LIMITACIONES CUALITATIVAS Y CUANTITATIVAS

DE LA INDEMNIZACIN
Roberto M. LPEZ CABANA
SUMARIO: I.- La propuesta. II. La
llamada reparacin integral. III.
La limitacin del resarcimiento en
la responsabilidad objetiva. IV.
Excepciones a la limitacin. V. La
potestad judicial de reducir la
indemnizacin. VI. La reparacin
plena y su eventual atenuacin.
VII. Autotransporte pblico de
pasajeros. VIII. Prospectiva. IX.
Reformas
propuestas
en
el
Proyecto de Cdigo Civil. X. Las
XVII Jornadas Nacionales de
Derecho
Civil.
XI.
Recomendacin.
I.- La propuesta. En la propuesta sistemtica de temas
para un Cdigo tipo en materia de responsabilidad
extracontractual, formulada por el Profesor Sandro Schipani,
en su Curso de perfeccionamiento y de magister en "derecho
romano y unificacin del derecho. experiencia europea y
latinoamericana ", se ha sealado en el punto C, ap. 7, la
reparacin del dao y dentro de esa problemtica, las
limitaciones cualitativas y cuantitativas de responsabilidad.
El tema resulta apremiante, toda vez que un nuevo
Proyecto de Cdigo Civil est a estudio de la Cmara de

Diputados de la Nacin1, y adopta el criterio de limitar

cuantitativamente la indemnizacin de manera expresa2.
Esta comunicacin se propone analizar si corresponde
que las indemnizaciones sean ilimitadas, o si existen razones
para una precisa limitacin de ellas.
II. La llamada reparacin integral . Aunque
considerada "una consecuencia implcita y necesaria de la
nocin de ejecucin por equivalente"3, se ha criticado -con
razn- que exista un principio absoluto de "reparacin
integral".
Esa quimrica4 expresin, en verdad, nada quiere
decir . Desde el punto de vista de la teora jurdica "la
5

1 El Proyecto ha sido editado por el Ministerio de Justicia de la

Nacin y, privadamente, por Abeledo-Perrot. Est en Internet, entre otros
sitios, en www.alterini.org y www.lopezcabana.com.
El Proyecto fue enviado oportunamente por el Poder Ejecutivo al
Parlamento. La Cmara de Diputados resolvi el 4/8/99 que su Comisin de
Legislacin General designe una Comisin integrada por ocho diputados
representativos de las distintas expresiones polticas con el objeto de cumplir,
en el plazo de 180 das, con la redaccin de un proyecto de ley que incluya las
modificaciones que resulten necesarias, invitando al Senado a designar
representantes de ese cuerpo para integrar la Comisin y efectuar un trabajo
legislativo conjunto "en razn de la importancia jurdica del proyecto". A su
vez, el Senado acept dicha invitacin el 15/12/99 y resolvi que su Comisin
de Legislacin General designe una Comisin integrada por ocho senadores,
facultndola para crear subcomisiones y asignndole las facultades de
requerir todos los informes o datos que creyeren necesarios para el estudio de
los asuntos sometidos a consideracin y solicitar la cooperacin gratuita y
voluntaria a entidades pblicas y privadas, universidades, institutos y centros
de estudios, a fin de que aporten sus conocimientos sobre la materia
precedentemente aludida.
El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos ha organizado durante el ao
2000 varias Jornadas sobre la Unificacin y Reforma del Cdigo Civil
convocadas por las Comisiones de Legislacin General de la Cmara de
Senadores y de la Cmara de Diputados de la Nacin para difundir los
lineamientos generales del Proyecto (Mendoza, 16 de junio; Comodoro
Rivadavia, 30 de junio; La Plata, 7 de julio; Rosario, 4 de agosto; Crdoba, 11
de agosto y Buenos Aires, 25 de agosto).

2 Ver infra, ap. IX.

3 C. LARROUMET, Droit Civil. Les obligations. Le contrat, 3 ed., Paris, 1996,
Ed. Economica, 722.

4 D. SZAFIR, La limitacin cuantitativa de la responsabilidad en el Derecho

del consumidor. Las eximentes, en Anuario de Derecho Civil uruguayo, XXVII,

591, Montevideo, 1997.

5 A. A. ALTERINI - O. J. AMEAL R. M. LOPEZ CABANA, Derecho de

Obligaciones, 2. Ed., Buenos Aires, 1998, Editorial Abeledo - Perrot, 266.

concepcin relativista tiene razn: el absoluto no es de este

mundo"6.
Reparar de manera integral es una aspiracin de
mxima: debe repararse todo el dao. Pero no siempre sucede
que la totalidad del dao sea enjugado con la indemnizacin
consiguiente.
Ante todo, el dao debe ser resarcible, que es como
decir que debe tratarse de un dao jurdico7 , puesto que la
vctima debe soportar, en ocasiones, total o parcialmente, la
carga de asumir el menoscabo que implica el dao8.
Si se trata, p. ej., de una consecuencia remota del
incumplimiento, el dao no le es imputable al autor del hecho
(art. 906, Cd. Civ.).
Tampoco se configura responsabilidad civil cuando el
dao es consecuencia de un caso fortuito (art. 513, 1 parte,
Cd. Civ.), o deriva del ejercicio regular de un derecho (art.
1071, Cd. civ.), o cuando se trata de un acto justificado
genricamente por legtima defensa (art. 34, inc. 6, Cd.
Penal), o especficamente como defensa de la posesin (art.
2470, Cd. civ.), o en estado de necesidad (art. 34, inc. 3,
Cd. Penal).
Ante todo, la vctima tiene la carga de estimar
cuantitativamente los daos (art. 330 del C.Proc.). En
principio "la demanda deber precisar el monto reclamado".
El autor del dao tiene la carga de contestar esa
estimacin (art. 356, inc. 1, cd. cit.).
Y esto rige aun en la dificultosa determinacin del
quantum indemnizatorio en materia de dao moral, como bien
se lo ha puesto de resalto, por cuanto "la omisin de precisarlo
puede causar indefensin al impedirle calibrar los alcances de
la demanda, privndolo inclusive del derecho de allanarse"9.
El juez mismo al cuantificar el dao pone lmites
precisos a la pretensin resarcitoria (art. 163, inc. 6, cd.
cit.).

