You are on page 1of 20

Considerando os diferentes tipos de escrituras lavradas nas Serventias Notariais,

certamente
a
doao
de
bens
imveis
tem
grande
trnsito.
Nos termos do artigo 538 do Cdigo Civil, considera-se doao o contrato em que
uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de
outra.
Na doao, a transferncia do patrimnio advinda da munificncia do doador.
Prev a lei que a doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular (art.
544 Cdigo Civil). Lembrando que, nos casos de bens imveis, cujo valor supere
trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas, a escritura pblica essencial
validade
do
negcio
jurdico
(art.
108

Cdigo
Civil).
Fato que ora ou outra ocorre na doao, a inteno dos doadores de constar na
escritura a imposio de clusulas sobre os bens doados, e isso em decorrncia de vrios
fatores exemplo disso, so as clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e
imprescritibilidade
(art.
1.911

Cdigo
Civil).
Por certo que o tema no novo, tanto que o Decreto n 1.839, de 31 de Dezembro de
1907, que regulava o deferimento da herana no caso da sucesso ab intestato, j
admitia que fosse estabelecida condies de inalienabilidade pelo testador, sobre os
bens dos herdeiros ou legatrios (art. 3)[1]. Todavia, em que pese o tema seja arcaico,
ele continua sendo pertinente, e faz parte da realidade contratual brasileira, sendo objeto
do trabalho dos Tabelies de Notas, e Oficiais de Registro de Imveis de todo o Brasil.
A imposio da clusula inalienabilidade, como o nome sugere, implica diretamente no
direito de propriedade, haja vista que a faculdade que tem o proprietrio de dispor da
coisa, sofrer limitao. Tal situao (limitao faculdade de dispor) no exclusiva
das doaes, podendo recair tambm sobre bens no caso de sucesso legtima ou
testamentria. A regra que a gravao de tais clusulas s pode ocorrer em atos
gratuitos.
Sem desmerecer a possibilidade da clusula de inalienabilidade sobre bens no caso de
sucesso legtima ou testamentria, na oportunidade, em fidelidade ao ttulo do artigo
em ponto, trataremos apenas, ainda que de forma breve, sobre a clusula de
inalienabilidade
na
escritura
de
doao
de
bens
imveis.
O consagrado Registrador Imobilirio Ademar Fioranelli, conceitua a inalienabilidade
como a restrio imposta ao beneficiado de poder dispor da coisa, ou seja, de alien-la.
Por fora dessa circunstncia, o imvel no pode ser alienado a qualquer ttulo (venda,
doao, permuta, dao em pagamento, alienao fiduciria), nem onerado com
hipoteca; nem tampouco sobre ele ser possvel constituir direitos reais de anticrese e
outros
mencionados
no
art.
1.225
do
Cdigo
Civil/2002.[2]

como se a manifestao de vontade do doador ou testador, tivesse o poder de fazer


com determinado bem seja incorporado ad eternum ao patrimnio do beneficiado. No
entanto tal perpetuidade no verdadeira, haja vista que a limitao se restringe a uma
gerao,
isto
:
ao
tempo
de
vida
do
beneficiado.
Atravs da inalienabilidade, configurada est a mitigao ao exerccio do direito de
propriedade, no que toca a faculdade de dispor, previsto no artigo 1.228 do Cdigo
Civil. Da se faz necessrio o entendimento, j consolidado, a respeito do limite de
durao da gravao, de modo que o tempo se limita a uma gerao, pois do contrrio
afetada estaria, por descomedido tempo, o trfego imobilirio e a circulao de riqueza.
Como a inalienabilidade restringe, ainda que por pouco tempo a circulao de
riqueza, de bom senso compreender que a ningum licito declarar como inalienveis
os prprios bens; e outra no poderia ser a soluo, haja vista que, com a imposio da
inalienabilidade, o bem automaticamente, nos termos da lei (art. 1.911 do Cdigo Civil),
estaria amparado pela impenhorabilidade e a imprescritibilidade, o que geraria grandes
dificuldades, como por exemplo no campo das execues, considerando que nos casos
de execues, a garantia do pagamento consubstanciada no patrimnio do devedor
(artigo
591

Cdigo
de
Processo
Civil).
Das premissas arguidas, de se compreender que, em regra, a inalienabilidade, bem
como a impenhorabilidade e a imprescritibilidade, s pode imposta em atos gratuitos testamento ou doao. Permitir tal imposio em qualquer negcio jurdico de forma
indiscriminada
geraria
grande
insegurana
s
relaes
negociais.
Quanto imposio das clusulas somente em atos gratuitos (doao e/ou testamento),
surge grande discusso acadmica no que toca a doao de numerrio para a aquisio
de bens. Atravs de tal situao, na casustica, o doador ao invs de doar o imvel
propriamente dito, doa o dinheiro para que o donatrio adquira o imvel.
Sobre os debates acadmicas ligados ao tipo de doao mencionado, fao meno ao
nobre mestre e registrador Doutor Srgio Jacomino ("Doao Modal e Imposio de
Clusulas Restritivas", in "Estudos de Direito Registral Imobilirio - XXV e XXVI
Encontros dos Oficiais de Registro de Imveis do Brasil - So Paulo/1998 Recife/1999", IRIB e safE, 2000, pgs. 281 a 295) que sustentou a impossibilidade do
doador de numerrio clausular o bem a ser adquirido pelo donatrio. De outro modo, o
Egrgio Conselho Superior da Magistratura do Estado de So Paulo, superando a
prpria posio alhures, entendeu pela possibilidade da imposio[3].
Outra situao digna de meno, no que toca a inalienabilidade, ocorre no chamado
bem de famlia voluntrio (art. 1.711 a 1.722 Cdigo Civil).
Como a ningum dado declarar como inalienvel o prprio bem, a regra que a

inalienabilidade decorra da declarao de vontade de terceiro. No entanto, no bem de


famlia voluntrio, cujo procedimento registral esta previsto no previsto nos art. 260 a
265 da Lei dos Registros Pblicos (Lei n 6.015/73), os prprios cnjuges, ou a entidade
familiar, podem, mediante escritura pblica ou testamento, e desde que respeitado o
limite de at um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, impedir
que o bem que foi voluntariamente destinado como de famlia seja objeto de execuo
por dvidas posteriores sua instituio, salvo alguns casos de especficos, como
obrigaes
propter
rem,
por
exemplo.
Cabvel

na

oportunidade

transcrio

do

artigo

260

da

LRP:

