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CENTRO UNIVERSITRIO DE FORMIGA UNIFOR-MG

CURSO DE DIREITO
GABRIELA PIRES LAUDARES

A COLABORAO PREMIADA NO DIREITO BRASILEIRO

FORMIGA MG
2016

CENTRO UNIVERSITRIO DE FORMIGA UNIFOR-MG

A COLABORAO PREMIADA NO DIREITO BRASILEIRO

Trabalho de Concluso de Curso


apresentado ao Curso de Direito do
UNIFOR-MG, como requisito parcial para
obteno do ttulo de Bacharel em Direito.
Orientador: Prof. Dr. Altair Resende de
Alvarenga.

FORMIGA MG
2016

Gabriela Pires Laudares

A COLABORAO PREMIADA NO DIREITO BRASILEIRO

Trabalho de Concluso de Curso


apresentado ao Curso de Direito do
UNIFOR-MG, como requisito parcial para
obteno do ttulo de Bacharel em Direito.
Orientador: Prof. Dr. Altair Resende de
Alvarenga.

BANCA EXAMINADORA

_______________________________________
Prof. Dr. Altair Resende de Alvarenga
Orientador

______________________________________
Prof. Eniopaulo Batista Pieroni

______________________________________
Prof. Msa. Adriana Costa Prado de Oliveira

Formiga, ___ de Novembro de 2016.

Como possvel falar em alargamento da cidadania sem tudo isso?


Fernando Henrique Cardoso

RESUMO

O presente estudo consiste na anlise do impacto do instituto da colaborao


premiada em relao ao combate do crime organizado no Brasil. Existem
controvrsias quanto aplicabilidade do referido instituto, havendo posicionamentos
contrrios na doutrina, que apoiam a ideia de que a utilizao da delao premiada
um incentivo traio, enquanto os que tem posicionamento a favor, entendem que
no h que se falar em tica ou valores morais, uma vez que quando aplicada a
colaborao premiada, busca-se proteger a sociedade, que, ao final, a principal
vtima da criminalidade organizada. Atualmente, em razo dos avanos tecnolgicos
e da globalizao, o crime organizado ampliou seu campo de atuao e atingiu um
nvel de estruturao complexo que tornou ainda mais difcil a atuao do Estado em
detectar e desmantelar as organizaes criminosas. A Lei n 12.850/13 surge
conceituando o crime organizado e inclui em sua redao a colaborao premiada,
oportunidade em que delimitou os requisitos para a concesso do benefcio. Nesse
contexto, a colaborao premiada surge como um instrumento capaz de auxiliar nas
investigaes e consequentemente na elucidao nessa modalidade de crime.
Dessa forma, a colaborao premiada torna-se uma medida que traz vantagens
tanto para o Estado quanto para o colaborador, de modo que torna este instituto um
instrumento til na represso ao crime organizado.

Palavras-Chave: Colaborao Premiada. Direito Processual Penal. Princpios


Constitucionais. Direito Penal.

ABSTRACT

This study is analyzing the impact of the award-winning collaboration institute on


crime fighting organized in Brazil. Controversy exists regarding the applicability of the
institute, having contrary positions in teaching, supporting the idea that the use of the
award-winning whistleblower is an incentive for treason, while those who have
positioning for, understand that there is no need to talk about ethics or moral values,
since when applied to winning collaboration, we seek to protect society, which in the
end are the main victims of organized crime. Currently, because of technological
advances and globalization, organized crime has expanded its field of activity and
reached a level of complex structure which made it even more difficult the work of the
State in detecting and dismantling criminal organizations. Law No. 12,850 / 13 comes
conceptualizing organized crime and includes in its writing the award-winning
collaboration, at which delimited the requirements for granting the benefit. In this
context, the award-winning collaboration emerges as a tool capable of assisting in
investigations and consequently in elucidating this type of crime. Thus, the awardwinning collaboration becomes a measure that brings benefits both for the state and
for the developer, so that makes this institute a useful tool in suppressing organized
crime.