6 J. CARBONNIER, Droit civil. Les obligations, Paris, 1988, 302.

7 R. M. LOPEZ CABANA, Nuevos daos jurdicos, en Revista del Colegio

Es una utopa muy comn pretender llegar a esa idlica

reparacin integral, y esto se ve muy claramente en el dao
moral. Cuando el dao opera sobre el sentimiento, las
afecciones, es muy difcil llegar a una estimacin justa del
perjuicio sufrido. Los jueces, con buen criterio, dan especial
importancia a la cuantificacin que la propia vctima realiza.
Pero, en algunos casos, la supuesta vctima se acerca al
grotesco (sobre todo cuando se tiene el beneficio de litigar sin
gastos) de pedir una suma gigantesca y desproporcionada con
el hecho generador y en otros, por timidez (o por excesiva
prudencia a la hora de calcular el porcentaje a ingresar en
concepto de tasa judicial) se piden sumas modestas que no se
compadecen con hechos muy condenables que dan origen a la
pretensin resarcitoria.
En el Uruguay, se ha dado como directiva, al analizar
la cuantificacin del dao moral, que en ese pas no se podan
fijar las mismas sumas que en los Estados Unidos10.
Universalizando la directiva del autor uruguayo,
debera contemplarse en cada pas el ingreso promedio per
capita para fijar un monto acorde con las expectativas de sus
habitantes?
El juez siempre tiene el dilema de fijar una suma
adecuada, prescindiendo de estimaciones incorrectas de las
partes y hasta de opiniones periciales que a veces escamotean
o agigantan los montos representativos de los daos sufridos.
Las indemnizaciones no pueden ser ilimitadas, ni debe
predicarse con validez universal un supuesto principio de
reparacin integral del dao. Ser integral en cuanto el
ordenamiento consienta en repararlo.
Descartada la vigencia de una hipottica reparacin
integral, resta analizar las limitaciones que el ordenamiento
jurdico admite para asignar, con relativa plenitud, el
resarcimiento de los daos.
III.
La
limitacin
del
resarcimiento
en
la
responsabilidad objetiva. En la doctrina se ha discutido si
cabe resarcir de idntica manera los daos causados en los
que resultan aplicables factores subjetivos de atribucin de
responsabilidad (dolo o culpa), y en los que existe un deber
legal de reparar, de naturaleza objetiva.

8 A. A. ALTERINI, Responsabilidad civil, 3 ed., Buenos Aires, 1987, Ed.

Las VII Jornadas (Nacionales) de Derecho Civil (Buenos

Aires, 1979) entendieron que "la extensin de la reparacin en
la responsabilidad objetiva, con excepcin de los casos

9 R. D. PIZARRO, Dao moral. Prevencin. Reparacin. Punicin, Buenos

10 J. GAMARRA, Gua para el clculo del dao moral, en Anuario de Derecho

Pblico de Abogados de la Capital Federal, Buenos Aires, 1990, 1, 85.

Abeledo -Perrot, 20.

Aires, 1996, Ed. Hammurabi, 557.

Civil uruguayo, XX, 319, Montevideo, 1990.

especficamente legislados en leyes especiales, se rige por las

mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. Son
indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas" (Rec.
N 4, Com. 2, 1).
En Espaa se ha sealado que la aplicacin de la tesis
de la absoluta obligacin legal de indemnizar o resarcir hace
desaparecer la virtud, que radica, para Aristteles, en el
trmino medio y que "el hecho de ser el dbito que va implcito
en este gnero de obligaciones legales un deber mesurado,
supone no solo que alguien lo imponga o establezca, sino
tambin la existencia de una medida que es preciso fijar"11.
La idea de moderar la reparacin para no hacer del
autor del dao una nueva vctima resulta, para la doctrina
francesa12 de razones de poltica jurdica, mas que de la lgica.
Por ello, si a priori, la lgica no asocia necesariamente la
responsabilidad objetiva y la reparacin limitada, la
coexistencia en un sistema positivo de una responsabilidad
subjetiva y de otra objetiva, la lleva a preguntarse sobre la
imposicin de una responsabilidad mas reducida en el
segundo caso.
El derecho positivo francs muestra la misma
coexistencia que se advierte en la Argentina, de
responsabilidad civil con diferentes factores de atribucin
subjetivos (dolo o culpa, implicados en la faute francesa) u
objetivos (riesgo, garanta, etc.).
La doctrina gala13 ha analizado los principales textos
legales que limitan la reparacin fijndose estrictos "plafonds",
pasando revista, en el Derecho martimo, al trasporte de
mercaderas y de pasajeros, tanto en el orden interno, cuanto
en el internacional, y a la ley 65-956 modificada por la 681045, que limita la responsabilidad del explotador de un navo
a propulsin nuclear a 500 millones de francos por cada
accidente, pero sin comprender intereses ni costas cuando el
dao resulta de culpa personal del explotador Tambin se
analizan las limitaciones vigentes en materia de Derecho
aeronutico, de trasportes terrestres, postales, por accidentes
nucleares y concluye discriminando los casos en que la
responsabilidad del hotelero por los equipajes es limitada (ley
73-1141), y la del Estado, al indemnizar a ciertas vctimas (ley