Art. 260. A instituio do bem de famlia far-se- por escritura pblica, declarando o
instituidor que determinado prdio se destina a domiclio de sua famlia e ficar isento
de
execuo
por
dvida.
Necessrio lembrar que o bem de famlia voluntrio, quer institudo pelos cnjuges ou
por terceiro, constitui-se pelo registro de seu ttulo no Registro de Imveis (art. 1.714
Cdigo Civil e Art. 167, inciso I, nmero 1 da LRP), situao que no se confunde com
a clusula de inalienabilidade imposta em escritura de doao, uma vez que esta
ingressa no Registro Imobilirio por ato de averbao. Assim, expressa na escritura de
doao a clusula de inalienabilidade, ou ainda de impenhorabilidade ou
imprescritibilidade, o seu ingresso no Registro de Imveis, bem como o seu
cancelamento, ser por ato de averbao, nos termos do artigo 167, II, nmero 11 da Lei
dos
Registros
Pblicos.
Tratando do assunto, o j citado, Doutor Ademar Fioranelli, ensina que a eventual falta
de averbao de clusulas restritivas nos Cartrios de Registro de Imveis espelha tanto
a desateno no exame do ttulo, quanto o desconhecimento do alcance dos objetivos
das restries estabelecidas, sejam estas estabelecidas por manifestao de vontade
(doao e testamento), sejam decorrentes da lei. Tal fato poder acarretar irreparveis
prejuzos s partes, sem falar na eventual e consequente responsabilidade para o
registrador ou notrio (Das Clusulas de Inalienabilidade, Impenhorabilidade e
Incomunicabilidade Srie Direito Registral e Notarial Coordenao Srgio Jacomino

Ed.
Saraiva

2009,
p.2).
Importante destacar que a averbao de clusula de inalienabilidade no extensiva aos
frutos e rendimentos. Alis, nesse sentido, conforme noticia veiculada no Colgio
Notarial do Brasil Seo So Paulo (CNB/SP), posicionou-se o IRIB - Instituto de
Registro Imobilirio do Brasil, ao afirmar que segundo a base legal, sobreditas
clusulas de restrio ao direito de propriedade recaem apenas sobre o imvel, sem
nenhum espao para frutos e rendimentos[4], de modo que no h base legal para
qualquer averbao quanto a extenso aos frutos e rendimentos.
Com isso, ainda segundo o IRIB, na referncia atribuda, caso o interessado resolva dar

a devida publicidade a tais clusulas, no que se reporta a extenso aos frutos e


rendimentos de determinado bem, dever assim fazer perante o Oficial de Registro de
Ttulos e Documentos, como previsto no artigo 127, pargrafo nico, da Lei 6.015/73,
que assim se expressa: Caber ao registro de Ttulos e Documentos a realizao de
quaisquer registros no atribudos expressamente a outro ofcio. Desta forma, quando o
Oficial Imobilirio receber em seus Servios ttulo que indique clusulas de
inalienabilidade, impenhorabilidade e de incomunicabilidade sobre determinado imvel,
com clara extenso das mesmas aos seus frutos e rendimentos, deve ele se ater em
lanamentos que mostrem tais gravames a incidir apenas sobre os direitos de
propriedade do imvel em questo, sem qualquer notcia quanto a extenso aqui em
comento, que vo envolver tambm os frutos e rendimentos do respectivo bem, por falta
de
amparo
legal
para
assim
fazer.
Outra faceta da clusula de inalienabilidade que digna de estudo, diz respeito ao limite
patrimonial da sua imposio nos casos do doador possuir herdeiros necessrios.
Embora, em regra, a clusula de inalienabilidade, bem como as demais, s pode ser
constituda em atos gratuitos (testamento ou doao), tal gravao no pode ser imposta
de qualquer maneira, isso porque, no caso da doao, o doador s pode impor tal
clusula (de forma injustificada), quando o bem doado sair da parte disponvel do seu
patrimnio. Assim, a princpio, uma vez que o bem doado no interfira no valor da
legtima, a imposio injustificada da clusula de inalienabilidade ser perfeitamente
possvel.
No entanto, caso a doao configure adiantamento da legtima, em tal caso,
necessariamente dever ocorrer justificativa para tal imposio (art. 1.848 do Cdigo
Civil).
Nesse sentido, importantes so os dizeres constantes do Cdigo Civil Comentado,
coordenado pelo ilustre Cezar Peluso, no sentido de que o legislador optou por soluo
intermediria entre a do Cdigo Civil de 1916, que permitia livre imposio das
clusulas legitima, e a propugnada por grande parte da doutrina de abolir essas
clusulas, por retirarem bens do comrcio, impedindo a circulao de riquezas, e
tambm
por
serem
resqucio
de
mentalidade
patriarcal[5].
Tratando do assunto, mas no mbito do testamento, ensina o saudoso jurista Silvio
Rodrigues que as restries legais para a imposio das clusulas de inalienabilidade,
impenhorabilidade e incomunicabilidade s dizem respeito aos bens da legtima. Se o
testador no tiver herdeiros necessrios, poder dispor livremente de todos os seus bens,
impondo as clusulas que bem entender, e, mesmo que tenha herdeiros necessrios,
pode, sem limitao alguma, gravar os bens que integram a sua metade disponvel
(Direito
Civil,
Direito
das
Sucesses,
vol.
VII,
p.
127).
H que se notar que no caso de adiantamento de legtima a justificativa (causa) para
clausular o bem, deve ser justa (justa causa), de modo que no so suficientes

justificativas genricas por parte dos doadores, como simplesmente preservar o


patrimnio da famlia, ou garantir o patrimnio do beneficiado.
Mauro Antonini, em sua obra, ensina que no sero vlidas, por conseguinte,
indicaes genricas, sem singularidade em face do herdeiro que sofrer a restrio;
nem puramente subjetivas, que impeam a referida apreciao posterior. O que
significa, por exemplo, que no atender ao requisito da explicitao da justa causa a
imposio de inalienabilidade mediante simples afirmao de que visa a proteo do
herdeiro, pois essa a finalidade genrica da clusula, sem nenhuma especificidade em
face de um determinado testamento. Ainda exemplificando, tambm ser insuficiente a
alegao de que o cnjuge herdeiro, na clusula de incomunicabilidade, no pessoa
confivel, sem indicao de algum aspecto passvel de apreciao objetiva.
(ANTONINI, Mauro in Cdigo Civil Comentado. Coordenador: Cezar Peluso,
Manole,
3
Ed.,
So
Paulo,
2009,
p.
2.083).
Diante das particularidades expostas, o Tabelio de Notas deve alertar o doador, no
momento da lavratura da competente escritura, sobre a necessidade de embasar de
forma substancial a justificativa para a imposio da clusula de inalienabilidade nos
casos em que a doao se tratar de adiantamento da legtima, pois do contrrio o ato
poder sofrer alterao em decorrncia de eventual deciso, ante a sua eventual
impugnao
perante
o
Poder
Judicirio.
Para concluir, uma vez apresentados os documentos e protocolizados para a lavratura da
escritura de doao, o Notrio alm de todos os requisitos inerentes ao ato, deve, uma
vez manifesta pelo doador a inteno de impor a clusula de inalienabilidade, verificar
se a doao oriunda da poro disponvel do patrimnio do doador, e caso no seja,
deve esclarecer ao mesmo sobre a necessidade da justificativa substancial para a
imposio da clusula, salientando ao usurio que, ainda assim, o donatrio, poder
submeter o ttulo apreciao do Judicirio. Por sua vez, o Oficial do Registro de
Imveis, ao recepcionar o ttulo, deve empreender toda a sua diligncia na anlise do
mesmo, e uma vez preenchidos os requisitos, promover o registro do ttulo, averbando a
clusula existente, lembrando sempre, que nos termos do item 119, do Captulo XX, das
NSCGJ/SP, incumbe ao oficial impedir o registro de ttulo que no satisfaa os
requisitos exigidos pela lei, quer sejam consubstanciados em instrumento pblico ou
particular, quer em atos judiciais.