Keywords: Plea Bargaining. Criminal Procedural Law. Constitutional principles.


Criminal Law.

SUMRIO

INTRODUO......................................................................................................8

A COLABORAO PREMIADA.......................................................................10
2.1

Origem Histrica Do Instituto................................................................10

2.2

Conceito....................................................................................................17

2.3 Requisitos para Homologao do Termo de Colaborao Premiada 19


2.4

Direitos do Colaborador 22
2.4.1 Medidas de proteo previstas na legislao especfica..........22
2.4.1.1. . . Preservao do nome, da qualificao, da imagem e de
outras informaes pessoais do colaborador...............................23
2.4.1.2............... Conduo, em juzo, separadamente dos demais
coautores e partcipes.......................................................................25
2.4.1.3... Participao das audincias sem contato visual com os
outros acusados................................................................................25

VALOR PROBATRIO DA COLABORAO PREMIADA..............................26

CRTICAS FREQUENTES COLABORAO PREMIADA...........................29


4.1 A Suposta Falta De Eticidade Da Colaborao Premiada...................29
4.2

A Colaborao Revelaria A Ineficincia Estatal No Combate


Criminalidade............................................................................................30

4.3

Controvrsias Do Instituto Dentro Do Sistema Constitucional.........31


4.3.1................................................ Princpio Do Devido Processo Legal
....................................................................................................................31
4.3.2................................... Princpios do Contraditrio e Ampla Defesa
....................................................................................................................32
4.3.3 ........................................................................Princpio Da Inocncia
....................................................................................................................35
4.3.4 ...............................................Direito Ao Silncio ou Autoincriminar
....................................................................................................................36
4.3.5 A Colaborao e o Princpio da Proporcionalidade....................38

CONCLUSO...........................................................Erro! Indicador no definido.

REFERNCIAS...........................................................................................................41

1 INTRODUO

A presente pesquisa circunscreve-se no mbito Direito Penal e


Processual Penal, e tem como temtica a investigao acerca do instituto da
Colaborao Premiada, que voltou baila para auxiliar na Operao Lava Jato, a
maior investigao de corrupo e lavagem de dinheiro que o pas j vivenciou.
O objeto da presente pesquisa concentra-se no estudo das normas
contidas no ordenamento jurdico brasileiro, especialmente a Lei 12.850/13, visto
que havia certa insegurana jurdica na celebrao de acordos e em seu ocasional
cumprimento pela acusao, pela defesa e pelo Poder Judicirio. No se endossava
clareza ou mesmo isonomia a respeito, visto que acordos ficavam merc do
voluntarismo das partes intervenientes e variavam muito de um local para outro (e
de um agente pblico para outro).
Dessa forma, todo o estudo tem o objetivo buscar a melhor aplicao do
instituto no Direito a fim de desmantelar o crime organizado no pas debatendo trs
princpios constitucionais supostamente mitigados, que servem de combustvel para
o debate sobre o Instituto: o primeiro concerne clusula de renncia do
colaborador ao direito de recorrer da sentena, e o outro, previso legal expressa
de que deva renunciar ao direito ao silncio (Lei 12.850/13, art. 4, 14). J o
terceiro sobre o contraditrio e a ampla defesa.
Para a compreenso do tema, mister apresentao de sua evoluo
histrica no Captulo 1, partindo da premissa originria da delao premiada desde o
as Ordenaes Filipinas at os dias atuais, abordando relevantes acontecimentos
histricos, fazendo uma breve anlise do instituto no direito comparado.
Logo aps, no Captulo 2, ser analisado o valor probatrio do instituto
perante o sistema brasileiro, vez que as declaraes obtidas na colaborao no
podem ser a nica fonte de provas que fundamentam uma ao penal. Apesar da
primeira vista passar a impresso de que a colaborao seria um meio exclusivo de
prova, o STF e os acordos recente celebrados entre o Ministrio Pblico e
investigados demonstram que no.