77-5), en cuyo caso la limitacin est delegada a decretos que

la fijan, anualmente.
En la Argentina se ha justificado14, con el apoyo
doctrinario de Ren Demogue y de Joseph Charmont, la
solucin vigente en materia de accidentes de trabajo, "toda vez
que, si en principio, es el patrn quien asume la carga de la
indemnizacin, el obrero tambin concurre con su parte y en
la medida en que ve su derecho limitado a una suma
previamente tarifada".
Se ha observado tambin15 que "en todas las leyes
modernas que crean hiptesis de responsabilidad objetiva
...como contrapartida limitan la responsabilidad, como sucede
en el Cdigo portugus o en la ley de Qubec sobre seguro de
automviles", afirmando que "en la responsabilidad objetiva la
extensin del resarcimiento debe limitarse, pero no por la va
de distinguir entre las consecuencias inmediatas y las
mediatas, sino mas bien por la fijacin de topes mximos".
En nuestro pas ninguno de los dos Proyectos de
Unificacin de la legislacin civil y comercial, que fueron
ampliamente dados a conocer, ni el originado en una Comisin
Federal designada por la Cmara de Diputados, que tuvo
sancin de esa Cmara el 3/11/93, ni el elaborado a
instancias del Poder Ejecutivo, que entr al Senado el
13/8/93, han puesto un tope indemnizatorio en supuestos de
responsabilidad objetiva.
En cambio, la ley sancionada con el N 24.032,
aprobatoria de un Cdigo nico de Derecho Privado, que fuera
vetada ntegramente mediante el dec. 2719/91, limitaba la
indemnizacin obtenible por cada damnificado directo a dos
mil argentinos oro "en los casos de atribucin objetiva del
deber de reparar" (art. 1113, penltimo prrafo).
El Cdigo nico16 fijaba el mximo indemnizatorio en
dos mil "argentinos oro", asumiendo como moneda de cuenta

14 A. ACUA ANZORENA, Estado actual de la doctrina en materia de

responsabilidad civil extracontractual, en Estudios sobre la responsabilidad

civil, La Plata, 1963, 35 ss.

15 L. MOISSET DE ESPANES, Luis, Estudios de Derecho Civil. Cartas y

polmicas, Crdoba, 1982, 89.

11 M. FERNANDEZ MARTIN GRANIZO, Los daos y la responsabilidad

objetiva en el Derecho positivo espaol, Pamplona, 1972, 172.

12 M. E. ROUJOU DE BOUBEE, Essai sur la notion de rparation, Paris,

1974, 313.

13 Y. CHARTIER, La rparation du prjudice, Paris, 1983, 605.

16 R. M. LOPEZ CABANA, Roberto M., El Proyecto de unificacin

legislativa civil y comercial. Su coordinacin con recomendaciones de
Congresos jurdicos y soluciones del Derecho comparado, Revista La Ley,
1987-D, pg. 845, y en A. A. ALTERINI R. M. LOPEZ CABANA,
Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Buenos Aires, 1988, Editorial
La Ley, 321.

la misma que fuera adoptada por el Cdigo Aeronutico (ley

17.285).
Otras disposiciones acotan tambin, en nuestro
Derecho, el resarcimiento, sin impedir la reparacin integral
cuando concurre un sustento subjetivo de la responsabilidad;
en este orden de ideas, la ley de la navegacin 20.094, al fijar
un mximo de 1.500 pesos argentinos oro "por daos
resultantes de muerte o lesiones corporales de un pasajero",
que puede ser elevado por acuerdo de partes (art. 331). Se
fijan otros topes para las prdidas o daos que sufran las
mercaderas (400 pesos argentinos oro por bulto o pieza) o
para el equipaje del pasajero (150 pesos argentinos oro para el
guardado en bodega y 100 para el llevado en cabina, etc.).
Para el transporte martimo internacional el Convenio de
Atenas de 1974 y su Protocolo de Londres de 1976 (ley 22.718)
limita la responsabilidad por muerte o lesiones corporales del
pasajero a 700.000 francos oro, que puede ser pagado en
forma de renta y que puede ser aumentado por acuerdo de
partes.
La imposicin de lmites tambin resultaba del Cdigo
Aeronutico (ley 17.285): 1.000 argentinos oro por daos
sufridos por el pasajero (art. 144), pudindose pactar un
monto mayor. Para los daos causados a terceros en superficie
la indemnizacin en caso de muerte o lesiones no exceder de
2.000 argentinos oro, con un mximo por accidente que
depende del peso de la aeronave. En caso de dolo,
desaparecen las limitaciones. En materia de navegacin area
internacional los daos sufridos por el pasajero se limitan a
250.000 francos oro en el Convenio de Varsovia de 1929,
segn Protocolo de La Haya de 1955 (ley 17.386).

En el mbito del Mercosur se acepta una limitacin

cuantitativa (Decisin del Consejo del Mercado Comn 15/94)
para el transporte multimodal internacional, cuando para el
porte de las mercaderas se utilizan por los menos dos modos
diferentes de transporte, determinndose para la Argentina un
lmite de 400 pesos argentinos oro por kg. de volumen o pieza
afectada, o de 10 pesos argentinos oro por kg. de volumen o
piezas afectadas, si este valor fuera superior.
En normas que carecen de aplicacin en nuestro medio
se han sealado otros topes: en materia de productos
defectuosos, la Directiva 85/374/CEE del 25 de julio de 1985
limita los daos resultantes de la muerte o de lesiones
corporales y causados por artculos idnticos que presentan el
mismo defecto a 70.000.000 de ecus, previendo una franquicia
de 500 ecus cuando se producie el dao o la destruccin de
una cosa que no sea el propio producto defectuoso.
La ley espaola 22/1994 del 6 de julio adapta esa
Directiva fijando un tope 10.500 millones de pesetas (art. 11),
con una franquicia en paralelo con la Directiva de 65.000
pesetas.
Otras leyes nacionales imponen limitaciones: en la ley
de medicamentos alemana de 1976 (500.000 marcos en caso
de fallecimiento o lesin de una persona); en la ley danesa de
1984, modificada en 1986 se fijan topes para las
indemnizaciones del derecho comn previendo un lmite de
200.000 coronas para el caso de lesiones permanentes.