O gravame de inalienabilidade incidente sobre a legtima dos herdeiros tema que, no


de hoje, suscita controvrsias na doutrina e jurisprudncia. Muito se tem discutido
sobre os inconvenientes da restrio imposta aos herdeiros legtimos, que ficam no todo

privado de um dos poderes, qui de maior relevncia, inerente propriedade, que o


poder de dispor da coisa. Alm disso, retira-se do comrcio o bem clausado,
contrariando o interesse social da circulao da riqueza, que fica subjugado pelo
interesse particular do testador. Discute-se, por outro lado, da possibilidade da subrogao do gravame, vedada pelo art.1676 do atual CC, salvo nos casos de expropriao
ou execuo fiscal. Temperamentos doutrinrios e jurisprudenciais acarretaram a
flexibilizao da regra, permitindo a sub-rogao, por deciso judicial,
excepcionalmente, quando devidamente comprovada a necessidade premente do
onerado e indispensvel para um melhor aproveitamento da propriedade, substituindo-se
o bem imvel gravado por outro de valor equivalente (art. 1677 do CC).

A clusula de inalienabilidade pode ser classificada em total e parcial, absoluta e


relativa ou vitalcia e temporria. A inalienabilidade total ou parcial conforme abranja
ou no todos os bens que compem a legtima. Ser absoluta quando a clusula imposta
vede a alienao do bem, a qualquer ttulo e a quem quer que seja, o que significa dizer
que, quando vedada a alienao pessoa determinada ou determinadas, ou quando
proibida a alienao por certa forma, ser relativa. A inalienabilidade vitalcia aquela
que grava o bem durante toda a vida do herdeiro, de forma que, somente com a sua
morte o nus levantado, passando os bens aos seus herdeiros, livres e desembaraados.
Observe-se, entretanto, que pode o herdeiro onerado estabelecer, em seu testamento, o
mesmo nus aos seus herdeiros, a teor da parte final do art.1723 do CC. J a
inalienabilidade temporria se d quando o testador estabelece um termo final ou
condio para a cessao do gravame. Neste caso, persiste o bice alienao, at que
findo o termo ou ocorrida a condio.

Quanto clusula de inalienabilidade, trouxe o novo cdigo mais uma importante


inovao, qual seja, a de se exigir que o testador, ao impor o gravame da
inalienabilidade sobre bens da legtima, declare a justa causa que motivou a imposio
do nus, a teor do artigo 1848 do Cdigo.

4. DAS HIPTESES DE CONSTITUIO DA CLUSULA DE


INALIENABILIDADE.

A clusula de inalienabilidade, em regra, s pode ser constituda atravs de


doao [10] ou testamento [11], sopesado o fato de que ningum pode tornar inalienvel, e
por conseguinte impenhorvel, um bem de seu patrimnio, como j advertiu o professor
Slvio Rodrigues [12].
Poder-se-ia perguntar, qual seria o objetivo do doador ou do testador ao
instituir a clusula de inalienabilidade que viesse a gravar o imvel.
A resposta bastante previsvel, qual seja: para garantir a segurana e futuro
dos donatrios ou dos testamentrios, como por exemplo no caso de o herdeiro ser um
prdigo (CC, art. 4, IV c/c CC 1782), ou de o mesmo ser acometido de uma
incapacidade por doena mental, o que tornaria provvel, nessas hipteses, que ele
dilapidasse a herana.
Seguindo a linha de raciocnio acima exposta, ensina o eminente Slvio de
Salvo Venosa:
"A imposio de clusula proibitiva de alienar pelo testador pode vir imbuda de
excelentes intenes: receava ele que o herdeiro viesse a dilapidar os bens, dificultando
sua prpria subsistncia ou de sua famlia; tentava evitar que o sucessor ficasse, por
exemplo, privado de um bem para moradia ou trabalho. Como geralmente a clusula
vem acompanhada da restrio da incomunicabilidade, procurava o testador evitar que
um casamento desastroso diminusse o patrimnio do herdeiro. So sem duvidas razes
elevadas que, a priori, s viriam em benefcio do herdeiro [13]".
Impende observar, neste ponto, que se porventura, o herdeiro necessrio vier a
falecer, os bens clausulados por ele recebidos passaro aos seus sucessores livres e
desembaraados [14].

5. DOS PROBLEMAS ADVINDOS DA IMPOSIO DA CLUSULA DE


INALIENABILIDADE.
No obstante as vantagens acima elencadas a propsito da clusula de
inalienabilidade, a doutrina tambm vislumbrou vrias objees mesma (insegurana
no campo das relaes jurdicas pela intocabilidade do bem e restrio da finalidade
natural de todo patrimnio), seno vejamos:
"Contudo, no bastassem os entraves que o titular de um bem com essa clusula
tem que enfrentar, como sua aposio podia ser imotivada pelo sistema de 1916, poderia
o testador valer-se dela como forma de dificultar a utilizao da herana, qui como
meio de vingana ou retaliao, uma vez que no podia privar os herdeiros necessrios a
legtima (...) h inconvenincia na inalienabilidade porque impede a circulao de bens
e obstrui, em sntese, a prpria economia da sociedade; um elemento de insegurana
nas relaes jurdicas, tantas so as questes que se levantam" [15].
"A inalienabilidade est em oposio com uma lei fundamental da economia
poltica, a que exige a livre circulao dos bens, lei esta que interessa em mais alto grau

a riqueza pblica, e portanto, toda condio que derroga esta lei contrria ao interesse
geral, e assim ilcita. A clusula de no alienar estipulada atende ao interesse privado;
ora, o interesse dos indivduos deve ser subordinado ao interesse geral, sob pena de no
haver mais vida comum possvel. Mesmo que seja a inalienabilidade temporria, e no
vitalcia, o interesse geral no pode ser ofendido durante certo tempo" [16].
Tais rspidas crticas levantadas pela doutrina fizeram com que o legislador do
novel Cdigo Civil de 2002 [17], restringisse o alcance e a possibilidade de imposio
dessa clusula, consoante se pode perceber pela redao do art. 1.848:
"Art. 1848 - Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o
testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de
incomunicabilidade, sobre os bens da legtima". (grifou-se).
Em outras palavras, o Cdigo Bevilacqua, em seu art. 1.723, admitia a
imposio dos gravames independentemente de justificativa, ao passo que o novo
Cdigo, em seu art. 1.848, inovou a respeito da matria, condicionando a imposio
destes gravames existncia de justa causa.
A propsito do mencionado dispositivo legal, assinalam Nelson Nery Junior e
Rosa Maria de Andrade Nery que:
"O CC estabelece a possibilidade de o bem da legtima ser gravado pelo testador
com clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade,
excepcionalmente: apenas incide quando existe justa causa. Em outras palavras, o que
determina a validade da clusula no mais a vontade indiscriminada do testador, mas a
existncia de justa causa para a restrio imposta voluntariamente pelo testador. Pode
ser considerada justa causa a prodigalidade, ou incapacidade por doena mental, que
diminuindo o discernimento do herdeiro, torna provvel que esse dilapide a herana" [18].
Nesse rumo de idias, no sobejam dvidas de que pelo sistema do Cdigo
Civil de 2002 ser ineficaz a imposio pura e simples dessas clusulas, sem sua
motivao declarada no testamento