Considerando a pertinncia do tema, no ltimo captulo so tratadas as


crticas quanto a constitucionalidade, eticidade e a confisso do Estado sobre uma
possvel ineficincia para a persecuo penal. Depois da Lei n 13.850/13, tornou-se
mais clara a interpretao do instituto e seus requisitos, estruturou o instituto para
que sua aplicao se tornasse mais eficiente e frequente.
O estudo importante para o meio acadmico visto que se busca
clarificar os entraves legais opostos organizao e escavao da Colaborao
Premiada, de modo a quebrar o preconceito cultural emaranhado no tema a fim de
se promover um direito penal mais eficaz e clere.
Por meio de uma investida metodolgica hipottico-dedutiva, exibe-se
primeiramente uma reviso conceitual abordando a origem, conceito e aplicabilidade
da Colaborao Premiada de acordo com a jurisprudncia e doutrina, comparandose as opinies favorveis e contrrias.

10

2 A COLABORAO PREMIADA
2.1 Origem Histrica Do Instituto
No h como comear a esmiuar o Instituto da Colaborao Premiada
sem antes falar da Operazione Mani Puliti (Operao Mos Limpas), que ocorreu na
dcada de 1980, na Itlia, e teve como protagonista o juiz Giovanni Falcone em
conjunto com Giannicola Sinisi, que elaboraram um projeto resultante na Le Misure
per la Difesa dellOrdinamento Constituzionale (As medidas de ordem para Defesa
Constitucional), com o objetivo de acabar com a mfia italiana por meio da
confisso/colaborao de seus membros.
Passou-se a ter o esboo dos arrependidos (pentiti) e dos dissociados
(dissociati). O exemplo inegvel de arrependido foi Tommaso Buscetta (SUARES,
2012) que teve extinta sua punibilidade e passou a receber salrio, moradia e plano
de sade para si e sua famlia depois que suas informaes prestadas Justia
foram confirmadas demonstrando a organizao criminosa da qual fazia parte. Pelo
perigo que corria, teve sua identidade trocada e a segurana prpria e de sua famlia
assegurada pelo Estado.
Os dissociados ganhavam apenas alguns benefcios, como a reduo da
pena, o cumprimento em regime mais brando ou apenas alternativas, desde que as
informaes prestadas impedissem ou diminussem as consequncias dos delitos.
Importante ressaltar que o sistema italiano possibilita a reviso criminal
em face do condenado, estabelecendo-se punio rgida ao colaborador que tenha
visado desviar, com inteno, o adequado curso das investigaes e do processo,
apresentando informaes falsas ou ambguas, com o propsito de se favorecer
indevidamente.
A Espanha, atravs de La Corona (A Coroa), outorga imunidade ao
acusado que sai da vida criminosa, confessa seus crimes e evita os resultados, ou
ajuda na captao de provas acerca de partcipes ou coautores, ou ainda colabora
de forma eficaz para que a organizao criminosa a qual integrava seja
desmantelada.
Ainda no continente europeu, a Alemanha adotou o Instituto Colaborao
Premiada no combate ao terrorismo, no qual o perdo judicial ou a diminuio da
pena so concedidos quele que colabora eficazmente para impedir ou diminuir os
efeitos de uma conduta delitiva ou que as informaes elucidam o autor do crime.

11

J o plea bargaining (colaborao premiada) faz parte da cultura jurdicapenal dos Estados Unidos e se constitui em uma espcie de transao com o
Ministrio Pblico, na qual facultado ao acusado admitir a culpa barganhando uma
acusao por um delito menos grave ou de uma indicao por uma pena mais leve,
procurando evitar o risco de condenaes mais tormentosas em um julgamento pelo
Tribunal.
O Instituto da Colaborao Premiada surgiu no Brasil com as Ordenaes
Filipinas, que vigoraram de janeiro de 1603 at a entrada em vigor do Cdigo
Criminal do Imprio de 1830 e previa no Ttulo VI o crime Lesa Magestade,
especificamente o Instituto era tratado no Ttulo CXVI. A Lei contemplava com o
perdo at mesmo os criminosos que delatassem crimes alheios.

