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DIREITO CONSTITUCIONAL I

REVISO-PROVA 23/09/2015
NOES DE TEORIA DA CONSTITUIO
1) INTRODUO
a) Relaes sociais, regras e direito.
b) A normatizao das regras de carter social
* A figura do Estado
c) Liberdade e responsabilidade
* O Estado como elemento limitador da vontade
* Instrumento utilizado: Lei
- Direito uma cincia social
- Ponto de partida: PESSOA: elemento importante para o Direito, embora no seja o
objeto principal de estudo. Uns sempre se interagiram com os outros, pois um ser
eminentemente social.
- dentro do contexto social (das interaes), que surgem os conceitos de regras e
condutas (certo ou errado).
Obs.1: Os conceitos, contextos de certo ou errado, vem da convivncia social. Esses
conceitos so Variveis ou Mutveis.
- Uma vez imposta s regras, o seu descumprimento gera desarmonia social e essa a
justificativa para existir o Direito.
- preciso estabelecer mecanismos sociais para controlar esse descumprimento:
SANES; LEIS; NORMAS. (Para que a lei faa isso, precisa-se que as regras de
conduta social sejam normas jurdicas e quem faz essa transformao o ESTADO).
- A regra no obrigatria, j a norma imperativa, coercitiva, universal e obrigatria.
- A figura do Estado surge para limitar a liberdade do ser humano.
- A liberdade limitada pelo fator RESPONSABILIDADE.
-A liberdade humana medida pela responsabilidade (Aguiar Guias).
2) DIREITO CONSTITUCIONAL E CONSTITUCIONALISMO
a) O Estado limitador:
* Lei e Constituio
* Constituio e sociedade

b) Constitucionalismo
*Movimento de valorizao das Cartas Constitucionais
* Limitar o poder estatal e garantir direitos mnimos
Obs.1: LEI X NORMA
Lei um texto escrito formal e imposto pelo Estado e objetivo; a Norma o produto/
resultado do processo de interpretao da lei.
- Interpreta-se a lei para se chegar norma.
Obs.2: O que obrigatrio seguir, a lei ou a norma?
O que obriga a norma e no a lei, ns devemos respeitar a norma, pois uma lei s
eficaz quando pode ser interpretada.
Obs.3: A norma dotada de subjetividade.
- O Estado se utiliza da lei para impor normas que limitam nossa liberdade.
- Existe norma que no esta em lei nenhuma. Exemplo: proporcionalidade
Obs.4: A Constituio o principal instrumento legal do Estado, de limitao das
vontades humanas. Definindo a sua estrutura, o seu funcionamento e os direitos
mnimos do cidado. Limita at mesmo o prprio Estado.
Obs.5: As constituies precisam estar relacionadas com o ambiente social e as foras
polticas atuantes em determinado momento histrico.
Obs.6: CONSTITUCIONALISMO: um movimento intelectual de valorizao das
constituies que pregava a delimitao clara do poder do Estado e a definio dos
direitos fundamentais do cidado. Os movimentos constitucionalistas foram importantes
para o reconhecimento da importncia da Constituio.
3) NATUREZA DO DIREITO CONSTITUCIONAL
a) Ramo do direito pblico por excelncia
b) Objeto:
* Direito Pblico fundamental (Jos Afonso da Silva);
* Organizao e funcionamento do Estado (Estrutura poltica);
* Direitos e garantias fundamentais.
Obs.1: Atualmente a distino entre direito pblico e privado j no faz tanto sentido, j
que todo direito privado contm inmeras prescries de carter publico.