vista das pertinentes consideraes tecidas em linhas pretritas, as quais so


necessrias para a melhor compreenso do presente tpico, passemos agora a discorrer
sobre o Punctum saliens do presente estudo, qual seja, dissecar se juridicamente
possvel a extino da clusula de inalienabilidade de um imvel doado [19] ou testado
com tal gravame.
Para responder a esta pergunta passemos a analisar os dispositivos legais que
tratam sobre o tema:
"Art. 1.676 (antigo Cdigo Civil). A clusula de inalienabilidade temporria, ou
vitalcia, imposta aos bens pelos testadores ou doadores, no poder, em caso algum,

salvo os de expropriao por necessidade ou utilidade pblica, e de execuo por


dvidas provenientes de impostos relativos aos respectivos imveis, ser invalidada ou
dispensada por atos judiciais de qualquer espcie, sob pena de nulidade".
"Art. 1.911 (Cdigo Civil de 2002). A clusula de inalienabilidade, imposta aos
bens por ato de liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade.
Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens clausulados, ou de sua
alienao, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante
autorizao judicial, o produto da venda converter-se- em outros bens, sobre os quais
incidiro as restries apostas aos primeiros".
Acaso se faa uma interpretao puramente gramatical dos dispositivos suso
transcritos, chegar-se- a concluso de no ser possvel pleitear, diante do ordenamento
jurdico brasileiro, a autorizao para o cancelamento da clusula de inalienabilidade
que, por alguma razo (seja atravs de testamento ou de doao), grave o imvel.
Ocorre porm, que as normas acima transcritas devem ser avaliadas com
temperamento, uma vez que a proibio de alienao do bem, em determinados casos,
pode ser contrria finalidade para a qual foi criada.
At porque, o prprio Clvis Bevilaqua, invocando Francisco Morato, admitiu
que tal clusula no pode ser encarada de forma absoluta, devendo antes ser consultado
o interesse maior do clausulado, de modo a no impedir a legtima disponibilidade do
patrimnio, pela prudente anlise das circunstncias demonstradas em juzo [20].
Consentneo se faz colacionar ao presente estudo, o elastrio do saudoso
Clvis Bevilaqua sobre a excepcionalidade da clusula de inalienabilidade, ao comentar
o art. 1676 do antigo Cdigo Civil:
"A inalienabilidade no pode ser perpetua. H de ter uma durao limitada. O
cdigo Civil somente a permite temporria ou vitalcia. Os vnculos perptuos, ou cuja
durao se estenda alm da vida de uma pessoa so condenados.
A inalienabilidade imobiliza os bens, impede a circulao normal das riquezas, ,
portanto, anti-economica, do ponto de vista social. Por consideraes especiais, para
defender a inexperincia dos indivduos, para assegurar o bem estar da famlia, para
impedir a delapidao dos prdigos, o direito consente em que seja, temporariamente,
entravada a circulao de determinados bens. Retir-los em absoluto e para sempre, do
comrcio seria sacrificar a prosperidade de todos ao interesse de alguns, empobrecer a
sociedade, para assegurar o bem estar de um indivduo, ou uma srie de indivduos" [21].
Ademais, a exegese da lei no pode prescindir de uma anlise socialmente justa
e dos fins para os quais a norma foi criada (art. 5, LICC), sopesado o fato deste
dispositivo, como preceito de elevada importncia, funcionar como instrumento para

amenizar dispositivos extremamente restritivos e cuja incidncia, em determinados


casos, pudessem permitir o cometimento de injustia para com a parte.
Da por que assente que o rigorismo imposto no art. 1676 do Cdigo Civil de
1916 (atual art. 1911) deve ser atenuado, de modo a que os direitos do proprietrio destacadamente a livre disposio e adminis-trao de seus bens - restem tambm
preservados, por meio da observao das peculiaridades de cada caso concreto.
Assim, a vedao prevista pelo legislador deve ser mitigada pelo bom senso, de
modo a se permitir que o gravame seja transferido para outros bens (pargrafo nico do
art. 1911 do Cdigo Civil de 2002 [22]) ou, at mesmo, em carter excepcional, excludo,
quando evidente que tal medida seja a nica a atender necessidade comprovada e
premente do donatrio ou testamentrio.
Nesse rumo de idias, a indisponibilidade dos bens prevista no art. 1676 do
Cdigo Civil de 1916 (art. 1911 do novel Cdigo Civil) no pode ser vista hoje como
uma proibio absoluta, pois existe o interesse social e at pblico na circulao dos
bens, tendo em mira, inclusive, os preceitos constitucionais que asseguram o direito de
propriedade e, mais do que isso, de que a propriedade deve ter uma finalidade social
(art. 5 inc. XXII e XXIII, da nossa Carta Poltica de 1988).
vista destas consideraes, entendemos ser perfeitamente possvel a retirada
(cancelamento) dos gravames de inalienabilidade, impenhorabilidade e
incomunicabilidade, sem a necessidade de sub-rogao, conforme determina o
pargrafo nico do art. 1911 do novel Cdigo Civil, visto que est-se diante de
"indeterminao do preceito", cabendo ao magistrado decidir no caso concreto,
luz dos princpios de direito, ex vi art.1.911 do CC, art. 1109 do CPC, art. 5, LICC,
art. 5 inc. XXII e XXIII, da da Constituio da Repblica.
At porque, como de curial sabena no pode a autonomia da vontade privada
prevalecer ilimitadamente sobre o interesse social.
Lapidares, sob tais aspectos, os seguintes arestos abaixo transcritos, que
sedimentam o acima exposto:
"Imvel. Clusulas de inalienabilidade e incomunicabilidade institudas pelo
doador. Pretenso de cancelamento dos gravames. Sentena que julgou o pedido
improcedente. Clusulas institudas h mais de sessenta anos. Apelante octagenria
que a nica filha viva de uma prole de oito. Modificao na legislao sobre o
tema. Jurisprudncia de nosso e de outros Tribunais em favor da exonerao de
gravame. Art. 557, 1-A, do CPC. Recurso conhecido e provido". (Apelao Cvel
n 2007.001.64464, 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, Rel. Des.
DES. WAGNER CINELLI - Julgamento: 17/03/2008). (grifou-se).

