complexa, que
articula trs elementos: rotulao, identidade e papel. Ao nascer, a
criana recebe a atribuio de seu sexo e isso determina o suporte
sobre a qual sua identidade de gnero se apoiar. Os pais e a famlia
so os primeiros emissores do discurso cultural que especifica os
esteretipos de masculinidade e feminilidade, capazes de sustentar
a criao adequada desse corpo identificado. Porm, apesar de os
genitais externos serem lidos pela sociedade e pelo indivduo por ela
socializado como homem ou mulher, no so determinantes para
produzir o sentimento de pertencer a um gnero.
O quadro que se apresenta entre aqueles que se definem como
transexuais o seguinte: biologicamente de um sexo, afirmam a
certeza de que so do sexo oposto, ou seja, h descompasso entre a
corporalidade biolgica e o psiquismo vivenciado. A assertiva recorrente de que nasceram com o corpo trocado decorre desse quadro.
No caso das travestis, h o reconhecimento do corpo como pertencente ao sexo masculino, mas preferem construir sua identidade como
sendo do gnero feminino, o que leva a escolha de no suprimir a
ambiguidade entre um corpo masculino e uma performance feminina (Benedetti, 2005). A plasticidade da identidade de gnero pode

direitos sexuais e reprodutivos

413

ser exemplificada ainda pelos casos de intersexuais ou hermafroditas:


embora tenham a anatomia indefinida e outros componentes do sexo
em discordncia entre si, se forem criados como indivduos de um
determinado sexo, tero o sentimento de pertencer a este, e no ao
outro sexo.
O papel do gnero o componente mais diretamente relacionado vida social, indicando o conjunto de expectativas sobre os comportamentos sociais das pessoas, por pertencer a um sexo e no a outro. Conforme essa perspectiva (Stoller, 1985), a estrutura social que
prescreve o que ou no natural nos comportamentos de cada sexo,
criando esteretipos to profundamente arraigados que, muitas vezes,
so considerados a expresso dos fundamentos biolgicos do gnero.
Os operadores do direito, em geral, consideram sexo, gnero e sexualidade como atributos fixos, estveis e universais, cuja base residiria na
biologia. Agem, portanto, de forma coerente com a proposta de Stoller
(1985) e representam uma posio que tem diversas consequncias,
uma vez que muitas das medidas legais tomadas pela legislao e pela
jurisprudncia, em face de demandas de homossexuais, travestis e
transexuais, se pautam nessa verso essencialista do sexo/gnero.

discusso antropolgica
prprio leitura antropolgica salientar que a dimenso biolgica
submetida a um processo de transformao cultural que impede
a definio dos limites do que natural. Trata-se, como sabido,
de uma distino especfica do mundo ocidental (Piscitelli, 1998).
Os indivduos s se tornam humanos por meio da capacitao cultural, razo pela qual as possibilidades de construo do gnero e do
que concerne sexualidade variam muito em funo de contextos
culturais. Assim, a antropologia defende um enfoque plstico em
termos das identidades sociais e de gnero, propondo a existncia de
diversas possibilidades, que dependem de variaes culturais. Essa
perspectiva considera que a identidade de gnero construda social-

414

antropologia e direito

mente: trata-se, portanto, de uma viso construtivista. O acervo de


conhecimento sobre diferentes sociedades e/ou culturas estudadas
por antroplogos mostrou a significativa variao nas formas de
vivenciar e conceituar o sexo e o gnero. As classificaes por ns
utilizadas devem ser relativizadas, pois h uma pluralidade de identidades na realidade social.
A identidade uma ferramenta conceitual caracterizada por ser
relacional e ter a propriedade de estabelecer conexes e separaes
entre indivduos e grupos. Ela se constri tanto do ponto de vista
do sujeito quanto do observador/outro. H vrias correntes tericas que a conceituam e, de forma geral, pode-se consider-la um
foco virtual, acionado em diferentes momentos, que indispensvel
como referncia, sem arranjo permanente fixo que se apresente em
todos os contextos de uma mesma forma. O conceito de identidade
alude ao jogo existente entre a apresentao de si e a atribuio de
marcas classificatrias realizadas pelos outros. Dessa maneira, perceber a identidade de gnero dotada de existncia concreta ou fixa vai
de encontro ao olhar antropolgico que postula o carter dinmico
da vida social e de seu impacto sobre os sujeitos. Ela se apresenta
antes como um percurso, em vez de um ponto de chegada.
O senso comum considera que uma pessoa, ao ser classificada
como homem ou mulher (sexo biolgico), ter naturalmente o sentimento e o comportamento esperados de cada uma dessas possibilidades (identidade/papel de gnero masculino ou feminino), e que seu
desejo sexual ser dirigido para pessoas do sexo e/ou gnero diferente
do seu (orientao heterossexual). Esses trs elementos sexo, gnero
e orientao so pensados em nossa cultura como sempre combinados do mesmo modo, isto , cria-se um padro hegemnico de ser
homem masculino ou mulher feminina heterossexual. Verificam-se,
no entanto, inmeras combinaes entre esses trs elementos.
Uma delas a homossexualidade ou homoerotismo, termo usado em referncia a pessoas que tm relaes sexuais com pessoas do
mesmo sexo. Essas pessoas tm orientao sexual diferente daquela
socialmente esperada e considerada adequada para seu sexo. Alm

direitos sexuais e reprodutivos

415

disso, a prtica homossexual pode ou no corresponder a uma mudana de gnero. H homens que fazem sexo com homens e que
adotam uma performance socialmente masculina, enquanto outros
assumem uma performance considerada potencialmente feminina,
ainda que sem travestismo (construo de uma imagem com uso de
todos os recursos estticos e de vestimenta femininos). Elas, contudo,
podem desenvolver identidades especficas em relao a sua orientao sexual, tais como gays, bofes e bichas (Fry, 1982), no reivindicando uma identidade de gnero feminina.
Homens que fazem uso de roupas e modificaes corporais para
se parecerem com uma mulher, sem buscar a troca de sexo cirrgica,
so chamados de travestis. Estas, mantendo total ou parcialmente o
corpo biolgico de homem podem, eventualmente, modific-lo,
utilizando hormnios femininos e/ou implantes de silicone , reivindicam a manuteno dessa ambiguidade corporal e se consideram, simultaneamente, homens e mulheres. Algumas se veem entre
os dois sexos nem homens, nem mulheres mas todas se percebem
dotadas de uma identidade de gnero feminina.
Outra possibilidade de combinao entre os trs elementos aqui
discutidos designada pelo termo ingls crossdressers, em que homens ou mulheres usam, em circunstncias especiais, vestimentas
caractersticas do outro sexo/gnero, sem que isso implique uma
mudana na identidade de gnero. Os transexuais, por sua vez, afirmam ter um sexo diferente do seu sexo corporal e demandam ao
sistema mdico e ao Poder Judicirio a mudana de sexo, ou seja,
buscam alterar cirurgicamente sua genitlia externa.
muito comum que homossexuais, travestis e transexuais sejam
percebidos como integrantes de um mesmo grupo, numa confuso entre a orientao sexual (homossexualidade, heterossexualidade, bissexualidade) e as identidades de gnero (homens masculinos, mulheres
femininas, travestis, transexuais femininos e masculinos, entre outras).
Todos os indivduos que reivindicam um gnero que no se apoia
em seu sexo biolgico podem ser chamados de transgneros, incluindo-se a, alm dos transexuais que realizaram cirurgia para trocar

416

antropologia e direito

de sexo, as travestis que reconhecem seu sexo biolgico, mas tm seu


gnero identificado como feminino; as travestis que dizem pertencer a
ambos os sexos/gneros; e transexuais masculinos e femininos que se
percebem como homens ou mulheres, mas no desejam fazer cirurgia
para mudar de sexo. A classificao das prticas sexuais de um determinado indivduo como homo ou heterossexuais depender da categoria de referncia para definir sua identidade (o sexo ou o gnero).
Ademais, do ponto de vista antropolgico, uma pessoa pode, inicialmente, ter relaes sexuais homoerticas, posteriormente tornarse travesti (mudana de gnero) e, finalmente, tornar-se transexual
(mudana de sexo), sem que isso seja considerado contraditrio. Esse
um processo pelo qual a identidade revela-se dinmica e transitria. Tal fluidez identitria no contemplada pela medicina, pois ela
considera fixos tanto o sexo quanto o gnero, uma vez que se baseia
na perspectiva essencialista anteriormente referida.

implicaes legais
As implicaes legais das definies mdicas tradicionais aceitas pelos juristas tm consequncias sobre questes como troca de nome
e sexo, casamento, herana, filhos, adoo e direitos e deveres civis.
Nas ltimas dcadas, os movimentos de homossexuais tm lutado
pelo direito ao casamento, herana de bens de seus parceiros e adoo. Os transgneros (travestis e transexuais) reivindicam tambm,
mesmo quando no optam por uma cirurgia para troca de sexo, o
direito de alterar o nome e o sexo em seu registro civil, uma vez que
isso lhes permite lidar com situaes nas quais o nome anterior seria
fonte de constrangimentos.
Do ponto de vista jurdico, h questes especficas dos transexuais,
pois vivem situaes um pouco mais complexas do que as dos homossexuais e travestis. Alm de reivindicarem o direito de livre
expresso sexual e todos os outros direitos constitucionais, enfrentam uma situao que envolve prticas cirrgicas que podem ser

direitos sexuais e reprodutivos

417

consideradas mutilatrias e passveis de penalizao do mdico, caso


o transexualismo no for concebido como erro a ser corrigido.
justamente a correo mdica desse erro que possibilita a alterao
jurdica do nome e do sexo na documentao. Atualmente, os transexuais devem, quase obrigatoriamente, submeter-se cirurgia para
obter o direito troca de documentao.
Os impedimentos legais ao acesso indiscriminado aos direitos
constitucionais se do em funo de, em sua maioria, os operadores
do direito, tal qual os mdicos, considerarem normais apenas as situaes em que sexo, gnero e sexualidade se combinam de maneira
heteronormativa, tomando a identidade como algo fixo, imutvel e
apoiado apenas no sexo biolgico. O olhar que a antropologia oferece permite abarcar as inmeras identidades de gnero sem um vis
hierarquizante ou estigmatizante, possibilitando assim uma nova
compreenso das demandas que as questes da identidade de gnero
aportam atualmente ao Poder Judicirio.

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antropologia e direito

direitos sexuais e reprodutivos

419

identidades sexuais

identidade sexual uma noo que abarca sentidos contrastantes e ambivalentes. Como qualificativo ao conceito de identidade estabelecido na psicanlise e na psicologia social (Erikson, 1968),
sugere um atributo da personalidade ligado ao foco supostamente
duradouro de orientao dos desejos e sentimentos erticos e/ou
afetivos, desenvolvido em meio s convenes sociais. luz de uma
perspectiva sociolgica mais ampla, abarca a questo do pertencimento a um grupo ou categoria, cujas caractersticas compartilhadas de estilo de vida, posio social, expresses culturais e prticas
erticas se associam a formas de gesto da sexualidade, imbudas
ou no de dimenso poltica. A relevncia da identidade sexual na
construo da identidade pessoal/social no similar nem universal
em todos os indivduos, grupos ou sociedades. No contexto contemporneo, em especial, essa relevncia se manifesta em relao a identidades que no se perfilam na heterossexualidade, definida como a
forma normal ou ajustada de exerccio da sexualidade.
Em antropologia, estabeleceu-se de modo predominante, com
base em formulaes clssicas acerca da dissociao entre natureza
e cultura, da pessoa como corporificao de relaes sociais e da
imbricao do sexo em complexos de ideias, costumes e instituies sociais (Malinowski, 1927, 1929; Mead, 1935; Schapera, 1940;
Lvi-Strauss, 1949), a concepo de que identidades sexuais so
construes produzidas por sistemas particulares de classificao,

420

organizao social e regulao poltica, dotados de lgica prpria e


historicamente discernveis.
Essa abordagem construcionista se contrape, com importantes
modulaes (Vance, 1995), viso essencialista, frequente nas cincias biomdicas, de identidades de sexo e gnero fundadas numa natureza biolgica, trans-histrica e transcultural, cujos efeitos traam
um grande divisor na humanidade entre uma maioria heterossexual
e uma minoria homossexual. Para a viso construcionista, a sexualidade se torna suporte de identidades e comunidades apenas em determinados contextos histricos e culturais. Como ferramenta crtica,
vai ao encontro de um leque de estudos interdisciplinares de nfase
histrica (Foucault, 1976, 1984; Laqueur, 1992) que sustentam a correspondncia entre a ideia de um destino sexual pr-moldado pela natureza e baseado na morfologia do corpo biolgico, e a forma pela qual a
sexualidade se construiu no Ocidente moderno, por meio das teorias
biomdicas do sculo xix. Tais teorias associaram a diversidade das
expresses sexuais humanas a determinadas condies biopsicolgicas especficas de certos indivduos (Krafft-Ebing, 1886), bem como
mapearam e classificaram a atrao homoertica como uma inverso decorrente de um tipo de natureza e personalidade anormais.
O conhecimento produzido deu origem a um ramo especializado
de saber chamado de sexologia, que, ao mesmo tempo que definiu a
homossexualidade como desvio, construiu a noo de heterossexualidade, caracterizando-a como uma forma de sexo boa, desejvel e
saudvel, desde que adulta, conjugal, monogmica, reprodutiva e no
comercial. A definio de categorias de identidade pessoal, ligadas
atrao ertica e prtica sexual, inscreve-se, portanto, numa hierarquia peculiar de valorizao de um modelo ideal nico de sexualidade
e custa da estigmatizao, da degradao e mesmo da criminalizao
da diversidade sexual (Rubin, 1993).
Estudos antropolgicos e histricos sobre outros contextos culturais, passados e presentes, tendem a dissolver a articulao supostamente universal entre um tipo de atrao ertica e um tipo de identidade pessoal singular. Prticas sexuais entre pessoas de um mesmo sexo

direitos sexuais e reprodutivos

421

podem ser nomeadas, reconhecidas e institucionalizadas, ser aceitas


ou rejeitadas como parte dos costumes de numerosas sociedades, em
diferentes tempos, sem que, por si s, esse tipo de interao sirva de
base para classificar algum como um tipo distinto de pessoa ou lhe
imputar atributos de anormalidade, patologia ou perverso. Pesquisas antropolgicas que lidam com prticas homoerticas no s salientam o carter socialmente estruturado dessas relaes em diversos
contextos, principalmente em referncia a princpios classificatrios
de gnero e de idade, como tambm consideram que os termos heterossexualidade e homossexualidade fazem sentido num universo
cultural particular, o ocidental moderno.
Em certos contextos culturais, parece possvel reconhecer um padro de gesto da sexualidade em que, especialmente entre os homens,
h um perodo de atividades homossexuais normativamente prescritas e prolongadas antecedendo o exerccio das relaes heterossexuais.
Tais prticas homossexuais aparecem estruturadas pela diferena de
idade ou gerao, bem como expressam status distintos e desiguais.
Exemplos etnogrficos indicam que se trata de relaes sancionadas
por posies e situaes especiais, como a do confinamento militar
dos jovens guerreiros azande que tomavam garotos como esposas
(Evans-Pritchard, 1970). H tambm exemplos de formas ritualizadas
de transmisso de algum atributo, potncia ou qualidade especial, feitas dos mais velhos para os mais jovens, que assinalam ainda a passagem entre diferentes etapas da vida ou posies na hierarquia social.
A pederastia na Grcia antiga pode ser aproximada desse modelo
(Dover, 1978). Os ritos de iniciao de meninos em reas da Nova Guin e da Melansia, envolvendo a transmisso de smen dos homens
mais velhos para os mais jovens, tanto em cerimnias coletivas quanto em parcerias, que podem durar vrios anos at os mais jovens se
casarem ou se tornarem pais, so outro caso importante da literatura antropolgica (Herdt, 1981, 1993; Godelier, 1982). A interpretao
antropolgica do significado dessas prticas bastante controversa
(Strathern, 1988) e passa por diferentes avaliaes da articulao entre
concepes de corporalidade e assimetrias de gnero e gerao.

422

antropologia e direito

Outras situaes de reconhecimento e institucionalizao de


prticas homoerticas supem um procedimento de mudana de
gnero, em que uma das pessoas envolvidas incorpora parcial ou
completamente os atributos culturalmente definidores do sexo fisiolgico oposto. Esse tipo de incorporao passa tanto pela converso do estilo de apresentao pessoal, incluindo padres de vestimenta, postura, gestualidade e inflexo de voz, quanto pela adoo
das especialidades ocupacionais distintivas do sexo oposto. Um dos
exemplos mais famosos da literatura antropolgica o dos homens
de povos indgenas da Amrica do Norte tambm mulheres, mas
em menor proporo que foram apelidados de berdaches por exploradores e missionrios europeus do sculo xvi (Trexler, 1995).
Aos berdaches norte-americanos se atribuam, com frequncia, poderes excepcionais de cura e mediao com o sobrenatural, tal como
entre os mohave (Devereux, 1937). A prpria alterao podia ser representada como um chamamento mudana de esprito revelada
num sonho, razo pela qual eles eram caracterizados como pessoas
de duplo esprito. Personagens semelhantes foram encontradas em
outros povos amerndios, como os Guaiaqui (Clastres, 1974), sem
que a condio de xam lhes tenha sido atribuda.
Associaes entre mudana de gnero, prticas homossexuais e
poderes mgicos e espirituais so conhecidas tambm fora da Amrica; por exemplo, entre os hijras (que se submetem castrao) e
os jankhas, na ndia (Nanda, 1990; Cohen, 1995), e os mahu, no Taiti
(Levy, 1973). Nesses casos, as prticas homoerticas referidas so, por
assim dizer, heterogneras, isto , demandam clara diferenciao
de atitude e/ou vestimenta das pessoas do mesmo sexo que conformam um determinado par. A orientao sexual entendida como desejo sexual por pessoa do mesmo sexo , em vez de causa ou origem,
decorrncia dos determinantes socioculturais da construo da pessoa, nos quais esto em jogo formas de percepo e representao da
anatomia e da fisiologia sexuais, a participao na diviso do trabalho e convenes de corporalidade e aparncia que modelam gnero
e sexo.

direitos sexuais e reprodutivos

423

Mesmo que a produo de categorias e identidades distintivas e


singulares associadas atrao ertica seja uma particularidade relativamente recente das sociedades ocidentais contemporneas, convm frisar que as classificaes que se baseiam nesse suposto grande
divisor da orientao sexual tampouco esgotam as representaes
sobre sexualidade existentes nessas prprias sociedades. No final
dos anos 1940, pesquisas conduzidas por Alfred Kinsey nos Estados
Unidos questionaram a possibilidade de as categorias heterossexual
e homossexual darem conta da diversidade dos comportamentos
encontrados (Kinsey e outros 1948, 1953). Desde os anos 1960, pesquisas sociolgicas em contextos urbanos realaram a variedade de
experincias e significados associados sexualidade (Newton, 1972;
Gagnon & Simon, 1973; Humphreys, 1975), chamando a ateno para
diferentes possibilidades de disjuno e combinao entre desejos,
prticas e identidades sexuais.
No Brasil, ainda contamos com um sistema que distingue homens, socialmente masculinos e ativos no ato sexual, de bichas,
socialmente femininas e passivas (Fry, 1982; Parker, 1991), verificando-se, nos cultos afro-brasileiros, a associao entre homossexualidade masculina e poderes espirituais (Landes, 1940). Tanto ontem
quanto hoje, em diferentes locais, homens que mantm relaes sexuais com outros homens, nas quais desempenham o papel de ativos, fazendo-o ou no em troca de dinheiro, no se consideram homossexuais, nem gays (Perlongher, 1987). Ao lado disso, ganham
visibilidade afirmaes identitrias por meio de categorias como
gay e lsbica, as quais tm menos a ver com as prticas homossexuais em si mesmas, e mais com os significados especficos que essas prticas assumem na experincia social das pessoas que as usam
para se referirem a si prprias (MacRae, 1990; Guimares, 2004).
Na sociedade brasileira, em certos ambientes da atual cena juvenil metropolitana, namorar pessoas do mesmo sexo pode no
implicar o compromisso com uma identidade sexual permanente
(Almeida & Eugenio, 2006). Mesmo entre homens e mulheres que
vivem a homossexualidade como aspecto crucial e distintivo de suas

424

antropologia e direito

vidas, encontra-se grande diversidade de nomeaes e representaes identitrias (Heilborn, 2004, Carrara & Ramos, 2005; Facchini,
2005; Moutinho, 2006; Miskolci & Simes, 2007) relacionadas a estilo,
preferncias estticas, apresentao corporal, idade, classe, religio,
cor/raa e o que contemporaneamente se define como performatividade de gnero (Butler, 1990), como mostram, em especial, as
pesquisas sobre travestis e transexuais (Kulick, 1998; Benedetti, 2005;
Pelucio, 2005; Zambrano, 2005). Tal proliferao de identidades flexveis e fluidas continua a ser o grande desafio de todo esforo de
caracterizao normativa da organizao social da sexualidade.

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antropologia e direito

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429

limites da sexualidade:
violncia e transgresso

a literatura antropolgica que trata da sexualidade,


embora no figure como tema central na constituio da disciplina,
tem ganho volume crescente nas ltimas dcadas. O interesse sobre
ela remonta ao incio do sculo xx e tem sua primeira sistematizao
em A vida sexual dos selvagens na Melansia norte-ocidental (1929), de
Bronislaw Malinowski. Em seu prefcio, o autor justifica a relevncia
dos estudos sobre a sexualidade pelo carter crucial que esta tem na
constituio do sujeito e pontua, como ocorre na maioria das formulaes pioneiras, as perspectivas que influenciavam o campo de
investigao por meio de sua diversidade: as abordagens que tratavam a sexualidade em suas relaes com as dinmicas do parentesco
e da famlia, aquelas que a associavam formao da identidade individual e social, e as que a tomavam como expresso de desejos ou
como atividade e comportamento. Considerada essa variedade de
abordagens, na companhia inclusive de diferentes panoramas e configuraes tericas, uma preocupao comum as recorta: a que se
dedica a pensar os limites da sexualidade, construdos com base na
tnue fronteira em que se confrontam o seu exerccio, no marco de
sua significao como liberdade individual, e a violncia que eventualmente se associa a ela, conotada como atos abusivos passveis de
condenao moral e social, ou de criminalizao. A maior contri-

430

buio da antropologia tem sido mostrar que essa fronteira, considerada a multiplicidade de sociedades e culturas, construda tanto
por hierarquias quanto pela negociao de sentidos e significados
que resultam em expanso, limitao ou deslocamento das prticas
sexuais concebidas como aceitveis ou normais, e aquelas tomadas
como objeto de perseguio, discriminao, cuidados mdicos ou
punio criminal.
Dito de outro modo, a importncia dos estudos antropolgicos
sobre temas como violncia e sexualidade reunir vasta documentao e montar um repertrio de prticas socioculturais que ajudem a contestar afirmaes baseadas em categorias como essncia
ou natureza humana. No que tange violncia, esse material evidencia que os atos qualificados como violentos obedecem a normas
ou regras, participam da cultura ou mesmo correspondem a determinadas funes sociais, se consideradas determinadas formulaes
do funcionalismo clssico. Estudos recentes acerca do terrorismo
na Irlanda do Norte (Feldman, 1991), sobre vtimas de movimentos nacionalistas, sobretudo mulheres na ndia (Das, 1990), e entre
torturados no Sri Lanka (Daniel, 1994) apresentam etnografias que
se baseiam numa nova antropologia do corpo que o associa s inscries e aos signos de poder. Vale considerar igualmente as teorias
feministas sobre a violncia que se valem da assimetria sexual e de
gnero (Gregori, 1993, 2004; Moore, 1994; Saffioti, 1994; De Lauretis,
1997). Todas elas so contribuies relevantes que mostram como as
ideias que temos a respeito de violncia, gnero e pessoa esto relacionadas concepo ocidental moderna de natureza humana, que,
portanto, deve ser problematizada. Trata-se de pesquisas que de fato
revelam como difcil definir como expresso de violncia alguns
significados atribudos em muitas sociedades diferentes a determinadas prticas, mesmo se estas infligem dor em quem as pratica
Observa-se idntico esforo de relativizao nos estudos que tratam da sexualidade, sobretudo aqueles que dialogam com noes
elaboradas por Michel Foucault (1976), autor que forneceu importantes instrumentos analticos para a desnaturalizao da temtica.

direitos sexuais e reprodutivos

431

O atributo de natureza conferido a ela se consolidou por meio dos


saberes normativos, entre os quais a sexologia, que, ao lidar com limites, operam com noes como doena, patologia, anomia e perverso. Imprimindo nfase histrico-cultural discusso em torno
das formas de exerccio da sexualidade, Foucault tomou-a como
dispositivo, ou melhor, como uma construo social composta de
uma economia de poder articulada emergncia da instncia de verdade do sujeito caracterstica da modernidade.
Assim, as abordagens antropolgicas que seguiram as pesquisas
de Foucault destacaram o conjunto de prticas, representaes e atitudes relacionadas constituio dos sujeitos e, como tais, particulares a uma cultura, sociedade ou perodo histrico. Nesse contexto,
importa enfatizar que algumas das contribuies antropolgicas sobre a sexualidade estabeleceram rica interlocuo com as teorias feministas, outro relevante campo que, desde a dcada de 1970, contesta a relao, tomada como natural, entre sexo e reproduo (Vance,
1984; 1995; Heilborn, 1999; Piscitelli, 2004). Uma das formulaes tericas mais importantes desses recentes estudos mostrou que, nos
pressupostos que embasam o pensamento clssico sobre a organizao social da atividade sexual humana, encontra-se um sistema com
dois gneros dicotmicos (masculino e feminino), decorrentes dos
sexos biolgicos, que regula, constrange e limita arranjos sexuais na
base da heterossexualidade obrigatria (Rubin, 1975). Os limites da sexualidade, portanto, tornam-se inteligveis apenas quando concebidos
em contextos precisos; no que concerne s prticas ocidentais, s suas
normatividades e s formas como so pensadas, deve-se considerar o
peso que a heterossexualidade tem como modelo compulsrio.
Na fronteira em que as interfaces entre sexualidade e violncia
se localizam, deve-se verificar como as prticas so acionadas e acolhidas socialmente, luz dessa articulao entre gnero dicotmico
e heterossexualidade. No exame dos estudos recentes, encontram-se
abordagens que enfatizam trs diferentes aspectos dessa problemtica: em primeiro lugar, os estudos que abordam os limites da sexualidade por meio da investigao de prticas sexuais tomadas como