4) CONCEITO DE DIREITO CONSTITUCIONAL


- Ramo do Direito Pblico, considerado fundamental, e que trata das normas fundantes
de Estado, sua estruturao e funcionamento, alm de estudar os direitos e garantias
tidos por fundamentais, considerando-as como fator de relevncia da dinmica sciocultural.
5) CONCEITO DE CONSTITUIO
* Variedade de acepes do termo
- SENTIDO SOCIOLGICO: Representao do poder social, reflexo das foras sociais
atuantes.
Principal autor/expoente: FERDINANDO LASSALE
A Constituio o reflexo das foras sociais atuantes.
Obs.1: CONSTITUIO FORMAL X CONSTITUIO SOCIAL (REAL): Para o
autor a constituio real deve influenciar a deciso poltica de elaborao da
constituio formal. Em outras palavras, a constituio formal (documento jurdico
produzido) s ser legitima se representar efetivamente as foras sociais atuantes, do
contrario ser ilegtima, considerada apenas folha de papel.
- SENTIDO POLTICO:
Principal autor/expoente: CARL SCHIMITT
No sentido poltico a constituio a principal deciso poltica do Estado (deciso
poltica fundamental). Poltica poder.
a partir da constituio que todas as decises polticas podem ser tomadas.
Obs.2: CONSTITUIO X LEI CONSTITUCIONAL: Constituio: so as normas
que trata as estruturas e funcionamento do Estado, j a Lei Constitucional so os demais
dispositivos normativos que ainda que inseridos no texto constitucional, tratem de
assuntos diversos.
-SENTIDO MATERIAL E FORMAL:
Material: o que importa o contedo da norma (estrutura, funcionamento, vida
democrtica...).
Formal: O que importa a sua colocao no texto da Constituio.
Obs.3: Percebe-se que em sentido material, o termo se refere ao que em sentido poltico
se chama de Constituio.
Obs.4: Percebe-se que o termo em sentido formal equivale ao que em sentido poltico se
chama lei constitucional.

Estes sentidos (poltico, material e formal) nos levam duas concluses:


1. possvel a existncia da Constituio fora de um nico texto.
2. possvel a existncia de normas no materialmente constitucionais dentro do
texto constitucional.

- SENTIDO JURIDICO:
Em um sentido puramente jurdico, constituio a lei mais importante do Estado, tanto
do ponto de vista poltico quanto hierrquico.
Obs.1: Este sentido jurdico tem forte contribuio do austraco Hans Kelsen que props
o chamado escalonamento normativo (Pirmide de Kelsen).
Obs.2: H basicamente duas justificativas para a organizao piramidal do ordenamento
jurdico.
1. Definir uma hierarquia entre as normas, baseada no papel ser desempenhado
pela norma.
2. Estabelecer que as leis hierarquicamente inferiores busquem fundamento de
validade nas leis hierarquicamente superiores e que todas as normas busquem
sua validade na Constituio.
Obs.3: Controle da Constitucionalidade: Sendo a Constituio fundamento de validade
para todas as normas necessria a existncia dos instrumentos jurdicos capazes de
realizar essa fiscalizao. O conjunto de instrumentos responsveis por essa fiscalizao
normativa se denomina de Controle da Constitucionalidade.
Obs.4: A organizao piramidal do sistema poltico revela a ideia de supremacia da
Constituio.
Obs.5: A Constituio busca legitimasse pelo contexto social, devendo respeitar as
foras polticas que produziram as aspiraes constitucionais. Para Kelsen esse contexto
social legitimador da Constituio produz a chamada Norma Hipottica Fundamental.
Obs.6: Releitura da pirmide:
Obs.6.1: Atualmente os pases passam por um processo de globalizao e um processo
de comunitarizao. Na globalizao h uma troca de experincias econmicas e
culturais que interligam os pases e do a ideia de interdependncia, j a
comunitarizao revela a formao de blocos de pases, juridicamente organizado
enquanto bloco e submetido s mesmas legislaes internacionais. So exemplos:
ALCA, MERCOSUL, UNIO EUROPEIA... A existncia desses blocos hoje em dia
contribui para a importncia das legislaes internacionais (tratados e convenes).
Obs.6.2: Desde quadro surgiu a seguinte indagao: Qual o status normativo dos
tratados e convenes internacionais nos ambientes internos dos pases dos blocos?

O Brasil respondeu a essa questo de 3 formas:


1. Art. 5; 3, CF/88. Tratados e convenes internacionais que versarem e
forem aprovados pelo Congresso Nacional (3/5 dos votos nos dois turnos e
nas duas casas) sero equivalentes emendas constitucionais. / Hoje apenas
um tratado internacional tem esse status (Tratado dos direitos das pessoas
com deficincia).
2. Os tratados que tratarem de assuntos diversos tem status supralegal, ou seja,
esto acima das leis, mas abaixo da Constituio. Para adquirir esse status
precisa ser apenas ratificados. / O Brasil no mais admite a priso do
depositrio infiel em razo de uma vedao a esse tipo de priso, prevista em
um tratado internacional. Destaca-se que o tratado no caso (Pacto de So
Jos da Costa Rica) foi capaz de paralisar norma de Constituio.
3. Tratados e convenes no ratificados. Estes tem status de lei ordinria.