Depois da

previso nas Ordenaes Filipinas, o Instituto ficou omisso no sistema brasileiro at


ser abordado recentemente no ordenamento moderno.
Assim, aps o Cdigo Criminal do Imprio de 1830 entrar em vigor, o
Instituto da Colaborao Premiada somente voltou ao cenrio no ano de 1990 com a
Lei de Crimes Hediondos n 8.072/90. Como se v adiante.
A Lei n 8.072/90 Crimes Hediondos foi criada pelo apelo das ruas que
encorajava o encarceramento ostensivo justificado pelo alto ndice de criminalidade
no Brasil durante a dcada de 1980. O pas ficava a par dos crimes, e se assustava,
pois no havia mais censura imposta pelo Regime Militar
Os autores da Lei se opunham criao do novo Instituto. Um
doutrinador que se juntou repugnncia dos operadores do Direito foi Jesus:
Criaram-se as figuras que batizamos, respectivamente, de delao
premiada e traio benfica. Recheados de imperfeies, expresses
dbias e termos tecnicamente imprprios, como se tivessem sido
elaborados por leigos em matria penal, os dispositivos que instituram os
dois casos de delao premiada deram-nos intenso trabalho de
interpretao [...]. (JESUS, 1999, apud, BARRETO, 2014, p.18).

Outro na mesma linha Franco que foi taxativo:


lamentvel que o legislador de 90, to pressuroso em alongar penas, no
tenha observado que o nico benefcio, por ele concedido, encerre uma
consequncia punitiva to injusta e signifique at um estmulo para a
formao de quadrilha ou bando. (FRANCO, 1994, apud, BARRETO, 2014,
p.18).

12

Oito anos depois, Franco manteve sua posio:


Atravs do expediente de premiar o delator (crownwitness), o legislador de
90 procurou atenuar a responsabilidade criminal do delinquente que
empreste sua colaborao, fornecendo autoridade dados teis que
facilitem a libertao do sequestrado. O prmio punitivo, conforme a
observao de Emiro Sandoval Huertas, constitui "uma nova forma de
reforar a tutela de interesses basicamente individualistas mediante
manipulao dos parmetros punitivos" (ob. cit. p. 61). E tanto exato que a
delao premiada foi includa, no ordenamento penal comum, na figura
delituosa da extorso mediante sequestro, ou seja, no tipo que tutela, de
forma explcita, os interesses de pessoas do mais alto segmento social e
econmico do pas. (FRANCO, 2002, apud, BARRETO, 2014, p.18).

As posies retrgradas dos autores citados no fazem jus a eficincia do


Instituto quanto ao combate do crime, mesmo que poca o Instituto somente se
aplicava aos crimes de quadrilha ou bando e extorso mediante sequestro.
A Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990, acrescentou o pargrafo 4 ao
art.159 do Cdigo Penal (extorso mediante sequestro) 1. J em 1996, a Lei n
9.269/96 modificou esta redao para: Se o crime cometido em concurso, o
concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do sequestrado,
ter sua pena reduzida de um a dois teros. Assim o crime dever ser cometido em
concurso.
Importante, portanto, que as informaes prestadas pelo Colaborador
sejam fundamentais para a liberao da vtima, que no pode ter relao com o
pagamento de resgate da vtima.
Nessa linha, pondera o Superior Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL. PENAL. EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO.
DELAO PREMIADA. RECURSO DO RGO MINISTERIAL PROVIDO.
RECURSO DOS RU PREJUDICADO. 1. A liberao da vtima aps
configurada a expectativa de xito da prtica delituosa - recebimento do
dinheiro -, ainda que nenhuma outra violncia tenha sido praticada contra
ela, no se mostra como uma conduta prpria a autorizar a benesse legal
inserta no artigo 159, 4, do CP. 2. "A regra do 4 do artigo 159 do
Cdigo Penal, acrescentada pela Lei n 8.072/90, pressupe a delao
autoridade e o efeito de haver-se facilitado a liberao do sequestrado"
(STF, HC 69.328/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 05/06/1992) [...] (STJ, 6 T,
REsp 223364, Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, DJ 22.08.200,5 p. 349).