"CANCELAMENTO DE CLUSULA DE INALIENABILIDADE,


INCOMUNICABILIDADE E IMPENHORABILIDADE DE BEM IMVEL
RECEBIDO EM DOAO. O sentido da restrio resguardar interesse do
beneficirio. No entanto, se a situao posta, poca da doao, modificou,
acarretando entraves donatria, inclusive de ordem financeira, no se mostra
pertinente a manuteno do gravame, por estar gerando efeito diverso do
pretendido pela doadora. APELO PROVIDO". (Apelao Cvel N 70011545373,
Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco Aurlio dos
Santos Caminha, Julgado em 08/11/2007). (grifou-se).
"IMVEL Clusulas restritivas de impenhorabilidade e de
incomunicabilidade Levantamento Possibilidade Disposies de ltima vontade
feitas h mais de vinte anos Requerente que o nico proprietrio Jurisprudncia do
Egrgio Superior Tribunal de Justia Cancelamento determinado Recurso
provido. (Apelao Cvel Processo: 484 577-4/8 da Comarca de Santos Primeira
Cmara Cvel do TJ/SP Relator Ds. Sousa Lima Julgamento em 06/03/07)".
(grifou-se).
"IMPENHORABILIDADE. INCOMUNICABILIDADE. CANCELAMENTO.
POSSIBILIDADE.INDETERMINAO DO PRECEITO. CONCRETUDE. luz dos
princpios de direito, as clusulas de impenhorabilidade e incomunicabilidade
podem ser canceladas, visto que est-se diante de "indeterminao do preceito",
cabendo ao magistrado decidir no caso concreto, luz dos princpios de direito, ex
vi art.1.911 CC, art. 5, LICC, arts. 5 e 196 da Constituio da Repblica".
(Apelao Cvel n 1.0024.05.649843-9/001, Dcima Quarta Cmara Cvel, Tribunal de
Justia de Minas Gerais, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, DJ 23/06/2006). (grifou-se).
"APELAO CVEL. REGISTRO DE IMVEIS. AO DE EXTINO DE
GRAVAME. Vivel a extino da clusula de inalienabilidade do imvel doado,
visto que de interesse nico dos donatrios. Inaplicvel o disposto no artigo. 1676 CC/16 e 1.911, do NCC. A manuteno da clusula revela-se prejudicial aos
requerentes e a prpria sociedade. APELAO PROVIDA". (Apelao Cvel N
70009365214, Dcima Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Rel. Des. Luiz
Roberto Imperatore de Assis Brasil, Julgado em 29/03/2005). (grifou-se).
"DVIDA - REGISTRO DE IMVEIS - ALIENAO - INTERESSE DOS
DONATRIOS - VONTADE DA DONATRIA SUPRSTITE E INVENTARIANTE
DO ESPLIO - CANCELAMENTO DE CLUSULA DE IMPENHORABILIDADE POSSIBILIDADE - PROTEO - SEGURANA ECONMICA E FINANCEIRA LESO AO ENTE FAMILIAR - IMPOSSIBILIDADE. Manifestado o interesse dos
donatrios em alienar imvel a eles doado por pessoa j falecida, a vontade da doadora
suprstite e Inventariante do Esplio suficiente, para que proceda o Oficial do Registro
de Imveis ao cancelamento da clusula de impenhorabilidade, considerando-se
que tal proteo de natureza civil tem o objetivo de possibilitar segurana

econmica e financeira, no podendo da resultar leso ao prprio ente familiar".


(Apelao Cvel n 1.0024.03.925480-0/001, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia
de Minas Gerais, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ 14/05/2004). (grifou-se).
"DECLARATRIA - CLUSULAS DE INALIENABILIDADE,
IMPENHORABILIDADE E INCOMUNICABILIDADE - POSSIBILIDADE DE
CANCELAMENTO. perfeitamente possvel a retirada dos gravames de
inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade em ateno ao princpio
da funo social da propriedade, no mais se justificando a perpetuao da
vontade do titular do patrimnio para alm de sua vida quando impede a plena
fruio desta". (Apelao Cvel n 433.261-2, Quarta Cmara Civil, Tribunal de
Justia de Minas Gerais, Rel. Des. Domingos Coelho, DJ 29/05/2004). (grifou-se).
"REGISTRO IMOBILIRIO - CLUSULAS DE INALIENABILIDADE INCOMUNICABILIDADE E IMPENHORABILIDADE - DESAPARECIMENTO
DE SUA RAZO DE SER - CUMPRIMENTO DAS CONDIES NELA
IMPOSTAS - CANCELAMENTO DO GRAVAME - VIABILIDADE - Se as
condies impostas ao imvel pelas clusulas gravosas destinavam-se a assegurar a
manuteno e educao dos filhos da herdeira desse imvel, enquanto necessrio
fosse, e se essas condies j se cumpriram, pois seus filhos (dela, herdeira)
encaminharam-se na vida e so hoje completamente independentes, infere-se que
desapareceu a razo de ser dessas clusulas. Nada impede, pois, sejam canceladas
do respectivo registro imobilirio". (Apelao Cvel n 1.0024.03.925485-9/001,
Quarta Cmara Civil, Tribunal de Justia de Minas Gerais, Rel. Des. Hyparco Immesi,
DJ 02/03/2004). (grifou-se).
"JURISDIO VOLUNTRIA - IMVEL - CLUSULAS RESTRITIVAS MAIORIDADE DO DONATRIO - MITIGAO DOS DITAMES PREVISTOS NO
ART. 1911 DO NOVO CDIGO CIVIL DE 2002. - As restries e determinaes
constantes do art. 1676 do nosso antigo Cdigo Civil de 1916 devem ser mitigadas
para serem adequadas realidade atual em que vivem os beneficirios, devendo-se
avaliar o caso concreto para fixar a aplicao ou no das diretrizes estampadas no
retro mencionado artigo, mormente diante da nova e moderna construo
pretoriana acerca do tema, que se efetivou atravs da redao do art. 1911 do atual
Cdigo Civil de 2002". (Apelao Cvel n 2.0000.00.507.969-2/000, Dcima Quarta
Cmara Cvel, Tribunal de Justia de Minas Gerais, Rel. Des. Valdez Leite Machado, DJ
08/12/2005). (grifou-se).
"Testamento - Clusula de incomunicabilidade, inalienabilidade e
impenhorabilidade - Invalidao - Possibilidade - Tendo decorrido mais de vinte e
cinco anos da abertura do testamento, e cessados todos os motivos da instituio da
clusula, pode a restrio ser abrandada, no s pelo contexto factual em que se
encontra inserida, mas tambm em virtude da aplicao dos vrios princpios que
o sistema normativo encerra, os quais se amoldam ao caso - Recurso provido -