6) ELEMENTOS DA CONSTITUIO
1. Elementos Orgnicos: so os artigos da Constituio que tratam da organizao
e do funcionamento do Estado.
2. Elementos limitativos: so os artigos da Constituio que definem os direitos
fundamentais do cidado e que por isso serve de limitao a atuao do Estado.
3. Elementos scio-ideolgicos: so os artigos da Constituio que revelam o nosso
compromisso ideolgico e o modelo do Estado adotado.
Obs.1: Os elementos scio-ideolgicos previstos na Constituio revelam
compromissos ideolgicos de Estado, no de partidos polticos que ocupem
o governo temporariamente.
4. Elementos de estabilidade social: so os artigos da Constituio que preveem os
instrumentos para a soluo dos conflitos constitucionais em defesa da
Constituio, do Estado e das Instituies. .
Obs.2: Estes instrumentos servem para retomar a normalidade democrtica,
quando esta estiver ameaada.
5. Elementos formais de aplicabilidade: Normas que estatuem regras de aplicao
das Constituies.
Obs.3: Em regra estes elementos esto presentes no Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT).
CLASSIFICAO DA CONSTITUIO
1) QUANTO AO CONTEDO

a. Constituio Material (real, substancial ou de contedo): aquela que trata


especificamente da organizao do Estado e estrutura de poder.
Obs.1: Os pases que adotam este modelo de Constituio, no possuem um
documento nico que chamem de Constituio, j que as normas
constitucionais so identificadas pelo seu contedo, independentemente de
estarem ou no em um nico documento.
b. Constituio Formal: aquela que esta formalizada em um nico documento e
que foi produzida pela atuao do poder constituinte.
Obs.2: Os pases que adotam esse modelo de Constituio possuem um
documento nico que chamem de Constituio. / O modelo da
Constituio brasileira formal.
2) QUANTO A FORMA
a. Constituio Escrita: aquela que esta codificada formalmente em um nico
documento.
Obs.3: A Constituio escrita equivale a Constituio formal.
b. Constituio No Escrita: aquela que no est codificada em um nico
documento e as normas constitucionais decorrem de um conjunto formado por
leis, costumes e jurisprudncia.
Obs.4: A Constituio no escrita equivale a Constituio material.
3) QUANTO AO MODO DE ELABORAO
a. Constituio Dogmtica: aquela que foi produzida pela atuao de um poder
constituinte, que realizou um corte na histria para eleger os dogmas
constitucionais relevantes e consagra-los no texto constitucional.
b. Constituio Histrica: Sua elaborao cedeu ao longo da histria, esta em
continua elaborao (costumes...).
Obs.5: As constituies dogmticas equivalem s constituies formais e escritas.
Obs.6: As constituies histricas equivalem no escrita e material.
4) QUANTO A IDEOLOGIA
a. Constituio Liberal (ou negativa): caracterizada pelo modelo do Estado
mnimo de no interveno, tambm chamado de Estado negativo, em que se
exigia uma prestao negativa do Estado. Uma no obrigao de fazer. Tpica
do modelo do Estado Liberal. Consagra os valores liberais de no interveno do
Estado.

Obs.7: Estas constituies consagram a valorizao do individuo, trazendo


um rol (lista) de direitos fundamentais de carter individual.
b. Constituio Social (ou positiva): Tpica do modelo de Estado Social. Consagra
o valor de um Estado intervencionista, implementador de direitos sociais,
econmicos e culturais.
Obs.8: Estas constituies centralizam-se na figura do Estado e do cidado e
trazem um rol de direitos fundamentais de carter social.
5) QUANTO A ORIGEM
a. Constituio Promulgada: aquela que foi entrega democraticamente fruto de
uma conquista democrtica e que foi elaborada com forte participao popular.
b. Constituio Outorgada: uma Constituio imposta fora pela vontade de
um governante e que foi elaborada sem par4ticipao popular.
c. Constituio Cesarista: aquela inicialmente imposta pela vontade de um
governante e que foi ratificada, posteriormente, pela vontade popular.
Obs.9: Essa Constituio busca falsear a democracia. / Antidemocrtica: os
piores ditadores buscam usar da falsa democracia para manipular e ficar
no poder.
6) QUANTO A ESTABILIDADE
a. Constituio Imutvel (fixas ou silenciosas): aquela que no muda. No
admite reforma no seu contedo.
Obs.10: Estas Constituies tem pouca ocorrncia na histria da
humanidade.
b. Constituio Rgida: aquela admite reforma do seu texto, mas o progresso de
alterao extremamente burocrtico, solene e rigoroso.
Obs.11: A rigidez constitucional decorre da ideia de supremacia
constitucional.
Obs.12: Em razo da rigidez constitucional que se justificam os
instrumentos de controle da constitucionalidade.
c. Constituio semi rgida (semi flexvel): aquela que uma parte da Constituio
pode ser alterada por um processo simples (flexvel) e outra s pode ser alterada
por um processo burocrtico, solene e rigoroso.
Obs.13: S possvel falar em controle da constitucionalidade em um
ambiente de constituio semi flexvel, s da parte rgida. (Uma lei s ser
inconstitucional se ferir a parte rgida).