1 Se o crime cometido por quadrilha ou bando, o coautor que denunci-lo autoridade,


facilitando a libertao do sequestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros

13

O pargrafo nico do art. 8, da Lei n 8.072/90, incluiu o benefcio quele


que denunciar o bando ou quadrilha que participa Justia visando o
desmantelamento: O participante e o associado que denunciar autoridade o
bando ou quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, ter a pena reduzida de
um a dois teros.
Como impossvel prever eventos futuros e incertos, o desmantelamento
seria a impossibilidade de reunio dos membros da quadrilha para praticar novos
crimes. Marco vai de encontro:
H uma reflexo que se deve fazer em relao ao reclamado
desmantelamento: no h necessidade de comprovao futura no sentido
de que a quadrilha ou bando deixou de atuar, se desfez completamente.
No seria razovel exigir que para a reduo de pena o delator tivesse que
contar com a comprovao de evento futuro e incerto, e sendo assim, para
usufruir o benefcio basta que as informaes apresentadas sejam aptas
elucidao do emaranhado criminoso investigado, com resultado exitoso em
termos de tornar possvel a responsabilizao penal. (MARCO, online,
apud, BARRETO, 2014, p.18).

Aps cinco anos da Lei 8.072/90 veio a Lei n.9.034, de 03 de maio de


1995, que dispe sobre os meios operacionais para a preveno e represso de
aes praticadas por organizaes criminosas. No art. 6 dispunha que nos crimes
praticados em organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros,
quando a colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes
penais e sua autoria.
J a Lei 9.080/95 adicionou o pargrafo segundo ao art. 25 da Lei
n.7.492/86: Nos crimes previstos nesta lei, cometidos em quadrilha ou coautoria, o
coautor ou partcipe que atravs da confisso espontnea revelar autoridade
policial ou judicial toda a trama delituosa ter sua pena reduzida de 1 (um) a 2/3
(dois teros).
Essa lei tambm deu vida ao pargrafo nico do art.16 da Lei n 8.137/90
(crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo) com
a mesma redao do pargrafo segundo do art. 25 da Lei n.7.492/86.
O perdo judicial foi tratado pela primeira vez na Lei n 9.613/98 Lei de
Lavagem de Capitais juntamente sobre o regime inicial ser aberto para
cumprimento da pena.

14

Enquanto isso, a Lei n 9.807/99 foi uma influncia fundamental para a


ento vigente Lei n 12.850/13, vez que no tratava de nenhum crime especfico,
mas sim requisitos objetivos e subjetivos que poderiam ser aplicados a qualquer
infrao. Por ser uma lei genrica, esta Lei passou a ser o pilar do instituto da
Colaborao premiada at o vigor da Lei n 12.850/13.
Nesse meio tempo, em 2006, foi promulgada a Lei n 11.343/06 - Lei
Antitxicos previu que o indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com
a investigao policial e o processo criminal na identificao dos demais coautores
ou partcipes do crime e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no
caso de condenao, ter pena reduzida de um tero a dois teros.
Tambm h previso de colaborao premiada na Lei que estrutura o
Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia (Lei no 12.529/11, com vigncia a
partir do dia 29 de maio de 2012). Consoante disposto nos arts. 86 e 87 da Lei n