La Convencin de Viena sobre accidentes nucleares, de

1963 (ley 17.048) limita la reparacin a 5.000.000 dlares
estadounidenses por cada accidente nuclear.

Distintas reuniones de juristas aceptaron los criterios

limitativos de las indemnizaciones: las I Jornadas Provinciales
de Derecho Civil (Mercedes, Provincia de Buenos Aires, 1981)
estimaron que el dao proveniente del riesgo es
estadsticamente previsible; pero el aseguramiento de quien lo
introduce en la sociedad, para salvaguardar los intereses de
las vctimas, no es viable si no se establece un quantum
indemnizatorio, segn criterio de las Jornadas Australes de
Derecho (Comodoro Rivadavia, 1980) y de las IV Jornadas
Rioplatenses de Derecho (Punta del Este, Uruguay, 1986), que
coincide con los fundamentos de la solucin concordante del
Proyecto de Convencin Europea de 1976, y de la ley uniforme
norteamericana de 1979 .

Las indemnizaciones por los daos sufridos por

personal de las Fuerzas Armadas estn limitadas "al haber
mensual y suplementos generales mximos del grado
inmediato superior", segn la ley 19.101 y su modificatoria
22.511.

Con criterio unnime se aconsej analizar en una

futura reforma "si es conveniente la incorporacin a la ley de
un tope mximo al resarcimiento en la responsabilidad
objetiva" (VIII Encuentro de Abogados Civilistas, Santa Fe,
1994).

En materia laboral, la ley 9688 de accidentes de

trabajo (en salarios diarios) luego modificada por la ley 24.028
que lo fij en 55.000 dlares estadounidenses en caso de
muerte del trabajador (art. 8), cifra mantenida para el caso de
incapacidad o muerte por la ley 24.557 y que rige con la nica
excepcin del dolo del empleador.

En la doctrina argentina son numerosos los partidarios

de limitar cuantitativamente la responsabilidad, con distintas
variantes17.
IV. Excepciones a la limitacin. El Cdigo nico de
1987 admita, en el ultimo prrafo del art. 1113, la reparacin
plena en dos supuestos: si el demandado: a) no prueba que de
su parte no hubo culpa, o que adopt todas las medidas
tcnicas idneas para evitar el dao, o b) debi
razonablemente haberse asegurado".
La limitacin del resarcimiento, como se ha recordado,
no encuentra justificacin cuando concurre un sustento
subjetivo de responsabilidad18. En ese orden de ideas se
permite una indemnizacin plena por aplicacin de los
dispositivos del derecho comn: en caso de dolo, conforme al
art. 162, Cdigo Aeronutico.
Con criterio compartible se ha considerado que "la
prueba de la no culpa, aparece ac correctamente
caracterizada como la acreditacin de que se adoptaron todas
las medidas tcnicas (o similares) idneas para evitar el dao"
Tambin debe destacarse que "aunque en los casos de
atribucin objetiva de responsabilidad la prueba de la falta de
culpa no sirva como causal de exoneracin, ser igualmente
de gran importancia a los fines de circunscribir aqulla al tope
indemnizatorio"19.

17 Vase A. A. ALTERINI, La limitacin cuantitativa de la responsabilidad

civil, Buenos Aires, 1997, Ed. Abeledo-Perrot, 58, nota 108, para quien la
limitacin cuantitativa de la responsabilidad ha sido apoyada, adems, por los
siguientes autores: Roberto BREBBIA, Jorge BUSTAMANTE ALSINA (en los
daos calamitosos o catastrficos), Jorge Joaqun LLAMBAS, Csar
LOMBARDI, Roberto M. LOPEZ CABANA, Graciela MESSINA de ESTRELLA
GUTIRREZ, Luis MOISSET de ESPANS, Augusto Mario MORELLO (como
correlato del seguro forzoso), Alfredo ORGAZ, Carlos Alberto PARELLADA,
Adela SEGU, Mara del Pilar AMENBAR, Mara Beln JAPAZE, Ramn
Daniel PIZARRO, Julio Csar RIVERA (h.), Rubn STIGLITZ (con reservas),
Flix Alberto TRIGO REPRESAS, Matilde ZAVALA DE GONZLEZ, Hctor A.
ZUCCHI, entre otros.

18 A. A. ALTERINI, Mora. Enriquecimiento sin causa. Responsabilidad,

Buenos Aires, 1971, 66, ap. III; A. A. ALTERINI - O. J. AMEAL R. M. LOPEZ

CABANA, Derecho de Obligaciones cit., 199; NOEL y PHILIPS, Products
liability: cases and materials, St. Paul, Minnesota, 1982, 297, predican la
limitacin de la responsabilidad en la strict liability, y la reparacin plena en
el caso de tort of negligence; conf. S. CAVANILLAS MUJICA, Responsabilidad
civil y proteccin del consumidor, Palma de Mallorca, 1985, 206.

19 F. A. TRIGO REPRESAS, La responsabilidad civil en el anteproyecto de ley

de unificacin de la legislacin civil y comercial de la Nacin, en Revista La
Ley, 1987-C, 860, ap. III-4.