432

antropologia e direito

abusivas e merecedoras de punio e sanes; em seguida, os que se


dedicam a acompanhar e discutir ansiedades geradas por prticas
sexuais no mbito da moralidade, em particular no debate criado
em torno do que se qualifica como pnico sexual (Vance, 1984;
Rubin, 1984); por fim, aqueles que focam dimenses que articulam
o prazer ao perigo envolvido na sexualidade ou, em termos mais
precisos, que indagam a respeito da importncia da transgresso
para o erotismo.
Os estudos antropolgicos que investigam os limites da sexualidade, atentando para os abusos sexuais e o modo como estes so
tratados pelas instituies sociais, desenvolvem-se em meio ao esforo mais amplo de apreender como, no mbito da Justia, atos
se transformam em autos (Corra, 1983; Ardaillon & Debert, 1987;
Soares, 1996; Vargas, 2000). No caso dos homicdios em que as vtimas so mulheres, objeto dos primeiros estudos desse tipo no Brasil, tanto as motivaes alegadas quanto as circunstncias descritas
os circunscrevem como crimes passionais cometidos em nome da
honra, nos quais h a clara pressuposio de perda do controle sobre a sexualidade feminina. Mesmo que estes no faam parte das
situaes qualificadas como abuso sexual, assiste-se, no tratamento
de crimes cometidos contra mulheres, a uma fabulao de natureza
judiciria que expressa e reproduz prescries relacionadas no s
diviso sexual de papis na famlia, como tambm normatividade
relacionada aos comportamentos sexuais adequados, que variam de
acordo com os marcadores de gnero considerados. Em relao aos
crimes sexuais, pesquisas antropolgicas recentes mostram que a ausncia de faticidade, usual nesses casos em razo da falta de testemunhas oculares, compensada pelas descries e a montagem do fato
por meio de recurso que focaliza a identidade dos envolvidos e o seu
comportamento classificado segundo esteretipos. Assim, desloca-se
da faticidade do crime para a faticidade das identidades e, em particular, para o bom comportamento ou no da vtima (Vargas, 2000).
Ademais, cabe assinalar que, nos debates sobre a sexualidade,
seus limites e os direitos sexuais, constatam-se hoje certo desloca-

direitos sexuais e reprodutivos

433

mento e, por vezes, disputas de significados na qualificao de prticas sexuais que j foram valorizadas de outro modo. So os casos,
por exemplo, da tolerncia cada vez maior em relao ao adultrio,
masturbao, prostituio, pornografia e ao homoerotismo, e
da condenao, agora com conotaes legais, do assdio sexual, da
pedofilia e do turismo sexual (Piscitelli, 2004). Na negociao dessas alteraes, deflagrada por aes do feminismo, dos movimentos
gays e lsbicos, e dos movimentos em defesa de crianas e adolescentes, notamos seja a busca de maior liberao da expresso e da
escolha sexuais, seja, em direo inteiramente distinta, a emergncia
de novas ansiedades relacionadas ao que se configura como limites
aceitveis, indicando uma espcie de pnico sexual.
No caso do feminismo, essas ansiedades derivam de uma tendncia radical que concebe a liberao sexual como mera extenso dos
privilgios masculinos. Valendo-se de rigorosa anlise de assimetrias
de poder, essa linha de investigao estabeleceu uma retrica antipornografia, segundo a qual as relaes sexuais so inteiramente estruturadas por relaes de subordinao, em que os atos de dominao
sexual constituem o significado social do homem e a condio de
submisso, o significado social da mulher (MacKinnon, 1980).
Outras tendncias feministas, gays e lsbicas criticam tal concepo determinstica, bem como lutam contra restries ao comportamento sexual das mulheres. Essas tendncias, ligadas ao movimento
de liberao sexual surgido dos anos 1960, tm produzido estudos
e prticas inovadoras relativas ao prazer e s escolhas sexuais, nos
quais a inter-relao entre sexualidade e gnero no tomada pelo
prisma da causalidade, nem tida como algo necessrio em todos os
casos analisados (Rubin, 1984). Nesses termos, no s se adota uma
posio de aliana com as minorias sexuais, como tambm se elaboram as bases de um novo repertrio de conhecimentos sobre sexualidades no circunscritas ao casamento heterossexual. Conhecer
e defender as minorias sexuais, ou seja, aquelas que adotam prticas menos valorizadas ou mesmo sancionadas, corresponde a uma
tentativa de expandir as fronteiras do que aceito pela legitimao

434

antropologia e direito

social de que o prazer no apenas libera, como emancipa. Uma das


interpretaes dessa luta pela ampliao dos limites da sexualidade
se ancora na consolidao de valores hedonistas nas sociedades de
mercado globalizadas (Giddens, 1992). Outras apostam menos no
poder encompassador do individualismo contemporneo e mais
na capacidade de transgresso que essas prticas sexuais no convencionais tm para contestar normas de sexualidade e gnero, bem
como criar novas identidades coletivas (Rubin, 1984; Butler, 1997).
A articulao entre prazer ertico, liberdade e transgresso est
na base da definio de erotismo de Georges Bataille, para quem o
xtase sexual emana da dissoluo dessas formas da vida social regular, que fundam a ordem descontnua das individualidades definidas que ns somos (Bataille, 1957: 17). Esse tipo de presuno pode
culminar em exerccios metafricos ou literais da violao de corpos, no sentido mesmo de agresso. Trata-se de noo ainda difusa e,
como mostram estudos etnogrficos, estratgica para pensar muitas
prticas, objetos e performances erticas contemporneas que aproximam o prazer da dor e investem em relacionamentos sadomasoquistas. Bataille, autor exemplar para entender aspectos ainda presentes no repertrio da pornografia contempornea, prope o nexo
entre violncia e xtase ertico, mas sua teoria preserva e inclusive
consagra o dualismo e a polarizao entre uma atitude masculina/
ativa e outra feminina/passiva, cujos efeitos sobre a problemtica de
gnero ainda esto por ser examinados.

maria filomena gregori

direitos sexuais e reprodutivos

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definio
A distino entre sexo e gnero se tornou uma ferramenta conceitual
intensamente utilizada na dcada de 1970, no mbito das lutas polticas
em favor dos direitos das mulheres. Nessa distino, o primeiro termo
remete natureza e, de maneira mais especfica, biologia, ao passo
que o segundo se liga s construes culturais das caractersticas consideradas femininas e masculinas. Tais construes so percebidas como
aspectos que mantm relao com a biologia, mas no derivam dela
e esto sujeitas a variaes, de acordo com o contexto em que se encontram (Shapiro, 1981). Ao destacar o carter no inato das noes de
masculinidade e feminilidade, a distino entre sexo e gnero permitiu
que as feministas afirmassem a natureza eminentemente social da subordinao das mulheres e, portanto, a possibilidade de transform-la
(Heilborn, 1993). As discusses antropolgicas ofereceram elementos
substantivos no s para formular essa distino, como tambm, posteriormente, para problematiz-la, no sentido de questionar os pressupostos que a embasam, em particular a diferenciao entre natureza
e cultura pensada maneira de explicao universal (Strathern, 1988).
Nas discusses sobre direitos humanos, esse questionamento se tem
destacado em relao s novas polticas de gnero (Butler, 2004), ou
seja, aos movimentos de reivindicao de direitos protagonizados por
pessoas consideradas tanto transexuais quanto intersexuais.

439

histrico
A elaborao da distino entre sexo e gnero ocorreu num momento especfico da histria das teorias sociais sobre a diferena sexual.
Nesse marco, uma longa tradio de pensamento operou com a ideia
de diferena sexual, entendida como princpio universal de diferenciao e classificao (Durkheim & Mauss 1903). Trata-se de um aspecto que informa a produo de autores e autoras que trabalham
com a percepo do carter cultural da diferena sexual. No mbito
da antropologia, abordagens que trabalham com a noo de papis
sexuais so um de seus exemplos.
A teoria dos papis sociais se preocupa com os fatores que influenciam o comportamento humano, isto , considera que os indivduos
ocupam posies na sociedade e que o desempenho de seus papis
nessas posies determinado por normas e regras sociais. A ideia
de que se ocupam posies no desempenho dos papis faz referncia
a categorias de pessoas reconhecidas coletivamente. O sexo um dos
atributos que podem servir de base para a definio dessas categorias.
Nesse caso, homens e mulheres desempenhariam, maneira do que se
passa no teatro, papis culturalmente construdos em posies vinculadas ao sexo biolgico, ou seja, desempenhariam papis sexuais.
Nas discusses antropolgicas, anlises comparativas desenvolvidas segundo a teoria dos papis mostraram a no universalidade
da crena de que h um temperamento inato ligado ao sexo. Evidencia-o a constatao de que diversas sociedades, embora institucionalizem de alguma maneira os papis de homens e mulheres, no o
fazem necessariamente em termos do contraste entre as personalidades dos dois sexos (Mead, 1935).
Abordagens que trabalham luz dessa perspectiva mostram, portanto, a construo cultural dos papis sociais, mas delineiam, em razo das perspectivas tericas em que se ancoram, o campo das relaes
entre os sexos em torno das ideias de costume e estabilidade social, minimizando a dimenso poltica nele presente. A distino entre sexo e
gnero que demarcou as discusses na luta pelos direitos das mulheres

440

antropologia e direito

se diferencia dessas aproximaes porque associa nfase no carter


cultural da construo das ideias sobre o feminino e o masculino a
preocupao com as relaes de poder entre os sexos. Assim, o conceito
sistema de sexo e gnero (Rubin, 1975), ao situar o locus da opresso
no mbito da organizao social do sexo e da reproduo, tornou-se
uma ferramenta conceitual para explicar os lugares desiguais ocupados por homens, mulheres e as pessoas que optam por arranjos divergentes da heterossexualidade. Tal preocupao poltica caracterizou a
formulao no s desse conceito, como tambm de vrias das ideias
centrais da antropologia vinculada ao feminismo, disseminada nas dcadas de 1970 e 1980 (Reiter, 1975; Harris & Young, 1979).
No marco das abordagens que consideram a subordinao feminina um aspecto universal da organizao social, o conceito de
gnero foi amplamente utilizado para aludir construo social das
diferenas entre homens e mulheres. O foco dos interesses em jogo
era compreender como essas construes se relacionavam com as
prticas sociais, situando as mulheres em posies de desigualdade.
Algumas antroplogas chegaram inclusive a definir o gnero como
uma forma de desigualdade social (Ortner & Whitehead, 1981; Collier
& Yanagisako, 1987) e a considerar seu estudo como o estudo de relaes assimtricas de poder e oportunidades. Determinadas linhas
tericas persistiram nessas formulaes, enquanto outras contestaram as generalizaes presentes nesse tipo de abordagem.
Supostos como os homens tm mais prestgio do que as mulheres
em todos os lugares ou as mulheres so universalmente controladas
em funo de suas capacidades reprodutivas (Hritier, 1989), e/ou inferiorizadas por essas mesmas capacidades, que as situariam ao lado da
natureza, das emoes, do domstico e do privado (Rapport & Overing,
2000), tornaram-se alvo de crticas. Foram considerados parte de um
referencial terico ocidental historicamente datado, que embasou os
aparatos conceituais pelos quais se pretendia analisar as demais sociedades, ao mesmo tempo que obscureceu suas especificidades.
Tal postura crtica se insere numa linha de questionamentos da
distino entre sexo e gnero que extrapola o debate antropolgico.

direitos sexuais e reprodutivos

441

Ao discutir os pressupostos subjacentes construo do conhecimento ocidental, essas abordagens levantam um problema central
para a diferenciao entre os dois termos, pois nem o sexo, nem as
razes epistemolgicas da lgica de anlise implicada nessa diferenciao e em cada membro do par so historicizados e relativizados.
Em tal distino, o sexo aparece como objeto de conhecimento da
biologia, de acordo com uma tradio ocidental em que o corpo
apenas uma pgina em branco para inscries sociais, entre as quais
aquelas derivadas do discurso biolgico; aparece inserido, portanto,
na tradio analtica em que um objeto de conhecimento apenas
matria para o ato de quem conhece e a natureza, por sua vez, to
somente a matria-prima da cultura. De maneira anloga, o sexo seria
um recurso para sua re-(a)presentao como gnero, integrando-se
na linhagem de pensamento que originou a distino entre natureza
e cultura, cujo embasamento se pauta pela mesma lgica de apropriao da dominao (Haraway, 1991).
No debate antropolgico afinado com essas ideias, argumenta-se
que a noo de sexo, ou da natureza biolgica de homens e mulheres,
uma construo social (Moore, 1994), ou seja, o que reconhecido
como corpo sexuado, fisicamente diferente, no corresponde a algo
que, levadas em conta ideias de outras sociedades sobre a realidade
fsica, possa ser considerado um dado universal. Nessa discusso,
afirma-se que tanto a distino entre sexo e gnero como as ideias
de poder associadas a ela estendem a outras sociedades esteretipos
das relaes entre homens e mulheres que, presentes nas sociedades
ocidentais, incorporam a dicotomia entre sujeito e objeto. Tal dicotomia, por sua vez, deriva de noes de poder (dominao/submisso) vinculadas noo de propriedade e a uma viso do mundo
natural como algo fixo sobre o qual se atua no plano da cultura
(Strathern, 1980; Jordanova, 1980). Alinhando diversas culturas em
perspectiva e considerando num mesmo plano os modelos de natureza, cultura e gnero expressos nas sociedades, inclusive pelos
prprios cientistas sociais, essas leituras recusam a universalizao
do mtodo dicotmico do pensamento ocidental. No marco dessa

442

antropologia e direito

recusa, rejeitam tambm o movimento por meio do qual as polticas


de gnero das sociedades de antroplogos obscurecem a compreenso da poltica em outras sociedades.
Nesse debate, todavia, no se perdem as noes de gnero, poder e subordinao das mulheres e daqueles que no se inserem em
arranjos heterossexuais. Ao contrrio, o trabalho comparativo no
s destaca os valores e a organizao das culturas ocidentais, nas
quais estamos imersos e imersas, como tambm mostra que nelas
as noes de masculinidade e feminilidade so produzidas por uma
estrutura de desigualdade que tende a se expressar em termos de dominao e explorao. A leitura crtica por intermdio da anlise de
diferentes culturas permite ainda perceber como as construes
de masculinidade e feminilidade permeiam um determinado saber
(cientfico) sobre o corpo, definindo quais tipos de seres so considerados verdadeiramente humanos. Trata-se de um saber que opera
com a distino entre sexo e gnero, e exige tanto uma no ambiguidade dos atributos corporais, da genitlia vinculada a um sexo
determinado, como tambm coerncia entre os termos em jogo.

noes de masculinidade e
feminilidade e o direito
Considerar construes culturais as noes de masculinidade e feminilidade relevante para todas as reas do direito, da formulao
de leis s diversas instncias em que a Justia se distribui. Deve-se,
portanto, compreender como nessas dimenses se pode reforar ou,
em vez disso, deslocar noes que interferem na criao e na manuteno de hierarquias e desigualdades relacionadas s mulheres e s
demais categorias de pessoas situadas em situaes de inferioridade
em decorrncia de construes de gnero. Nesse sentido, destacam-se,
no marco da heterossexualidade, a brilhante anlise que mostra
como certas construes de feminilidade e masculinidade incidiram
no resultado dos julgamentos de casos de homicdio entre casais

direitos sexuais e reprodutivos

443

ocorridos em Campinas nas dcadas de 1950, 1960 e 1970 (Corra,


1983) e, no marco das relaes homossexuais, o exame de inquritos
policiais e processos vinculados a assassinatos no estado de Rio de
Janeiro na dcada de 1980 (Carrara & Vianna, 2004).
Mulheres continuam a sofrer efeitos das desigualdades permeadas por gnero. No estado de So Paulo, o crime passional heterossexual continua a ser a principal causa dos assassinatos de mulheres
(Debert & Gregori, 2002). Alm disso, importa prestar ateno aos
usos, que poderamos denominar perversos, da compreenso do
carter cultural (e malevel) do gnero e da formulao de sua distino em relao ao sexo, atingindo outras categorias de pessoas.
Na base dessa diferenciao, movimentos de transexuais reivindicam
o direito de realizar operaes para alterar a genitlia e, assim, obter uma morfologia corporal coerente com o gnero a que aderiram
(Butler, 2004; Bento, 2004). Nessa mesma base, no entanto, seja no
Brasil ou no mundo, mdicos tm realizado intervenes cirrgicas
em crianas com genitlia ambgua, mutilando-as para adequ-las
morfologicamente, s vezes de maneira trgica, ao gnero escolhido
por seus familiares ou pelos prprios mdicos (Corra 2004, 2005;
Cabral, 2005).

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antropologia e direito

direitos sexuais e reprodutivos

447

Comentrio jurdico

revisitando a concepo da igualdade


luz do direito diferena

direitos sexuais e reprodutivos


sob o prisma jurdico

A tica dos direitos humanos considera o outro algum merecedor


de profundo respeito e dotado da prerrogativa de desenvolver as potencialidades humanas de forma livre, autnoma e plena. Em outras
palavras, ela se orienta pela afirmao da dignidade e pela preveno
do sofrimento humano.
Os direitos humanos refletem um construto axiolgico, cuja base
um espao simblico de luta e ao social. Compem uma racionalidade de resistncia, por traduzir processos que abrem e consolidam
espaos de luta pela dignidade humana, bem como invocam plataforma emancipatria para esse fim. Em outras palavras, os direitos
humanos no traduzem uma histria linear de marcha triunfal, nem
a de uma causa perdida, mas sim a de um combate (Lafer, 2006).
As mais graves violaes aos direitos humanos ao longo da histria se fundamentaram na dicotomia eu versus o outro, em que se
fez da diversidade uma razo para aniquilar direitos. A diferena foi
tornada visvel para conceber o outro como um ser menos digno e
com direitos suprimidos, ou, em situaes-limite, esvaziado de toda
dignidade, descartvel, suprfluo, objeto de compra e venda (na escravido), de campos de extermnio (no nazismo) ou de manifestaes racistas, xenfobas ou homofbicas. Identidade pode ser fonte
de riqueza e acolhimento, bem como de violncia e terror (Sen,
2006: 4), havendo hoje grave miniaturizao dos seres humanos,
em que se nega o reconhecimento da pluralidade de identidades,
uma vez que as pessoas so diversamente diferentes (: 13).
O temor diferena torna possvel, portanto, compreender a
primeira fase de proteo dos direitos humanos, caracterizada por
uma defesa geral e abstrata, com base na igualdade formal. No basta, contudo, tratar o indivduo de forma genrica e abstrata; necessrio particularizar o sujeito de direito. Nessa tica, determinados
sujeitos de direito ou violaes de direitos exigem resposta especfica
e diferenciada: mulheres, crianas, populaes afro-descendentes,

sob o prisma jurdico , a abordagem dos direitos sexuais e reprodutivos implica analisar a incidncia do direito nos campos da
sexualidade e da reproduo, o alcance de tais direitos, os parmetros internacionais e ainda os principais desafios e perspectivas para
sua proteo. A incorporao das perspectivas de gnero e de identidade sexual integra a construo histrica dos direitos humanos e
o tema deste texto.
Inicialmente, analisa-se o modo pelo qual o direito diferena permitiu a incorporao das perspectivas de gnero e identidade
sexual na afirmao histrica dos direitos humanos. Esse exame enfatiza o alcance dessas perspectivas, seu contedo e os respectivos
parmetros internacionais. Em seguida, aborda-se a temtica do
aborto, conferindo-se especial ateno aos standards protetivos mnimos estabelecidos por instrumentos internacionais de representao. Por fim, examinam-se os principais desafios e perspectivas para
a proteo jurdica dos direitos sexuais e reprodutivos na ordem
contempornea.

448

direitos sexuais e reprodutivos

449

migrantes e pessoas com deficincia, entre outras categorias vulnerveis, devem ser vistas luz das peculiaridades de sua condio
social. Ao lado do direito igualdade, o direito diferena tambm
se mostra fundamental.
Em tal contexto, destacam-se trs vertentes acerca da concepo
de igualdade: a) formal: todos so iguais perante a lei crucial
para a abolio de privilgios; b) material: ideal de justia social e
distributiva, orientada por critrios socioeconmicos; e c) material:
reconhecimento de identidades, orientado por critrios de gnero,
escolha sexual, idade, raa e etnia, entre outros.
A Justia exige, simultaneamente, redistribuio e reconhecimento de identidades: o reconhecimento no pode se reduzir distribuio, porque o status na sociedade no decorre simplesmente
da funo de classe. [...] Reciprocamente, a distribuio no pode
se reduzir ao reconhecimento, porque o acesso aos recursos no decorre simplesmente da funo de status (Fraser, 2000: 55). A Justia,
portanto, possui carter bidimensional: redistribuio somada ao reconhecimento. Nesse sentido, apenas a exigncia de reconhecimento
e redistribuio assegura uma situao de igualdade. Temos o direito a ser iguais quando a nossa diferena nos inferioriza; e temos o
direito a ser diferentes quando a nossa igualdade nos descaracteriza.
Da a necessidade de uma igualdade que reconhea as diferenas e de
uma diferena que no produza, alimente ou reproduza as desigualdades (Souza Santos, 2003: 55).
Ao passo que, em sua concepo formal, a igualdade pressuposto,
dado e princpio abstrato, em sua concepo material, tomada
como um resultado a que se pretende chegar, tendo-se partido da
visibilidade das diferenas. essencial, pois, distinguir diferena de
desigualdade, haja vista a tica material objetivar a construo e a
afirmao da igualdade com respeito diversidade.
O direito diferena implica o direito ao reconhecimento de
identidades prprias. No caso aqui analisado, corresponde a revisitar
e conceituar de outro modo os direitos humanos, valendo-se da relao entre os gneros como tema transversal, o que compreende tam-

450

antropologia e direito

bm a construo da identidade sexual. Note-se que o conceito de


gnero no s revela relaes assimtricas de poder historicamente
construdas entre homens e mulheres, como tambm demarca suas
identidades. Nesses termos, pode-se questionar, por exemplo, a tica
androcntrica, segundo a qual homem o paradigma da humanidade.
Do mesmo modo, pode-se problematizar a tradicional dicotomia
entre pblico e privado, com o fim de desconstruir a naturalizao
das distintas atribuies sociais de homens e mulheres. A partir do
direito diferena e da incorporao das perspectivas de gnero e de
identidade sexual, a gramtica de direitos passa a incidir nos campos
da sexualidade e da reproduo, ou seja, os direitos sexuais e reprodutivos se tornam parte da plataforma dos direitos humanos.

direitos sexuais e reprodutivos


como direitos humanos
Na histria dos direitos, a emergncia dos direitos sexuais e reprodutivos como direitos humanos recente. Em 1994, durante a Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento, realizada
no Cairo, reconheceram-nos como direitos humanos por 184 Estados.
luz da perspectiva de relaes equitativas entre os gneros e a
tica dos direitos humanos, o conceito de direitos sexuais e reprodutivos abriga duas vertentes complementares. De um lado, a liberdade
e a autodeterminao individual, que compreendem o livre exerccio
da sexualidade e da reproduo humanas. Em tal terreno, fundamental o poder de deciso sobre o controle da fecundidade, pois se
trata de direito de autodeterminao, privacidade, intimidade, liberdade e autonomia individual, em que se clama pela no interferncia do Estado, a no discriminao, a no coero e a no violncia.
De outro, a demanda de polticas pblicas que assegurem a sade
sexual e reprodutiva. O acesso a informaes, recursos seguros, disponveis e acessveis, o mais elevado padro de sade reprodutiva
e sexual, tendo em vista no a ausncia de enfermidades e doenas,

direitos sexuais e reprodutivos

451

mas sim a capacidade de desfrutar uma vida sexual segura e satisfatria, e de reproduzir-se ou no, quando e segundo se deseje, direito essencial do ser humano. Inclui-se na mesma direo o acesso ao
progresso cientfico e educao sexual.
Para o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, como
expresso em seu Comentrio Geral, n. 14, o direito sade compreende: a) disponibilidade servios e programas de sade devem
ser disponveis em nmero suficiente; b) acessibilidade, dotada de
quatro dimenses: princpio da no discriminao (sade acessvel
a todos sem discriminao, e em especial aos grupos vulnerveis) e
aspectos fsicos, econmicos e informativos; c) aceitabilidade servios e programas de sade devem respeitar a tica mdica e serem
apropriados aos gneros e s geraes; d) qualidade servios e programas de sade devem ser no s de boa qualidade, como tambm cientfica e medicamente apropriados; e e) os servios de sade
precisam seguir a concepo de integralidade e serem prestados em
todo o ciclo vital das mulheres.
Outra forma de detalhar esse rol de preocupaes dizer que os
direitos humanos que contribuem para a sade sexual e reprodutiva
se agrupam em torno de interesses relativos vida, sobrevivncia,
segurana e sexualidade; autodeterminao reprodutiva e livre escolha da maternidade; sade e aos benefcios do progresso
cientfico; no discriminao e ao respeito pela diferena; e, por
fim, ao acesso informao e tomada de decises (Cook, Dickens
& Fathalla, 2004).

no controle da sexualidade das mulheres em idade reprodutiva, essa


Conferncia no s traduziu um paradigma fundado no reconhecimento da liberdade de autodeterminao para um planejamento
democrtico, como tambm deslocou a questo demogrfica para o
mbito dos direitos humanos e, em particular, do respeito aos direitos reprodutivos como direitos humanos.1
A Conferncia do Cairo estabeleceu relevantes princpios ticos
concernentes aos direitos reprodutivos e afirmou como direitos fundamentais o controle sobre questes relativas sexualidade e sade
sexual e reprodutiva, e a decises livres de coero, discriminao e
violncia. Realou, portanto, que as mulheres tm o direito individual e a responsabilidade social de decidir sobre o exerccio da maternidade, assim como de se informarem e usufrurem de servios
que promovam o exerccio de suas responsabilidades e direitos reprodutivos. Os homens, de sua parte, tm responsabilidade pessoal
e social relacionadas aos seus comportamentos sexuais e sua fertilidade, por intermdio dos efeitos destes na sade e no bem-estar de
suas companheiras e de seus filhos.
Na mesma direo, o Comit da Conveno sobre a Eliminao
de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (cedaw) afirmou que o acesso ateno sade, includa a sade reprodutiva,
direito bsico, sendo o cumprimento pelos Estados Partes do art. 12
dessa Conveno de importncia crucial para a sade e o bem-estar
de mulheres e adolescentes. Dito de outro modo, esse Comit exige
que os Estados Partes no discriminem mulheres e adolescentes, no
que se refere ao acesso a servios de sade em todas as fases do ciclo
de vida, sobretudo no que tange ao planejamento familiar, gravi-

aborto e direito internacional


A Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento realizada no Cairo promoveu notvel avano na temtica em questo,
ao introduzir novo paradigma no debate sobre populao e desenvolvimento, de forma a contemplar violaes no campo da reproduo. Enquanto, historicamente, manteve-se o enfoque da reproduo

452

antropologia e direito

As Conferncias anteriores, ocorridas em Bucareste, em 1974, e no Mxico, dez anos depois, enfatizaram a necessidade de limitar o crescimento
populacional, sobretudo dos pases em desenvolvimento, como meio de
combater a pobreza e a desigualdade social. A Conferncia do Cairo rompeu com essa viso, tendo sido endossada pelas Conferncias Internacionais de Copenhague e de Beijing, realizadas em 1995.

direitos sexuais e reprodutivos

453

dez, ao parto e ao ps-parto. A isso adiciona-se o dever que cabe aos


Estados Parte de garantir a elas o acesso universal a servios de sade,
inclusive sexual e reprodutiva, de alta qualidade.
Quanto ao aborto, a ordem internacional recomenda aos Estados que revisem legislaes punitivas aplicadas a ele, considerado
pela Conferncia do Cairo problema de sade pblica, e lidem com
abortos ilegais de forma prioritria, ou seja, encoraja a reforma das
legislaes que criminalizam o aborto, no intuito de excluir qualquer
tipo de punio s mulheres que interrompem voluntariamente
a gravidez. Em muitos pases, a elevada prtica de abortos ilegais a
principal causa de mortalidade materna, razo pela qual estima-se
que, no mundo, milhes de mulheres, a fim de interromper uma
gravidez no desejada, pem suas vidas e sua sade em risco.
Igualmente, o Plano de Ao da iv Conferncia Internacional
sobre a Mulher, ocorrida em Beijing, em 1995, no s consagra o
reconhecimento de direitos sexuais e reprodutivos, como tambm
advoga a necessidade de rever legislaes repressivas ao aborto.
Em outras palavras, essa Conferncia ressaltou a necessidade de garantir a autodeterminao, a igualdade e a segurana sexual e reprodutiva das mulheres, tendo prescrito deveres para que os Estados
Partes reconheam e protejam esses direitos.
Ao passo que o Comit cedaw recomendou a eliminao de
preceitos que discriminam contra a mulher, como as severas punies impostas ao aborto, permitido legalmente apenas em situaes
restritas, o Comit pidesc2 aconselhou que legislaes fossem revistas para proteger as mulheres dos efeitos do aborto clandestino e
inseguro, garantindo que elas no se vejam constrangidas a recorrer
a procedimentos nocivos. Em suas diretrizes, recomendou-se aos
Estados Partes a promoo de leis que assegurem o aborto sem res2

Trata-se de Comit da Organizao das Naes Unidas (onu), cuja atribuio monitorar o modo pelo qual os Estados Partes implementam
obrigaes decorrentes do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais (pidesc).