15

12.529/112, este acordo de lenincia poder ser celebrado pelo Conselho


Administrativo de Defesa Econmica (CADE) com pessoas fsicas e jurdicas que
forem autoras de infrao ordem econmica, desde que colaborem efetivamente
com as investigaes e o processo administrativo e que dessa colaborao resulte: I
- a identificao dos demais envolvidos na infrao; e II - a obteno de informaes
e documentos que comprovem a infrao noticiada ou sob investigao.
No tocante s consequncias penais e processuais penais decorrentes do
acordo de lenincia, especial ateno deve ser dispensada ao art. 87 da Lei n
12.529/11, que passa a prever que, nos crimes contra a ordem econmica,
tipificados na Lei n 8.137/90 e nos demais crimes diretamente relacionados
prtica de cartel, tais como os tipificados na Lei n 8.666/93 e os tipificados no art.
288 do Cdigo Penal, a celebrao de acordo de lenincia determina a suspenso
do curso do prazo prescricional e impede o oferecimento da denncia com relao
ao agente beneficirio da lenincia. Ademais, de acordo com o art. 87, pargrafo
nico, da Lei n 12.529/11, cumprido o acordo de lenincia pelo agente, extingue-se
automaticamente a punibilidade dos crimes acima referidos. A doutrina costuma se
referir ao acordo de lenincia como acordo de brandura ou doura.
Apesar de a colaborao premiada estar prevista no ordenamento ptrio
desde a dcada de 90, quando entrou em vigor a Lei n 8.072/90, no havia, at
bem pouco tempo, um regramento especfico e um roteiro mais detalhado que
proporcionasse a eficcia dessa importante tcnica especial de investigao. Por
isso a importncia da Lei n 12.850/13, que introduziu ao ordenamento jurdico
brasileiro o novo conceito de organizao criminosa em seu art. 1, 1:
Considera-se organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou mais
pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas,
ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente,
vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais
cujas penas mximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de
carter transnacional.

Com isso, houve uma mudana na conceituao em relao Lei n


12.694/12, que colocava necessrias pelo menos trs pessoas para caracterizar
uma organizao criminosa, objetivo de obteno de vantagem de qualquer
natureza mediante prtica de crimes com pena mxima igual ou superior a quatro

16

anos e no havia tipicidade penal incriminadora, ou seja, no havia cominao de


pena.
Porm, apesar de dar enfoque s organizaes criminosas, a Lei n
12.850/13 tem carter generalista, pois estrutura meios especiais de obteno de
provas para outros crimes atravs da colaborao premiada, ao controlada,
infiltrao de agentes, acesso a registros, dados cadastrais, documentos e