Esta ltima reflexin es aplicable para los "riesgos del

desarrollo"20, puesto que, mayoritariamente, se considera que
"el elaborador responde aunque sea desconocida la nocividad
potencial del producto al momento de lanzarlo al consumo" (IV
Jornadas Rioplatenses de Derecho, Punta del Este, Uruguay,
1986, com N 1, ap II - 4). La doctrina fue luego reiterada: "En
los casos de lanzamiento al mercado masivo de consumo de
productos cuya nocividad no era conocida al momento de su
puesta en circulacin, pero que nuevas comprobaciones
cientficas
o
tcnicas
ponen
de
manifiesto,
cabe
responsabilizar al productor, que debe garantizar a los
consumidores la inocuidad de los bienes que introduce en la
comunidad" (Jornadas Marplatenses de responsabilidad civil y
seguros, Mar del Plata, 1989, com. N 2, rec. 4, b, de lege
lata).
La ltima excepcin al tope previsto en la norma vetada
involucra a los daos causados por quien "debi
razonablemente haberse asegurado".
El Cdigo nico se propona estimular a los potenciales
victimarios a "tomar un seguro como medida de solidaridad
social, y tambin de autoproteccin", de manera que permita
"a la vctima la efectiva reparacin del dao a cargo de quien
debi preverlo y tomar las coberturas apropiadas de su
eventual responsabilidad" (de las notas explicativas al
Proyecto).
Resulta loable el propsito perseguido por los
redactores de esa norma, que tambin hubiera redundado
-con beneficio para la comunidad- en estmulo para la
actividad aseguradora.
La importancia del seguro ha sido encomiada
reiteradamente, sostenindose la necesidad de seguros
obligatorios para el desarrollo de mltiples actividades, como
los que existen para el caso de muerte de trabajadores en
relacin de dependencia (decreto 1794/74), o para los
accidentes nucleares (ley 17.048) p ej., actividades o cosas
riesgosas en general (II Jornadas de Derecho Civil, Corrientes,
1965); accidentes de trnsito (II Jornadas de Derecho Civil
cits, I Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y
Procesal Civil, Junn, 1984); comercializacin de productos (IV
Jornadas Rioplatenses de Derecho, Punta del Este, Uruguay,
1986), en especial farmacuticos (I Jornadas sobre
responsabilidad civil por productos farmacuticos y

20 I. H. GOLDENBERG R. M. LOPEZ CABANA, Los riesgos del desarrollo en

la responsabilidad del proveedor profesional de productos, en Jurisprudencia
Argentina, 1990-I, 917.

medicinales, Morn, 1986); contaminacin ambiental (IX

Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Mar del Plata, 1983).
Sin embargo, son los estatutos legales particulares -y
no el Cdigo Civil- el mbito propio para regular
pormenorizadamente las actividades, riesgosas en aspectos
singulares de la teora de la responsabilidad, eventuales
seguros forzosos y mecanismos de prevencin y tutela que,
frecuentemente se incluyen en el Derecho comparado: el
Cdigo Civil peruano de 1984, en una acertada disposicin,
delega en la ley la determinacin del "tipo de dao sujeto al
rgimen de seguro obligatorio, las personas que deben
contratar las plizas y la naturaleza, lmites y dems
caractersticas de tal seguro" (art. 1988).
No es, por ende, en la lex generalis, sino en aquellos
estatutos particulares, que funcionan como adenda y errata
de los Cdigos21, en los cuales deben sancionarse tales
complementos que sern ms eficaces en cuanto capten
concretamente las particularidades del objeto o de la
actividad.
El Cdigo nico haba hecho suyas las modernas ideas
solidaristas que imponen responsabilidad sin limitaciones a
quienes estn mejor ubicados, antes del dao, para contratar
el seguro destinado a garantizar el riesgo"22.
Pero, cuando quien resulta demandable no est
asegurado, o lo est insuficientemente (caso de infraseguro), o
son indeterminados o insolventes, la creacin de un fondo de
garanta permite a la vctima acceder a un arbitrio de pronto
pago.
Los operadores jurdicos nacionales coincidieron en la
necesidad de crear fondos de garanta para casos de
actividades o cosas riesgosas (Jornadas sobre responsabilidad
civil, Rosario, 1986), para accidentes de trnsito (Il Jornadas
de Derecho Civil, Corrientes, 1965; I Jornadas de Derecho
Civil, Comercial y Procesal, Junn, 1984); de daos de
productos elaborados (IV Jornadas Rioplatenses de Derecho,
Punta del Este, Uruguay, 1986), en especial farmacuticos (I
Jornadas sobre responsabilidad civil por productos
farmacuticos y medicinales, Morn,1986); y de daos

derivados de la contaminacin ambiental (IX Jornadas

Nacionales de Derecho Civil, Mar del Plata, 1983) o para
recomponer el equilibrio ecolgico alterado (Jornada sobre
ecologa, medio ambiente y patrimonio provincial, La Plata,
1987).
Algunos pases europeos adoptaron este arbitrio para
indemnizar accidentes de circulacin de automotores: Blgica
(ley del 24/12/68), Italia (ley del 24/12/69), Luxemburgo (ley
del 16/12/63) En Francia existe una ley especfica reformada
el 5/7/85, cuyo fondo se extendi a los accidentes de caza (ley
del 18/7/66) Con relacin a los accidentes teraputicos en
particular, se ha propiciado la creacin de "un fondo colectivo
de indemnizacin"23.
Segn lo que se ha afirmado, tampoco parece plausible
incorporar un fondo de garanta indiscriminado en las
entraas de la ley comn, debiendo cumplir su importante y
esperada funcin dentro de los estatutos particulares, donde
su regulacin resulta muy necesaria.
V. La potestad judicial de reducir la indemnizacin. En
el Derecho comparado se acepta la reduccin equitativa de los
daos y perjuicios: Cdigo civil espaol (art. 1103), suizo de
las obligaciones (art. 44), portugus de 1967 (art. 494),
boliviano de 1975 (art. 994.3), peruano de 1984 (art. 1973),
paraguayo de 1987 (art. 1857 in fine), cubano de 1988 (art.
89.1).
El Cdigo civil, en su art. 1069 (texto agregado segn
ley 17.711, de 1968) ha facultado a los jueces, al fijar las
indemnizaciones por daos, "a considerar la situacin
patrimonial del deudor, atenundola, si fuere equitativo",
excluyendo esta posibilidad "si el dao fuere imputable a dolo
del responsable".
VI. La reparacin plena y su eventual atenuacin.
Como regla general, la reparacin debe ser plena en todos los
ordenamientos jurdicos, pero su plenitud est condicionada
en cada uno de ellos. En el argentino, en la medida de las
consecuencias inmediatas, mediatas y casuales que atribuy
el Cdigo civil en su art. 901 y siguientes y, en rbita
contractual, en la de los arts. 520, 521, 622.