454

antropologia e direito

tries e garantam a todas as mulheres o acesso a servios de alta


qualidade, independentemente de idade, origem, estado civil ou nvel de educao. De acordo com esse Comit, a criminalizao do
aborto ou legislaes restritas tm impactos perversos na sade das
mulheres, recomendando-se a elaborao de programas de planejamento familiar como forma de diminuir a ocorrncia de interrupes deliberadas da gravidez.
Por sua vez, o Comit de Direitos Humanos da Organizao
das Naes Unidas (onu) reconheceu, em 2005, que os direitos reprodutivos esto firmemente baseados nos princpios dos direitos
humanos, e que negar acesso ao aborto legal uma violao dos
direitos mais bsicos da mulher. A recusa de um dos Estados Partes
em implementar leis que garantam servios de sade reprodutiva
para mulheres discriminatria. Essa obrigao demanda, portanto,
medidas imediatas para a efetivao do direito de acesso aos servios
de sade, toda vez que profissionais se recusarem a prestar atendimento, alegando objeo de conscincia. Segundo o Plano de Ao
do Cairo, o direito sade deve ser sempre garantido, inclusive em
casos de aborto nos pases em que tal procedimento no lcito.
Os Estados tambm devem promover treinamento apropriado aos
agentes de sade, incluindo educao em sade e direitos humanos.
Os profissionais de sade s podem alegar razo de conscincia para
se negarem a prestar atendimento, se houver outros profissionais e
entidades que os faam.
Para a comunidade internacional, de acordo com o princpio da
laicidade estatal, motivaes religiosas, histricas ou culturais no
podem ser utilizadas como pretextos para justificar a violao dos
direitos igualdade em face da lei e ao desfrute dos direitos reprodutivos, previstos em instrumentos internacionais de proteo.
Com fundamento nos direitos liberdade, autonomia, vida
e sade, a ordem internacional encoraja os Estados a conferir s
mulheres, como plenos sujeitos de direito e com base em suas convices morais e religiosas, a liberdade de interromper uma gravidez indesejada. Dito de outro modo, a responsabilidade de efetuar

direitos sexuais e reprodutivos

455

escolhas morais sobre a interrupo ou no de gravidez indesejada,


mediante a ponderao dos valores em jogo, no apenas assegura
mulher o direito fundamental dignidade, como tambm favorece
uma atuao apropriada dos profissionais de sade.

concluso
Os direitos sexuais e reprodutivos devem ser compreendidos sob a
perspectiva dos direitos humanos, nos quais se insere a problemtica
do aborto. Negar o acesso ao aborto legal corresponde a uma violao dos direitos humanos das mulheres. Alm de essa violao produzir sofrimento e crueldade, o drama do aborto ilegal traz consigo
profunda desigualdade social porque, ao atingir mulheres de grupos
sociais mais vulnerveis, age de maneira seletiva.
A ilegalidade do aborto adoece, condena e rouba a vida de mulheres, razo pela qual o reconhecimento da dignidade e da sacralidade da vida demanda a reforma da legislao brasileira que trata
do tema. Diversamente dos animais, os seres humanos podem controlar sua capacidade reprodutiva e s ter filhas e filhos desejados/as
e amados/as. Mulheres e homens tm a capacidade de escolher quando querem ter filhos/as, quantos filhos/as desejam ter, ou se no querem t-los/as. Trazer vida um novo ser deve ser um ato plenamente
humano, isto , pensado, refletido. Uma criana deve ser desejada e
recebida para a vida. Isso o que significa escolha procriativa, maternidade e paternidade responsveis. Por isso, uma gravidez no
planejada, inesperada ou indesejada pode ou no tornar-se objeto
de acolhida. exatamente o reconhecimento da dignidade e da sacralidade da vida que coloca a exigncia moral de tornar possvel a
interrupo de uma gravidez e o correlato respeito por essa deciso
(Rosado-Nunes, 2006: 32).
fundamental, portanto, adotar medidas legislativas que criem
mecanismos para prevenir as graves consequncias na sade reprodutiva e na vida das mulheres, garantindo condies legais e seguras

456

antropologia e direito

para a realizao de abortos no Sistema Nacional de Sade e em estabelecimentos pblicos e privados. A legislao repressiva e punitiva
em vigor, ao assinalar a prevalncia absoluta e incondicional dos
direitos de uma vida embrionria em detrimento dos direitos das
mulheres, revela ineficcia dramtica que simultaneamente nega o
direito sade e vida das mulheres, e no salvaguarda, na prtica,
o direito vida do feto.
Uma efetiva implementao dos direitos sexuais e reprodutivos,
sob a perspectiva dos direitos humanos, demanda criativa ao poltico-jurdica emancipatria que assegure aos indivduos o exerccio
digno e autnomo tanto de sua sexualidade quanto de sua capacidade reprodutiva.

flvia piovesan

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458

antropologia e direito

5.
direito e famlia
Coordenao Claudia Fonseca

Introduo
famlia e parentesco :
uma introduo

no fim do sculo xx, houve diversos avanos nas cincias biomdicas que transformaram a maneira como ns, ocidentais, concebemos a famlia. Na dcada de 1960, a plula anticoncepcional se
popularizou, contribuindo para a consolidao de uma noo de sexualidade que independe da concepo e da reproduo. Nesse mesmo perodo, novas tecnologias reprodutivas deram um pulo que as
levaria, nas dcadas seguintes, a abalar as concepes convencionais
de reproduo. Com o primeiro beb de proveta, tornou-se evidente
que as relaes sexuais no eram o sine qua non da concepo. A barriga de aluguel, por sua vez, permitiu que duas mulheres (uma com
o vulo da outra em seu tero) fossem parceiras na procriao de um
filho. Hoje, com a maternidade assistida, uma mulher pode ser me
de sua prpria irm, ao mesmo tempo que se procuram formas legais
de, em face de cirurgias transexuais, classificar pais que passaram a ter
legalmente o sexo feminino. Em outras palavras, os princpios bsicos da procriao casal exclusivamente heterossexual, sequncia
inevitvel das geraes e fixidez da identidade sexual j no mais se
mantm, ao menos em sua forma original. Sem negar os elementos

460

fsicos e materiais de nossos corpos, pesquisadores passaram a questionar, nas duas ltimas dcadas, a noo ocidental de famlia natural,
tendo chegado ao consenso de que no possvel decretar nenhuma
normalidade com base apenas em dados biolgicos.
Diante desse contexto, compreensvel que juristas tenham dvidas sobre o que so os direitos da famlia. Graas ao movimento
feminista, s campanhas pelos direitos da criana e a outras influncias polticas e sociais, a legislao brasileira evoluiu enormemente
nos ltimos cem anos, tendo proporcionado maior igualdade entre
os sexos, atenuado o ptrio poder e abolido a discriminao entre
diferentes formas de filiao (legtima, adulterina, adotiva etc.). Mesmo assim, as prticas reais das pessoas ainda se encaixam, frequentemente, nas frestas da lei, exigindo dos operadores do direito uma
compreenso da realidade que ultrapassa frmulas normativas.
Nos cinco textos desta seo, encontram-se perspectivas antropolgicas sobre alguns pontos nevrlgicos das relaes familiares
no Brasil atual: a violncia domstica, o trabalho infantil, o uso das
novas tecnologias reprodutivas, as relaes conjugais em transformao e as diferentes formas de adoo de crianas. Enquanto no
restante desta introduo pretende-se apenas fornecer um pano de
fundo para melhor compreender a viso antropolgica da famlia e
do parentesco na sociedade contempornea, o comentrio jurdico
que sucede os textos busca analisar as perspectivas antropolgicas
apresentadas luz de uma viso jurdica mais tolerante quanto
coexistncia de famlias diversas.

revisitando hipteses clssicas de famlia


Nas ltimas dcadas, em contraposio a esteretipos ainda muito
disseminados no senso comum, antroplogos passaram a rever as
teorias clssicas da famlia. Hoje, por exemplo, considera-se que,
apesar de levantar questes interessantes a respeito das relaes entre condies materiais e organizao familiar, A origem da famlia,

direitos e famlia

461

da propriedade privada e do Estado, obra publicada por Friedrich


Engels em 1884, contm teses que j caducaram h muito tempo, entre as quais aquela que versa sobre o matriarcado primevo e a evoluo unilinear da famlia humana. Ora, muitas pesquisas antropolgicas e histricas recentes no s negaram vises fantasiosas sobre o
que seria a ordem natural das coisas, como tambm desmistificaram as tentativas de tecer uma grande narrativa sobre o progresso
com base em algum modelo arcaico.
No contexto brasileiro, a famlia patriarcal, modelo elaborado no
incio dos anos 1930 por Gilberto Freyre luz da casa-grande pernambucana, deixou de ser considerada a matriz fundante da sociedade. Sabemos hoje que a sociedade colonial no se reduzia a apenas
duas camadas (senhores e escravos), ou seja, que as formas familiares,
conforme as circunstncias histricas de cada regio, eram mltiplas.
Havia, por exemplo, grande nmero de brancos e pardos pobres
vivendo numa unidade domstica pequena (quatro a cinco pessoas)
e muitas vezes chefiada por uma mulher (at 40% da populao em
alguns bairros urbanos), com diversos agregados. Em outras palavras,
para compreender a complexa realidade familiar existente no Brasil,
a relevncia da noo da famlia patriarcal, tal como descrita por
Freyre, mostra-se circunscrita a determinadas ocorrncias.
Talcott Parsons outro grande terico que, durante dcadas, pareceu ter todas as nossas respostas. Enquanto Freyre nos explicava
o tradicional, Parsons esclarecia tudo o que queramos saber sobre a famlia moderna. Suas anlises, baseadas na observao de
famlias de camadas mdias americanas durante a dcada de 1950,
serviram para impor conscincia de uma gerao de pesquisadores a famlia nuclear e conjugal como sine qua non da modernidade.
Contudo, ao destacar a normalidade no sentido estatstico de tal
modelo, as anlises posteriores logo deslizaram rumo a julgamentos morais. A famlia constituda de um casal monogmico e todos
seus filhos menores parecia brotar diretamente da natureza humana, tendo sido vista como algo necessrio ao desenvolvimento sadio
de toda e qualquer pessoa.

462

antropologia e direito

De fato, a famlia nuclear, entendida como um casal heterossexual


unido pelo casamento que cria seus filhos biolgicos, parece cada vez
menos relevante no mundo contemporneo em termos tanto estatsticos quanto normativos. Desde 1965, as taxas de casamento e de fecundidade caram de 30% a 40% na maior parte dos pases ocidentais.
Para muitos jovens de hoje, o casamento legal parece ser mais uma
formalidade do que uma obrigao moral, de modo que, em diversos
pases, como a Frana e Sucia, de 33% a 50% dos filhos nascem fora
do casamento. Ao mesmo tempo, o nmero de divrcios aumentou
consideravelmente, chegando em certos pases a triplicar e mesmo a
quadruplicar nesse mesmo perodo. Desse modo, no surpreendente
encontrar grande nmero de crianas vivendo com apenas um de
seus pais biolgicos, ou seja, em famlias monoparentais, como nos
Estados Unidos, ou grandes contingentes de pessoas vivendo sozinhas,
como na Frana. A unidade domstica calcada na famlia nuclear no
se manifesta com a mesma frequncia estatstica de 50 anos atrs, nem
exerce em termos normativos a hegemonia de outrora.
O mito da grande convergncia, isto , de que as diferentes prticas familiares anteriores modernidade evolussem numa mesma
direo, vale dizer, em direo a um nico modelo nuclear e conjugal, desfez-se. Apesar da verificao de tendncias contemporneas
muito difundidas, entre as quais o aumento da expectativa de vida
e a consequente colongevidade das geraes adultas, pesquisadores
atuais concordam que no h padro universal de evoluo familiar.
Diferenas de religio, tradies culturais e, em particular, de legislao e polticas sociais explicam grandes variaes mesmo entre territrios geograficamente prximos. Encontramo-nos, portanto, sem antigas crenas consoladoras sobre a famlia; sem mito de origem (sobre
a famlia tradicional de antigamente), nem crena num destino fixo
(sobre um nico modelo homogneo na modernidade). Desmistificada
a famlia como entidade natural ou universal, a normalidade familiar
passa a se definir por circunstncias histricas, conforme a classe, o
gnero, a etnia e a gerao de quem emite opinies sobre ela. Dito de
outro modo, do momento que a prpria noo de famlia assumida

direitos e famlia

463

como artefato de determinado contexto histrico, descortina-se o caminho adequado a uma anlise aprofundada e referida aos dias de hoje.

famlia: destino ou escolha ?


A despeito dessa indefinio, as relaes familiares, de uma forma ou
outra, parecem continuar ocupando lugar de destaque na maneira em
que a maioria de ns vive e v o mundo. Falar de famlia equivale a
evocar um conjunto de valores que dota os indivduos de uma identidade e a vida de um sentido. Alm dessa funo simblica, a noo
de famlia, ligada organizao da vida cotidiana, desempenha papel pragmtico na formulao de polticas pblicas. Por isso, mais do
que nunca, precisamos de uma linguagem em comum para falar do
conjunto de valores e prticas familiares, sem cair no erro passado de
medir todas as coisas por meio de um nico modelo familiar.
Para fins de anlise, podemos esboar dois princpios, aparentemente contraditrios, que ocupam lugar central na viso moderna
de famlia. O primeiro se refere noo de famlia como destino inevitvel, como algo dado na natureza. No s nosso cdigo gentico
determinaria o pertencimento familiar que temos, como se usariam
metforas de sangue sangue ruim, sangue azul, o sangue puxa
para indicar intimidade, intensidade emocional e referncias familiares.
Hoje, como atestam o promissor negcio de construir rvores genealgicas e a crescente popularidade de reunies familiares constitudas de
pessoas cuja nica coisa em comum determinado sobrenome, a ideia
de descendncia parece manter todo seu apelo. De maneira indita,
inmeras pessoas, para fugir do status de cidado annimo, procuram
na linhagem consangunea a chave de seu pertencimento social.
O segundo princpio, fortalecido nas ltimas dcadas em decorrncia sobretudo dos avanos das novas tecnologias reprodutivas,
entende a noo de famlia como algo man-made, ou seja, como algo
construdo pela fora do desejo. Esse segundo princpio da famlia
moderna no novo. Historiadores descreveram como, em especial

464

antropologia e direito

aps a Revoluo industrial, o amor comeou a ser considerado fator


fundamental da vida familiar. Os filhos, at ento encarados como
mo de obra destinada empresa familiar, segurana na velhice ou
meio de perpetuao da linhagem, adquiriram valor preponderantemente afetivo. No mesmo movimento, o amor romntico tornou
a caracterizar o matrimnio ideal, ditando a necessidade da livre
escolha do cnjuge. A razo de ser da famlia deixou de ser o bem-estar e a reputao da linhagem, a serem protegidos a todo custo, e
se tornou a promoo da felicidade dos membros individuais.
Muitos pesquisadores, portanto, admitem que as recentes mudanas na dinmica familiar das camadas mdias, ilustradas pelo
aumento do nmero de divrcios e recasamentos, so uma consequncia lgica do ideal de escolha. Sendo a afeio vista como elemento constituinte da relao de casal, a separao conjugal pode
ser encarada no como uma ruptura problemtica, e sim como um
acontecimento inevitvel nos casos em que o amor romntico definha. Nessa tica, a famlia entendida como algo funcional, uma vez
que tende a proporcionar a cada um de seus membros as condies
necessrias ao desenvolvimento pessoal.
A nfase na escolha e na afeio tambm permitiu a legitimao de
formas familiares que, at recentemente, no eram aceitas. O relacionamento entre pais e filhos adotivos perdeu algo de sua aura infame,
ao mesmo tempo que a filiao adotiva, historicamente estigmatizada por sua associao com o vergonhoso status de ilegitimidade, foi
abraada por muitos entusiastas como a bandeira da verdadeira famlia. Por serem escolhidos, os filhos adotivos seriam mais valiosos
do que aqueles que simplesmente nascem de seus pais. Na mesma
linha de raciocnio, parceiros de um mesmo sexo conquistaram espaos importantes. Se a afeio a verdadeira base do relacionamento,
por que a formao de um casal deve se limitar a um relacionamento
heterossexual centrado na reproduo biolgica? Por fim, em famlias
recompostas, as relaes entre padrastos e enteados se afastaram do
fantasma da Gata BorralheiraCinderela, amedrontada pela madrasta
malvada, e vm se tornando parte do que se considera normal.

direitos e famlia

465

Esses dois princpios contrastantes, sangue e escolha, fazem parte


de nossa compreenso da realidade. Vemos o que faz sentido conforme esses filtros de percepo. importante, no entanto, entender
que eles no se aplicam da mesma forma em todas as circunstncias.
Sabemos que, no Brasil, h enorme distncia entre as condies de
vida das chamadas classes mdias e as condies da metade da populao que vive com renda inferior a dois salrios mnimos. Muitas
vezes, os pobres, alm de desfavorecidos em termos econmicos, so
discriminados simbolicamente. A sexualidade abertamente cultivada
na relao conjugal da elite tende a ser vista, entre casais de renda
baixa, como uma sexualidade descontrolada. Da mesma forma, a
celebrao da fecundidade em clnicas de maternidade assistida,
evidente em apelos publicitrios voltados para pessoas da classe a,
tende a sumir nos postos de sade pblica onde psteres pregam,
antes de tudo, o controle da natalidade. Em outros termos, h tendncia em ver o comportamento familiar dos pobres determinado
por sua biologia (apelos instintivos etc.), enquanto aos ricos se atribui o privilgio da escolha, levando o observador a rotular de forma
precipitada certas manifestaes familiares (gravidez na adolescncia, mulheres chefes de famlia) como problemas sociais.

de famlia a parentesco
Alguns pesquisadores sugerem que se deveria deixar de lado a noo
de famlia, muito carregada de termos valorativos, e adotar a de
parentesco, entendida como um conjunto de pessoas ligadas pelo
sangue, o casamento (formal ou informal), a adoo ou o apadrinhamento ritual, estabelecendo entre si conexes duradouras e, muitas
vezes, afetivamente intensas, bem como reconhecendo-se em funo
de direitos de deveres recprocos, criados sobretudo pela presena de
crianas nascidas ou criadas por elas.
Ao utilizar essa perspectiva para considerar a vida social contempornea, pesquisadores se deram conta de que as relaes familiares,

466

antropologia e direito

longe de definhar, esto ganhando nova vida. Jovens, estendendo-se


na vida estudantil, encontrando dificuldades em achar emprego e
casando-se mais velhos, tendem a sair da casa de seus pais mais tarde
do que os de geraes anteriores. Quando findam seus arranjos conjugais, voltam para l procura de abrigo, emprstimos financeiros
ou ajuda no cuidado com os filhos. Trata-se, portanto, de uma rede
extensa de parentes que adquire importncia crucial justamente
quando a conjuntura econmica piora e as polticas pblicas se mostram insuficientes para garantir boas condies de sobrevivncia.
preciso, todavia, lembrar que, para alm desses fins prticos, parentes se mostram igualmente importantes na organizao do lazer.
Em particular, as geraes mais velhas, vivendo cada dia mais e gozando de melhores condies de sade, tornam-se centrais na preparao de encontros familiares, surgindo, por meio dessas conexes,
um novo tipo de cl, que agrupa, sobretudo, parentes consanguneos
e seus respectivos companheiros atuais.
As relaes familiares, vistas contra esse pano de fundo, assumem novos contornos e obrigam os pesquisadores a ampliar o escopo de suas anlises, a fim de pensar as diversas dinmicas familiares
existentes na contemporaneidade. Todos os autores dos textos que
se seguem so especialistas em suas respectivas reas e voltam o
olhar antropolgico para discusses hoje prementes nos tribunais.
Como entender as transformaes pelas quais as famlias brasileiras
esto passando? Qual o impacto das novas tecnologias reprodutivas
em nossos modos de pensar a vida familiar? Onde situar a filiao
adotiva em relao s demais formas de famlia que fabricamos?
De que modo abordar sem preconceitos de classe problemas sociais
como a violncia familiar e o trabalho infantil? No se v nesses pesquisadores a pretenso de oferecer respostas fceis a essas perguntas,
mas eles certamente fornecem em seus textos, como lembra o jurista
Roberto Arriada Lorea em seu comentrio, as bases de uma anlise
capaz de fazer nossa reflexo avanar.

claudia fonseca

direitos e famlia

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470

antropologia e direito

discutimos neste texto questes ligadas ao direito convivncia familiar e s suas relaes com as diferentes formas de adoo
realizadas no Brasil. Para incio de conversa, vale lembrar que o art.
4 do Estatuto da Criana e do Adolescente (eca), institudo em 1990,
define que: dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao,
ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. O texto
deixa claro que a criana deve estar em sua comunidade, no seio de
sua famlia. Apenas em casos excepcionais o menor de idade deve
ser inserido numa famlia substituta. Nos termos de seu art. 101, o
abrigo no passa de um local temporrio e excepcional.
Interessa-nos apresentar aqui diferentes formas de interpretao
desse princpio legal, ou seja, mostrar como diferentes segmentos da
sociedade brasileira entendem a ideia de convivncia familiar. Para
tanto, ns nos ateremos, em particular, aos modos como as famlias
brasileiras percebem o lugar das crianas e, em particular, ao uso
que fazem da adoo. Sero desenvolvidos cinco aspectos a esse respeito: i) a passagem do interesse do casal para o interesse da criana;
ii) a circulao de crianas; iii) a adoo brasileira; iv) a adoo
pronta; v) os abrigados.

471

a passagem do interesse do casal


para o interesse da criana
A atual legislao brasileira busca garantir o interesse da criana,
relacionado, entre outras coisas, convivncia familiar. Isso, contudo, nem sempre foi assim. De 1916, quando se instituiu o direito formal da adoo no Cdigo Civil (arts. 368 a 378), a 1979, ano em que
o Cdigo de Menores entrou em vigor, a legislao brasileira tratou
da adoo na esfera das relaes privadas e familiares. Toda vez que
algum desejava adotar uma criana, podia ir a um tabelionato e
registrar a adoo por meio de escritura, ou seja, bastava levar seu
filho ou filha diante de um tabelio e declarar que este ou esta seria
adotada por um terceiro. Durante a vigncia do direito de adoo
no Cdigo Civil, o principal beneficirio do direito no foia criana,
mas sim a linhagem, o casal, a famlia.
Com a entrada em vigor do eca, o interesse da criana passou a prevalecer. Revogou-se a legislao ento existente, inclusive
o Cdigo de Menores, e houve mudana de perspectiva quanto aos
interesses envolvidos numa adoo: a realizao da personalidade
do adotado e sua proteo se tornaram a principal motivao em
jogo. Nos termos do art. 43 do eca, a adoo ser deferida quando
apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos
legtimos.

a circulao de crianas
A circulao de crianas se refere prtica informal de colocar
crianas, de forma temporria ou permanente, em casas que no a
de seus genitores (Fonseca, 1995). A maior parte das transferncias
desse tipo se d para a casa de avs ou tios, aos quais se confia a
guarda do menor. Quando se conhecem esses parentes, mas eles no
podem receber a criana, a me pode buscar alguma outra pessoa
que se disponha e tenha condies de ficar com seu filho ou filha.

472

antropologia e direito

Essa forma de transferncia no elimina as expectativas da me


biolgica de ter sua criana de volta no caso de sua situao material
melhorar, algo que pode ser expresso pela ideia de que me uma
s. Nem sempre, todavia, tais expectativas so compartilhadas pela
nova me, cuja tendncia afirmar a lgica de que me quem cria.
No Brasil, muito comum adotar-se dessa maneira, margem da lei,
porm integrada a costumes e valores caractersticos do pas, em especial nas classes populares. Isso evidencia sobremaneira a compreenso
que parte da populao tem do papel dos pais biolgicos na manuteno da vida de seus filhos: de um lado, eles so responsveis pela ida
deles para lares substitutos; de outro, ignoram os servios do Estado
como mediador de outras estratgias de sobrevivncia.

a adoo brasileira
No Brasil, parcela significativa das adoes realizadas, no sentido de
transferncia definitiva de uma criana para um novo lar, com total
perda dos vnculos com os pais biolgicos, ainda ocorre sem que o
casal que adota atenda ao que a lei determina. Em geral, trata-se de
adoes feitas como se tudo tivesse se passado de maneira natural:
o casal vai a um cartrio e registra a criana como filho biolgico,
uma vez que, na ausncia do documento comprobatrio do hospital,
bastam duas testemunhas.
Em tais situaes, no sobram resqucios legais da prtica adotiva, sendo esta conhecida, entre juristas, como adoo brasileira.
A circulao se faz de maneira vertical, isto , de baixo para cima segundo a hierarquia das classes sociais:1 mulheres pobres cedem seus

Entrevistas feitas com assistentes sociais de vrios estados federados, bem


como com pessoas que intermediaram adoes brasileira indicam que a
grande maioria dessas mulheres so empregadas domsticas, vivendo em
casas de famlia (o que, de certo modo, mostra quem tem direito de ter
uma famlia) e impossibilitadas de guardar a criana e o emprego.

direitos e famlia

473

filhos para mulheres ricas ou, ao menos, com problemas de sobrevivncia menos acentuados. Alguns pais adotivos chegam inclusive
a buscar a criana no hospital, de onde saem para ir ao cartrio, havendo uma rede de solidariedade que se destina a evitar o contato
direto entre eles e a me biolgica. No s amigos, enfermeiras, mdicos ou mesmo as assistentes sociais do hospital onde a me biolgica teve a criana se dispem a ajud-los, como tambm, muitas
vezes, os prprios intermedirios testemunham que a criana nasceu
de parto domiciliar.
Aqui, est-se longe da verdade, da lei e da Justia, embora os
envolvidos contem, de maneira recorrente, que salvaram uma
criana ou ajudaram uma me essa afirmao pode ser usada para designar tanto a me biolgica quanto a adotiva. No que
concerne a tal questo, casais entrevistados nem sempre dizem a
verdade, haja vista tal forma de adoo ser ilegal e passvel de punio.2 Uma vez que, para todos os efeitos, no houve adoo, pois
a criana foi registrada como filho biolgico dos pais adotivos, no
se sabe exatamente quantas crianas so adotadas anualmente no
Brasil. De acordo com alguns juzes, a proporo desse expediente
varia de 80% a 90% do total de adoes realizadas. Em vrios debates entre membros do Judicirio, tcnicos e militantes de grupos
de apoio adoo, as porcentagens relatadas para esse fenmeno
so semelhantes. Obviamente, no entanto, uma prtica ilegal no
se deixa facilmente contar.

a adoo pronta
Outra porta adotiva, desta vez legalizada, reside no art. 166 do eca3,
que define a possibilidade de os pais abdicarem do ptrio poder em
favor de outrem. Na prtica, os candidatos adoo chegam a um
Juizado com a criana e dizem que ela estava abandonada ou que,
ao abrir a porta da casa, encontraram uma criana numa caixa de
presente etc. O resultado de pesquisas sugere que boa parte das adoes realizadas por brasileiros ocorre dessa maneira (Abreu, 2002).
A fala de um tcnico do Judicirio cearense d ideia de como essas
adoes acontecem: Eu poderia dizer que a grande maioria de adoes aqui do Juizado de adoes prontas. Pequena parcela de candidatos a pais adotivos chega aqui sem a criana. Segundo uma me
adotiva do Paran, a adoo de seu filho se passou assim: Recebi
esse menino da dona Fulana e no consegui registrar ele no cartrio
como filho biolgico. Meu cunhado, que advogado, chegou um
dia do interior e me disse: Tenho um presente pra voc. Em seguida,
tirou uma certido de nascimento de um envelope com o nome do
meu filho e o meu. Tem at um lugar em branco para eu colocar o
nome do pai, se um dia eu me casar. Esse advogado realizara todos
os trmites necessrios para que ela assumisse o status legal de me.

os abrigados
Nmero significativo de crianas brasileiras vive hoje em abrigos pblicos ou privados. De acordo com militantes de grupos de apoio

Segundo o art. 242 do Cdigo Penal, crime contra o estado de filiao dar parto alheio como prprio, registrar como seu o filho de outrem,
ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil, cuja pena a recluso, de dois a seis anos.
Um dos pargrafos desse artigo, no entanto, diz: se o crime praticado
por motivo de reconhecida nobreza, a deteno ser de um a dois anos,
podendo o juiz deixar de aplicar a pena.