2 Art. 86. O Cade, por intermdio da Superintendncia-Geral, poder celebrar acordo de lenincia,
com a extino da ao punitiva da administrao pblica ou a reduo de 1 (um) a 2/3 (dois teros)
da penalidade aplicvel, nos termos deste artigo, com pessoas fsicas e jurdicas que forem autoras
de infrao ordem econmica, desde que colaborem efetivamente com as investigaes e o
processo administrativo e que dessa colaborao resulte: I - a identificao dos demais envolvidos
na infrao; e II - a obteno de informaes e documentos que comprovem a infrao noticiada ou
sob investigao. 1o O acordo de que trata o caput deste artigo somente poder ser celebrado se
preenchidos, cumulativamente, os seguintes requisitos: I - a empresa seja a primeira a se qualificar
com respeito infrao noticiada ou sob investigao; II - a empresa cesse completamente seu
envolvimento na infrao noticiada ou sob investigao a partir da data de propositura do acordo; III a Superintendncia-Geral no disponha de provas suficientes para assegurar a condenao da
empresa ou pessoa fsica por ocasio da propositura do acordo; e IV - a empresa confesse sua
participao no ilcito e coopere plena e permanentemente com as investigaes e o processo
administrativo, comparecendo, sob suas expensas, sempre que solicitada, a todos os atos
processuais, at seu encerramento. 2o Com relao s pessoas fsicas, elas podero celebrar
acordos de lenincia desde que cumpridos os requisitos II, III e IV do 1 o deste artigo. 3o O acordo
de lenincia firmado com o Cade, por intermdio da Superintendncia-Geral, estipular as condies
necessrias para assegurar a efetividade da colaborao e o resultado til do processo. 4o
Compete ao Tribunal, por ocasio do julgamento do processo administrativo, verificado o
cumprimento do acordo: I - decretar a extino da ao punitiva da administrao pblica em favor
do infrator, nas hipteses em que a proposta de acordo tiver sido apresentada SuperintendnciaGeral sem que essa tivesse conhecimento prvio da infrao noticiada; ou II - nas demais hipteses,
reduzir de 1 (um) a 2/3 (dois teros) as penas aplicveis, observado o disposto no art. 45 desta Lei,
devendo ainda considerar na gradao da pena a efetividade da colaborao prestada e a boa-f do
infrator no cumprimento do acordo de lenincia. 5o Na hiptese do inciso II do 4o deste artigo, a
pena sobre a qual incidir o fator redutor no ser superior menor das penas aplicadas aos demais
coautores da infrao, relativamente aos percentuais fixados para a aplicao das multas de que trata
o inciso I do art. 37 desta Lei. 6o Sero estendidos s empresas do mesmo grupo, de fato ou de
direito, e aos seus dirigentes, administradores e empregados envolvidos na infrao os efeitos do
acordo de lenincia, desde que o firmem em conjunto, respeitadas as condies impostas. 7o A
empresa ou pessoa fsica que no obtiver, no curso de inqurito ou processo administrativo,
habilitao para a celebrao do acordo de que trata este artigo, poder celebrar com a
Superintendncia-Geral, at a remessa do processo para julgamento, acordo de lenincia relacionado
a uma outra infrao, da qual o Cade no tenha qualquer conhecimento prvio. 8o Na hiptese do
7o deste artigo, o infrator se beneficiar da reduo de 1/3 (um tero) da pena que lhe for aplicvel
naquele processo, sem prejuzo da obteno dos benefcios de que trata o inciso I do 4 o deste
artigo em relao nova infrao denunciada. 9o Considera-se sigilosa a proposta de acordo de
que trata este artigo, salvo no interesse das investigaes e do processo administrativo. 10. No
importar em confisso quanto matria de fato, nem reconhecimento de ilicitude da conduta
analisada, a proposta de acordo de lenincia rejeitada, da qual no se far qualquer divulgao.
11. A aplicao do disposto neste artigo observar as normas a serem editadas pelo Tribunal. 12.
Em caso de descumprimento do acordo de lenincia, o beneficirio ficar impedido de celebrar novo
acordo de lenincia pelo prazo de 3 (trs) anos, contado da data de seu julgamento. Art. 87. Nos
crimes contra a ordem econmica, tipificados na Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos
demais crimes diretamente relacionados prtica de cartel, tais como os tipificados na Lei no 8.666,
de 21 de junho de 1993, e os tipificados no art. 288 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de

17

informaes, e na Seo V, do Captulo II trata Dos Crimes Ocorridos na


Investigao e na Obteno de Prova.
Dessa forma, a Lei traz meios mais eficientes para combater o crime.
Apesar de receber muitas crticas, sem esses novos meios, principalmente a
Colaborao Premiada, ficaria impossvel o desmantelamento de organizaes que
institucionalizaram a corrupo brasileira. Assim, preceitua Lima:
Em sntese, em se tratando de organizaes criminosas, h de se buscar
uma conciliao entre o garantismo dos valores fundamentais do processo
penal moderno e a eficincia, que deve ser medida no pelo nmero de
condenaes, mas sim pela existncia de um procedimento que permita a
consecuo de um resultado justo em tempo razovel, seja por possibilitar
aos rgos da persecuo penal uma atuao eficaz de modo a fazer atuar
o direito punitivo, seja por assegurar ao acusado as garantias do devido
processo legal. (LIMA, 2016, p.503).