d. Constituio flexvel (plsticas): aquela que pode ser alterada por um processo
legislativo, simplificado, ordinrio, comum qualquer espcie de norma.
Obs.14: Em ambientes de constituio flexvel no h em regra, instrumento
de controle da constitucionalidade.
Obs.15: Em ambientes de constituio flexvel no h a ideia de supremacia
constitucional.
Obs.16: Parte da doutrina considera ainda uma 5 categoria: Constituio Super Rgida.
Ex.: CF/88 e justificam isso porque no nosso caso, uma parte rgida e a outra
(clusulas ptreas) imutvel.
7) QUANTO A EXTENO E FINALIDADE
a. Constituio Sinttica: aquela que traa apenas as normas gerais de
organizao do Estado, definindo os limites de poder e direitos fundamentais.
b. Constituio analtica: aquela que alm de traar as normas gerais de Estado,
definir limites e direitos fundamentais, trata ainda de qualquer assunto que
entenda as relevncias do Estado.
Obs.17: As constituies analticas so naturalmente mais longas e por essa
razo, recebem crticas direcionadas a sua eficcia e aplicabilidade.
Obs.18: Atualmente as constituies esto cada vez mais expandindo no seu
objeto.
Obs.19: A CF/88 analtica.
8) QUANTO AO MODELO OU FINALIDADE
a. Constituio Garantia: aquela que cumpre o papel de organizar o Estado
limitando o seu poder e impedindo a atuao excessiva do Estado na vida do
cidado.
Obs.20: Estas constituies so de caractersticas liberais e por isso tem
como valor inspirador a liberdade.
b. Constituio Dirigente: aquela que alm de cumprir o papel de organizao do
Estado, estabelece metas a serem cumpridas pelo Estado.
Obs.21: Estas constituies so tipicamente sociais e tem como valor
inspirador ideal e igualdade.
Obs.22: As normas da constituio que definem as metas a serem cumpridas
pelo Estado, so chamadas de normas programticas.
c. Constituio Balano: aquela que reflete o estagio da histria e registra uma
luta de classes naquele momento.

9) QUANTO A CORRESPONDENCIA COM A REALIDADE POLITICA


a. Constituio nominativa ou nominal: aquela que por estar em descompasso
com a realidade social no possvel de se implementar a prtica.
b. Constituio normativa: Por estar em compasso com a realidade social pode ser
implementada na prtica. So dotadas de foras normativas.
c. Constituio semntica: So aquelas que buscam formalizar ou legitimar o
poder poltico existente.
10) QUANTO AO SISTEMA
a. Constituio principiolgica: aquela que prevalece os princpios.
b. Constituio preceitual: prevalece as regras.
*QUALIFICAO DA CF/88
-Formal
-Escrita
-Dogmtica
-Social
-Rgida
-Dirigente
-Promulgada
-Principiolgica
-Analtica
-Normativa

ABRINDO A CONSTITUIO
a. Prembulo:
- Para que serve o prembulo?
*O Supremo Tribunal Federal decidiu que o prembulo no tem fora normativa.

* Para o STF o prembulo tem apenas fora hermenutica, ou seja, de auxlio na


interpretao.
* J que o prembulo no tem fora normativa, no pode ser usado como parmetro do
controle da constitucionalidade.
*Porm, preciso destacar que uma lei que de alguma forma viole o prembulo, estar
tambm violando o texto normativo da Constituio e, portanto poder ter a sua
inconstitucionalidade reconhecida.
-A expresso Sob a proteo de Deus no prembulo:
* preciso destacar que essa expresso, em uma interpretao gramatical, est dirigida
aos membros da Assembleia Nacional Constituinte, que entenderam por bem registrar a
crena que eles tinham.
* Para o STF, a expresso no vincula o pas, nem propriamente o cidado a qualquer
crena, sendo, pois, meramente simblica.