474

antropologia e direito

Se os pais forem falecidos, tiverem sido destitudos ou suspensos do ptrio


poder, ou houverem aderido expressamente ao pedido de colocao em famlia substituta, este poder ser formulado diretamente em cartrio, em petio assinada pelos prprios requerentes. Pargrafo nico. Na hiptese de
concordncia dos pais, eles sero ouvidos pela autoridade judiciria e pelo
representante do Ministrio Pblico, tomando-se por termo as declaraes.

direitos e famlia

475

adoo, havia, no incio da dcada de 2000, cerca de 200 mil crianas


abrigadas. Em diversos estados da Federao, existem grupos de pessoas que militam pela adoo dessas crianas e tm feito campanhas
para que sejam adotadas crianas mais velhas (com mais de dois
anos), negras e com necessidades especiais. Tentam sensibilizar juzes e promotores de varas da infncia para que os processos adotivos
andem mais rapidamente nos tribunais (em especial, a destituio
do ptrio poder) e as crianas no passem muito tempo em abrigos.
O objetivo de conferir celeridade ao processo visa evitar sobretudo que a criana guarde traumas oriundos de uma estadia longe de
uma famlia e que envelhea, o que dificulta ainda mais sua adoo.
Vrios operadores do direito replicam que o interesse da criana se
d na convivncia familiar e que, por isso, no podem correr o risco
de retirar o ptrio poder da famlia biolgica de maneira indevida.
Assim, argumentam que muitas mes mantm seus filhos em abrigos espera de uma situao econmica familiar menos restritiva, e
que aparecem to logo so informadas de que eles esto em via de
serem adotados. Em conjunto, esses dados do ideia do campo de
disputas que envolve militantes favorveis adoo, juristas e o elemento mais fraco do processo, ou seja, as mes que usam os abrigos
de forma temporria.

domingos abreu
geovani tavares

476

antropologia e direito

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Stio
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direitos e famlia

477

famlia e trabalho infantil

famlia, socializao e
constituio do sucessor
Na maior parte das sociedades em que as atividades produtivas so
realizadas por trabalhadores diretos, mediante trabalho manual, a
famlia no s uma instituio fundamental na transmisso dos
saberes bsicos para a constituio destes, mas tambm opera como
unidade bsica de socializao das novas geraes. Essa vinculao
produtiva durante a infncia ocorre assim porque a formao do
trabalhador deve se dar no espao em que os valores e os saberes
so transmitidos em estado prtico. Tal aprendizagem recobre a organizao do trabalho e os modos de vida, especialmente dos chamados sucessores, sejam os constitudos sob a orientao e a superviso dos pais, sejam aqueles pertencentes a geraes anteriores de
trabalhadores. A socializao laboral e a regularizao da mudana
de posio, quando integradas no plano familiar, so administradas
e cadenciadas pelos pais, conforme os valores referenciais em jogo,
inclusive os que qualificam a relao positiva entre pais e filhos, ou
entre mestres e aprendizes.

478

o assalariamento e a perverso
do trabalho infantil
No sculo xix, os industriais emergentes se socorreram de mo de
obra infantil. Desde ento, o uso da contribuio laborativa das
crianas em processos produtivos se tornou um problema social,
inclusive pela visibilidade adquirida pelas unidades empresariais
produtivas. Nesse contexto, surgiram questionamentos, dos pontos
de vista pedaggico, filosfico, tico e jurdico, a respeito da constituio do vnculo de crianas e adolescentes com o desempenho
de alguma tarefa produtiva, seja na colaborao com atividades
necessrias manuteno dos recursos de consumo cotidiano pelo
grupo familiar, seja na complementao de trabalhos domsticos ou
no sentido de eles se tornarem provedores do grupo familiar, em
substituio a membros adultos subempregados, desempregados ou
inexistentes. Tratou-se algumas vezes, portanto, de uma passagem
em que eles deixaram de ser aprendizes e sucessores em formao
para se responsabilizarem pela obteno de rendimentos que assegurassem a reproduo biolgica e social da famlia.
Em razo de mudanas nas formas de organizao do trabalho
e de alteraes nas concepes socialmente construdas sobre a infncia e a adolescncia, entre as quais a desejada universalizao do
ensino fundamental, a colaborao de crianas e jovens no desempenho de atividades domsticas e produtivas da unidade familiar passou a exprimir tambm, mesmo em sociedades em que a dependncia do uso da fora de trabalho manual acentuada, restries das
estruturas de oportunidade ou insero diferenciada. Como a funo socializadora da famlia varia segundo a posio que ela ocupa
em sistemas de hierarquia socioeconmicos, as condies de socializao dos filhos guardam correspondncia com os recursos de que
cada famlia pode dispor e, consequentemente, incorporar.
O efeito mais perverso da colaborao prestada ao grupo domstico, reveladora de um legado de alternativas limitadas, que
isso, a despeito de ainda ser tido como necessrio transformao

direitos e famlia

479

de crianas e adolescentes em adultos, praticamente impensado


porque admitido como algo educativo. Em outras palavras, considerado algo natural tanto pelos pais quanto pelos filhos. Assim, s
crianas e aos jovens resta apenas reafirmar a estrutura de oportunidades a que seus pais se integram e lhes transmitem. Est em jogo
a constatao de que a capacidade de colaborar de crianas e jovens
vem sendo desvirtuada de maneira recorrente, em decorrncia de
diversos fatores, quase todos externos capacidade de decidir e escolher seja dos pais, seja dos filhos. Por tais motivos, essa colaborao
vem se tornando, cada vez mais, objeto de condenao moral, passvel de impor punies legais aos seus infratores.
Para consagrar a condenao dessa prtica, o termo trabalho
infantil se tornou, no fim do sculo xx, objeto de investimentos que
procuraram redefinir seus significados, apresentando-o como smbolo da denncia de imoralidades ou desumanidades. Deve, contudo, ser utilizado de maneira cuidadosa, a fim de que, em certas
circunstncias, reconhea-se que ele pode se associar condenao
social.

a ilegalidade e a imoralidade
do trabalho infantil
Nesse processo de significao, o termo trabalho infantil tem sido
considerado expresso do no reconhecimento de determinadas atividades produtivas remuneradas que so realizadas por crianas e
adolescentes sob condies vis ou penosas. Interditadas pela legislao em vigor, tais condies so qualificadas como impedimentos
continuidade do processo de formao em curso, que abrange a
complementao do ciclo de desenvolvimento fsico, social, moral e
profissional em direo idade adulta. Dito de outro modo, trata-se
de forma de insero laborativa perversa que assalaria aqueles que
no podem responder livremente por seus atos civis e transfere fora
fsica de quem dela necessita para completar seu desenvolvimento

480

antropologia e direito

biolgico, incorporando-a desvalorizao da fora de trabalho.


Ao tornar a criana ou o adolescente um trabalhador, os empregadores ou os consumidores que os aceitam como vendedores de contato
ou ambulantes os remuneram de acordo com a condio de incapazes de responder pelos atos que cumprem ou nos termos do reconhecimento da responsabilidade civil definida pela lei. Alm disso,
os inserem no mercado de trabalho, como se fossem apndices de
seus pais ou patres, sob constrangimentos que os descaracterizam
como trabalhadores dotados de livre-arbtrio.
No entanto, mesmo essa forma perversa de trabalho infantil se
insere nas condies de trabalho legitimadas pela consagrao dos
valores morais que orientam a solidariedade familiar. Dessa forma,
associa-se remunerao que corresponde no reproduo do
trabalhador, e sim sua colaborao para a manuteno da famlia.
Em outras palavras, ela reproduz, no longo prazo sobretudo, condies
penosas, uma vez que tende a eternizar a desvalorizao da fora de
trabalho e a operacionalizar a transmisso do legado da pobreza.

trabalho infantil e pobreza :


uma equao incompleta
Para tornar hegemnica a condenao do trabalho infantil, portavozes da Organizao Internacional do Trabalho (oit) tm liderado
uma verdadeira cruzada moral. Essa condenao tem incidido sobre
formas aviltantes ou intolerveis de pobreza, nas quais emergem as
condies que tornam possvel a propagao do trabalho realizado
por crianas e adolescentes, bem como vem se assentando na promulgao de um aparato de leis, convenes e recursos socialmente
redistribudos, por meio dos quais os direitos em questo so incorporados em programa sociais.
Para efeitos de condenao, no entanto, tm-se cristalizado significados autoevidentes que, por vezes, descaracterizam as diversas
nuanas em que o fenmeno se revela. O trabalho infantil responde

direitos e famlia

481

a carncias materiais e sociais dos que se submetem a ele, todavia,


se essa a situao mais denunciada e tornada pblica, sua prpria
visibilidade esconde o fato de que ele existe em pases desenvolvidos.
Diluem-se assim as cadeias de explorao constitudas com base nas
relaes de dominao econmica e poltica que suportam a interdependncia entre pases desenvolvidos, de um lado, e subdesenvolvidos ou em desenvolvimento, do outro. Os casos mais flagrantes
dessa interdependncia se caracterizam pela explorao sexual ou
pela apropriao do trabalho excedente em cadeias de sistemas produtivos que abarcam diversos pases.
A suposio de que as carncias materiais so as mais relevantes
para a existncia de trabalho infantil pode ser negada, por exemplo,
pelo fato de que elas tambm implicam a cumplicidade do empregador e do comprador de servios. No s o montante desses trabalhadores infanto-juvenis varia no decorrer do tempo, como tambm h
recorrncias em certos setores produtivos que expressam mudanas
na demanda ou na utilidade da incorporao desses trabalhadores:
trabalho agrcola ou domstico, vendedores de contato informais (em
geral, nas ruas) e mesmo intermedirios na distribuio comercial de
drogas. Enfim, a criana e o jovem so trabalhadores valorizados em
tarefas necessrias, mas que exigem poucas habilidades. Por isso, seus
empregadores desejam lhes pagar baixos salrios. Ademais, sua colaborao varia conforme a definio, sempre cambiante, da idade que
demarca o incio da vida adulta e da responsabilidade cvica.

os direitos sociais e
a dignidade da vida familiar

mudar a situao das famlias vitimadas pela impossibilidade quase


ininterrupta de escolher outras formas de reproduo fsica e social.
Vivendo em situaes precrias, pais e empregadores por vezes passam a advogar o trabalho precoce de crianas e jovens para evitar a
delinquncia e a preguia, argumento que se apresenta como verdadeira perverso moral. Se a colaborao imediata reconhecida,
isto , se as crianas e os jovens ajudam suas famlias em situao
de indigncia ou cujos membros no vislumbram outras formas
de insero para as geraes mais novas, eles prprios passam a ser
condenados manuteno dessas condies e seus pais, em certos
casos, acusados de serem seus exploradores. preciso, portanto, valorizar a concepo, tal como definida no Estatuto da Criana e do
Adolescente (eca), Lei 8.069/90, de 13 de setembro de 1990, de que
a infncia uma idade voltada para o estudo e no para o trabalho.
Mesmo assim, porque a escolarizao universal no tem sido atingida, em razo da ao marginal do Estado no que tange constituio
de estruturas institucionais de incorporao equitativa das geraes
de diversas origens socioeconmicas, a socializao para o trabalho
continua a reproduzir a existncia de mo de obra em idade precoce.
No Brasil, o investimento legal para a formao de quadros institucionais dedicados a combater o trabalho infantil tem se amparado
nos preceitos estabelecidos pelo eca, pondo-os em prtica. Os quadros institucionais derivados desse combate, no entanto, ainda no
se mostraram capazes de oferecer, de maneira equnime, oportunidades de socializao para crianas e jovens nos termos em que elas
tm sido definidas nas sociedades modernas e foram reafirmadas
pela legislao brasileira.

delma pessanha neves


Embora a legislao que impede o recrutamento de crianas e jovens para o mundo do trabalho seja um avano no reconhecimento
de direitos, no se apresenta como um instrumento cuja validade
invarivel. Ela s se torna eficaz quando outras medidas de carter poltico so aplicadas, especialmente aquelas que se destinam a

482

antropologia e direito

direitos e famlia

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484

antropologia e direito

desde os anos 1970 , um conjunto de tecnologias mdicas tem


transformado experincias de nascimento, enfermidade e morte,
bem como desafiado os modos pelos quais pensamos no Ocidente a
identidade humana, os direitos e os relacionamentos. Em 1978, o primeiro beb de proveta, Louise Brown, foi engendrado na Inglaterra
pelos cientistas Patrick Steptoe e Robert Edwards, que misturaram
vulo e esperma de seus genitores num vidro de laboratrio e implantaram o embrio resultante no ventre materno. Criar vida e derrotar a morte so sonhos antigos do homem, mas at o nascimento
de Louise havia apenas sonhos de eugenia e a imaginao prpria
fico cientfica (Stolcke, 1988).
Tecnologia reprodutiva o termo pelo qual se descreve o escopo
de tratamentos mdicos disponveis a casais para a concepo de
filhos. A maioria das pessoas que buscam a concepo assistida so
infrteis, ou seja, incapazes de conceber um beb naturalmente, aps
um perodo de ao menos 12 meses de intercurso sexual desprotegido.
As causas podem se dever igualmente ao homem ou mulher, e 20%
dos casos de infertilidade de casais no se explicam. Os tratamentos
correntes incluem a inseminao artificial (artificial insemination);
a fertilizao in-vitro (in-vitro fertilization), em que o vulo e o es-

485

perma so fertilizados fora do corpo e o embrio transferido para


dentro do tero; a transferncia intrafalopiana de gametas (gamete
intra-fallopian transfer), tratamento destinado a mulheres com danos nas trompas de falpio, em que o vulo removido via laparoscopia e imediatamente transferido com o esperma para a trompa de
falpio, propiciando uma fertilizao ao natural; e a cada vez mais
comum injeo singular introcitoplasmtica de esperma (introcytoplasmic single sperm injection), que recupera o esperma dos testculos
e o injeta no vulo em laboratrio, sendo o embrio posteriormente
transferido para as trompas de falpio. A barriga de aluguel, procedimento em que uma mulher d luz a criana de outra mulher,
em geral em troca de remunerao, mais uma opo disponvel
aos casais infrteis.
Desenvolvidas no hemisfrio norte, as tcnicas de reproduo
assistida tm sido usadas mundo afora e j foram responsveis pelo
nascimento de milhes de bebs, com frequncia no contexto de pases em desenvolvimento. Conforme estimativas de 2002, aproximadamente 219 a 246 mil bebs nasciam anualmente e o nmero estava
aumentando (Since Daily, 2009). A inseminao artificial em humanos surgiu no final do sculo xviii, a partir de tcnicas reprodutivas
testadas na criao de animais. Em 1770, Lazzaro Spallanzani, fisiologista italiano e fundador da biologia experimental, inseminou uma
cadela, ao depositar esperma em sua vagina. Em 1799, na Inglaterra,
John Hunter logrou a primeira gravidez de uma mulher feita com
smen do marido dela. Cinco anos depois, Thouret repetiu a faanha na Frana. A penetrao do vulo pelo espermatozoide, todavia,
s foi descoberta em 1879. A fertilizao in vitro, por sua vez, passou a ser desenvolvida na dcada de 1930, mas os experimentos com
vulos humanos caminharam com vagar at os anos 1960, quando
receberam novo impulso.
Avanos na biologia molecular, sobretudo a descoberta da unidade de herana que contm as instrues genticas que especificam
o desenvolvimento biolgico de todas as formas celulares de vida, o
cido desoxirribonucleico (dna), por James Watson, Francis Crick

486

antropologia e direito

e Rosalind Franklin em 1953, fortaleceram as pesquisas biogenticas


em reproduo e hereditariedade (Watson, 1968). O rpido e imprevisto avano na fertilizao in vitro de vulos humanos vislumbrado
por Watson em 1971 no apenas tornou o desenvolvimento embriolgico suscetvel a uma variedade de manipulaes experimentais,
como tambm iniciou uma corrida frentica para a manipulao
experimental de vulos humanos, haja vista eles terem se tornado
comodidades ao alcance da mo (Watson, 1971: 513).
A inovao posterior nas tcnicas da reproduo assistida com
amplas consequncias socioculturais foi a chamada fertilizao heterloga, ou seja, a inseminao com smen, vulos ou embries
doados, que viabilizou as barrigas de aluguel e fez com que a paternidade e a maternidade deixassem de se basear apenas no vnculo
biogentico. Nesse tipo de fertilizao, a doao de esperma mais
comum porque os vulos so mais escassos, difceis de coletar e s
recentemente lograram ser congelados de maneira adequada.
Alm da manipulao do material reprodutivo para fins experimentais mencionada por Watson, as tecnologias reprodutivas foram
originalmente desenvolvidas para tratar a infertilidade feminina, razo pela qual as mulheres frequentemente se tornaram objeto de intervenes tcnicas submetidas ao interesse da paternidade biogentica. Durante bom tempo, nos casos em que o parceiro masculino era
estril, devido baixa qualidade de seu esperma, a inseminao de
mulheres com esperma doado foi a nica opo disponvel aos casais
para terem um filho relacionado ao menos mulher. A inseminao
heterolgica, modo pelo qual era chamada, foi fonte de considerveis
objees, em especial da Igreja catlica, que a considerou uma forma
de adultrio (Gorina, 1980). Em seguida, alguns advogados e representantes da sociedade civil, preocupados com o deslocamento paterno
propiciado pela tecnologia, mantiveram posio contrria a essa forma de inseminao. Nos termos de um perito alemo, pode no ser
recomendvel prosseguir com uma tecnologia na forma de inseminao heterloga, que d mulher um instrumento social adequado
para desalojar o marido (Balz, 1980: 212).

direitos e famlia

487

A biotecnologia, todavia, logo encontrou remdio para o risco de


deslocamento paterno propiciado pela tecnologia procriativa. Em 1997,
uma menina nasceu da combinao de duas tcnicas pioneiras: o congelamento de vulos e sua inseminao pela injeo de espermas no
citoplasma do ocito. A nova tcnica foi chamada de injeo singular
introcitoplasmtica de esperma e permitiu aos homens cujo esperma
anormal e mesmo queles incapazes de produzir espermas maduros
se reproduzirem. Graas a tcnica ainda mais sofisticada, chamado de
rosni (round spermatid nucleus injection), homens que no produzem
esperma, mas possuem espermatides (gametas imaturos produzidos
por espermatcitos, que terminam dando lugar ao esperma) em seus
testculos podem t-los recuperados e, em seguida, injetados os ncleos
destes no citoplasma do ocito. J para os homens que sequer possuem
espermatcitos redondos, desenvolveu-se mtodo que recupera as clulas mais imaturas dos testculos, para cultiv-las num testculo substituto, provavelmente de porco ou touro, onde se diferenciaro e evoluiro para espermatozoas completamente ativos (Silver, 1995: 1058).
Desde a espetacular criao de Dolly, a ovelha clonada, h debates
recorrentes sobre a clonagem reprodutiva como forma de engendrar
um embrio por transferncia de ncleos de clulas somticas, permitindo a homens ou mulheres que no tm clulas reprodutivas a
reproduo biogentica (Kahn, 1997).
At aqui, relatou-se, de maneira descritiva, como a procriao
humana foi medicalizada nas ltimas dcadas. A biologia e a medicina, no entanto, so inevitavelmente perpassadas por valores sociais e interesses econmicos, ou seja, a cincia e a tecnologia so
influenciadas pelo ambiente sociopoltico em que se desenvolvem,
reforando os valores e as relaes sociais que as engendram. Em
geral, bilogos, geneticistas e mdicos argumentam que apenas respondem s demandas e necessidades do pblico, isto , que buscam
to somente ajudar casais infrteis a ter crianas de seu prprio sangue. No param para questionar a obsesso genealgica parental de
se perpetuar biogeneticamente, de maneira independente do custo
envolvido.

488

antropologia e direito

O pioneiro relatrio Warnock, preparado por uma Comisso do


governo britnico em 1984 para o estudo das implicaes ticas e
legais das novas tecnologias reprodutivas, explicita os valores sociais
subjacentes ao desejo de uma paternidade biolgica:
A falta de crianas pode ser uma fonte de estresse mesmo
para aqueles que escolheram essa condio. Famlia e amigos frequentemente esperam de um casal que faam filhos,
e expressam suas expectativas, seja abertamente ou por
meio de insinuaes. A famlia uma instituio valorada
em nossa atual sociedade: em seu seio, a criana humana
recebe alimento e proteo por um prolongado perodo de
dependncia. tambm o lugar em que o comportamento
social aprendido e em que a criana desenvolve sua prpria identidade e o sentimento de autoestima. Pais, reciprocamente, sentem sua identidade na sociedade incrementada
e confirmada por seu papel na unidade familiar. [...] alm da
presso social para terem filhos h, para muitos, uma poderosa
urgncia em perpetuar seus genes por meio de uma nova gerao. Esse desejo no pode ser atenuado pela adoo (Warnock,
1984: 8-9, grifos adicionados).

As tecnologias reprodutivas so apenas uma das dimenses de


um campo de pesquisas muito mais amplo desenvolvido pela biologia molecular, a gentica e a genmica: o dos derradeiros segredos da
vida. A fertilizao extrauterina em laboratrio um dos requisitos
indispensveis a esse prometeico projeto biomdico. Para compreender e acessar as inovaes biotecnolgicas na medicina dedicada
procriao, preciso ter slido conhecimento de biologia e informaes confiveis sobre os mercados farmacutico e biotecnolgico.
Por sua vez, os motivos que subjazem demanda social de reproduo assistida se encontram na cultura, notadamente nas noes especificamente ocidentais e biogenticas de procriao, parentalidade
e relaes de parentesco. Sem o poderoso desejo de ter uma criana

direitos e famlia

489

do prprio sangue, a fertilizao assistida no faria qualquer sentido,


razo pela qual as tentativas, hoje frequentemente tardias, de ter ao
menos uma criana com o mesmo sangue ainda persistem, a despeito
do dramtico declnio dos ndices de natalidade nos pases ricos e da
elevao nas taxas de adoo internacionais.
Sexo e procriao, as fontes da vida, so, ao lado da morte, no
s as mais ricas, como tambm as mais intensamente simbolizadas e
emocionalmente carregadas materialidades da experincia humana.
A procriao no se resume ao conhecimento de como seres humanos se constituem enquanto organismos vivos; ela inclui tambm
as formas pelas quais os relacionamentos acontecem e so elaborados. Mesmo quando manipulados no laboratrio, vulos, espermas
e embries permanecem eivados de significados socioculturais e de
suas consequncias. H notveis conexes entre relaes criadas no
mbito dos fatos naturais e vnculos sociais engendrados em decorrncia de suas significaes sociais. Esses significados culturais, por
sua vez, no deixam de contaminar os procedimentos tcnicos de
procriao que desafiam os fatos convencionais da vida.
Antroplogos sociais estudaram e compararam, de maneira
extensa, diferentes sistemas de parentesco. Entre suas descobertas
fundamentais, destaca-se a noo de que os vrios significados que
envolvem as relaes de parentesco e as teorias da concepo e paternidade refletem no fatos universais e naturais, mas sim fenmenos
culturais locais e particulares. No obstante sua aparente naturalidade, as concepes biogenticas de identidade e relaes de parentesco, bem como as ideias de maternidade e paternidade peculiares
cultura Ocidental so histricas (Delaney, 1986; Stolcke, 1988).
Apesar das diversas evidncias de que as novas tecnologias reprodutivas trazem riscos sade do feto e da prpria me, empresas
biotecnolgicas e farmacuticas continuam a investir cada vez mais
dinheiro em seu desenvolvimento. Nota-se, por exemplo, a tendncia a abortos espontneos, gravidez mltipla, nascimentos prematuros e baixo peso mdio dos recm-nascidos. Em 2002, a Sociedade
Europeia de Reproduo Humana e Embriologia no s revisou as

490

antropologia e direito

linhas-mestras das boas prticas de laboratrio em fertilizao in vitro,


como tambm recomendou a limitao do nmero de embries a serem transferidos em cada procedimento. Nesse contexto, o que tem
sido menos visvel nos debates sobre as novas tecnologias reprodutivas so os danos causados s mulheres: hiperestimulao dos ovrios
e possveis cistos resultantes de superovulao, e a dor e os traumas
associados a todo o processo de fertilizao in vitro, resultantes, entre
outras coisas, de seu baixo ndice de sucesso: apenas duas em cada dez
mulheres submetidas a esse procedimento levam um beb para casa.
Ademais, a crescente expectativa social de ter ao menos uma criana,
cada vez mais atiada pelo surgimento de novas tcnicas reprodutivas,
restringe a escolha legtima de ter uma vida sem filhos.
Ainda que as definies de maternidade e paternidade venham se
multiplicando, sejam elas biolgicas, genticas ou sociais, a vasta literatura jurdica sobre as diversas formas de fertilizao por meio de
doao foca, em primeiro lugar, o estatuto legal do doador, os direitos da criana e os direitos e as responsabilidades do pai. Por exemplo, nmero crescente de pases tem afirmado o direito da criana de
saber sua origem biogentica. A questo crucial em jogo a paternidade, nos termos do velho adgio: mater semper certa est, ainda que,
hoje, isso possa ter outro tipo de custo (Corea 1987; Raymond 1993).
Casos de barriga de aluguel envolvendo at cinco participantes (o
casal infrtil, a me substituta e doadores de vulo e esperma) so,
quase sempre, um campo legal e emocionalmente minado.
Enfim, as novas tecnologias reprodutivas alteraram de maneira
radical como e at onde as pessoas podem decidir como se reproduziro. O potencial eugnico dessas novas tecnologias se tem manifestado mesmo na comunidade cientfica, em que j se pratica a seleo
sexual por motivos mais socioculturais do que mdicos. Num mundo
cada vez mais desigual, fragmentado por velhas e novas hierarquias de cunho socioeconmico no surpreende que a reproduo
humana seletiva possa ultrapassar as fronteiras da fico cientfica.
No por acaso, em 1986, o Comit Consultativo Nacional de tica
na Frana declarou uma moratria de trs anos na pesquisa com

direitos e famlia

491

embries porque ela aumenta o risco do desenvolvimento de prticas eugnicas, que, tornando-se lugar comum, podero engendrar o
desejo de banalizar a reproduo humana. A tentao para escolher
a criana a nascer, de acordo com suas qualidades, pode ser contrria
dignidade humana, uma vez que pe em questo o respeito diferena, singularidade e liberdade da criana (Le Monde, 1986: 12).

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Em seu sentido mais restrito, relaes conjugais se constituem pelo estabelecimento de ligaes pretensamente duradouras de duas pessoas
que praticam sexo e mantm convivncia cotidiana na esfera privada.
A conjugalidade sugere a inteno de ter filhos e formar famlias, mas
isso no obrigatrio para que sua existncia se institua. Sugere tambm a coabitao, mas essa tampouco obrigatria. A formao do
casal uma aliana entre duas pessoas que costuma redundar na construo de novas relaes entre seus respectivos grupos de parentesco e
de amizade. Transformaes nessas relaes podem ser vistas luz de
duas perspectivas diferentes: a) os modos pelos quais a conjugalidade
contempornea vem sendo vivida no cotidiano; e b) os processos
sociais que informam e desencadeiam essas mudanas.

a conjugalidade, a antropologia
e as transformaes
A ideia de conjugalidade central na formao da antropologia
como disciplina desde o sculo xix, quando estudiosos tentaram
explicar as diferentes formas de casamento e de relaes de parentesco evidenciadas nos contatos do Ocidente em sua expanso pelo

494

antropologia e direito

495

mundo. Convencidos da superioridade das prticas e do progresso ocidentais, bem como orientados por moral vitoriano explcito
e elitista, eles foram desafiados a compreender prticas como rapto de esposas, direitos apenas das mes sobre os filhos, poligamia,
promiscuidade e fragilidade de laos matrimoniais, uso dos mesmos
termos de referncia para mes e tias, e escolhas matrimoniais decididas na infncia dos consortes. A chave para desvendar no s esses
segredos, como outros considerados igualmente bizarros se baseou
na compreenso dos significados de parentesco e de casamento para
outros grupos sociais. Como o lao conjugal se institui e quais as
obrigaes e os direitos obtidos com ele?
Muitas tentativas de explicar as prticas de outros as julgaram
antecessoras evolutivas dos europeus, fadadas superao por meio
do caminhar da ordem e do progresso. Com o passar do tempo e a
profissionalizao da antropologia como disciplina, a maior familiaridade com outros povos decorrente da convivncia etnogrfica e a
busca seja de lgicas sistmicas e funcionais, seja de explicaes nativas e simblicas ampliaram o leque de explicaes dessas prticas.
Por meio da comparao e da crtica, abriu-se o campo de relaes
conjugais ocidentais investigao questionadora e, num mundo
cada vez mais interconectado, o reconhecimento do direito diversidade e diferena acabou por tornar-se um lema privilegiado dos
antroplogos contemporneos.
Em outras palavras, ao procurar meios de interpretar as relaes
conjugais de outros, a antropologia criou condies para repensar as
do prprio Ocidente. Por exemplo, a poligamia legitimada em algumas sociedades africanas no se distancia muito da prtica generalizada de concubinato nas sociedades ocidentais (Goody, 1976). Num
casamento, as trocas de animais e outros bens materiais, conhecidas nos estudos clssicos como o preo da noiva, guardam enormes semelhanas com a prtica de eleger, numa lista de uma loja
especializada, um presente de preo exorbitante. Ambos mostram
o investimento coletivo na formao de alianas, que pode aproximar parentes e cimentar a solidariedade mtua em seus respectivos

496

antropologia e direito

contextos (Radcliffe-Brown, 1950; Lvi-Strauss, Spiro e Gough, 1981).