Deciso reformada". (Apelao Cvel n 000.214.085-3/00, Quarta Cmara Civil,


Tribunal de Justia de Minas Gerais, Rel. Des. Bady Curi, DJ 04/04/2002). (grifou-se).
"DIREITO CIVIL. ART. 1.676 DO CODIGO CIVIL. CLAUSULA DE
INALIENABILIDADE. PROMESSA DE COMPRA E VENDA. VALIDADE, PELAS
PECULIARIDADES DA ESPECIE.
A regra restritiva a propriedade encartada no art. 1.676 do Cdigo Civil deve ser
interpretada com temperamento, pois a sua finalidade foi a de preservar o
patrimnio a que se dirige, para assegurar a entidade familiar, sobretudo aos
posteros, uma base econmica e financeira segura e duradoura.
Todavia, no pode ser to austeramente aplicada a ponto de se prestar a ser
fator de lesividade de legtimos interesses, sobretudo quando o seu abrandamento
decorre de real convenincia ou manifesta vantagem para quem ela visa proteger
associado ao intuito de resguardar outros princpios que o sistema da legislao civil
encerra, como se da no caso em exame, pelas peculiaridades que lhe cercam.
RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO.
(REsp 10020/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA,
julgado em 09.09.1996, DJ 14.10.1996 p. 39009). (grifou-se).
"CIVIL. PEDIDO DE ALVAR PARA DESCONSTITUIO PARCIAL DE
CLUSULA DE IMPENHORABILIDADE. IMVEL RURAL. SOLICITAO DE
FINANCIAMENTO PARA DESENVOLVIMENTO DE ATIVIDADE
AGROPECURIA. CDULA RURAL HIPOTECRIA. CDIGO CIVIL
ANTERIOR, ART. 1.676. EXEGESE. SMULA N. 7-STJ.
I. A orientao jurisprudencial adotada pelo STJ no sentido de se atenuar a
aplicao do art. 1.676 do Cdigo Civil anterior, quando verificado que a
desconstituio da clusula de impenhorabilidade instituda pelo testador se faz
imprescindvel para proporcionar o melhor aproveitamento do patrimnio deixado
e o bem-estar do herdeiro, o que se harmoniza com a inteno real do primeiro, de
proteger os interesses do beneficirio.
II. Caso que se amolda aos pressupostos acima, porquanto a pretenso de liberar da
clusula restritiva se destina a obter financiamento atravs de cdula rural hipotecria
que grava apenas 20% da gleba e est vinculada ao desenvolvimento de atividade
agropecuria.
III. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial"
(Smula n. 7-STJ).
IV. Recurso especial no conhecido".

(REsp 303424/GO, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA


TURMA, julgado em 02.09.2004, DJ 13.12.2004 p. 363). (grifou-se).
Deve-se ainda ser levando em considerao que a ao autnoma que objetiva
a extino da clusula de inalienabilidade de jurisdio voluntria, motivo pelo qual se
aplica mesma o art. 1.109 do Cdigo de Processo Civil [23], o qual faculta ao
magistrado adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna,
no lhe sendo obrigado observar critrio de legalidade estrita.
Adentrando no entendimento jurisprudencial nesse vetor, traz-se baila recente
entendimento do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
"APELAO CVEL. SUCESSES. ALVAR. Em procedimento de jurisdio
voluntria o Juiz no est obrigado a observar critrio de legalidade estrita,
podendo adotar em cada caso concreto a soluo que reputar mais conveniente e
oportuna, art. 1.109 do CPC. RECURSO PROVIDO". (Apelao Cvel N
70013025739, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Alfredo
Guilherme Englert, Julgado em 23/02/2006). (grifou-se).
Cumpre por fim ressaltar, consoante j esposado alhures, que no difcil
encontrar jurisprudncia contrria possibilidade de cancelamento da clusula de
inalienabilidade, somente se admitindo o deslocamento de tal gravame para outro
bem [24].

APELAO CVEL - AO DE CANCELAMENTO DE CLUSULA DE


INALIENABILIDADE, INCOMUNICABILIDADE E IMPENHORABILIDADE MITIGAO DA VEDAO LEGAL CONTIDA NO ART. 1.676 DO CC/1916 ATENDIMENTO DA REAL CONVENINCIA DO INTERESSADO E
ADEQUAO DO IMVEL SUA FUNO SOCIAL - SUB-ROGAO DESNECESSIDADE
RECURSO
PROVIDO
- A doutrina e a jurisprudncia vm admitindo o abrandamento da vedao contida no
art. 1.676 do CC/1916, como forma de atender real convenincia de quem visa
proteger e de possibilitar a adequao do bem sua funo social.
Apelao Cvel n 1.0342.12.001021-6/001 - Comarca de Ituiutaba - Apelantes: Rop de
Andrade Martins, Ruver de Andrade Martins - Relator: Des. Luiz Artur Hilrio
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de
Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos em dar provimento ao apelo.
Belo Horizonte, 27 de maio de 2014 - Luiz Artur Hilrio - Relator.
NOTAS
TAQUIGRFICAS
DES. LUIZ ARTUR HILRIO - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a

sentena de f. 146/148, proferida nos autos da ao de cancelamento de clusulas


restritivas gravadas sobre bem imvel com pedido liminar (sic) proposta por Ruver de
Andrade Martins e Rop de Andrade Martins, na qual o MM. Juiz de Direito da 1 Vara
Cvel da Comarca de Ituiutaba julgou improcedente o pedido formulado na inicial.
Em suas razes recursais de f. 192/218, os apelantes sustentam, em suma, que a clusula
de inalienabilidade gravada sobre um bem imvel no absoluta, devendo ser mitigada
ante as particularidades do caso concreto e em razo do princpio da funo social da
propriedade. Alegam que referida clusula foi inserida pelos prprios apelantes, com a
exclusiva finalidade de garantir a moradia dos seus pais, e que, aps a morte destes, no
mais persiste o interesse em manter o imvel, que tem gerado apenas transtornos de
ordem moral, financeira e psicolgica aos recorrentes. Aduzem que os Tribunais vm
admitindo o cancelamento das clusulas restritivas, mesmo sem sub-rogao, ao
entendimento de que tais gravames, muitas vezes, impedem a plena fruio do direito de
propriedade.
Presentes
os
pressupostos
de
admissibilidade,
conheo
do
recurso.
Versam os autos sobre ao proposta pelos apelantes, visando ao cancelamento de
clusula de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade que grava o
imvel inscrito sob a Matrcula n 7.598, no Cartrio do 1 Ofcio de Notas da Comarca
de
Ituiutaba/MG.
O referido imvel foi adquirido pelos apelantes, no ano de 1988, mediante procurao
outorgada ao Sr. Rui Martins de Andrade, genitor dos recorrentes, o que se comprova
pela
certido
de
f.
101/102.
Nota-se do aludido documento e da escritura pblica de compra e venda acostada s f.
138 que, alm da clusula de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade,
o imvel foi gravado com o nus de usufruto vitalcio em favor dos genitores dos
apelantes, o qual se extinguiu, em 18.11.2011, em virtude do falecimento dos
usufruturios.
Pois
bem.
A constituio da clusula restritiva que recai sobre o imvel se deu no ano de 1988,
quando ainda vigorava o Cdigo Civil de 1916, que, em seus arts. 1.676 e 1.677,
dispunha:
``Art. 1.676 - A clusula de inalienabilidade temporria, ou vitalcia, imposta aos bens
pelos testadores ou doadores, no poder, em caso algum, salvo os de expropriao por
necessidade ou utilidade pblica, e de execuo por dvidas provenientes de impostos
relativos aos respectivos imveis, ser invalidada ou dispensada por atos judiciais de
qualquer
espcie,
sob
pena
de
nulidade.
Art. 1.677. Quando, nas hipteses do artigo antecedente, se der alienao de bens
clausulados, o produto se converter em outros bens, que ficaro sub-rogados nas
obrigaes
dos
primeiros.
Segundo se infere dos dispositivos legais apontados, a clusula de inalienabilidade,
instituda com a finalidade de resguardar o patrimnio familiar, no pode ser
dispensada, salvo nos casos de expropriao por necessidade ou utilidade pblica e de
execuo de dvidas provenientes de impostos relativos aos respectivos imveis.
Ocorre, porm, que a doutrina e a jurisprudncia vm admitindo o abrandamento da
vedao contida no art. 1.676 do CC/1916, como forma de atender real convenincia
de quem visa proteger e, ainda, de possibilitar a adequao do bem sua funo social.
Nesse sentido, o entendimento assente do Superior Tribunal de Justia:
``Direito das sucesses. Revogao de clusulas de inalienabilidade,
incomunicabilidade e impenhorabilidade impostas por testamento. Funo social da
propriedade. Dignidade da pessoa humana. Situao excepcional de necessidade