21 W. GELDART, segn F. D. BUSNELLI, Il diritto civile tra codice e

legislazione speciale, Napoli, 1983, 44; L. PERRET, L'incidence de la nouvelle

Loi sur la protection du consummateur sur le droit positif des contrats et
perspectives de reforme du Code civil, en Revue de droit (Les contrats en droit
quebcois), Universit de Sherbrooke, 15, 2, 1985, 304.

22 G. VINEY, en J. GHESTIN, Trait de Droit civil. Les obligations. La

responsabilit: conditions, Paris, 1982, 30, texto a nota 47.

23 A. DORSNER DOLIVET, Contribution la restauration de la faute,

condition des responsabilits civile et pnale dans le domaine de l'homicide et

des blessures par imprudence: propos de la chirurgie, Paris, 1986, Ed.
L.G.D.J., 467.

El autor de un dao debe soportar plenamente la

indemnizacin cuando se hace cargo de todas las
consecuencias en relacin causal jurdicamente relevante.
La jurisprudencia argentina anterior a la reforma de
1968 haba vislumbrado, con prudencia y moderacin, la
posibilidad de morigerar la cuanta de la indemnizacin, para
impedir la ruina del responsable de escasos recursos.
Las II Jornadas (Nacionales) de Derecho Civil
(Corrientes,
1965)
haban
recomendado
que
"excepcionalmente, y tratndose de hechos culposos, el Juez
podr limitar la reparacin atendiendo a la situacin
patrimonial de las partes"24.
La doctrina, en particular, tambin acept que se
atenuaran las indemnizaciones que resultaran desmesuradas
con relacin a la capacidad econmica del deudor25.
Aun cuando se trata de una cuestin polmica, cabe
sealar que la proteccin al deudor que permite el ejercicio de
la facultad conferida en el art. 1069 es extensiva al rea
contractual, como consecuencia de la notoria tendencia a
diluir la diferencias entre los mbitos de la responsabilidad
civil26.

24 Recomendaciones de las Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos

Aires, 1987, 26, rec. 2, tema V.

25 Entre otros autores: A. ACUA ANZORENA Consideraciones sobre la

capacidad patrimonial del autor de cuasidelito en la determinacin del

perjuicio indemnizable, Revista Jus, 11/12, 7; H. MASNATTA,
Responsabilidad y riqueza, en Jurisprudencia Argentina, 1954-III, 8, secc.
doct.) y estuvo de acuerdo, en general con el agregado que dispuso la ley
17.711 al art. 1069: F. A. TRIGO REPRESAS, Del dao, en Examen y crtica
de la reforma del Cdigo Civil, al cuidado de A. M. MORELLO N. L. PORTAS,
La Plata, 1971, Editorial Platense, 2, 155; J. J. LLAMBIAS, Estudio de la
reforma al Cdigo Civil. Ley 17.711, Buenos Aires, 1969, 227; P. RAFFO
VENEGAS R. A. SASSOT, Atenuacin de la indemnizacin en el supuesto de
culpa, en Jurisprudencia Argentina, 1971-Doctrina, 813; A. E. SALAS, La
responsabilidad en la reforma del Cdigo civil, en Jurisprudencia Argentina,
1969-Doctrina, 421 y en Obligaciones, contratos y otros ensayos, Buenos
Aires, 1982, 367; R. F. GARRIDO L. ANDORNO, Reformas al Cdigo civil. Ley
17.711 comentada, Buenos Aires, 1968, I, 123; G. A. BORDA, La reforma de
1968 al Cdigo Civil, Buenos Aires, 1971, Editorial Abeledo Perrot, 229; E.
A. ROCCO, Atenuacin de la responsabilidad por culpa, en Revista La Ley,
1977-D, 853.

26 Conf. P. N. CAZEAUX, en P. N. CAZEAUX F. A. TRIGO REPRESAS,

Derecho de las obligaciones, 2 ed., La Plata, 1979, Editorial Platense, 1, 366;

Cm. Nac. Civ., sala "C", 21/2/79, en Revista El Derecho, 82, 471, voto del Dr.
Jorge H. ALTERINI.