Ao mesmo tempo que a deciso do pertencimento exclusivo do filho ao grupo da me ou do pai pode ser parte de tradies tribais
que batizamos de matrilinhagens ou patrilinhagens, no h como
estranhar, num processo de separao em nossa sociedade, a existncia de objetivos subjacentes s disputas sobre a maternidade e a paternidade. Tais embates evidenciam como a biologia e a vida social
concorrem como linguagens para legitimar direitos de indivduos
que pertencem a grupos diferentes. Ser que os estudiosos de caadores e coletores, quando chamaram a ateno para a extraordinria
fluidez das unies conjugais, previam a vivncia de uma intimidade
moderna caracterizada por um relacionamento puro predisposto
dissoluo a partir do momento em que as relaes perdem seu
valor para uma das pessoas? (Giddens, 1992) Se os primeiros passos
para relativizar nossa compreenso da conjugalidade alheia foram
tornar o extico familiar e estranhar o que nos ntimo, um prximo passo ser visualizar com acuidade os processos que evidenciam
as mudanas por que passa nossa sociedade.
Algumas das transformaes em curso no Brasil contemporneo se apresentam de forma contundente. O nmero de pessoas que
moram sozinhas aumenta de maneira bastante significativa, tendo
passado de menos de 5,8%, em 1980, para 9,1%, em 2000. Os domiclios chefiados por mulheres tambm aumentaram: de 18,1%, em
1991, para 24,9%, em 2000. Em 1984, a quantidade de separaes e
divrcios no registro civil no passava de 100 mil; cerca de 15 anos
depois, era de quase 200 mil.
Ainda espera da confirmao de pesquisas documentais, distorcidas pelo nmero de unies consensuais existentes, possvel estimar que, ao longo desse perodo, houve separaes em 20% a 40%
dos casamentos realizados, de acordo com o estado do pas. Esse percentual sugere um incremento de famlias qualificadas de mosaicas,
ou seja, constitudas de complexas redes de parentesco, em razo de
recombinaes provenientes de novos casamentos e arranjos aps
a dissoluo de matrimnios. Admitida a proliferao das unies

direitos e famlia

497

consensuais durante esse mesmo perodo, a complexidade em jogo


se torna ainda maior, uma vez que essas unies nem sempre so corretamente apreciadas pelas estatsticas realizadas.
Em face da diminuio generalizada das taxas de fecundidade no
pas, que j esto abaixo da linha de reposio populacional, surpreende a fecundidade de adolescentes. Ao que ela estaria relacionada?
Em 2000, identificou-se que 27,4% das mes de 15 a 19 anos eram
responsveis por seus domiclios, ou seja, um percentual superior ao
da mdia do nmero total de mes. O que, ento, estaria mudando
nos padres de relaes conjugais em relao s tradies histricas
de casamentos entre jovens? O aumento de unies homossexuais
visveis, ao mesmo tempo que reala aspectos no reprodutivos de
prticas sexuais, leva ao incremento da exigncia dos direitos mais
tradicionais da conjugalidade: coabitao, partilha de patrimnio e
herana, e exerccio tanto da paternidade quanto da maternidade.
Com tantos indcios que aparentam uma queda na conjugalidade
tradicional, levantam-se discusses no s sobre os excessos de individualismo, a queda de poder dos homens em relao s mulheres e
a desestruturao da famlia, como tambm, em alguns casos, sobre
atos violentos que buscam reprimir as transformaes em curso.
Na contracorrente dessas opinies, determinados observadores e
atores dos processos sociais na contemporaneidade insistem que se
evidencia uma resilincia adaptativa tanto da conjugalidade quanto
das noes de famlia, valorizao dos filhos, vivncia da sexualidade
e arranjos domiciliares em busca simultnea da preservao de princpios hierrquicos e da promoo de maior igualdade. Em vez de
perceber crises, esses observadores e atores enxergam permanncias
flexveis que preservam estruturas bsicas da sociedade.

normatizando a conjugalidade: direitos ?


precipitado divisar o debate sobre a conjugalidade em dois lados
opostos. Um dos eixos que unificam as questes a constatao de

498

antropologia e direito

que ainda se valoriza bastante a ideia de conjugalidade, posto que


ressaltar o contedo individualista e a fragilidade das unies uma
forma de acionar a rgua das formas de aliana, do mesmo modo
que enfatizar a adaptabilidade de novos arranjos a processos sociais
de globalizao e modernidade o . Um dilogo entre o individual
e o coletivo, o biolgico e o cultural, ou o homem e a mulher, repleto de arapucas simplificadoras, e sempre tenso e profcuo, subjaz a
toda compreenso sobre os caminhos pelos quais passam as formas
de conjugalidade ocidentais. Em outras palavras, da mesma maneira
que pesquisas antropolgicas entre povos exticos desvendaram lgicas estruturais e simblicas subjacentes a padres at ento estranhas,
pesquisas de campo nas sociedades ocidentais mostram que os contedos das transformaes em curso reafirmam valores que, mesmo
cambiantes, reconstituem padres estabelecidos h muito tempo.
A contextualizao histrica dos processos sociais associados s relaes conjugais demonstra sua sensibilidade a padres demogrficos
identificveis, entre os quais aumento da longevidade, queda na fecundidade e migraes. Explicaes gerais, todavia, sempre esbarram
na necessidade de compreender situaes particulares, que remetem
aos significados desses acontecimentos para aqueles que os vivenciam.
Pode-se dizer o mesmo acerca dos efeitos de uma economia globalizante que inclui alguns grupos, enquanto muitos outros so excludos.
A ampla divulgao de um discurso hegemnico, cujo foco insere a
biologia e o indivduo numa rede de comunicaes que democratiza
as informaes de maneira relativa, cria um idioma para entender o
cotidiano que se sobrepe aos discursos locais e permanece sujeito a
reinterpretaes em cada novo contexto em que se revela. As novas
configuraes de poder que acompanham os ganhos do movimento
feminista modificam tanto a esfera pblica quanto a privada, ofuscando inclusive as fronteiras entre ambas. Enfim, todos esses processos
demogrficos, econmicos, comunicacionais e de relaes de gnero
imprimem marcas indelveis nas relaes conjugais, mas cada uma
dessas marcas exibe seu formato especfico, de acordo com o contexto
de significados e a organizao social que as caracterizam.

direitos e famlia

499

justamente nas interfaces desses confrontos que a legislao e a


jurisprudncia moldam tendncias de interpretao da legitimidade
de relaes conjugais na sociedade contempornea. A experincia etnogrfica sugere que, levando-se em conta a vulnerabilidade criada
por processos sociais historicamente identificveis, o norte para um
tratamento minimamente restritivo vivncia das relaes conjugais num mundo cada vez mais interconectado o reconhecimento
do direito diversidade e diferena.

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500

antropologia e direito

direitos e famlia

501

violncia familiar:
relaes violentas e contexto social

a violncia familiar o grau extremo do abuso nas relaes


desenvolvidas em mbito familiar e pode se manifestar de formas
distintas, mais ou menos explcitas. Trata-se, pois, de um fenmeno
que decorre da prpria configurao das relaes familiares socialmente construdas. Ao contrrio de outras modalidades de violncia,
a familiar diz respeito no apenas a um ato, mas tambm a relaes
violentas que se do entre pessoas conhecidas e aparentadas.
Para a antropologia, um ato em si mesmo no violento. Ele
qualificado como tal pela concepo que se tem dele num determinado contexto. Em outras palavras, o fenmeno da violncia possui o carter relativo dos fatos sociais. Nomear a violncia uma
construo social, ou seja, um ato que considerado uma forma de
violncia e passvel da mais rigorosa punio numa determinada
sociedade, representada por sua instncia jurdica, pode ser reconhecido como prtica legtima em outros contextos sociais. Desse
modo, a violncia familiar se define por referncia aos valores e
modos de se relacionar em famlia, numa perspectiva que implica
considerar no s os atores envolvidos no ato violento (o agressor
e a vtima), como tambm o contexto de violncia que lhe confere
significados.

502

abordagem antropolgica da violncia familiar


A literatura antropolgica sobre o tema sugere que a violncia familiar, em qualquer uma de suas modalidades, no pode ser reduzida
lgica do agressor e da vtima, uma vez que se passa no mbito de
relaes que se desenrolam num contexto social dado e do sentidos
muito diversos a um mesmo ato (Oliveira & Vianna, 1993; Muniz,
1996; Fonseca, 2000).
Dadas as hierarquias de gnero e de idade que estruturam socialmente as famlias e so internalizadas pelos sujeitos, a violncia
familiar a expresso de relaes de poder que incidem, principalmente, sobre aqueles que ocupam lugares mais vulnerveis: crianas,
mulheres e idosos. Os lugares de vtima e agressor, todavia, no so
fixos; eles participam de um mecanismo relacional, cujas personagens podem mudar de lugar. Podem ocorrer, por exemplo, maustratos ou atos violentos de filhos adolescentes e jovens contra seus
pais ou de mulheres contra seus maridos, de acordo com as desigualdades na configurao das relaes familiares.
H dificuldade de se pensar a violncia como um fenmeno social, construdo no mbito das relaes que os seres humanos estabelecem entre si sob formas dinmicas, porque sociais, culturais
e histricas, e que se explicaria pela prpria lgica dessas relaes.
mais fcil represent-la como uma aberrao, estranha ao universo
moral de uma sociedade que se considera justa. No que diz respeito
violncia familiar, essa dificuldade se acentua em face da naturalizao
das relaes familiares, cujo modelo biolgico, e sobretudo do valor
moral que se atribui famlia em nossa sociedade. Nessa tica, a famlia, sacralizada como instncia de afeto e proteo, ope-se noo
de conflito, que passa a ser satanizada, tornando-a polar e excludente
em relao ao que se entende por famlia.
Diante da violncia familiar, portanto, o antroplogo deve evidenciar as matrizes sociais a partir das quais o comportamento violento: a) ocorre; b) justifica-se perante seus agentes; e c) qualificado como tal pela sociedade. A pergunta do antroplogo esta: qual o

direitos e famlia

503

sentido das prticas violentas na famlia, onde est seu fundamento?


Dito de outro modo, ele deve buscar respostas na concepo de
famlia em vigor no contexto em que houve violncia, entendido
como o mundo das relaes nela implicadas e segundo a perspectiva
dos sujeitos envolvidos.

o modelo patriarcal
Estudos mostram como a concepo de famlia fundada no modelo
patriarcal configura uma referncia que justifica atos violentos, como
assassinatos em nome da legtima defesa da honra (Corra, 1983)
e estupros e agresses, cometidos em nome de determinada representao da sexualidade masculina ou feminina (Oliveira & Vianna,
1993; Fonseca 2000; Machado, 2001). Essas e tantas outras justificativas encontram fundamento num modelo de relaes de gnero, que,
mesmo identificado com valores antigos, permanece atuante no
imaginrio social, interpelando os sujeitos e levando-os a agir de
acordo com valores e condutas que lhe so correspondentes.
Trata-se, portanto, no de reduzir as prticas violentas ocorridas
em contextos familiares a patologias ou desvios, e sim de entendlas como condutas que se inscrevem numa ordem de sentido que as
tornam explicveis e, frequentemente, justificveis do ponto de vista
moral para quem age, embora contra a lei, j que o sistema jurdico
configura outra ordem de sentido. So condutas referidas a valores
sociais que mantm estreita relao com a concepo de famlia dominante na sociedade brasileira.
Pode-se dizer que essa concepo, de modo geral, ainda fortemente marcada pela noo de famlia patriarcal e que se relaciona
com as formas dominantes de inscrever o masculino e o feminino
numa determinada configurao de gnero, segundo a qual o homem identificado com o lugar de autoridade, sendo material e
moralmente responsvel por sua famlia. Valendo-se dessa identificao, o homem corporifica a lei, ou seja, representa a si mesmo

504

antropologia e direito

(e representado) como a prpria lei, e no como algum que deve


submeter-se a ela. Apesar de mudanas na legislao brasileira, assim
como na de vrios outros pases, permanece no imaginrio social o
princpio do ptrio poder, concretizado na noo de famlia patriarcal como uma esfera privada regida por regras prprias, bem como
alheia instncia jurdica da lei, que nessa concepo diz respeito
esfera pblica de cuja jurisdio ela se exclui.
No mbito desse modelo patriarcal, a violncia masculina se
justifica por seu carter disciplinar (Machado, 2001) e o exerccio
da violncia fsica (leses corporais) sobretudo, mas no exclusivamente, masculino. Os homens so identificados como agentes da
violncia e mulheres, crianas e idosos como suas vtimas. Isso se
reflete, por exemplo, nos registros policiais da violncia que identificam vtima e agressor dessa maneira (Soares, Soares & Carneiro,
1996), cristalizando-os numa polaridade redutora que impede a visibilidade de outras formas de violncia.
A possibilidade de tornar visvel a violncia familiar como problema social se relaciona, portanto, no s com o enfraquecimento
do modelo patriarcal de famlia como referncia social e poltica, mas
tambm com a emergncia da noo de individualidade, baseada no
princpio da cidadania moderna que faz do indivduo um sujeito de
direitos. O movimento feminista teve papel decisivo nesse processo,
aliando-se, posteriormente, luta pelos direitos da criana e, h
pouco tempo, ao movimento pelos direitos dos idosos. Em outras
palavras, a extenso dos direitos individuais de cidadania a mulheres,
crianas e, cada vez mais, idosos, reconhecendo-os como sujeitos
de direitos, permitiu qualificar como violncia passvel de punio
criminal atos at ento invisveis, quando no tolerados ou legitimados pela lgica privada do modelo patriarcal institudo como lei
absoluta sobre a famlia.
Em tal contexto, a violncia contra a criana constitui um tema,
por excelncia, da rea da sade (pediatria, psicologia e psicanlise)
e se refere aos graves danos sade fsica e mental de crianas em
decorrncia de agresses, negligncia e abusos sexuais. Nas cincias

direitos e famlia

505

sociais, a violncia contra elas foi problematizada principalmente


pelos estudos de gnero (Saffiotti, 1996), foco privilegiado das pesquisas sobre violncia familiar, dada a significativa produo acadmica fortemente influenciada pelo movimento feminista (Grossi,
1994), deixando em segundo plano a violncia contra crianas do
sexo masculino. No que tange violncia contra idosos e homens,
seja na condio de agentes, seja como vtimas de violncia, na famlia e fora dela, ainda h muito a ser entendido (Sarti, Barbosa &
Suarez, 2006; Sarti, 2009).

em busca de um dilogo
entre antropologia e direito
A violncia familiar chega ao sistema jurdico sob a forma de atos
violentos, reconhecidos por marcas visveis (hematomas, ferimentos,
cortes etc.), que representam o grau extremo de algo que se constitui
num sistema de relaes (Gregori, 1993; Soares, 1996; Sarti, 2004).
Enquanto o sistema jurdico opera de acordo com noes objetivadas de violncia, definidas com base em parmetros legais, as
personagens envolvidas em atos violentos no necessariamente os
reconhecem consoante os mesmos termos, pois esto referidas a sistemas de significao diferentes do sistema jurdico. A lgica de atuao nesse sistema tende a descontextualizar os conflitos, ou seja, a
enquadr-los em seus termos, abstraindo-os do contexto onde ocorreram e que lhes d sentido, razo pela qual se verifica um descompasso entre os dois momentos que, frequentemente, impede que a
Justia seja um locus efetivo para a resoluo de conflitos. Quando
vtimas de violncia, sobretudo mulheres, recorrem a instncias jurdicas, no o fazem necessariamente em nome de seus direitos constitucionais de cidads; elas podem to somente buscar um espao
de negociao do pacto domstico (Soares, Soares & Carneiro, 1996),
fazendo com que suas demandas nem sempre encontrem forma de
expresso nos marcos legais da Justia (Muniz, 1996).

506

antropologia e direito

A literatura antropolgica ressalta que a noo popular de justia no coincide necessariamente com a noo de Justia definida
pelos marcos legais. Esta parece distante e, muitas vezes, ininteligvel
s pessoas que recorrem a ela (Brando, 2006). Do mesmo modo,
nem sempre a punio prevista para de um determinado crime corresponde ao que os personagens envolvidos imaginam como castigo.
Muitas vezes, espera-se um simples corretivo (Muniz, 1996) e no
o desenrolar de um processo jurdico, cujos meandros raras vezes se
tornam compreensveis para os contendores.
A conflitualidade no se resolve por meio de sua reduo polaridade vtima e agressor. Trata-se de atuar sobre as relaes e entender o contexto em que estas se do. O foco, portanto, deve incidir
sobre todos os atores que compem a cena da violncia: o agressor, a
vtima e o contexto da violncia (Ravazzola, 1997), uma deciso que
requer abordagem interdisciplinar.

cynthia sarti

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508

antropologia e direito

direitos e famlia

509

Comentrio jurdico
a famlia juridicamente
naturalizada

o conjunto de textos que integram este eixo temtico remete


a uma reflexo sobre os diferentes modos como a vida em famlia
pode ser concebida. Nesse sentido, tem a propriedade de provocar
os juristas a incluir em suas anlises diferentes perspectivas, abandonando uma viso que parece tender padronizao, em decorrncia
de uma leitura da legislao ainda calcada no modelo idealizado de
uma unidade familiar abstrata que pudesse representar a famlia
brasileira. Aqui, pode-se sugerir a hiptese de que o saber antropolgico, em alguma medida, est conseguindo, especialmente por intermdio da jurisprudncia, relativizar essa tendncia padronizadora
e fazendo prevalecer, em alguns aspectos, uma viso mais tolerante
quanto coexistncia de famlias diversas, o que amplia as possibilidades de convivncia capazes de atrair a proteo do Estado.
Ao propor em seu texto uma reflexo acerca da transformao
das relaes conjugais, Russel Parry Scott contribui para que se perceba quo facilmente naturalizamos a construo social e jurdica
do modelo familiar. Muitos juristas no raro partem de uma concepo prvia de famlia que se calca na dualidade de sexos e na existncia (concreta ou necessariamente desejada) de prole. Ainda se faz

510

necessria, portanto, a advertncia de Scott de que a conjugalidade


apenas sugere a possibilidade de constituir prole e no se restringe
a essa dimenso, a qual, em contrapartida, no se limita ao contexto
conjugal. Essa questo adquire especial relevncia em face da recorrncia do argumento de que duas pessoas de um mesmo sexo no
podem se casar porque a finalidade do casamento a procriao. O
equvoco dessa afirmao aparece com nitidez quando se examina o
art. 1.511 do Cdigo Civil, que define o casamento nestes termos: O
casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
Ao passo que o Cdigo Civil no faz qualquer meno prole como
finalidade do casamento, a Constituio federal, reforando a distino legal entre casamento e procriao, assegura que o casamento
est, a critrio dos cnjuges, dissociado da procriao. Para tanto, seu
art. 226, 7, estabelece: Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar
livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer
forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas. Esse
dispositivo determina, pois, a liberdade de o casal decidir ter ou no filhos, o nmero deles e qual o espaamento entre os mesmos. Garante
tambm o direito de acesso aos recursos educacionais e s ferramentas
tecnolgicas disponveis, seja para ter filhos, seja para se privar deles.
Isso equivale a dizer, em matria de direitos sexuais e reprodutivos,1
que compete ao Estado assegurar que a vontade do casal seja soberana
num ou noutro sentido, sendo-lhe vedada qualquer interferncia contrria a ela, sob pena de violao da cidadania sexual.

No mesmo sentido, em garantia dos direitos sexuais e reprodutivos, especialmente no que tange autonomia das mulheres em relao ao livre
exerccio de sua sexualidade, surgem a Conferncia do Cairo (1994) e a
Conferncia de Beijing (1995). Ambos os documentos so textos internacionais produzidos pela Organizao das Naes Unidas e tm o Brasil
como um dos Estados signatrios.

direitos e famlia

511

O texto de Verena Stolcke, por sua vez, mostra que a produo


de novas tecnologias reprodutivas se acentuou na segunda metade do sculo xx e se encontra em franca expanso, levando a um
conjunto de questionamentos que irrompem no universo jurdico.
Em particular, ela impe questes ligadas ao tema da biotica e exige
dos legisladores e operadores do direito a adequao de novas proposies que no se conformam aos paradigmas existentes.
Entre outras novidades jurdicas, encontra-se o descolamento entre paternidade e ascendncia biolgica nos casos em que a convivncia
socioafetiva est consolidada e h interesse restrito na identificao da
ancestralidade, entendida como um direito ao pleno desenvolvimento
da personalidade. tradicional presuno de paternidade que se origina no casamento se soma a presuno de paternidade decorrente do
documento que autoriza a inseminao heterloga da cnjuge, caso
em que a prova da paternidade reside no no festejado exame de dna,
e sim num acordo formal em que o cnjuge autoriza a fecundao por
meio de reproduo assistida.2 Por outro lado, a gestao seguida do
parto no define a maternidade nos casos de vulos (de outra mulher)
fertilizados e implantados no tero daquela que gestar e parir, de
hbito denominada maternidade de substituio, em que pese no se
consolidar justamente a maternidade.3

Art. 1.597 do Cdigo Civil: Presumem-se concebidos na constncia do


casamento os filhos: v) havidos por inseminao artificial heterloga,
desde que haja prvia autorizao do marido.

Resoluo n. 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina. Interessante notar crtica a essa resoluo, baseada no argumento de que ela violaria a
dignidade da pessoa da gestante, uma vez que esta seria, mesmo com seu
consentimento, reduzida a autntica coisa (Gama, 2003: 855). Fato ocorrido em Minas Gerais, no entanto, em que uma mulher gestou o filho
de sua nora, parece-me bastante revelador do quanto a maternidade de
substituio pode ocorrer luz da resoluo mencionada, sem que haja
(necessariamente) violao da dignidade da pessoa humana da gestante,
que, nesse caso concreto, pariu o desejado neto.

512

antropologia e direito

Nos moldes de um contnuo referido ao que foi examinado at


aqui, razovel propor que, na sequncia da tenso gerada pelos
movimentos feministas e movimentos gays em torno do tema, a
massificao de novas tecnologias reprodutivas demandou uma reviso jurdica das possibilidades de arranjos familiares que, embora
j estivessem presentes na sociedade, no estavam inseridos na reflexo da esmagadora maioria dos juristas. A necessidade de atender demandas (presentes ou potenciais) que reivindicaram vnculos parentais ainda no contemplados juridicamente provocou um
desmembramento da viso tradicional e desorganizou, possvel
afirm-lo, a ideia de famlia calcada na conjugalidade heterossexual
destinada procriao.
Enfim, como aponta Stolcke, a multiplicao de exemplos desnecessria, bastando lembrar que, na gerao de um novo ser humano,
h situaes que podem implicar a incluso de grande nmero de
partcipes, considerados os profissionais da sade e do direito, doadores de esperma, doadoras de vulos, futuros pais e mes sociais, e
os demais responsveis pela gestao e o nascimento, sem excluso
da hiptese de que, aps esse conjunto de procedimentos, a criana
venha a ser adotada, estabelecendo novos laos parentais. Assim, sem
perder de vista antigas prticas sociais, hoje revestidas pelas novas
tecnologias (Hritier, 2000), o contexto atual sugere que o desafio
a novidade a reunio dessa imensa diversidade sob um nico
ordenamento jurdico.
Voltamos, ento, concepo de uma famlia idealizada, cuja
diversidade, de um lado, ou violncia estrutural, do outro, no se
tm mostrado suficientes para produzir uma atitude mais aberta por
parte da grande maioria dos juristas, relativamente possibilidade
de multiplicidade de arranjos familiares. Nesse sentido, a proposta
de reflexo trazida por Cynthia Sarti aponta para uma realidade que
permanece incgnita, quando se utiliza a famlia natural como parmetro jurdico, deixando-se de visualizar a famlia tambm como
espao de violncia domstica, opresso e abuso de crianas. Desvendar a forma como o Poder Judicirio trata a questo da violncia

direitos e famlia

513

domstica, com nfase na necessidade de perceber a distino entre


os planos legal e social, bem como suas distintas justificativas, um
passo importante para investigar a lgica das decises da Justia no
enfrentamento da violncia domstica, que, eventualmente, parece
estar voltada mais para preservar a entidade familiar sob risco de
desintegrao do que propriamente para assegurar o direito das
partes cujos direitos foram violados.
Como prope Cynthia Sarti, a aproximao entre o direito e a
antropologia tende a favorecer a comparao entre atores sociais
dotados de expectativas diferentes, como aqueles que procuram o
Poder Judicirio e aqueles que trabalham no mesmo, conformando
uma situao cuja abordagem deve contemplar perspectivas distintas.
O surgimento da Lei n. 11.340, de 7 de agosto de 2006, chamada de
Lei Maria da Penha, trouxe consigo a pretenso de abarcar esse leque de enfoques. Resta, no entanto, sobretudo em face de restries
oramentrias, aferir a viabilidade de que se cumpram seus dispositivos legais, criando-se juizados prprios, ocupados por profissionais realmente capacitados a atender s demandas relativas violncia domstica, sob pena de transform-la em apenas mais uma lei
repleta de boas intenes, mas sem qualquer impacto social.
Por fim, os textos de Delma Pessanha Neves e de Domingos
Abreu e Geovani Tavares se reportam ao tema da insero das crianas no contexto familiar e compartilham a preocupao central
quanto proteo da infncia e da juventude, assegurada em tese
pela legislao especializada na matria, o Estatuto da Criana e do
Adolescente (eca). Esse exerccio conduz a uma viso mais ampla,
capaz de perceber, por exemplo, que at os anos 1980 a legislao
brasileira vedava a possibilidade de que filhos nascidos fora do casamento ingressassem em juzo para obter o reconhecimento de sua
paternidade. Por certo, no se ignorava o liame biolgico entre pai
e filho, mas o Cdigo Civil de 1916, ento vigente, por ter sido concebido luz do pensamento do sculo xix, privilegiava a proteo
da famlia em face dos direitos do filho ilegtimo, cujo reconhecimento, alegava-se, poderia desestruturar o matrimnio. Com as

514

antropologia e direito

mudanas sociais e alteraes legislativas que culminaram na Constituio federal de 1988, surgiu um novo ordenamento jurdico, que
privilegiou a dignidade da pessoa, assegurou a igualdade entre os
filhos e unificou as diferentes formas de adoo ento existentes.
Essas mudanas foram rapidamente assimiladas e tm apontado
para uma ininterrupta naturalizao da famlia, pois se passou a
referi-la, independentemente de sua constituio, como se no se
tratasse de uma construo sociojurdica, e sim de algo natural.
Trata-se mais uma vez, pois, de encontrar novas possibilidades de
leitura da convivncia familiar, agora sob a perspectiva daqueles que,
portadores de direitos, veem-se no mais das vezes como objeto dos
direitos dos adultos. Sem cair em simplificaes, ambos os textos conduzem a uma reflexo acerca dos obstculos realizao de direitos
assegurados h quase duas dcadas, cuja efetivao, entretanto, ainda
se mostra distante. O distanciamento do aparato estatal quanto regularizao da situao familiar (de fato) parece encaminhar parcela
significativa da sociedade para uma informalidade na configurao
das relaes parentais. Essa informalidade, alm de tornar mais vulnerveis aqueles que mereceriam maior proteo do Estado, refora
sua excluso, uma vez que lhes impe a impossibilidade de alcanar
pleno desenvolvimento de suas personalidades, condio reveladora
de cruel contradio entre a vida normatizada e a vida vivida.
Em suma, da complexificao da famlia natural, cuja construo social, poltica, histrica e cultural parecia estar soterrada pela
naturalizao que se mostrava juridicamente eficaz, apesar de injusta,
exsurge a necessidade inadivel de uma resposta juridicamente
construda, capaz de, a um s tempo, respeitar a diversidade e traduzir a segurana jurdica. Os estudos antropolgicos oferecem relevante contribuio aos operadores do direito, uma vez que favorecem
o estranhamento das formas pelas quais eles vivenciam a famlia e,
consequentemente, do maior visibilidade ao modo artificial como
se delimita legalmente a percepo do que uma famlia.