financeira. Flexibilizao da vedao contida no art. 1.676 do CC/16. Possibilidade. 1.


Se a alienao do imvel gravado permite uma melhor adequao do patrimnio sua
funo social e possibilita ao herdeiro sua sobrevivncia e bem-estar, a comercializao
do bem vai ao encontro do propsito do testador, que era, em princpio, o de amparar
adequadamente o beneficirio das clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e
incomunicabilidade. 2. A vedao contida no art. 1.676 do CC/16 poder ser amenizada
sempre que for verificada a presena de situao excepcional de necessidade financeira,
apta a recomendar a liberao das restries institudas pelo testador. 3. Recurso
especial a que se nega provimento (REsp n 1.156.679/MG - Rel. Ministra Nancy
Andrigh,
DJe
de
15.04.2011).
``Civil. Pedido de alvar para desconstituio parcial de clusula de impenhorabilidade.
Imvel rural. Solicitao de financiamento para desenvolvimento de atividade
agropecuria. Cdula rural hipotecria. Cdigo civil anterior, art. 1.676. Exegese.
Smula n. 7-STJ. I - A orientao jurisprudencial adotada pelo STJ no sentido de se
atenuar a aplicao do art. 1.676 do Cdigo Civil anterior, quando verificado que a
desconstituio da clusula de impenhorabilidade instituda pelo testador se faz
imprescindvel para proporcionar o melhor aproveitamento do patrimnio deixado e o
bem-estar do herdeiro, o que se harmoniza com a inteno real do primeiro, de proteger
os interesses do beneficirio. II - Caso que se amolda aos pressupostos acima, porquanto
a pretenso de liberar da clusula restritiva se destina a obter financiamento atravs de
cdula rural hipotecria que grava apenas 20% da gleba e est vinculada ao
desenvolvimento de atividade agropecuria. III. `A pretenso de simples reexame de
prova no enseja recurso especial (Smula n. 7-STJ). IV - Recurso especial no
conhecido (REsp n 303.424/GO, Rel. Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJe de
13.12.2004).
``Direito civil. Art. 1.676 do Cdigo Civil. Clusula de inalienabilidade. Promessa de
compra e venda. Validade, pelas peculiaridades da espcie. - A regra restritiva
propriedade encartada no art. 1.676 do Cdigo Civil deve ser interpretada com
temperamento, pois a sua finalidade foi a de preservar o patrimnio a que se dirige, para
assegurar entidade familiar, sobretudo aos psteros, uma base econmica e financeira
segura e duradoura. Todavia, no pode ser to austeramente aplicada a ponto de se
prestar a ser fator de lesividade de legtimos interesses, sobretudo quando o seu
abrandamento decorre de real convenincia ou manifesta vantagem para quem ela visa
proteger associado ao intuito de resguardar outros princpios que o sistema da legislao
civil encerra, como se d no caso em exame, pelas peculiaridades que lhe cercam.
Recurso especial no conhecido (REsp 10.020/SP, Rel. Ministro Csar Asfor Rocha,
DJe
de
14.10.1996).
Na espcie em exame, observo que as peculiaridades do caso concreto justificam a
dispensa das clusulas restritivas incidentes sobre o imvel adquirido pelos prprios
apelantes, uma vez que a realidade ftica do momento da imposio do gravame no
mais
persiste.
Dos elementos probatrios constantes nos autos, depreende-se que os apelantes
estabeleceram razes afetivas e profissionais em cidades diversas da localizao do
imvel (Ituiutaba/MG), residindo o primeiro recorrente na cidade de Goinia/GO e o
segundo em Vila Velha/ES, o que evidentemente dificulta a administrao do imvel.
Observa-se, ademais, que o imvel, desde a morte dos usufruturios, se encontra
desocupado, gerando despesas a serem suportadas pelos apelantes, e que estes no
possuem condies de plenamente usufruir do bem, por terem se estabelecido em outras
localidades.
Alis, ao que se percebe, o interesse maior da instituio do gravame era de resguardar

o direito moradia dos genitores dos apelantes (usufruturios), o que no mais persiste
diante do falecimento deles, especialmente se evidenciado que os requerentes,
independentes financeiramente, nunca necessitaram do imvel para a sua subsistncia.
Nessas circunstncias, em que os apelantes, que contam com mais de sessenta anos de
idade, so capazes e aptos financeiramente a garantir a prpria subsistncia e em que
so evidenciados nos autos obstculos que dificultam a administrao e a prpria
fruio do imvel pelos proprietrios, entendo que a relativizao da imposio do
gravame se mostra necessria no caso concreto, a fim de permitir o exerccio pleno dos
direitos inerentes propriedade e resguardar o princpio constitucional da funo social
da
propriedade.
Sobre a desnecessidade de sub-rogao, o que se justifica como forma de sobrepor a
utilidade social do bem e em considerao ao fato de que o bem foi adquirido pelos
apelantes mediante contrato de compra e venda, cita-se o seguinte precedente
jurisprudencial:
``Imvel.
Clusulas
restritivas.
Inalienabilidade.
Incomunicabilidade.
Impenhorabilidade. Usufruto vitalcio. Extino. Um dos doadores falecido. Anuncia
do outro doador. Restries impostas. Maioridade do donatrio. Cancelamento do
gravame. Sub-rogao. Desnecessidade. - As regras de proibio, tais como as clusulas
de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade, que venham a gravar um
imvel para proteo de descendente, devem ser mitigadas e, mesmo, canceladas,
quando sobrevm nova situao de fato que, por si, demonstra a desnecessidade do
gravame e sua contrariedade a preceitos inscritos na prpria Constituio da Repblica
(TJMG, Apelao Cvel n 457.031-6, Comarca de Belo Horizonte, Rel. Desembargador
Luciano
Pinto,
j.
em
27.08.2004).
Com tais consideraes e firme nesse entendimento, dou provimento ao apelo, para
afastar a clusula de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade que
grava o imvel inscrito sob a Matrcula n 7.598, no Cartrio do 1 Ofcio de Notas da
Comarca
de
Ituiutaba/MG.
Custas
recursais,
ex
lege.
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcio Idalmo Santos Miranda
e
Amorim
Siqueira.
Smula
DERAM
PROVIMENTO
AO
APELO.
Fonte: DJE MG - 23/07/2014