La normativa vigente "es aplicable a la responsabilidad

objetiva", en interpretacin recomendada por las VII Jornadas
(Nacionales) de Derecho Civil, Buenos Aires, 1979 (Rec. 4,
Com. N 2, 2).
La reforma al art. 1069 tuvo buena repercusin toda
vez que no es justo dar a todos lo mismo, sino que hay que dar
lo suyo segn la obra del autor, y segn sus necesidades, al
computarse su patrimonio.
La naturaleza del obrar del autor excluye, como debe
ser, la posibilidad de atenuar la responsabilidad cuando hay
dolo.
Con criterio diferente al adoptado por el Cdigo
portugus, la ley argentina toma en cuenta exclusivamente la
situacin del victimario no doloso, pero no las necesidades de
la vctima que, en principio, no se computan para la
ponderacin del monto indemnizatorio.
Los Proyectos de reforma de 1993 mantienen, con
mnimas diferencias de redaccin, el texto introducido en el
Cdigo civil por la ley 17.711 (Cmara de Diputados, art.
1069, Poder Ejecutivo, art. 1572).
VII. Autotransporte pblico de pasajeros . En este
mbito hay dos proyectos presentados en el Congreso de la
Nacin: uno en cada Cmara.
El de Diputados se present el 25 de septiembre de
1996 y pertenece a Edmundo del Valle Soria, que suscribe con
otros legisladores.
Prev en su art. 1 un tope legal para los "daos a la
persona de la vctima, incluido el agravio moral o los sufridos
por terceros damnificados como consecuencia de su
fallecimiento", que equivale a 1.500 argentinos oro para
muerte o incapacidad total y, proporcionalmente, para daos
inferiores". El juez puede disponer o el damnificado puede
pedir la contratacin de "una renta vitalicia en aseguradoras
habilitadas, cuyo valor actual ser igual al resarcimiento
impuesto". Segn el art. 2 el tope puede ser superado cuando
"el dao sea imputable a dolo del dueo o guardin, o de sus
dependientes".
El Proyecto del Senado se debe a una iniciativa del
doctor Eduardo BAUZA, del 7 de noviembre de 1996.
Sujeta las indemnizaciones de daos ocasionados a la
vctima o los sufridos por terceros como consecuencia de su
fallecimiento, a las tablas que establezca el Poder Ejecutivo, y
fija en su art. 3 un tope de 1.000 argentinos oro "por todos

los conceptos involucrados en la indemnizacin" en caso de

muerte o incapacidad absoluta (art. 4).
El tope no rige, conforme al art. 2, cuando el dao sea
imputable "al accionar doloso del dueo o guardin de los
automotores, o de sus dependientes".
El damnificado puede pedir, segn el art. 5, la
sustitucin de la indemnizacin por la contratacin "en
compaas de seguro de retiro una renta vitalicia a favor del
damnificado o sus derechohabientes".
Prev en los arts. 9 a 12 la creacin de un fondo de
garanta del seguro automotor.
Hasta ahora no han prosperado ninguno de esos
proyectos. Pero el Poder Ejecutivo ha dictado el decreto de
necesidad y urgencia que lleva el nmero 260/97 que concede
una moratoria al sector, incluyendo plazos de gracia y
mltiples cuotas para satisfacer la indemnizacin, cuya
inconstitucionalidad ha sido ya declarada por reiterada
jurisprudencia.
En los considerandos de ese decreto se anticipa la
voluntad del Poder Ejecutivo de enviar al Congreso "un
proyecto de ley tendiente a limitar el alcance de la
responsabilidad civil contractual y extracontractual derivada
de los daos a las personas y cosas, causados por vehculos
afectados al autotransporte pblico de pasajeros en ocasin de
la prestacin de dicho servicio".
VIII. Prospectiva. Conforme a una propuesta formulada
conjuntamente con Atilio Anbal Alterini a las VI Jornadas
Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal (Junn,
1994),
stas
aprobaron
por
unanimidadestas
recomendaciones que sintetizan, con miras a una reforma
legislativa, la necesidad de atender a criterios limitativos que
coadyuven a la efectividad de las indemnizaciones: "El objetivo
de una justicia concreta y eficaz para que la vctima sea
resarcida
efectivamente
aconseja
que,
junto
a
la
responsabilidad por riesgo, sea implantado el seguro forzoso
para las actividades de alta siniestralidad, articulado con
fondos de garanta y con mecanismos de pronto pago" y,
-consecuentemente- "a fin de facilitar el rgimen de seguro
forzoso sera conveniente la fijacin de criterios cuantitativos
para la atribucin objetiva del deber de reparar, sobre la base
de topes, tablas o baremos, u otro mecanismo idneo" (Rec. de
lege ferenda I y II, Com. I de Derecho Civil).
IX. Reformas propuestas en el Proyecto de Cdigo Civil.
La Comisin encargada de redactar un nuevo Cdigo Civil,
designada por el Poder Ejecutivo en 1995 ha seguido, en

general, las pautas indicadas por uno de sus miembros27 y ha

fijado un lmite cuantitativo en algunos casos de
responsabilidad objetiva.
El art. 1634 limita la reparacin del dao, para los
casos previstos por los artculos 1662, 1663 y 1665, a la
cantidad de trescientos mil (300.000) pesos por cada
damnificado directo, que se reduce proporcionalmente si hay
liberacin parcial conforme al artculo 1666.
La norma proyectada remite a los casos previstos en el
art. 1662 sobre cosa riesgosa, que es la que tiene en s misma
aptitud para causar daos frecuentes o graves, por sus
propias calidades, o por las circunstancias en que es utilizada;
en el art. 1663 que considera comprendidos los supuestos de
residuos industriales actual o potencialmente peligrosos, y los
radiactivos y en el art. 1665 que prev que quien realiza una
actividad especialmente peligrosa, se sirve u obtiene provecho
de ella, por s o por terceros, es responsable del dao.
Segn el art. 1666 la responsabilidad puede quedar
liberada, total o parcialmente, si se prueba que la causa del
dao es la culpa del damnificado, sin que puedan
considerarse invocables como eximentes la autorizacin
administrativa para el uso de la cosa o la realizacin de la
actividad, el cumplimiento de las tcnicas de prevencin, el
caso fortuito, el hecho de un tercero, ni cualquier otra causa
ajena.
Una vez aclaradas las remisiones, y continuando con el
examen del art. 1634, se dispone, a partir del segundo prrafo
que:
El responsable no tiene derecho a prevalerse de la
limitacin:
a) Si actu sin diligencia y, en especial, si no adopt las
medidas de prevencin razonablemente adecuadas.
b) Si razonablemente debi haber asegurado ese riesgo
y no lo hizo.
c) Si tom un seguro y la aseguradora no pone a
disposicin del damnificado la indemnizacin que corresponde
en el tiempo oportuno para la liquidacin del siniestro
conforme a la legislacin de seguros, a menos que, interpelado
el responsable, ponga a disposicin de aqul esa
indemnizacin dentro de los treinta (30) das.
d) Si se convino una indemnizacin mayor.