roberto arriada lorea

direitos e famlia

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516

antropologia e direito

direitos e famlia

517

6.
direito e sade
Coordenao Srgio Carrara

Introduo

em que ocasies um indivduo pode ser declarado legalmente morto? A partir de que momento, entre a concepo e o nascimento, o corpo considerado um novo sujeito de direitos, ou seja,
transforma-se numa pessoa? Qual a idade em que algum se torna
responsvel, do ponto de vista penal, e capaz, do ponto de vista cvel?
Que perturbaes da sade levam irresponsabilidade ou incapacidade? Que estados ou condies individuais podem ser considerados doentios ou anormais? A loucura sempre implica a plena
incapacidade civil de um indivduo?
Respostas a essas questes no s se caracterizam por inmeros
conflitos ticos, morais e religiosos, como tambm surgem sempre
envoltas em incertezas. Tomem-se, por exemplo, as discusses em
curso no Brasil sobre a diminuio da maioridade penal e o direito
ao aborto. Em face de tais conflitos e incertezas, o direito, em suas
diferentes reas de atuao, tem buscado obter respostas principalmente junto biologia e s cincias da sade, que supostamente detm um saber objetivo e, por conseguinte, universal sobre o humano.
Nesse processo, constitui-se um vasto corpo de peritos judicirios,
como mdicos, psiquiatras, psiclogos, e tambm de disciplinas, entre as quais a medicina legal e a psiquiatria forense.
O recurso s cincias, todavia, no apenas delicado, uma vez
que os cientistas nem sempre concordam uns com os outros, mas
tambm arriscado, pois pode tornar os tribunais apenas porta-

520

-vozes de saberes desenvolvidos alhures. Em face disso e valendo-se


de seu projeto de crtica sistemtica ao universalismo e de recuperao metdica dos sentidos ou significados particulares atribudos
por diferentes grupos sociais ao que as cincias tendem a ver como
invariantes (idade, sexo, doena, morte, vida etc.), a antropologia
pode contribuir para que os profissionais da rea do direito problematizem essas realidades e as situem nos contextos culturais e
sociais que lhes do sentido.
Dito de outro modo, recorrer s cincias biomdicas recorrer
ao corpo, considerado por elas uma realidade discreta e objetiva.
Com efeito, desde o sculo xix, na materialidade corporal que as
doenas se ancoram; no fluxo e na composio dos fluidos corporais que se materializam. Alm disso, no prprio corpo que ancoramos a identidade individual e, portanto, a personalidade jurdica ,
simbolizada por marcadores fsicos considerados absolutamente
singulares, como impresses digitais ou cdigos genticos. Por fim,
em suas transformaes ao longo do ciclo de vida que se procuram
apoiar as transformaes que a prpria personalidade jurdica sofre
at que se instaurem plenamente, nos indivduos considerados adultos, a responsabilidade penal e a capacidade civil.
Por essas razes, iniciamos o presente eixo com texto sobre o corpo
e o modo como diferentes corporalidades, vale dizer, formas culturais
e historicamente especficas de compreenso do corpo, tm sido discutidas no mbito da antropologia social. A essa discusso segue-se
texto sobre vida e morte. Tambm quanto a esse tema a interlocuo
do direito com as cincias biomdicas tem sido crucial, seja na definio do que a morte, seja na determinao do momento em que
se inicia a vida e, com ela, a personalidade jurdica de um indivduo.
Em linhas gerais, ver-se- que a antropologia tende a deslocar a discusso
centrada nos corpos e no conjunto de tcnicas que pode ou no mant-los vivos para o contexto em que um indivduo se torna uma pessoa e
passa a ocupar determinado lugar numa rede de relaes sociais.
Os dois textos seguintes se orientam por uma questo mais ampla, que foca a noo de pessoa jurdica e os processos que podem

direitos e sade

521

incidir sobre ela e alterar seu estatuto. Tal questo pode ser resumida
nesta pergunta: em nossas sociedades, quem pode ser considerado, do
ponto de vista jurdico, cidado pleno; quem tem direito a ter direitos?
Segundo essa tica, a doena, em especial a chamada doena mental,
constitui-se como um dos moduladores clssicos da definio do que
um cidado pleno. Nas ltimas dcadas, o estatuto jurdico da loucura e a tutela de que eram objeto os loucos tm sido postos em questo em vrios pases ocidentais, instituindo-se nova compreenso dos
direitos dos pacientes de servios de sade mental. Em grande medida,
as discusses sobre a loucura e o movimento antimanicomial tm servido de base para a ideia de direitos dos doentes: o de serem tratados e
recuperarem a sade, obviamente, mas tambm o de um tratamento
que no os desumanize ou implique sua morte civil, para utilizar a
consagrada expresso de Herbert Daniel, ativista do movimento em
defesa dos direitos dos portadores de hiv.
O texto sobre idade e ciclo de vida discute outro modulador
fundamental da cidadania. Trata-se de saber se as diferentes etapas
da vida tm o mesmo significado para todos, independentemente
de outros marcadores sociais, como classe, gnero e escolaridade.
Ademais, enfatiza o modo pelo qual o perodo do ciclo de vida a
que chamamos de adolescncia tem ocupado lugar caracterizado
por uma ambiguidade e pelo que se poderia chamar de cidadania
parcelada, uma vez que os adolescentes, em certos contextos de sociabilidade, so considerados irresponsveis, como as crianas, e em
outros, tidos como to responsveis quanto os adultos.
O quinto ltimo texto trata do binmio sade e doena. Outra
vez acionam-se dados etnogrficos com o intuito de desnaturalizar
nossas categorias de pensamento. Em vrias sociedades conhecidas,
o que chamamos de doena e crime so realidades indissociveis,
pois sempre h por trs de toda enfermidade, como de outros tipos
de infortnio (acidentes, perdas econmicas etc.), pessoa ou grupo
a ser responsabilizado. Nesses casos, tambm so inseparveis ritos
ou procedimentos teraputicos, de um lado, e ritos e procedimentos
de tipo jurdico, de outro.

522

antropologia e direito

A indistino desses procedimentos pode ser percebida na prpria


histria das sociedades ocidentais, se bem que, em geral, o prprio doente tenha sido responsabilizado por sua doena. At o advento do que
se convencionou chamar de modernidade, no sculo xviii, purificao espiritual e cura estavam indissociavelmente ligadas ou quase
havia identidade entre o gesto que pune e o gesto que cura (Foucault,
1961). No Hospital Geral de Paris, por exemplo, para receber tratamento que previa sangrias, banhos, frices mercuriais e tambm
confisses, purgaes e jejuns, os sifilticos ou venreos, como eram
conhecidos os portadores de doenas sexualmente transmissveis,
tinham de se sujeitar correo e a chicoteamentos.
Durante sculos, portanto, a doena implicou a instaurao de
um estatuto jurdico especial para os doentes, que eram privados de
seus direitos fundamentais. Nos casos de loucura e lepra, eles eram
pura e simplesmente expulsos da cidade, e a doena se vinculava
ideia de justia divina. Era, em si mesma, uma espcie de estigma visvel do pecado e um meio de expiao, algo como uma pena.
Os doentes, por sua vez, eram objeto de piedade crist, dirigida a todos
os pecadores, e os asilos que os abrigavam, espaos de exerccio da
virtude e salvao da alma, e no do corpo.
Em fins do sculo xix, com o advento da bacteriologia, de um
lado, e das teorias da hereditariedade, de outro, a doena passou a
ser compreendida definitivamente em termos mdicos. Isso, todavia,
no impediu que, sob bases consideradas cientficas, o processo de
isolamento social e suspenso da cidadania dos doentes continuasse e,
em alguns casos, se acentuasse. Grosso modo, at depois da Segunda
Guerra Mundial, os doentes, em particular aqueles portadores de doenas contagiosas, foram sistematicamente separados da sociedade e
tidos como uma espcie de estrangeiros. Nos casos da lepra e da tuberculose, confinados compulsoriamente quer dentro de suas residncias (os mais abastados), quer em grandes instituies asilares (despossudos). No caso de doenas que eram tidas como degenerativas
ou hereditrias, como a loucura ou as chamadas perverses sexuais,
mantidos em isolamento hospitalar ou manicomial, complementado,

direitos e sade

523

em alguns pases, pela esterilizao forada. Estes, portanto, permaneciam duplamente isolados: no plano sincrnico, de seus contemporneos; no plano diacrnico, de seus eventuais descendentes.
Nesse novo contexto, o isolamento e o carter punitivo do tratamento perderam a fundamentao religiosa. Os doentes, isolados,
passaram a perder a cidadania em defesa da sociedade, do Estado,
da nao ou da raa. Apenas estes entes tinham direitos; queles cabia apenas as obrigaes de deixarem-se tratar e de no representarem perigo ou fardo aos demais, estabelecendo-se assim certa
homologia entre o que ocorria no corpo do indivduo, segundo as
novas teorias cientficas, e o que se passava (ou devia se passar) no
corpo social. Do mesmo modo que os mdicos procuravam identificar microorganismos, isolando-os e neutralizando-os, a sade
pblica buscava localizar os doentes, a fim de, sempre que possvel,
isol-los e impedir que transmitissem seu mal, o que, em alguns pases, correspondeu a elimin-los fisicamente.
Tais ideias ainda no desapareceram por completo. Atuam, de
um modo ou de outro, por meio de processos sutis que responsabilizam e culpabilizam os doentes ao menos, determinados tipos de
doente (Sontag, 1978). Portanto, em grande parte contra ou sobre
esse horizonte histrico mais geral que as atuais discusses sobre
direito sade e direito dos doentes se desenrolam no campo social
e poltico. Os traumas causados pela Segunda Guerra Mundial e a
poltica eugnica calcada na defesa social, sobretudo na Alemanha
nazista, mas um pouco espraiada por todo o Ocidente, contextualizaram parcialmente a Declarao Universal de Direitos Humanos de
1948. Sobre essa base se instituram os direitos dos doentes ou deficientes de no serem mortos ou esterilizados em massa; no serem
objetos inertes de experimentos cientficos; e no serem, enfim, violentados por Estados e governos em nome da cincia. Pouco depois,
a Declarao dos Direitos Sociais e Econmicos estabeleceria as bases do direito de no ser abandonado ou na doena: um direito, pois,
assistncia, sade, definitivamente consagrado no Brasil com a
Constituio de 1988, a chamada Constituio cidad.

524

antropologia e direito

Desde ento, novas e complexas demandas tm sido feitas Justia.


Como o prprio conceito de sade se foi transformando ao longo
desse processo, at chegar atual definio de completo bem-estar
fsico, psquico e social, ou seja, quase um sinnimo de felicidade,
vastssima a extenso que tais demandas tm em face dos operadores do direito. Como a Justia pode responder a esses anseios? Para
quem e o que ela pode de fato fazer? Em conjunto, os textos reunidos
neste eixo procuram fazer com que pontos de vista antropolgicos
contribuam para as reflexes feitas pelos profissionais do direito
acerca da natureza desses anseios e da forma mais adequada de lidar
com eles.

srgio carrara

referncias bibliogrficas
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sontag, Susan
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direitos e sade

525

corpo

a bibliografia antropolgica sobre o lugar que noes de


corporalidade tm ocupado nas experincias partilhadas de indivduos, grupos e sociedades vasta. Nela, o corpo figura como territrio seja de representaes da ordem, das formas de pertencimento
interpessoal e das obrigaes sociais, seja das relaes com o sagrado
ou de transformaes geracionais, sexuais e de gnero. Em outras
palavras, ele focalizado por reas distintas da antropologia, segundo
diferentes perspectivas, como local de produo de conhecimentos e
objeto de mediao em diversas sociedades e grupos sociais.
Na perspectiva da antropologia ocidental, o corpo humano, aps
ter sido associado a uma dimenso supostamente natural e eminentemente fsica, inserida nos domnios da biologia e das cincias
naturais sobretudo nas vertentes fsica e biolgica da disciplina
em seu perodo formativo e naquelas dedicadas ao entendimento da
evoluo e das variedades prprias espcie humana , logo foi reconhecido como objeto de grande importncia na compreenso das
relaes estabelecidas entre indivduos e sociedades (Mauss, 1935).
Apesar da universalidade de suas funes, habilidades e dimenses
ter sido objeto de importantes debates antropolgicos, foram os
diferentes modos culturais e sociais de aprend-lo, represent-lo e
manipul-lo que levaram antroplogos sociais e culturais a eleg-lo
como um dos temas clssicos da disciplina. Com base em material
etnogrfico e variadas reflexes, esses antroplogos questionaram,

526

por exemplo, os limites, as formas de representao e as anatomias


de tipo cientfico em que o corpo humano constitui um organismo
composto de partes interdependentes e a mente funciona como uma
dimenso antittica a ele.
Sobretudo a partir dos anos 1970, algumas anlises passaram a
abordar formas de representao do corpo calcadas em perspectivas nas quais graus diferenciados de interioridade, fluidez, indistino, imanncia e exterioridade produzem no s novas significaes,
como tambm formas de relacionamento entre o que se mostra inerente ou prprio aos corpos e tudo o que alocado em suas fronteiras
(Douglas, 1970). Em determinadas sociedades, o corpo no concebido como uma substncia fsica, estvel, ou seja, como matria viva
e visvel, indivisa e complementar a um self. Sua definio e sua descrio permanecem sujeitas identificao de uma dimenso etrea e
imaterial em que seus contornos se localizam. Desse modo, emergem
diversas concepes de corporalidade como resultado de apreenses culturais e histricas especficas, nas quais relaes e formas de
produo e reproduo social de grupos e indivduos em diferentes
contextos pem em questo dicotomias como simples e complexo;
primitivo e civilizado; tradicional e moderno; natureza e cultura; corpo e alma; humano e animal; real e irreal; natural e sobrenatural; e
vida e morte.
As interpretaes acerca dos limites e das fronteiras corporais
podem se referir a fragmentos ou partes do corpo humano, como
fluidos e substncias que o percorrem em diferentes direes por
meio da alimentao e da excreo. Ou ainda conceb-lo como uma
regio extensa e abrangente, que inclui animais e suas partes, espritos e foras que o invadem, incorporando ou desincorporando-o, e
ainda objetos, adereos e elementos da natureza com que indivduos
e grupos estabelecem relaes de semelhana baseadas em princpios de cossubstncia ou pertencimento a uma mesma ordem natural ou social, e extensivas ao que o pensamento ocidental comumente descreve como matria corporal (Haraway, 1993; Ingold, 1994;
Viveiros de Castro, 2002).

direitos e sade

527

Essas interpretaes a respeito do que so os contornos e as


propriedades corporais tm implicado a ampliao de oposies
tradicionais no campo mdico sobre as especificidades e, por conseguinte, diferenas entre estruturas cognitivas e biolgicas, de um
lado, e dimenses sociais e culturais, do outro. Quando consideradas
diferentes perspectivas culturais utilizadas por indivduos e grupos
na configurao dos limites, das propriedades e dos significados que
a experincia fsica da corporalidade produz na vida em sociedade,
o corpo humano deixa de ser exclusivamente um dado da natureza,
isto , matria e objeto definvel apenas pelos conhecimentos ocidentais de natureza tanto filosfica, que o opem mente, ao pensamento e razo, quanto cientfica, que o limitam ao plano do visvel.
Sua definio e sua descrio passam a estar sujeitas a uma compreenso ampliada, que engloba as relaes que indivduos e grupos
estabelecem entre si e tambm com seres, espritos, plantas, objetos e
demais coisas que podem ser apreendidas na experincia do vivido.
Dito de outro modo, a experincia fsica do corpo s pode ser
compreendida por meio da utilizao de categorias sociais. Indivduos
e grupos sociais no s concebem e interpretam dimenses e planos
da corporalidade, como vivenciam, incorporam, sentem e narram os
efeitos dessas configuraes em situaes cotidianas, eventos especficos e rituais. Em tais situaes, o corpo emerge como um significador transmissor e receptor de informaes cultural e socialmente
veiculadas que (re)produz posies e valores morais. No complexo
territrio da corporalidade, tanto nas sociedades modernas quanto
nas de tipo tradicional, as referncias dor, ao sofrimento, a malefcios infligidos s pessoas e a formas difusas de enfermidade so sinalizadas no plano das emoes. Doenas e enfermidades, compreendidas seja como infortnio de carter espiritual ou orgnico, seja como
sano moral, so frequentemente interpretadas luz de experincias
sociais e formulaes culturais. Mesmo em sociedades modernas, em
que valores individuais e preceitos de moralidade e bem-estar esto
fortemente associados posio de classe, a dor e o sofrimento, bem
como suas respectivas associaes com representaes especficas do

528

antropologia e direito

corpo que sofre, podem ser observados em referncia a um mapeamento singular de como o evento ou o agente que os produz incorporado.
Do mesmo modo, representaes em torno das noes de sade, bemestar e perfectibilidade se associam a valores morais e estticos.
Pesquisas no campo da antropologia mdica tm registrado no s
diferentes discursos sobre o corpo saudvel, o corpo doente e os significados atribudos incorporao do infortnio e sua transformao
em enfermidade, como tambm prescries nativas de cura distintas
daquelas concebidas pelos saberes mdicos e farmacolgicos. Porque
o sofrimento social e a dor podem ser percebidos por intermdio das
emoes e descritos por aqueles que so afligidos por eles, preciso
entender o contexto social e histrico em que corpo, pessoa e sofrimento se interpenetram (Lock, 1993; Alvez & Minayo, 1994; Das, 1995;
Scheper-Hugues & Lock, 1997; Duarte e Leal, 1998).
No corpo, identificam-se e/ou produzem-se marcas que objetivam individualizar, singularizar, classificar e codificar formas de
existncia e comportamentos considerados indicadores de poluio
moral e antissociabilidade. Objeto central para o controle da vida
(reproduo e cura) e da morte, o corpo figura nas sociedades modernas como territrio privilegiado de intervenes polticas e sociais. Por meio de duplicao ou alterao, e de rgos ou propriedades, tanto ele quanto suas partes se tornam produtos sociais. Nesses
termos, no s corpos individuais, como tambm grupos sociais e
populaes podem se tornar objeto de governos, cujo alvo preferencial o controle do contato e da circulao de corpos. As intervenes e os respectivos discursos desses governos, porque submetem a
situaes de sofrimento, dor e humilhao determinados corpos sociais, isto , indivduos ou grupos sujeitos a formas diversas de constrangimento, resultantes de estigmas sinalizados por preceitos de
impureza, contaminao, mutilao e perigo, revelam-se biopolticas
assentadas em pressupostos biolgicos e tecnologias de controle da
vida (Foucault, 1976; Carrara, 1996; Das, 1997; Cunha, 2002).

olvia maria gomes da cunha

direitos e sade

529

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530

antropologia e direito

direitos e sade

531

vida e morte

na maior parte das sociedades , vida e morte so conceitos


centrais. Cada cultura, num determinado perodo histrico, define o
momento e as condies de existncia de uma pessoa, ou seja, cada
grupo social constri sua definio de pessoa e, com isso, delimita o
perodo em que o indivduo passa a ser reconhecido como tal. Estudos antropolgicos demonstram diversas maneiras de compreender
a determinao tanto da vida quanto da morte, bem como as possveis causas desses eventos.
De acordo com a concepo dominante em cada um desses contextos, produzem-se prticas coletivas e individuais que suscitam os
mais diversos sentimentos em torno do nascer e do morrer. Na Austrlia, por exemplo, certos grupos admitem com naturalidade mortes
consideradas violentas nas sociedades ocidentais (Mauss, 1926: 352).
Para eles, assassinatos e ferimentos ou fraturas fatais so causas naturais. Na Nova Zelndia, em face da transgresso de determinadas
regras, como comer alguns animais sem permisso, prescries de
origem religiosa do ao transgressor a ideia de que morrer. Essa
crena compartilhada por sua famlia e seus amigos, levando a comunidade a se afastar dele gradualmente. O indivduo em questo se
julga em pecado e todos sua volta lembram, repetidamente, que ele
est praticamente morto. Em pouco tempo, sob os efeitos de tal sugesto, acaba morrendo (: 352). Edward Evans-Pritchard descreveu
contexto diferente entre os Azande, para os quais a morte provo-

532

cada por um feitio. Por exemplo, o desabamento de um celeiro que


mata um homem que descansava explicado por uma coincidncia
baseada na feitiaria. Para os Azande, se essa pessoa no estivesse
enfeitiada, o celeiro no teria desmoronado enquanto ela estivesse
descansando (Evans-Pritchard, 1962: 98).
Esto em jogo, nessas trs situaes, formas diferentes de mobilizar a natureza em construes sociais. Ao passo que alguns consideram naturais os assassinatos, outros concebem desabamentos
como o produto de aes comandadas pelos homens. Os modos de
administrar o ingresso e o trmino da vida dependem, portanto, de
crenas elaboradas e compartilhadas culturalmente. Muitas vezes,
esto em jogo fatos sociais, como magias e tabus, que decorrem de
instituies e ideias distintas das referncias preeminentes na sociedade ocidental contempornea.
A lgica em curso, no entanto, admite analogias. O que varia a
prpria definio de natureza. Na cultura ocidental moderna, observa-se a crena generalizada na cincia como mtodo de leitura objetiva da natureza. No sculo xviii, com o processo de secularizao
e a crescente medicalizao do social, a definio e a determinao
dos limites da vida deixaram a esfera religiosa e ingressaram no domnio do saber mdico, baseado, sobretudo, na biologia. Em outras
palavras, a organizao de uma estrutura altamente racionalizada
na produo de verdades sobre o universo se tornou o eixo cultural preponderante, embasando os pilares ideolgicos da cosmologia
contempornea.
No final do sculo xix, mdicos descreveram casos de pacientes
com um quadro clnico caracterizado pela ausncia de funcionamento cerebral e manuteno das funes dos demais rgos e sistemas corporais. Esse quadro, reconsiderado e chamado de coma
irreversvel (coma depass) por Pierre Mollaret e Maurice Goulon em
1959, est relacionado a uma mudana na maneira de definir a morte
(Lock, 2004: 138). At a segunda metade do sculo xx, a identificao da morte permaneceu centrada na interrupo da respirao e
dos batimentos cardacos, mas o surgimento de tecnologias como o

direitos e sade

533

respirador artificial, voltadas para a manuteno do funcionamento


de rgos vitais, relativizou esse critrio.
O advento, nas duas dcadas seguintes, de tcnicas que possibilitaram transplantar rgos vitais de pacientes em coma irreversvel levou necessidade de estabelecer novos critrios para definir a
morte. Em 1968, o Comit de Morte Cerebral de Harvard (Harvard
Brain Death Committee), constitudo por um grupo de mdicos, um
advogado, um telogo e um historiador, reuniu-se para examinar
problemas ticos relacionados a essa condio clnica e doao de
rgos, e publicou um relatrio em que estabeleceu duas definies
de morte: uma tradicional, cardiorrespiratria, e outra cerebral.
Durante os anos 1970, as concluses desse relatrio foram ampliadas por diversos artigos em revistas mdicas norte-americanas e
europeias, que debateram testes clnicos para o diagnstico de morte
cerebral (: 139). Em 1981, admitia-se nos Estados Unidos seis diferentes tipos de morte cerebral, o que tornou premente a necessidade de
consenso no meio mdico. Constituiu-se em Harvard, ento, outra
comisso para discutir o tema, cujo relatrio refletiu sobre a morte
de um ser humano sem consider-la dependente apenas da morte de
clulas, tecidos e rgos.
A nova comisso se preocupou em abordar o significado social
da morte: estavam em jogo definies no s do processo de morte
e de funes cerebrais, como tambm de pessoa. A reviso dos critrios que determinam a morte de algum implicou a redefinio
do estatuto do ser humano e ultrapassou as determinaes legais,
estabelecendo-se um estatuto de pessoa e de vida em que a identidade pessoal est centrada na mente ou, em outros termos, na funo
cerebral ou enceflica.
Os critrios de delimitao da vida e da morte utilizados pelo
Comit se tornaram dominantes nos Estados Unidos e na Europa
Ocidental, locais em que a crena na medicina e na cincia so hegemnicos. Essa crena, contudo, no compartilhada por todas as
sociedades contemporneas. A cincia como meio de acesso verdade e a definio da morte de uma pessoa por meio do diagnstico

534

antropologia e direito

mdico de morte enceflica no foram aceitos, por exemplo, no Japo,


pas desenvolvido econmica e tecnologicamente. diferena do que
ocorre nos Estados Unidos, o aparato mdico no Japo objeto de
desconfiana, sobretudo aps ele ter realizado seu primeiro transplante cardaco em 1968 (Lock, 2002: 130). A cirurgia provocou amplo
debate pblico e um processo legal acerca das evidncias de morte
cerebral do doador e de possvel negligncia na assistncia mdica
prestada. O conceito de morte cerebral s foi legalmente reconhecido
no Japo em 1997 e, apesar da existncia das condies tcnicas e materiais necessrias realizao de transplantes, em 2000 apenas nove
pessoas tiveram seus rgos doados, em contraste com o elevado nmero de transplantes feitos nos Estados Unidos e na Europa (: 3).
O caso japons ilustra, portanto, o tipo de construo ideolgica
empreendido pela sociedade ocidental contempornea a respeito do
que so no s natureza, corpo, mente e pessoa, como tambm a
confiana na medicina e nos critrios adotados por ela. De um lado,
o corpo de uma pessoa com morte enceflica continua a exibir sinais
vitais; de outro, o conceito de pessoa entre os japoneses compreende toda a extenso corporal, e no apenas o crebro e a mente (: 8).
Os valores associados aos rgos corporais e localizao da alma
ou da identidade pessoal variam entre as distintas culturas, apesar da
existncia de um solo comum cosmolgico, intrinsecamente articulado crena na cincia como mtodo objetivo de leitura da natureza.
A maioria dos pases ocidentais adotou oficialmente, em diferentes datas, os critrios definidos em Harvard. No Brasil, o Conselho
Federal de Medicina aprovou, em 8 de agosto de 1997, a Resoluo
n. 1.480, que estabelece novos critrios para a constatao de morte
enceflica. No termo brasileiro de declarao de morte enceflica,
devem constar a identificao da causa do coma, o resultado do
exame neurolgico, a assinatura dos profissionais que realizaram o
exame clnico e exames e testes complementares, acompanhados de
observaes indicativas de sua recomendao. Feito esse registro e
no havendo declarao por escrito de inteno prvia do paciente,
os familiares podem autorizar a retirada de rgos para doao.

direitos e sade

535

A determinao da morte envolve aspectos jurdico-legais passveis de interpretaes e interesses diversos. A deciso de interromper a manuteno da vida por meio artificial causa grande
controvrsia cada vez que no h consenso familiar ou na prpria equipe mdica (Menezes, 2004). A possibilidade de prolongar
a vida, gerada por avanos tecnolgicos recentes, desloca o foco
para o debate em torno da eutansia, definida como interrupo
da vida ou causa da morte de algum com doena terminal ou
incurvel. A eutansia ativa envolve a ao de um mdico, por
exemplo, a administrao de injeo letal. A passiva se refere, usualmente, omisso de recursos, como alimentao, medicamentos
e hidratao (Howarth e Leaman, 2001: 177). A eutansia tambm
pode ser voluntria, em consonncia com o desejo expresso pelo
doente, ou involuntria, quando a pessoa est incapacitada para
consentir com ela.
No mbito dos debates acerca da interrupo da vida, h ainda
a categoria do suicdio assistido (physician assisted suicide). Distingue-se da eutansia porque o prprio sujeito quem comete o ato,
utilizando drogas prescritas pelo mdico para esse fim (Howarth &
Leaman, 2001: 177). At 2005, a eutansia era oficialmente permitida
apenas na Holanda e no territrio norte da Austrlia. O suicdio assistido, por sua vez, reconhecido e aceito em alguns poucos estados
norte-americanos. No Brasil, uma e outro so considerados prticas
ilegais e, portanto, passveis de exame pelo Poder Judicirio.
H debates semelhantes em relao ao nascimento ou, mais precisamente, determinao do incio da vida de uma pessoa e dos
direitos a ela relacionados. Com o desenvolvimento de tcnicas de
reproduo assistida a partir de meados do sculo xx, comeou-se a
discutir sobre os direitos de posse e uso de vulos, esperma e embries
congelados. O uso de clulas-tronco na pesquisa de novos medicamentos e em mtodos de tratamento de doenas ainda incurveis
delimita outro aspecto das discusses. Trata-se de temas centrados
em torno de um mesmo ponto, com implicaes sobre o aborto voluntrio: o momento preciso em que a vida se inicia.