Cancelamento clusulas de inalienabilidade e incomunicabilidade impostas em


testamento

Testamento Clusulas de inalienabilidade e incomunicabilidade impostas pelos


testadores Falecimento destes Pedido de levantamento das clusulas pelo
herdeiro Sentena de improcedncia Flexibilizao da vedao contida no
artigo 1.676 do Cdigo Civil de 1916 Circunstncias do caso concreto que
autorizam o cancelamento dos gravames Apelao provida. (Nota da Redao
INR: ementa oficial)
EMENTA
TESTAMENTO Clusulas de inalienabilidade e incomunicabilidade impostas pelos
testadores Falecimento destes Pedido de levantamento das clusulas pelo herdeiro
Sentena de improcedncia Flexibilizao da vedao contida no artigo 1.676 do
Cdigo Civil de 1916 Circunstncias do caso concreto que autorizam o cancelamento
dos gravames Apelao provida. (TJSP Apelao Cvel n 000101673.2011.8.26.0011 So Paulo 4 Cmara de Direito Privado Rel. Des. Carlos
Henrique Miguel Trevisan DJ 23.01.2012)
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0001016-73.2011.8.26.0011, da
Comarca de So Paulo, em que apelante ADRIANO JOSE SINIGOY.
ACORDAM, em 4 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: "Deram provimento ao recurso. V. U.", de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FBIO QUADROS
(Presidente) e NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA.
So Paulo, 6 de outubro de 2011.
CARLOS HENRIQUE MIGUEL TREVISAN Relator.
RELATRIO
A sentena de fls. 38/40, cujo relatrio adotado, indeferiu o pedido de cancelamento
das clusulas de inalienabilidade e incomunicabilidade que incidem sobre o imvel
descrito na inicial, as quais foram impostas em testamentos deixados pelos genitores do
requerente.
Apela o requerente (fls. 46/54) alegando que no houve justa causa nos testamentos a
ensejar a manuteno das clusulas.
O recurso foi regularmente processado.
o relatrio.
VOTO
Trata-se de pedido de levantamento de clusulas de inalienabilidade e
incomunicabilidade que gravam o imvel localizado na Rua Eugnio de Medeiros, 461,
So Paulo, alegando o apelante que recebeu referido imvel como parte da herana de
seus pais, que, nos seus respectivos testamentos (fls. 28 e 29), estabeleceram referidas
clusulas, averbadas junto matrcula do imvel em abril de 1988 (fl. 21).
No se desconhece o teor do artigo 1.676 do Cdigo Civil de 1916, em vigor ao tempo
da imposio da clusula restritiva instituda pelos testadores, ocasio em que a lei no

exigia justa causa para a imposio de clusulas legtima, ao contrrio do que passou a
ocorrer com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 (artigo 1.848).
Contudo, conforme orientao jurisprudencial adotada por esta Cmara, de se atenuar
a sua aplicao:
Extino de clusulas restritivas. Admissibilidade. Doadores impuseram
impenhorabilidade e inalienabilidade, mas permaneceram com usufruto vitalcio do
bem. Mera liberalidade no ocorrida. Egosmo atroz que no pode prevalecer. Vrios
donatrios j faleceram. Funo social da propriedade de rigor. Apelo provido
(Apelao 403.209-4/7-00, Relator Desembargador Natan Zelinschi de Arruda,
15/12/2005)
O prevalecimento dos gravames se apresenta como lesivo aos interesses do apelante
uma vez que estar impedido de melhor aproveitar o patrimnio recebido, motivo pelo
qual o pedido merece acolhida, respeitado o entendimento diverso constante da r.
sentena recorrida.
Conforme orientao jurisprudencial adotada pelo Colendo Superior Tribunal de
Justia, de se atenuar a sua aplicao quando verificado que a desconstituio da
clusula de impenhorabilidade instituda pelo testador se faz imprescindvel para
proporcionar o melhor aproveitamento do patrimnio deixado e o bemestar do herdeiro,
o que se harmoniza com a inteno real do primeiro, de proteger os interesses do
beneficirio (REsp. 303.424-GO, Relator Ministro Aldir Passarinho Jnior).
No mesmo sentido, A regra restritiva propriedade encartada no art. 1.676 deve ser
interpretada com temperamento, pois a sua finalidade foi a de preservar o patrimnio a
que se dirige, para assegurar a entidade familiar, sobretudo aos posteriores, uma base
econmica e financeira segura e duradoura. Todavia, no pode ser to austeramente
aplicada a ponto de se prestar a ser fator de lesividade de legtimos interesses, desde que
o seu abrandamento decorra de real convenincia ou manifesta vantagem para quem ela
visa proteger associado ao intuito de resguardar outros princpios que o sistema da
legislao civil encerra (REsp. 34.744/SP, relator Ministro Csar Asfor Rocha).
Igual posicionamento consta de precedentes mais recentes deste Egrgio Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo:
Testamento. Pedido de cancelamento de clusulas restritivas. Necessidade de
abrandamento do disposto no art. 1.676 do Cdigo Civil de 1916, aplicvel espcie.
Precedentes do STJ. Clusula lesiva aos interesses dos apelantes, j que impedidos do
melhor aproveitamento do patrimnio recebido. Cancelamento determinado. Apelo
provido (Apelao n 504.225-4/6-00, Relator Desembargador Doneg Morandini,
24.6.2008)
perfeitamente possvel a retirada dos gravames de inalienabilidade,
incomunicabilidade e impenhorabilidade em favor do princpio social da propriedade,
no caso, presente, no se justificando que se perpetue os gravames quando
desapareceram as razes que nortearam a testadora. Gravame que onera o beneficirio
demasiadamente. Cancelamento em ateno ao princpio da razoabilidade. Recurso
provido para, afastada a extino da ao, julg-la procedente na forma do art. 515, 3,
do CPC, para decretar o cancelamento dos vnculos que recaem sobre o imvel objeto
da ao, sem qualquer outra imposio recorrente o que, vale dizer, sem necessidade
de subrogao das restries (Apelao n 6.462.454.300. Relator Desembargador
Octavio Helene, 27.10.2009)

A ao fica, portanto, julgada procedente, determinando-se o cancelamento das referidas


clusulas de inalienabilidade e incomunicabilidade institudas nos testamentos de fls. 28
e 29, com expedio dos necessrios mandados ao Cartrio de Registro de Imveis
competente.
Ante o exposto, o voto no sentido de se dar provimento apelao.
CARLOS HENRIQUE MIGUEL TREVISAN Relato