Con fecha 12 de diciembre de 2013, ha tenido entrada en la Abogaca

del Estado del Ministerio de la Presidencia escrito de consulta, firmado

por rgano competente, en el que se dan cuenta de las siguientes
cuestiones:
1.- El Fondo de Carbono para una Economa Sostenible (el Fondo en lo
sucesivo), creado al amparo del artculo 91 de la Ley 2/2011, de
economa sostenible, de 4 de marzo, constituye un instrumento de
financiacin concebido con el objeto de reorientar la actividad
econmica hacia modelos bajos en carbono, al mismo tiempo que se
contribuye al cumplimiento de los objetivos internacionales asumidos
por Espaa en materia de reduccin de emisiones de gases de efecto
invernadero.
2.- Dentro de las lneas de inversin y actuacin que desarrolla el
mencionado Fondo estn la adquisicin de crditos de carbono de
titularidad, por asignacin, de empresas privadas, con cargo a las
dotaciones del mismo. Precisamente en este punto, se est
planteando la posibilidad de adquirir un elevado nmero de tales
crditos de carbono a empresas de sectores industriales estratgicos
altamente contaminantes de manera que, mediante su adquisicin
condicionada, se incentive la reduccin de emisiones de las
mencionadas empresas en lo que sera un modelo de desarrollo
ambientalmente sostenible. Para ello el Fondo adquirira los crditos
de carbono y, por otro lado, las empresas transmitentes resultaran
obligadas, adems, a destinar la contraprestacin recibida a reducir o,
incluso, suprimir sus emisiones en equivalencia de los crditos
transmitidos.
3.- Atendidas las disponibilidades del Fondo, la financiacin o pago
por la adquisicin de crditos por parte del Fondo podra hacerse por
anticipado, justificndose con posterioridad la ejecucin de las
inversiones en los trminos que, llegado el caso, pudieran estipularse
en el negocio transmisivo.
4.- Analizados los principales sectores objetivo de las polticas de
reduccin de emisiones por el Gobierno, se plantea un problema
respecto de uno de ellos donde se detecta que la empresa Prospecta
Oil, S.A. resulta ser la titular del mayor nmero de crditos de
carbono existentes en su sector de conformidad con el acuerdo de
Consejo de Ministros de 21 de enero de 2005 1 por el cual se aprob,
en su momento, la concreta asignacin individual de derechos de
emisin correspondientes a las instalaciones de dicha empresa. Por
ello y, en su caso, previo el oportuno procedimiento de seleccin de
empresas y proyectos en concurrencia que debiera seguirse, se
1 Este acuerdo del Consejo de Ministros de 21 de enero de 2005 es
ficticio, y debe tenerse en cuenta como tal a los efectos del caso
prctico.

considera probable que dicha empresa pudiera ser seleccionada

para la adquisicin de crditos de carbono por parte del Fondo.
5.- Por otro lado, se ha tenido conocimiento, a travs de la Delegada
del Gobierno en Canarias que, contra Prospecta Oil, S.A., y su
Consejero Delegado se han presentado sendas querellas criminales
por una asociacin ecologista canaria por la posible comisin de un
delito ecolgico en relacin con unos vertidos contaminantes en un
espacio ambientalmente protegido (declarado lugar de inters
comunitario). La referida querella se est tramitando ante el Juzgado
de Instruccin nmero 9 de Las Palmas, y se encuentra pendiente de
admisin a trmite.
6.- Como consecuencia de la actual coyuntura econmica y la difcil
reconversin del sector, resulta probable que la empresa Prospecta
Oil, S.A. pudiera verse inmersa en un procedimiento concursal, bien
de forma voluntaria o a instancia de sus acreedores, habiendo dejado
ya de ingresar las cotizaciones a la Seguridad Social de sus
trabajadores.
7.- Pues bien, valorando la posibilidad de que la financiacin para la
adquisicin de los crditos de carbono pudiera ser anticipada por el
Fondo, con justificacin y entrega posterior por parte de las empresas
seleccionadas, se solicita informe sobre las siguientes cuestiones, a
saber:
-

La posibilidad de excluir, ab initio, a Prospecta Oil, S.A. del

procedimiento de seleccin de empresas y proyectos para la
adquisicin de crditos de carbono con cargo a las
dotaciones del Fondo, o durante su tramitacin.
Qu consecuencias podra tener una hipottica condena
penal contra Prospecta Oil, S.A. o su Consejero Delegado en
el caso de que se adquiriese por el Fondo los crditos de
carbono titularidad de dicha empresa.
Qu consecuencias podra tener la declaracin del concurso
de Prospecta Oil, S.A. en el caso de que se adquiriesen por
el Fondo los crditos de carbono titularidad de la empresa.
Si finalmente se consumase la adquisicin de los crditos de
carbono por el Fondo con financiacin anticipada y
justificacin posterior, qu carcter y naturaleza tendran
las cantidades que se abonaran por el Fondo
anticipadamente a Prospecta Oil, S.A. en caso de concurso
de acreedores de esta ltima y, llegado el caso, quin sera
rgano competente a la hora de adoptar las decisiones
correspondientes en un hipottico procedimiento concursal
as como con qu lmites.

8.- Una vez expuesto lo anterior, contina la consulta expresando las

dudas respecto a la empresa Prospecta Oil, S.A. ya que se ha recibido,

a travs de las Secretaras Generales Tcnicas de los Departamentos

implicados, para informe, reclamacin de responsabilidad patrimonial
contra la Administracin General del Estado por importe de 120
millones de euros presentada en el Ayuntamiento de Madrid el da 20
de abril de 2013 por la misma empresa Prospecta Oil, S.A. que, en
caso de prosperar, podra variar su difcil situacin econmica.
9.- Dicha reclamacin se basa en la Sentencia firme del Tribunal
Supremo de 15 de julio de 2009 (RJ\2010\496) que estima el recurso
contencioso-administrativo interpuesto por otras empresas, entre las
que se encuentra una filial de Prospecta Oil, S.A., frente al Real
Decreto 1866/2004 de 6 de septiembre por el que se aprob el Plan
nacional de asignacin de derechos de emisin, que no es sino la
norma donde se consigna la frmula a aplicar para determinar la
concreta asignacin de derechos concretada mediante posterior
acuerdo del Consejo de Ministros (en este caso el acuerdo fue el de
21 de enero de 2005 antes citado).
10.- El recurso contencioso-administrativo que dio lugar a la referida
Sentencia del Tribunal Supremo se estim por entender que el Real
Decreto 1866/2004 vulneraba el artculo 17.2 del Real Decreto Ley
5/2004 que requiere que la metodologa para la asignacin individual
no genere diferencias injustificadas entre instalaciones declarando el
Tribunal Supremo nulo el correspondiente precepto del Real Decreto
1866/2004. A la vista de lo anterior, se formula la millonaria
reclamacin de responsabilidad patrimonial sobre la base del dficit
de derechos asignados respecto del que realmente le corresponderan
a Prospecta Oil, S.A.
11.- Se solicita a la Abogaca del Estado que sea analizada, asimismo,
la procedencia de la reclamacin de responsabilidad patrimonial
formulada.
El opositor deber redactar un borrador de informe analizando y
dando respuesta a las cuestiones consultadas, as como planteando
cualesquiera otras consideraciones o actuaciones a realizar, en su
caso, en mejor defensa de los derechos e intereses del Estado, que
deber elevar en forma de consulta a la Abogaca General-Direccin
del Servicio Jurdico del Estado.