536

antropologia e direito

Adversrios da interrupo da gravidez argumentam que o feto


no se distingue de um recm-nascido. Como novos usos tecnolgicos voltados para a manuteno da vida em unidades intensivas
neonatais, ou seja, em ambiente artificial extra-uterino, ampliaram
os critrios de viabilidade de recm-nascidos prematuros, cada vez
mais possvel preservar a vida de nascituros com baixo peso ou
tempo de gestao. Aqueles que, ao contrrio, defendem a interrupo da gravidez tendem a focar os direitos da mulher, e no o limite
tico de definio da vida (Howarth e Leaman, 2001: 1). No Brasil,
o aborto s no penalizado em decorrncia de estupro e quando
a gestao traz risco de vida para a mulher . Nos ltimos anos, defensores da legalizao tanto da eutansia quanto do aborto vm se
unindo em diversos pases, como os Estados Unidos e a Inglaterra,
por entenderem que as duas prticas envolvem a discusso do estatuto da vida, dos direitos sobre ela e, ainda, da pessoa.
A antropologia tem demonstrado que existem vrias possibilidades culturais de definir o que so a vida e a morte. A determinao
das fronteiras entre elas envolve questes sociais e, sobretudo, polticas acerca da gesto de pessoas ou sujeitos. Pode-se indagar qual a
melhor e mais justa escolha de referencial, mas no se deve responder a esse problema utilizando apenas os recursos da antropologia,
da biologia, da medicina, do direito e dos demais saberes cientficos,
uma vez que a questo , eminentemente, tica. Apenas um debate
em torno do estatuto da pessoa e de seus direitos se mostra capaz
de construir respostas s polmicas sobre a morte, o transplante de
rgos, o suicdio assistido e a eutansia, uma vez que so temas que
tratam, alm do desenvolvimento de novas tecnologias, dos valores
e das crenas religiosas de cada sociedade.

rachel aisengart menezes

direitos e sade

537

referncias bibliogrficas

loucura e responsabilidade

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538

antropologia e direito

o nascimento de uma medicina mental , ou seja, de


uma especialidade mdica dirigida aos ento chamados alienados
mentais, coincidiu com o surgimento de uma instituio destinada
especificamente aos loucos. Na Europa, at o final do sculo xviii, o
louco era confinado no estabelecimento reservado a mendigos, ladres e despossudos de toda sorte (Foucault, 1963). A medicalizao
da loucura, isto , sua transformao numa entidade mrbida, a ser
conhecida, estudada e tratada pela medicina, ocorreu simultaneamente concepo do confinamento como teraputica. Em vez de
apenas excluir os socialmente indesejveis ou problemticos, passouse a inseri-los num espao de observao e cura. Em outras palavras,
o hospcio de alienados se tornou o local onde, de um lado, a loucura
revelaria seus segredos ao olhar do mdico e, de outro, este trataria
de modo cientfico e racional, por meio do controle do espao e dos
comportamentos, a chamada alienao mental.
O hospcio e a psiquiatria como especialidade mdica surgiram,
portanto, num mesmo momento da histria do Ocidente. Na passagem do sculo xviii para o sculo xix, a Frana revolucionria ps
em xeque o regime absolutista e, por mais que se tenha tratado de
um acontecimento restrito ao territrio francs, conhecemos no s
o quo emblemticas foram a queda da Bastilha e, posteriormente, a
decapitao de Lus xvi, como tambm o temor das demais monarquias europeias perante a difuso de ideias to subversivas.

539

Construa-se ento a concepo liberal de um estado governado


por homens livres e iguais. Embora a realizao desse ideal tenha sofrido revezes importantes no decorrer do sculo xix, tanto na Frana
quanto na Europa, estava em marcha uma mudana de mentalidade
em que o arbtrio real foi definitivamente ameaado e o par liberdade/
igualdade fundamentou as revoltas que sacudiriam o novo sculo.
Dito de outro modo, tornou-se pouco a pouco hegemnica no espao poltico a concepo de uma sociedade de contrato, na qual o
papel do Estado deveria ser o de assegurar o livre jogo das leis do
mercado com base na liberdade do cidado. No novo arranjo social,
as quebras do contrato por delinquentes ou criminosos passaram a ser
punidas juridicamente, uma vez que todos os cidados se tornaram
responsveis por seus atos, devendo responder por eles perante a lei.
Em tal contexto, destacou-se de imediato a aporia revelada pelo
alienado: sem necessariamente infringir a lei, o comportamento
bizarro ou no convencional do louco passou a desafiar as regras
do contrato social, levantando um problema para a manuteno da
ordem no espao pblico. Sua internao, socialmente necessria,
instaurou um paradoxo jurdico, pois implicou a penalizao de um
inocente. Alis, o prprio termo consagrado para se referir a esse
tipo especial de cidado, alienado mental, indicava no s o problema em jogo, como tambm sua soluo: tratava-se de um sujeito
alienado de si, que no era responsvel por seus atos. Por isso, no
podia ser objeto dos rituais jurdicos e de suas punies, sendo seu
destino colocado nas mos do mdico. Desse modo, a internao
do louco deixou de ser uma medida punitivo-jurdica para se transformar numa ao mdico-teraputica. Para ele, afirmavam os alienistas do incio do sculo xix, a privao da liberdade era o prprio
tratamento.
Em outros termos, o problema jurdico se resolveu pela distino entre o cidado responsvel por si e o conjunto de sujeitos cuja
irresponsabilidade era relativa ou total: crianas, primitivos, mulheres e loucos de todo o gnero. Estes deviam ser tutelados seja
pelo Estado e instituies especializadas, seja por sua famlia (ou o

540

antropologia e direito

marido, no caso da mulher), outro modo de dizer que a igualdade


e a autonomia preconizadas pelos revolucionrios encontravam um
limite em caractersticas que, estando pretensamente ancoradas na
natureza fsica e/ou mental, escapavam s injunes da vontade poltica e do livre arbtrio individual.
No Brasil, o primeiro hospcio para alienados foi inaugurado em
1852, criando-se, algumas dcadas depois, a ctedra de molstias nervosas da Faculdade de Medicina. diferena do contexto francs, a
medicina mental brasileira no decorreu de uma nova conjuntura
poltica associada a um iderio de igualdade entre todos os cidados.
Seu estabelecimento se deu durante o Segundo Reinado, em plena
vigncia de um regime escravocrata, do qual um dos pilares era a
Igreja e seus servios assistenciais filantrpicos. O saber mdico s
assumiu o comando da assistncia psiquitrica aps a proclamao
da Repblica e a consequente tentativa de conformar um Estado laico.
A promulgao da primeira lei de assistncia aos alienados, em 1903,
um importante marco dessa mudana, que incluiu a constituio
paulatina do estatuto propriamente jurdico do alienado.
Em 1921, no decurso das discusses mdicas em torno da relao
entre doena mental e periculosidade, criou-se o primeiro manicmio
judicirio no Rio de Janeiro, destinado a acolher loucos criminosos,
considerados inimputveis em consequncia de sua doena. Porque
no podiam ser julgados pelos crimes que haviam cometido, deviam
cumprir medida de segurana, at que um perito atestasse a cessao
de sua periculosidade. Em 3 de julho de 1934, promulgou-se o Decreto-Lei n. 24.559, que vigorou at 2001 e previa assistncia e proteo pessoa e aos bens dos doentes mentais, considerando-os absoluta ou relativamente incapazes de exercer os atos prprios vida civil. Com isso,
a inimputabilidade se tornou a extenso de uma incapacidade civil generalizada: por no ser responsvel por seus atos, o doente mental no
podia ser responsabilizado por uma conduta criminosa, do mesmo
modo que lhe eram vedados os direitos civis mais fundamentais.
No final dos anos 1960, aflorou nova conscincia crtica acerca
da condio do louco, questionando seu confinamento e a conse-

direitos e sade

541

quente expulso do convvio social, bem como a expropriao de


seus direitos civis e polticos. Esse questionamento participou de um
movimento mais amplo, que voltou a crtica social para a situao
das chamadas minorias, ou seja, de sujeitos que se encontravam
nas regies perifricas da sociedade de direito. No caso dos doentes
mentais, incidiu basicamente sobre a excluso real perpetrada pelo
hospital psiquitrico e a excluso simblica produzida pelo estatuto
de menoridade jurdica do paciente psiquitrico.
A crtica antipsiquitrica teve duas vertentes: uma mais clnica,
que lutou pela humanizao do hospcio e por sua transformao
num instrumento de fato teraputico, e outra mais poltica, que props a extino dos manicmios e o tratamento dos loucos em sua prpria comunidade, cabendo aos tcnicos encarregados de cuidar deles
o fornecimento dos instrumentos necessrios sua reinsero social.
No campo psiquitrico, o que chamamos de nova conscincia
crtica se materializou em movimentos distintos. No mundo anglo-saxo, os antipsiquiatras Ronald Laing e David Cooper propuseram uma espcie de mergulho romntico na loucura, sustentando
sua positividade. Em vez de curar (ou calar) a loucura, era preciso
viv-la at o fim. Na Frana, a psicoterapia institucional, calcada na
psicanlise, subverteu as fronteiras entre os especialistas envolvidos,
isto , psiquiatras, enfermeiros, psiclogos, assistentes sociais, terapeutas ocupacionais etc., e defendeu que todos eles deveriam se engajar da mesma forma na instituio e no tratamento dos pacientes.
Estes no s eram livres para ir e vir, como tambm participavam
das decises relacionadas s diretrizes do seu tratamento e prpria instituio. Na Itlia, observou-se uma experincia mais radical, a psiquiatria democrtica italiana, capitaneada por Franco
Basaglia. De cunho eminentemente poltico, esse movimento lutou
pela extino dos manicmios e a reinsero do louco na sociedade.
Em 1978, o parlamento italiano aprovou a Lei n. 180, que determinou
o gradual fechamento dos estabelecimentos psiquitricos e sua substituio por instituies abertas, que oferecessem aos ex-pacientes a
possibilidade de recuperar a autonomia, de exercer atividades que

542

antropologia e direito

influenciassem a vida da comunidade e de retomar seus direitos civis


e polticos. A referida lei determinou ainda que o doente mental deixasse de ser identificado por sua periculosidade e, consequentemente,
objeto de tutela jurdica, internao e tratamento obrigatrios.
Ao receberem o estatuto de cidado pleno, seus direitos sociais e civis
passaram a incluir o direito a tratamento (Tykanori, 1987). A cidade
de Trieste foi o exemplo mais bem-sucedido dessa nova poltica de
reinsero social do paciente psiquitrico.
No Brasil, a Reforma psiquitrica surgiu vinculada ao cenrio
da Reforma sanitria, proposta por mdicos engajados na crtica ao
regime militar em fins da dcada de 1970. Ao passo que, para a Reforma sanitria, o tema da cidadania se confundia com o da extenso
universal do acesso aos bens sociais, isto , com a extenso igualitria a toda a populao de servios de boa qualidade (cf. Delgado,
1992), para a Reforma psiquitrica, ele necessariamente ultrapassava
a questo da universalizao ou equidade, uma vez que interrogava
a especificidade da cidadania do louco.
Com a redemocratizao do pas, j na segunda metade dos anos
1980, a Reforma psiquitrica ganhou novo alento, tendo sido possvel perceber resultados concretos do esprito que a animava em
vrias experincias levadas a cabo em diversos estados brasileiros,
bem como, j na dcada seguinte, no prprio planejamento das polticas pblicas ligadas sade mental. De um lado, comearam a se
constituir Ncleos e Centros de Ateno Psicossocial (naps e caps)
em diferentes cidades do pas; de outro, diretrizes do Ministrio da
Sade, propostas por uma coordenao identificada com os ideais da
Reforma, estimularam experincias de cuidados alternativos mera
internao por meio de financiamentos especficos. Pacientes e seus
familiares, organizados em associaes, comearam a participar das
Conferncias Municipais, Estaduais e Nacionais de Sade Mental.
Durante a mesma dcada de 1990, vrios estados brasileiros, entre
os quais Cear, Pernambuco, Rio Grande do Norte, Distrito Federal,
Minas Gerais, Paran e Rio Grande do Sul, aprovaram legislaes em
prol da substituio progressiva da assistncia hospitalar e da inter-

direitos e sade

543

nao pelo atendimento em servios extra-hospitalares. Tendo em


vista a permanncia e o desenvolvimento da vida social do paciente,
na qual esto includos seus direitos civis (Brasil, 2002), essas novas
leis se inspiraram em projeto de lei federal elaborado por lideranas do movimento de Reforma psiquitrica e apresentado Cmara
pelo deputado Paulo Delgado em 1989. Aps 12 anos de tramitao
no Congresso Nacional e o encaminhamento de vrios textos substitutivos, principalmente no Senado, o projeto foi votado e aprovado
em 2001, sob a forma da Lei Federal n. 10.126.
Essa lei manteve o esprito do texto original, ao determinar que
se d preferncia ao tratamento em servios comunitrios de sade
mental e que a reinsero social substitua a antiga mxima do isolamento teraputico. Em seu primeiro artigo, visa abolir toda forma
de discriminao de pessoas acometidas de transtorno mental, em
decorrncia seja de idade, raa e sexo, seja de nacionalidade, religio,
orientao sexual e recursos econmicos. Inspirada na lei italiana,
prescreve tambm os modos de internao: voluntrio, involuntrio
ou compulsrio. A necessidade de que o paciente consinta com a internao, a premissa de que internaes involuntrias sejam acompanhadas pelo Ministrio Pblico e a determinao de que o carter compulsrio da internao considere a salvaguarda do paciente
buscam coibir justamente internaes arbitrrias e a violao de direitos dos pacientes psiquitricos. Nas ltimas dcadas, portanto, as
diretrizes da poltica assistencial psiquitrica brasileira vm sendo
reformuladas na esteira dos direitos humanos e civis.

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jane russo
ana teresa a. venancio

544

antropologia e direito

direitos e sade

545

idade e ciclo de vida

ao estudar diferentes grupos sociais , a antropologia


tem procurado demonstrar o carter relativo do recorte etrio na
classificao de pessoas e de seus comportamentos. Nas chamadas
sociedades ocidentais, a valorizao da idade como elemento definidor de caractersticas comportamentais que devem ser estimuladas
ou reprimidas se estabeleceu apenas no sculo xix. Essa concepo
foi reforada pela consolidao do sistema escolar e a consequente
diviso em grupos etrios (classes e sries), bem como pelo desenvolvimento da psicologia e o surgimento da psicanlise, que atriburam s diferentes idades contedos universalistas e atemporais
(Debert, 1997; Groppo, 2000).
H vrios exemplos de sociedades que acionam marcadores e
significados para a separao de grupos em que o fator etrio no
preponderante. Por exemplo, em algumas sociedades indgenas, grupos de indivduos so classificados com base em caractersticas no
s fisiolgicas e psicolgicas, mas tambm sociais, entre as quais a
realizao de determinado processo ritual, estar casado e ter filhos
ou no. Em outras palavras, trata-se de sociedades em que indivduos se definem tambm pela posio social que ocupam. A idade,
embora seja importante para a classificao dos indivduos, no
pode ser tomada como o nico ou o mais importante elemento em
jogo. Sobretudo em sociedades complexas, devem ser considerados
fatores como classe social, etnia, gnero e fase de vida.

546

Nas sociedades ocidentais modernas, a delimitao etria corresponde ainda a um conjunto de direitos e deveres que, muitas vezes, entram em conflito com diferenas vividas em termos de classe
social e fase de vida. Pode-se, por exemplo, questionar a permanncia de significados atribudos ao trabalho infantil num contexto
de classes mdia e alta, de um lado, e num contexto de periferia, de
outro, no qual recorrente que crianas contribuam para a manuteno econmica da famlia, por meio da solicitao de esmolas, da
coleta de lixo e do cuidado de irmos, entre outras atividades.
A sexualidade um campo em que o recorte etrio tem produzido uma srie de questionamentos. A interseo entre sexualidade
e idade leva a um conjunto de questes que remetem a determinadas representaes preponderantes na sociedade ocidental moderna.
Michel Foucault, estudioso da sexualidade, demonstrou de maneira
clara como, no sculo xix e, em especial, no sculo xx, a sexualidade
ocidental foi tomada como locus privilegiado de busca da verdade
e da construo de si (Foucault, 1985). Ao chamar a ateno para
diferentes discursos que evidenciam o sexo e produzem tanto sua incitao quanto sua normatizao, ele nos fez ver que a classificao
da sexualidade, segundo determinadas caractersticas como idade,
prticas e preferncias, um dos efeitos desses discursos.
Na admisso de sexualidades singulares, portanto, o recorte etrio ou, melhor, de ciclo de vida determinante. nessa ideia que
se fundamentam diversas prticas caractersticas da sociedade moderna, como a separao de grupos etrios e a segregao relativa
entre meninos e meninas, ou entre adultos e crianas. A experincia
e a disponibilidade relativas sexualidade parecem constituir outro
fator central nessa separao, uma vez que servem de base para o estabelecimento de novas classes de indivduos que devem ser, quando
no segregados, ao menos supervisionados. So exemplos de tais classes mulheres separadas, as famosas mes solteiras, mulheres adultas
solteiras, homossexuais e homens sozinhos na terceira idade.
Nos termos de uma concepo mais geral sobre a sexualidade e
as etapas de vida, pode-se observar uma espcie de ciclo da sexua-

direitos e sade

547

lidade, cuja latncia se encontra na infncia, o desabrochar na


juventude, o auge na idade adulta e, por fim, o serenar na terceira
idade. A essas quatro etapas corresponde um conjunto de normas e
concepes acerca de como lidar com as peculiaridades da sexualidade em cada uma delas.
Desde a obra de Sigmund Freud, a infncia , de maneira geral,
concebida como um perodo em que a sexualidade, embora reconhecida, ainda latente organizao pr-genital da libido.1 Essa
presena em potencial justifica uma srie de medidas, cujo intuito
impedir sua incitao. So exemplos disso a separao por faixas
etrias e a evitao do contato direto com o corpo e a sexualidade
adultas, mesmo em famlia afastamento das crianas do quarto
dos pais. A conjugao entre tais concepes de sexualidade infantil
e de infncia confere carter de no voluntariedade e ingenuidade s
atividades sexuais manifestas nessa fase da vida.
A adolescncia, por sua vez, percebida como o momento em
que a sexualidade despertada de maneira natural, em funo do
desenvolvimento hormonal. Ao contrrio da infncia, em que tida
como algo involuntrio, a atividade sexual consciente, mesmo que
estimulada pelo funcionamento biolgico. Em conjugao com concepes correntes que atribuem ao comportamento dos jovens matizes de inconsequncia, o excesso de sexualidade caracterstico dessa fase de vida faz com que se perceba a vida sexual dos jovens como
algo que escapa ao controle. Tal percepo, bastante difundida pela
mdia, considera os jovens incapazes de gerir a prpria vida e, portanto, irresponsveis em relao a seus comportamentos. A imagem
dominante no senso comum de que os jovens de hoje possuem
vida sexual e afetiva desregrada, na qual predominam relacionamentos efmeros, sem nenhum tipo de vnculo e comprometimento.
1

Kinsey defende que numa sociedade livre da represso sexual metade da


populao masculina provavelmente atingiria o orgasmo por volta dos
quatro anos e a proporo chegaria quase aos cem por cento cinco anos
antes da adolescncia (Robinson, 1977:108)

548

antropologia e direito

Na idade adulta, a sexualidade estaria, ao menos teoricamente,


normatizada seja pela maior capacidade dos indivduos de controlar
seus prprios instintos, seja pelo fato de a sexualidade se inscreve no
registro da conjugalidade, isto , do casamento. O elemento que perturba a sexualidade na idade adulta o eventual no enquadramento
nos modelos de conjugalidade e heterossexualidade. Nessa fase de
vida, tanto experincias quanto a disponibilidade afetivo-sexual so
percebidas como ameaas.
A chamada terceira idade era tida, at pouco tempo atrs, como
o limite da sexualidade em razo no s da degradao da capacidade fsica e psicolgica dos indivduos, como tambm da falta de
parceiros, ou seja, da viuvez, que atinge, em especial, as mulheres,
dada a diferena de expectativa de vida entre elas e os homens. Dito
de outro modo, esperava-se nessa fase de vida um crescente e normal desinteresse pela sexualidade.
As ltimas dcadas do sculo xx, todavia, trouxeram diversas repercusses no s para essa fase de vida, como tambm para todo o
ciclo da sexualidade. Uma das principais modificaes ocorridas foi
a ampliao do calendrio da vida sexual: a iniciao se d mais
precocemente e a atividade observada em idades mais avanadas
(Bozon, 2002). Isso se tornou possvel, entre outros motivos, por
causa de alteraes nos padres de gnero e de relaes familiares
e conjugais, s quais se somam mudanas de ordem mais geral: a
ampliao da escolarizao dos jovens, dificuldades de ingresso no
mercado profissional, o prprio desenvolvimento tecnolgico, a epidemia de aids e impactos da globalizao no mbito tanto formal
(por exemplo, em termos de legislao) quanto comportamental.
O conjunto de novas injunes e suas consequncias sobre as
concepes de sexualidade e de ciclo de vida gera diversas questes
acerca dos direitos relacionados a elas. Em termos de infncia e de
adolescncia, observa-se a tendncia de constituir crianas e adolescentes como sujeitos de direitos que, em funo de sua vulnerabilidade, requerem intervenes especiais para proteg-los. No Brasil,
essa tendncia se caracteriza pela entrada em vigor do Estatuto da

direitos e sade

549

Criana e do Adolescente (eca) no incio da dcada de 1990. Conjugar


a necessidade de proteo com a ideia de que, nesse perodo da vida,
a sexualidade latente e involuntria tem levado criao de uma
srie de dispositivos legais que procuram coibir todas as formas de
incitao da sexualidade infantil, caracterizadas como abuso sexual,
estupro, incesto, explorao sexual, pornografia infantil ou
pedofilia. A esse respeito, tem sido explicitamente observado, em
todas as legislaes e convenes internacionais,2 o pressuposto da
inocncia da criana ou adolescente.
interessante notar que, para essas disposies legais, a idade-limite sempre corresponde maioridade civil, razo pela qual mantm-se os adolescentes ao lado das crianas. O direito confidencialidade e privacidade em questes ligadas sade e, em particular,
sexualidade outro aspecto relacionado com o recorte etrio que
merece discusso. A incluso de crianas e adolescentes numa nica
norma traz consigo alguns dilemas para os profissionais de sade,
entre os quais a deciso de quando comunicar a pais, responsveis
ou mesmo instncias de proteo atividades sexuais de adolescentes
estabelecidas com parceiros ou parceiras de outra faixa etria. Qual
diferena etria aceitvel em relacionamentos afetivo-sexuais de
adolescentes? O que caracteriza o consentimento e a autonomia de
crianas e adolescentes?
Parcela desse e de outros impasses se deve extrema valorizao
atribuda pelas sociedades ocidentais ao fator etrio, deixando-se
de levar em considerao elementos que o relativizam, como classe
social e fase de vida em que o indivduo se encontra. Por exemplo,
a extenso do princpio de proteo aos adolescentes est relacionada crescente e recente valorizao dessa fase de vida. Quanto a
isso, importa notar que maturidade e responsabilidade no exerccio

da sexualidade decorrem menos da idade dos indivduos do que de


fatores como escolaridade, acesso a servios de sade e eventos que
marcam a trajetria de suas vidas, entre os quais unio e maternidade ou paternidade, que no correspondem necessariamente ao
passar dos anos.

daniela riva knauth

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So exemplos de convenes internacionais as resultantes do i Congresso


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Estocolmo, em 1996; a Conferncia Internacional sobre o Combate Pornografia Infantil na Internet, em Viena, em 1999, entre outros.

550

antropologia e direito

direitos e sade

551

sade e doena

estudos histricos e antropolgicos tm demonstrado que as noes de sade e de doena so construdas socialmente.
Alm disso, vm pontuando que as formas pelas quais as sociedades
atribuem significados a enfermidades e concebem a sade refletem,
em grande parte, seus prprios valores (Iriart, 2003). Por exemplo,
na atual sociedade brasileira, prevalece entre as camadas mdias a
concepo de que ter sade equivale a manter o corpo em forma
consoante padres estticos. Em funo dessa relao entre corpo,
esttica e sade, criam-se necessidades mdicas que incluem remdios, cirurgias plsticas, alimentos e cosmticos com o objetivo
de construir um corpo perfeito (Luz, 2000).
A perspectiva biomdica preponderante em nossa sociedade
entende sade e doena como fenmenos biolgicos que necessitam ser tratados por meio de intervenes de natureza tcnica. Essa
perspectiva se sustenta na crena de que a racionalidade cientfica
um modo privilegiado de compreender o mundo; na validade de
sinais fsicos e testes laboratoriais para a confeco de diagnsticos;
na percepo metafrica do corpo como mquina; na viso dualista
que ope corpo e mente; no diagnstico como resposta s causas do
adoecimento e caminho para o tratamento; e, por fim, no completo
afastamento do discurso subjetivo do paciente a respeito das causas
de seu adoecimento (Helman, 1984).
Do ponto de vista da antropologia, preciso relativizar as explicaes para o binmio sade e doena que se baseiam numa viso

552

biologizante. O corpo no deve ser lido apenas luz de pressupostos


biomdicos, uma vez que nem todas as sociedades ou grupos sociais
interpretam o adoecimento como um problema estritamente fisiolgico. Ele passvel de diferentes leituras, de acordo com o contexto
social (Ferreira, 1994), outro modo de dizer que reflete a sociedade e
que os processos nele presentes no so redutveis fisiologia.
Os Azande, habitantes da frica Central, na regio do divisor de
guas entre os rios Nilo e Congo, concebem a ideia de infortnio
em conexo com a causa de suas doenas. Mesmo sem desconhecer
o que seriam, para ns, causas naturais, esse povo cr que seus infortnios, entre os quais a doena, determinam-se pela bruxaria desencadeada por algum inimigo ou desafeto (Evans-Pritchard, 1937).
Desse modo, mesmo infortnios e doenas acidentais para a perspectiva ocidental tm dimenso jurdica, uma vez que foram causados por algum.
Explicaes sobre a origem das doenas que fogem a uma concepo exclusivamente biolgica do fenmeno tambm so encontradas no contexto de cultos religiosos brasileiros. O jar, variante
do candombl encontrada na Chapada Diamantina, na regio setentrional do Brasil, um culto de pequenos lavradores, voltado
para a interpretao e o tratamento da aflio (Rabello, 1994). Nele,
as atividades so realizadas pelos caboclos, isto , entidades que os
participantes do culto associam genericamente aos ndios e veem
como espritos selvagens. No jar, so metforas como corpo aberto versus corpo fechado (: 51) que ordenam as concepes de sade,
doena e cura. Para seus adeptos, o indivduo interage com pessoas,
espritos e coisas que ele no pode controlar. A doena, fruto dessa
interao, produz-se numa situao de vulnerabilidade (o corpo
aberto do indivduo) em face do meio, sendo preciso, na obteno
da cura, redefinir o contexto relacional que gerou a doena e intervir
para fortalecer e fechar o corpo do indivduo.
Entre os umbandistas, por sua vez, a doena adquire o sentido
metafrico de desordem (Montero, 1986). O corpo doente se refere
a foras que esto fora do indivduo e se relacionam com o mundo

direitos e sade

553

social e o universo espiritual. O indivduo, portanto, o locus onde


se enfrentam foras sociais e espirituais em conflito, razo pela qual
a atividade primordial da teraputica umbandista no curar o
corpo em si mesmo, mas sim manipul-lo simbolicamente para
conter foras malficas que lhe so exteriores. Essa atividade, segundo Montero, implica um processo de desmedicalizao da doena.
Outro exemplo diz respeito s representaes sobre a doena no
catolicismo popular. Adeptos dessa modalidade religiosa se orientam pela ideia de que o mundo regido por um ser supremo que
domina o bem e o mal (Minayo, 1994: 62). Esse ser, tido como
capaz de controlar as pessoas, premia aquelas que fazem o bem e
castigam as que praticam o mal, ou seja, as doenas so castigos
para os que no se mantiveram nos parmetros de benevolncia.
Ao mesmo tempo, so compreendidas como um caminho, uma
beno-meio capaz de aproximar do caminho do bem o doente
em sua trajetria teraputica. Ao promover uma redeno dos pecados cometidos na vida pregressa, as doenas reordenariam o universo tanto pessoal quanto social do indivduo.
O pertencimento a diferentes estratos sociais tambm implica
concepes de sade e doena que se afastam de uma perspectiva
biomdica. No Brasil, indivduos das classes trabalhadoras possuem uma viso sobre o binmio sade e doena que depende da
forma como concebem a pessoa humana (Duarte, 1986). Eles tendem a adotar uma noo holista de pessoa, afastando-se de uma
viso mais individualista, presente sobretudo nas camadas mdias.
Entre outras coisas, isso faz com que o dualismo corpo-mente, um
dos grandes princpios que sustentam a concepo biomdica da
doena, no prepondere. Nessas classes, a doena comumente
percebida como um episdio que relaciona elementos biolgicos,
morais e espirituais.
Alm dos pontos j discutidos, as categorias sociais de sade e de
doena atuam como princpio classificatrio de indivduos e grupos
no interior de uma determinada sociedade. Tidas como enfermas
ou saudveis, as pessoas podem responder de maneiras diferentes