27 A. A. ALTERINI, La limitacin cuantitativa de la responsabilidad civil cit.,

116.

Si el damnificado directo sufre gran discapacidad el

tribunal puede aumentar el mximo indemnizatorio hasta el
triple.

La tristeza no tiene fin, la felicidad s, deca el poeta,

con sus debidas licencias. Pero, afortunadamente, hasta la
tristeza termina.

Las disposiciones de este artculo dejan a salvo lo

establecido por la legislacin especial.

Es necesario sacudirse los prejuicios en una materia

tan ardua como la limitacin del resarcimiento. Hay que
aceptar que slo la justicia divina puede fijar la indemnizacin
de manera ilimitada. La humana debera contentarse con la
sujecin a lmites bien precisos, que son cambiantes, segn la
poca y la sociedad de que se trate.

El art. 1635 autoriza al Poder Ejecutivo Nacional para

aumentar la cantidad indicada en el artculo anterior,
teniendo en cuenta el poder adquisitivo del dinero y la
situacin econmica general.
Si bien hubiera sido preferible que el tope
indemnizatorio fuera algo mayor (por lo menos $ 500.000 por
cada damnificado directo), la fijacin de una suma que
resulta, en trminos de realidad econmica, como razonable,
ayudar, a no dudarlo, a los justiciables y a los jueces a
convertir a la indemnizacin en algo previsible.
X. Las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil.
Reunidas en Santa Fe, del 25 al 27 de septiembre de 1999
reconocieron, por unanimidad, que "El ordenamiento jurdico
restringe el derecho de las vctimas a ser indemnizadas, a
travs de la legitimacin, los lmites de la propia pretensin, la
causalidad, los lmites cuantitativos de origen legal y la
facultad de los jueces de morigerar el dao. El Derecho comn
prev limitaciones cuantitativas, entre otros casos, en las
obligaciones de dar dinero (intereses) y en la sea penitencial
en el supuesto de arrepentimiento".
Adems, con referencia al nuevo Proyecto de Cdigo
Civil, resolvieron, por unanimidad, recomendar que: "El art.
1634 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 contiene soluciones
adecuadas porque: a) rige exclusivamente en supuestos de
responsabilidad objetiva; b) fija un monto razonable en las
circunstancias actuales, que puede ser elevado conforme a lo
previsto en el art. 1635; c) confiere una opcin que respeta la
libertad del damnificado a no prevalerse de las facilidades del
sistema y exigir una indemnizacin mayor; d) posibilita el pago
pronto y efectivo de la indemnizacin; e) atiende la situacin
especial de la gran discapacidad".
XI. Recomendacin. Sobre lo inevitable de las
limitaciones, cabe aseverar que el amor es eterno, como lo
haca el inolvidable Vinicius de Moraes, pero el poeta
agregaba: aunque dure un solo instante.
Lamentablemente, el tiempo, el dinero y hasta la
misma vida es tambin limitada.

En
definitiva:
ninguna
solucin
extrema
es
aconsejable. No puede predicarse, con un idealismo digno de
mejor causa, que la indemnizacin siempre debe ser plena,
total, integral, ilimitada.
Tampoco puede admitirse la generalizacin de
tarifamientos o de topes al resarcimiento. Todo en su justa
medida. Hay que distinguir cuando es oportuna una u otra
solucin. Este es el camino que debe emprender el operador
jurdico que no se deje encandilar por presiones sectoriales o
por intereses mezquinos y que tenga como norte la justicia.
En este contexto, las reformas previstas en el Proyecto
de Cdigo Civil resultan oportunas y aconsejables y por ello se
las propici en el Seminario Internacional de la Universidad de
Roma Tor Vergata.
La discusin sobre la polmica cuestin tratada fue
muy rica en matices, con importantes aportes de los
profesores argentinos que participaron del encuentro: Luis
Andorno, Alfredo Di Pietro, Ricardo Lorenzetti, Graciela
Messina de Estrella Gutirrez, Norberto Rinaldi e Ins
Weinberg de Roca, significativas observaciones de los
profesores italianos Sandro Schipani, Pietro Rescigno y
Massimo Bianca, de la investigadora Sabrina Lanni, de los
profesores espaoles Javier de los Mozos y Mara Teresa
Jimnez-Candela y de mis colegas latinoamericanos Ordoqui
Castilla, Benjamn, Moreira Alves, Martins Costa, Reale Jr.,
Domnguez Agulla, Valenzuela Fuenzalida, Ros Avalos y
Guzmn Santisteban.
A todos los nombrados les debo mi agradecimiento por
la posibilidad de repensar y recrear los argumentos favorables
y las crticas que merece tan apasionante tema28.
Relacin presentada al Seminario internazionale su:
L'unificazione del diritto in America Latina: principi e regole
comuni in materia di responsabilit extracontrattuale,

28 R. M. LOPEZ CABANA, La responsabilidad civil en la XIII Conferencia

Nacional de Abogados, en Revista La Ley, 10/7/2000, 1 ss.

organizado por el Centro di Studi giuridici latinoamericani

dell'Universit di Roma "Tor Vergata" y por el Consiglio
Nazionale delle Ricerche (CNR), con referencia a la actividad de
la Red TANTA, relativa a: "Derecho romano y unificacin del
derecho. Experiencia europea y latinoamericana (con especial

atencin a la responsabilidad extracontractual)", y en

colaboracin con el Istituto Italo-Latino Americano (IILA) y la
Associazione di Studi sociali Latino-Americani (ASSLA), Roma,
del 19 al 21 de junio de 2000