554

antropologia e direito

em diversas esferas da vida social. O prprio exerccio da Justia


afetado pelas concepes vigentes de sade e doena. No Brasil, por
exemplo, a ideia de responsabilidade penal corrente no final do sculo xix e no incio do sculo xx foi extremamente influenciada pela
psiquiatria da poca, que tendia a associar a loucura irresponsabilidade (Carrara, 1994). Pessoas que cometiam crimes passionais
eram consideradas enfermas, loucas momentneas, o que levou
muitos juristas e mdicos-legistas a sustentar que, para esses criminosos, a pena no tinha efeitos. Por no ter exercido seu livre-arbtrio ao cometer o delito, o passional no teria por que responder
por seus atos perante a Justia (Rinaldi, 2004).
Em face disso, conclui-se que, no exerccio da Justia, fundamental levar em conta que h formas diferentes de conceber a sade
e a doena, assim como de vivenci-las. Para lidar com essas formas,
os indivduos no s formulam sentidos prprios, como tambm
desenvolvem prticas especficas, ou seja, culturas e grupos sociais
mantm formas singulares de compreender o que so a sade e a
doena, com base nas quais desenvolvem tcnicas teraputicas particulares e reconhecem os especialistas que podem manipul-las de
forma legtima.

alessandra de andrade rinaldi

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556

antropologia e direito

direitos e sade

557

Comentrio jurdico
concepes de vida,
morte, sade e corpo
na jurisprudncia brasileira

as cincias sociais tm demonstrado que no existe uma


nica concepo acerca dos conceitos de vida, morte, sade e corpo,
ou seja, que a compreenso sobre essas noes tem variado ao longo
do tempo e entre diferentes culturas. No Brasil, assim como em muitos outros pases, o direito e o Poder Judicirio tm assumido, cada vez
mais, a tarefa de dar a ltima palavra a respeito de questes morais e
polticas relacionadas a esses conceitos, antes pertencentes a esferas de
competncia do Legislativo, do Executivo, de mdicos e de religies.
Essa mudana parte de contexto mais amplo. No apenas questes tradicionalmente ligadas esfera poltica se tornaram objeto de
anlise sob o tema da judicializao da poltica (Vianna, 1999), como
tem sido discutida, no campo da prpria teoria do direito, a superao do paradigma positivista no tocante separao entre o direito
e a moral, e necessidade de desenvolver teorias de argumentao
jurdica que contemplem, alm de aspectos normativos, o conhecimento emprico de outras cincias (Alexy, 1983). No que se refere ao
direito sade, embora se entendesse, h alguns anos, que os direitos

558

sociais s seriam judicialmente exigveis, se houvesse lei especfica


que determinasse bens e servios de sade a serem prestados pelo
poder pblico, a sua incluso como direito fundamental, ao lado de
outros direitos sociais (art. 6 da Constituio federal), o surgimento
da concepo de indivisibilidade e interdependncia dos direitos
humanos, propugnando pela exigibilidade dos direitos econmicos,
sociais e culturais na mesma medida dos direitos civis e polticos, e
o fortalecimento da ideia de constitucionalismo acabaram levando
judicializao da sade.
Hoje, predomina a concepo de plena exigibilidade e justiciabilidade do direito sade (Leivas, 2006), conforme jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal sobre a matria:
ementa: Paciente com hiv/aids. Pessoa destituda de recursos
financeiros, direito vida e sade. Fornecimento gratuito de
medicamentos. Dever constitucional do poder pblico (cf. arts.
5, caput, e 196), precedentes (stf). Rrecurso de agravo improvido. O direito sade representa consequncia constitucional
indissocivel do direito vida. O direito pblico subjetivo
sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio
da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira
responsvel, o poder pblico, a quem incumbe formular e
implementar polticas sociais e econmicas idneas que
visem garantir, aos cidados, inclusive aqueles portadores
do vrus hiv, o acesso universal e igualitrio assistncia
farmacutica e mdico-hospitalar.1

agrg no Recurso Extraordinrio n. 271.286-8, dj 24.11.2000, 2 Turma,


relator ministro Celso de Mello.

direitos e sade

559

Outra deciso trouxe a lume perspectivas biomdicas e sociais


na compreenso da sade e da sexualidade. Trata-se de ao civil
pblica (ao coletiva com efeito geral) proposta pelo Ministrio
Pblico Federal, com o objetivo de garantir aos transexuais o acesso chamada cirurgia de transgenitalizao pelo Sistema nico de
Sade (sus). Essa cirurgia, embora j estivesse regulamentada pelo
Conselho Federal de Medicina, no estava prevista na tabela de procedimentos do sus, e o Tribunal Regional Federal da 4 Regio concedeu deciso favorvel aos transexuais brasileiros.2
Na fundamentao da deciso, reconhece-se o direito identidade sexual, inscrita no campo da autonomia e da liberdade sexual,
e no exclusivamente numa concepo do direito sade como ausncia de doena:
Direito constitucional. Transexualismo. Incluso na tabela sih-sus de procedimentos mdicos de transgenitalizao.
Princpio da igualdade e proibio de discriminao por motivo de sexo. Discriminao por motivo de gnero. Direitos
fundamentais de liberdade, livre desenvolvimento da personalidade, privacidade e respeito dignidade humana. Direito sade. Fora normativa da Constituio. 1. A excluso
da lista de procedimentos mdicos custeados pelo Sistema
nico de Sade das cirurgias de transgenitalizao e dos
procedimentos complementares, em desfavor de transexuais,
configura discriminao proibida constitucionalmente,
alm de ofender os direitos fundamentais de liberdade, livre
desenvolvimento da personalidade, privacidade, proteo
dignidade humana e sade. 2. A proibio constitucional
de discriminao por motivo de sexo protege heterossexuais, homossexuais, transexuais e travestis, sempre que a

Apelao Cvel n. 2001.71.00.026279-9/rs, relator juiz Roger Raupp Rios.


Disponvel em www.trf4.gov.br.

560

antropologia e direito

sexualidade for o fator decisivo para a imposio de tratamentos desfavorveis. 3. A proibio de discriminao
por motivo de sexo compreende, alm da proteo contra
tratamentos desfavorveis fundados na distino biolgica
entre homens e mulheres, proteo diante de tratamentos
desfavorveis decorrentes do gnero, relativos ao papel social, imagem e s percepes culturais que se referem
masculinidade e feminilidade. 4. O princpio da igualdade
impe a adoo de mesmo tratamento aos destinatrios
das medidas estatais, a menos que razes suficientes exijam
diversidade de tratamento, recaindo o nus argumentativo
sobre o cabimento da diferenciao. No h justificativa
para tratamento desfavorvel a transexuais quanto ao custeio pelo sus das cirurgias de neocolpovulvoplastia e neofaloplastia, pois: a) trata-se de prestaes de sade adequadas
e necessrias para o tratamento mdico do transexualismo;
e b) no se pode justificar uma discriminao sexual (contra transexuais masculinos) com a invocao de outra discriminao sexual (contra transexuais femininos). 5. O direito fundamental de liberdade, diretamente relacionado
com os direitos fundamentais ao livre desenvolvimento da
personalidade e de privacidade, concebendo os indivduos
como sujeitos de direito, ao invs de objetos de regulao
alheia, protege a sexualidade como esfera da vida individual
livre da interferncia de terceiros, afastando imposies indevidas sobre transexuais, mulheres, homossexuais e travestis. 6. A norma de direito fundamental que consagra a
proteo dignidade humana requer a considerao do ser
humano como um fim em si mesmo, ao invs de meio para
a realizao de fins e de valores que lhe so externos e impostos por terceiros; so inconstitucionais, portanto, vises
de mundo heternomas, que imponham aos transexuais
limites e restries indevidas, com repercusso no acesso a
procedimentos mdicos.

direitos e sade

561

Em sua deciso, o juiz relator, embora reconhea a fora hegemnica da compreenso biomdica da sade que caracteriza a transexualidade como transtorno psicolgico, admitiu abordagem social
fundamentada no direito identidade sexual e autonomia.
Uma terceira deciso situa a fora do argumento religioso em
face da compreenso biomdica da vida e da morte. Trata-se de
ao de descumprimento de preceito fundamental, em tramitao
no Supremo Tribunal Federal, na qual se postula o reconhecimento
do direito de interromper a gravidez em caso de fetos anencfalos.
Os ministros Carlos Britto e Marco Aurlio recorreram a uma argumentao biomdica para reconhecer o direito a interrupo da gravidez nos seguintes termos:

ta, no ultrapassando perodo que possa ser tido como razovel, sendo nenhuma a chance de afastarem-se, na sobrevida,
os efeitos da deficincia. Ento, manter-se a gestao resulta
em impor mulher, respectiva famlia, danos integridade moral e psicolgica, alm dos riscos fsicos reconhecidos
no mbito da medicina.4

Tais razes biomdicas, no entanto, foram ignoradas em outro


tipo de discurso apresentado no mesmo julgamento:
No me convence o argumento de que o feto anencfalo
seja um condenado morte. Todos somos, todos nascemos
para morrer. A durao da vida que no pode estar sujeita
ao poder de disposio das demais pessoas. Essa a razo
jurdica fundamental por que no apenas as normas infraconstitucionais, mas tambm a Constituio tutelam a vida,
porque, no instante em que, independente da classificao
nosolgica que se pudesse emprestar ao feto anencfalo, o
transformssemos em objeto de disposio alheia, essa vida
se tornaria coisa (res) porque s coisa, em Direito, objeto
de indisponibilidade jurdica das pessoas. Ser humano sujeito de direito.5

Porque sabemos que, se o feto anencfalo no possui os hemisfrios cerebrais nem o crtex, na verdade, ele se assemelha quela situao do ser humano, j vivo, portanto, que teve
sua morte cerebral decretada, sentenciada, diagnosticada,
e que, no entanto, continua a viver por efeito de aparelhos.
A vida j no est ali, o crebro j desaconteceu, apenas h
uma pulsao nos demais rgos por mrito, por virtude
dos aparelhos.3
Diante de uma deformao irreversvel do feto, h de se
lanar mo dos avanos mdicos tecnolgicos, postos
disposio da humanidade no para simples insero, no
dia a dia, de sentimentos mrbidos, mas, justamente, para
faz-los cessar. No caso da anencefalia, a cincia mdica atua
com margem de certeza igual a 100%. Dados merecedores
da maior confiana evidenciam que fetos anenceflicos
morrem no perodo intrauterino em mais de 50% dos casos.
Quando se chega ao final da gestao, a sobrevida diminu-

Questo de ordem na adpf-mc n. 54, voto do ministro Carlos Britto, p. 91.

562

antropologia e direito

Por fim, uma quarta deciso situa a questo do corpo como territrio privilegiado de controle e interveno poltica e social. Tratase de ao civil pblica, de iniciativa do Grupo de Apoio e Preveno
Aids (gapa/rs) e do Ministrio Pblico Federal, que requereu a inconstitucionalidade de lei do municpio de So Sebastio do Ca, Rio

Liminar adpf n. 54, ministro Marco Aurlio. Deciso publicada no dju de


2 de agosto de 2004. Transcrio no Informativo n. 354, Supremo Tribunal
Federal.

Questo de ordem na adpf-mc n. 54, voto ministro Cezar Peluso, p. 94.

direitos e sade

563

Grande do Sul, que prev a obrigatoriedade de os profissionais do


sexo se submeterem a exames de hiv. A ao foi julgada procedente
pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio, tendo sido consideradas posies contrrias ao exame compulsrio com base na epidemiologia. Desse modo, prevaleceram o disposto na Conveno para
a Represso do Trfico de Pessoas e do Lenocnio, especialmente
em seu art. 6, que probe a submisso das pessoas que se entregam
prostituio a condies excepcionais de vigilncia, e tambm os
direitos dignidade da pessoa humana e liberdade enunciados na
Constituio federal.
Em resumo, verifica-se que: a) no Poder Judicirio brasileiro,
tem sido observada a prevalncia de concepes biomdicas no julgamento de casos que envolvem a definio da morte, da vida, da
sade e do corpo; b) argumentos baseados no sagrado e em dogmas
religiosos ainda se mantm em questes caras s religies, como o
aborto e a sexualidade; c) a deciso que garantiu aos profissionais
do sexo o direito de no se submeterem a exames compulsrios de
hiv pode ser indcio de concepo mais liberal e menos autoritria
sobre o corpo; e d) a deciso que garante aos transexuais o direito
cirurgia de transgenitalizao pelo sus pode e deve ser mencionada
como paradigma de um direito que se abre para concepes sociais
da sade e reconhece a autonomia do indivduo quanto sua identidade tanto sexual quanto corporal.

referncias bibliogrficas
alexy, Robert
(1983) Teora de la argumentacin jurdica: la teora del discurso racional
como teora de la fundamentacin jurdica. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997.
leivas, Paulo Gilberto Cogo
(2006) Teoria dos direitos fundamentais sociais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado.
vianna, Luiz Werneck e outros
(1999) A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de Janeiro:
Revan.

paulo gilberto cogo leivas

564

antropologia e direito

direitos e sade

565

ndice remissivo

aborto 145, 399400, 40511, 448, 4527,


490, 520, 5367, 564
seguro 397
voluntrio 536
descer a regra 4057
adolescncia 479, 522, 5489
gravidez na 466
alteridade 68, 90, 202, 255, 362
antropologia
antropogeografia 104, 348
biolgica 56
cultural 55, 166, 407
ecolgica, 352
fsica 227
jurdica 1921, 26, 3554, 262, 272, 300
Anthropology of Law 44
Jural Anthropology 42
Legal Anthropology 44
paleoantropologia 105

campesinato 18, 318, 327, 33645, 383


campesinidade 336
matriz camponesa 328, 336
cartrio 266, 27685, 4725
corrida aos cartrios 339
despachantes 282
escrivanias de Justia 279
de registros pblicos 280
servio notarial 279
tabelionatos 279, 472
cidadania 11, 14, 23, 116, 134, 143, 163, 204,
21926, 234, 2389, 2634, 2715, 278, 306,
315, 321, 344, 35860, 366, 397, 505, 5224
do louco 543
global-transnacional 220
parcelada 522
cdigos consuetudinrios 18, 3367
dficit de cidadania 20, 101
obrigaes sociais 69, 96, 143, 222,
2623, 2716, 279, 526
transmigrantes 2201
colonialismo 178, 181, 188, 235, 254
britnico 271
neocolonialismo 44
processos de descolonizao 203

B
biopoltica 529
burocracia 276285, 289

567

conflitos interpessoais 13, 97, 287, 302, 305


administrao de 21, 49
regulao informal de 265, 303
soluo de 13, 290
conhecimentos tradicionais 29
corpo 52631
circulao de corpos 529
controle do contato corporal 529
doente 18, 529, 553
saudvel 18, 529
corporalidade 413, 4223, 521, 5268
fronteiras corporais 527
incorporao 423, 448, 451, 529
limites corporais 527
cosmologia 110, 369, 533
costume 5560, 645, 945, 98, 111, 113, 116,
129, 1903, 313, 319, 324, 327, 372, 381,
392, 420, 422, 440, 473
cultura 5567
diferenas culturais 6872, 231, 237,
274, 326
distintividade cultural 162, 326
diversidade cultural 59, 64, 119, 237,
405, 4089
diversidade sociocultural 24
endoaculturao 58
heterogeneidade cultural 204
multiculturalismo 221, 231, 238, 253
performance cultural 1589
protocultura 105
tradio cultural 144, 273, 364, 463
variao cultural 71, 756, 414

de autor e de imagem 1191


coletivos 77, 116, 119
culturais 209
indgenas 13, 17, 29, 99, 126, 323,
3913
de minorias 11, 235
difusos 119
dos quilombolas 13
do consumidor 14
tnicos 13, 326, 375
humanos 11, 236, 81, 20910, 2223,
2356, 268, 290, 306, 315, 396, 400, 439,
448457, 544, 559
sexuais e reprodutivos 396458
subjetivos 144
territoriais 24, 201, 210, 238, 31794
discriminao 21, 22733, 2368, 2478,
251, 2557, 402, 431, 4523, 544, 5601
ao afirmativa 77, 119, 208, 2128,
2312, 238
positiva 208, 214
racial 214, 326, 361
direito de antidiscriminao 24850,
257
legislao antidiscriminao 256
dominao masculina 80
homofobia 13, 207, 449
sistema de cotas 2126
doena 92, 432, 451, 5214, 528, 5527
aflio 553
castigo 554
desordem 553
infortnio 522, 5289, 553

desigualdade 20, 25, 478, 114, 151, 203,


20610, 2125, 22733, 2348, 2501,
264, 268, 289, 4413, 450
direitos
diferena 20259, 326, 375, 44851
direito aos 18, 262316

568

ecologia 330, 34950


adaptao ecolgica 168
animal 352
cultural 164, 3512
evolutiva 354

antropologia e direito

determinismo ecolgico 104


nichos ecolgicos 3212, 330, 347
situao ecolgica 350
erotismo 433, 435
ethos 267
tica 94102, 4078
estoica 143
mdica 452
etnicidade 6878, 88, 188, 194, 204, 238,
3206
associaes tnicas 69
comunidades tnicas 70
conflitos intertnicos 100
etnocentrismo 123, 88, 99, 227,
2378
etnognese 229
etnnimos 3212
fronteiras tnicas 714, 77, 89, 238, 320
grupos tnicos 17, 6878, 88, 92,
2368, 2634, 322, 325, 330, 332, 3625
identidade tnica 713, 767, 89, 31922
reconhecimento tnico 134
redes tnicas 69, 74, 77
relaes intertnicas 89, 2357, 365
etnografia 96, 98, 163, 302
encontro etnogrfico 137

F
famlia 14, 19, 5762, 82, 175, 207, 328, 336
44, 382, 399402, 413, 430, 460517
abrigados 471, 4756
adoo 14, 62, 417, 461, 466, 4716,
515
adoo pronta 471, 475
apadrinhamento 466
circulao de crianas 4713
convivncia familiar 4717, 515
direito e 460517
Estatuto da Criana e do Adolescente
471, 483, 514, 550

homoparental 402
mosaica 497
interesse da criana 4712, 476
solidariedade familiar 481
violncia familiar 13, 19, 467, 5029
feitio 533
feminismo 23, 82, 253, 303, 396, 399400,
4314, 441, 461, 499, 5056, 513
fisco 266, 27685
alfndega 277
justia fiscal 277
tributo 2778, 281
folclore 118, 188

G
gnero 43947
identidade de 401, 4129
violncia de 13
sexo e 43947
transgnero 3978, 402, 4167
graa 79

H
hbitat 59, 128, 321, 348, 351, 372, 392
hbito 58, 95, 313
honra 19, 7985, 207, 271, 282, 338, 433
crimes de 812
legtima defesa da 82, 504

I
idade 54651
fator etrio 546, 550
grupos etrios 5467
recorte etrio 5467, 550
identidade 8693
diferencialismo 2514

ndice remissivo

569

distintividade cultural 162, 326


de gnero 401, 4129
grupal 87
nacional 2345
pessoal 87, 221, 4201, 5345
sexual 4013, 4209, 448, 451, 460,
5602
s coletivas 221, 263, 267, 273, 312, 385,
435
reconhecimento identitrio 273
viso construtivista/construcionista
da 89, 398, 415, 421
viso essencialista da 59, 398, 414,
417, 421
indigenismo 1301, 193
Fundao Nacional do ndio (Funai)
24, 100, 12831, 137, 323, 3712, 386
ndios bravos 132
ndios mansos 132
poltica indigenista 20, 126, 130
indivduo 1416
individualismo 1424, 166, 172, 435, 498
infncia 47884, 514, 5489

direito romano 57, 143


due processo of Law 457
juizados de pequenas causas 97
criminal 37, 263, 287
maioridade civil 550
mediao 127, 268, 3023, 306, 314
ordenamento jurdico 265, 3134,
5135
pessoa jurdica 141, 144, 280, 521
responsabilidade penal 521, 555
rule by Law 21, 42
rule of Law 21, 42
verdade(s) jurdica(s) 36, 401, 46, 300
sensibilidade jurdica 44

L
loucura 53944
alienao/alienado mental 53940
doena mental 522, 541
inimputabilidade 541
medicina mental 539, 541

judicializao 5589
da poltica 558
da sade 559
da vida cotidiana 264
judiciarizao 300, 3056
Justia
arbitragem 268, 303, 306, 314
argumentao jurdica 36, 558
conciliao 268, 306, 314
construo consensual dos fatos 36
contraditrio [lgica/princpio] 12,
358, 457, 50, 131
civil Law 38, 412, 50
common Law 412, 144, 193
direito primitivo 96

manualizao 27, 367


matriarcado 567, 174, 462
matrilinearidade 57, 64
meio ambiente 103, 107, 318, 322, 330, 34655
environment 351
etologia 107
proteo ao 25
memria 912
coletiva/social 186, 191, 338, 362
oral 365
imemorialidade 12830, 382, 389, 394
mesmidade 867
minorias 11, 14, 17, 20, 99101, 2045, 2135,
21926, 23446, 264, 28990, 375, 542
moral 94102, 162, 336, 409, 456, 496

570

antropologia e direito

morte 19, 5328


coma irreversvel 534
eutansia 5367
cerebral 5345, 562
cardiorrespiratria 534
enceflica 535
suicdio assistido 5367
transplante de rgos 537

N
nao 1102, 165, 1878, 220, 2345
abrasileiramento 237
comunidade imaginada 113, 219
comunidade transnacional imaginada-virtual 220, 2234
Estados-nao/Estados nacionais 76,
114, 178, 188, 2046, 209, 21922, 225,
2315, 301, 320, 331, 371, 391, 394, 397
identidade nacional 88, 2347
nacionalismo 1878, 235,
xenofobia 235, 238, 251
natureza 1039, 161, 16775, 179, 34650,
353, 4123, 4201, 431
biosfera 103, 348

P
parentesco 567, 64, 46070, 496
aliana matrimonial 1756, 499
casamento trocado 342
consanguinidade 175, 464
descendncia 64, 1756, 337, 364, 464
exogamia 57
parentela 3379
primogenitura 60, 62, 342
proibio do incesto 104, 170, 175, 550
relaes de 70, 147, 48990, 495
sistemas de 57, 64, 263, 490
ultimogenitura 61, 342

patriarcado 56
patrimnio
cultural 29, 110124, 192, 360, 365
material 29
imaterial 29, 1156, 121
intangvel 115
planos de salvaguarda 119, 121
percia antropolgica 12540
laudos periciais 11
pessoa 1416, 554
polcia 28693
delegacias 267, 28693
delegacias de defesa da mulher 2645,
3018
delegacias especializadas 264, 28990
mediao policial 303
judiciria 300, 302
populaes
extrativistas 25, 384
ribeirinhas 327, 3781
tradicionais 24, 210, 321, 380, 387, 393
propriedade intelectual 29, 115
psiquiatria 539, 542, 555
antipsiquiatria 542
Centros de Ateno Psicossocial
(caps) 543
Ncleos de Ateno Psicossocial
(naps) 543
medicina legal 520
biolgica 107
democrtica italiana 542
forense 520
Reforma psiquitrica 5434

Q
quilombolas 13, 70, 92, 321, 376
comunidades remanescentes de quilombos 245, 327, 376, 381, 3845, 392
terras de quilombos 11, 318, 326, 332,
356369, 3756

ndice remissivo

571

raa 14753
fentipo 362
racismo 151, 230, 2359, 2514, 326,
359, 364
sistemas brasileiros de classificao
racial 150
relaes conjugais 495501
violncia conjugal 264, 3008
religio
religies afro-brasileiras 62
religiosidade 74, 2406
laicidade 204, 2402, 455
minorias religiosas 209, 212, 242
pluralismo religioso 240, 243
sincretismo 243
reproduo 14, 64, 145, 163
barriga de aluguel 460, 486, 491
clonagem 145, 488
controle da fertilidade 399
direitos reprodutivos 396458
engenharia gentica 108
fertilizao in vitro 4867, 491
infertilidade 4857
injeo singular introcitoplasmtica
de esperma 486, 488
inseminao artificial 4856, 512
novas tecnologias reprodutivas 107,
4601, 464, 467, 48594, 5123
sem sexo 402
tecnologias reprodutivas assistidas
107, 4601, 464, 467, 48594, 5123
transferncia intrafalopiana de
gametas 486
respeito 257
ritual/rituais 19, 62, 65, 15460, 422, 528
mega 2234
ritos de cura 157

saberes locais 12
sade 189, 92, 4527, 522, 5527
direito e 52065
sade pblica 244, 454, 466, 524
segurana pblica 11, 2636, 269, 2949
sexualidade
aids 24, 549, 559
abuso sexual 433, 550
bissexualidade 229, 416
ciclo da sexualidade 5479
calendrio da vida sexual 549
cidadania sexual 511
crimes sexuais 433
diferena sexual 440
direitos sexuais 396458
doenas sexualmente transmissveis
24, 523
estupro 400, 504, 537, 550
explorao sexual 482, 550
hermafroditismo 4124
homoerotismo/homossexualidade 24,
109, 2279, 3967, 4012, 4147, 4215,
434, 444, 498, 547, 5601
limites da 4308
movimento gay/homossexual 2289,
417, 434, 513
pedofilia 402, 434, 550
pornografia infantil 550
sexologia 421, 432
transexualidade 398, 413, 4178, 5602
significador 528
sociedade 161185
coero social 271
coeso social 271, 393
com base no status 56
com base no contrato 56
controle social 25, 401, 44, 49, 96,
2625, 272, 278, 303, 338
de contrato 540

572

antropologia e direito

s tradicionais 95, 190, 194, 252,


s tribais 99
corporaes 175
corporaes transnacionais 225
corpos sociais 529
fatos sociais 502, 533
societas 1646, 1723, 181
tipos sociais 171
universitas 1646, 1724, 179, 181
solidariedade 69, 172, 175, 263, 268, 2725,
312, 325, 474, 496
subjetividade 8693
construo de si 547
dicotomia entre sujeito e objeto 442
sujeito 141, 349, 398, 415, 4302
sujeito de direitos 252, 449, 505, 520,
563

T
terra 18, 60, 325, 32930, 33643, 3612, 371,
383, 394
acesso a 318, 337, 344, 3601, 376
apropriao comunal 337
compscuo 383
comunidades negras 227, 326, 358,
361, 380, 385
Estatuto da Terra 329
herana 5961, 328, 33643, 362
partilha igualitria da 18, 343
Movimento dos Trabalhadores Sem
Terra (mst) 329, 336, 343
ocupao tradicional da 129, 3224,
327, 394
posse da 318, 327, 33645
princpio de jus laboranti 61, 339, 343
princpio de jus nascitur 61, 339
regularizao fundiria 35660, 365
sistema de propriedade parcelar 341
s de ausentes 389
s de caboclos 389

s de herdeiros 389
s de herus 337
s de ndio 388
s de mocambo 326, 358
s de negro 326, 358
s de preto 326, 358, 364, 381, 388
s de quilombos 17, 245, 318, 3247,
332, 35668, 376, 381, 3845, 392
s da santa 389
s de santssimo 389
s de santo 326, 358
s em comum 337
s faxinais 327, 337, 377
s imemoriais 381
s indgenas 11, 234, 65, 12631, 318,
3234, 36976, 384, 388
s largas 337
s soltas 337
s tradicionalmente ocupadas 318,
3267, 330, 37594
territrios negros 326, 358, 363
usos da 361, 365
usufrutos da 361
territrios
direitos territoriais 24, 210, 238, 31894
processos de territorializao 323, 388
territorialidade 70, 129, 162, 320, 325,
357, 3612, 369, 372, 385, 388
tradicionais 3912
trabalho infantil 461, 4657, 47884, 547
tradio 19, 18697, 393
contratualista 1745
cultural 144, 273, 364, 463
indigenista 126
inventada 111, 117, 18890
jurdica brasileira 35, 116, 279
jurdica ocidental 41, 276
jurdica romana 144
seletiva 189
es jurdicas anglo-americanas 44
tutela 127, 323, 327, 3756, 522, 540
jurdica 47, 543

ndice remissivo

573

V
vergonha 7980
vida 19, 400, 5328
ciclos de 453, 522, 54651
intrauterina 400
violncia 13, 19, 265, 2958, 4312, 502
crimes contra mulheres 803, 302,
433, 444
conjugal 264, 3008
de gnero 13
domstica 228, 306, 461, 5134
familiar 13, 19, 467, 5029
e transgresso 4308
homofbica 13, 207, 449
sexual 4308

574

antropologia e direito

Esta obra foi impressa na cidade de Blumenau pela Nova Letra Grfica e Editora em junho de 2012.

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