Consoante disposto no art. 4 da Lei n 12.850/13, o juiz poder, a


requerimento das partes, conceder o perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros)
a pena privativa de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele que
tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e com o processo
criminal, desde que dessa colaborao advenha um ou mais dos resultados ali
listados.
Deveras, a Lei n 12.850/13 o pilar da Colaborao Premiada para
ordenamento jurdico brasileiro atual, vez que em seu art. 4 estruturou todo o
processo, ditando requisitos e prazos para uma persecuo penal eficiente e legal.

2.2 Conceito
A doutrina brasileira se vale dos termos colaborao e delao como
sinnimos. Apesar do termo colaborao ser mais abrangente, vrios doutrinadores
tm preferncia para o termo delao, como o doutrinador Damsio:
Delao a incriminao de terceiro, realizada por suspeito, investigado,
indiciado ou ru, no bojo de seu interrogatrio (ou em outro ato). Delao
1940 - Cdigo Penal, a celebrao de acordo de lenincia, nos termos desta Lei, determina a
suspenso do curso do prazo prescricional e impede o oferecimento da denncia com relao ao
agente beneficirio da lenincia. Pargrafo nico. Cumprido o acordo de lenincia pelo agente,
extingue-se automaticamente a punibilidade dos crimes a que se refere o caput deste artigo.

18

premiada configura aquela incentivada pelo legislador, que premia o delator,


concedendo-lhe benefcios (reduo de pena, perdo judicial, aplicao de
regime penitencirio brando etc.). A abrangncia do instituto na legislao
vigente indica que sua designao no corresponde efetivamente ao seu
contedo, pois h situaes, como na Lei da Lavagem de Capitais (Lei
n.9.613/98), nas quais se conferem prmios a criminosos, ainda que no
tenham delatado terceiros, mas conduzam a investigao localizao de
bens, direitos ou valores objetos do crime. (DAMASIO, 2005, apud,
BARRETO, 2014, p.17).

J Guilherme de Sousa Nucci v o Instituto da Colaborao Premiada


como a possibilidade de se reduzir a pena do criminoso ao entregar os comparsas:
o dedurismo oficializado, que, apesar de moralmente criticvel, deve ser
incentivado em face do aumento contnuo do crime organizado. um mal
necessrio, pois trata-se da forma mais eficaz de se quebrar a espinha
dorsal das quadrilhas, permitindo que um de seus membros possa se
arrepender, entregando a atividade dos demais e proporcionando ao Estado
resultados positivos no combate criminalidade. (NUCCI, 2007, apud,
LOPES JUNIOR, 2013, p.16)

Sucintamente, Adalberto Aranha (1996, apud, LOPES JUNIOR, p. 15)


conceitua a colaborao premiada como sendo a afirmativa feita por um acusado,
ao ser interrogado em juzo ou ouvido na polcia. Alm de confessar a autoria de um
fato delituoso, igualmente atribui a um terceiro a participao como comparsa.
Destaca-que que o benefcio decorrente da colaborao no tem qualquer
relao aos demais rus, pois, de acordo com o STJ, a minorante da denominada
delao premiada, por ser circunstncia, e no elementar, incomunicvel e
incabvel a sua aplicao automtica, por extenso, no caso de concurso de
pessoas (REsp 418341, 5 T, Rel. Min. Felix Fischer, DJ 26/05/03).
O STF, pelo HC 85176, 1 T, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 08/04/05,
tambm entende que descabe estender ao corru delatado o benefcio do
afastamento da pena, auferido em virtude da delao viabilizadora de sua
responsabilidade penal.
Enquanto o doutrinador Antnio Lopes Monteiro citado por SILVA (on line,
apud, BARRETO, 2014, p. 22) diferencia a colaborao entre o associado e o
participante, como se segue
Associado" o quadrilheiro que praticou ou participou dos crimes
hediondos ou equiparados, ao passo que o "participante" aquele que no
colaborou de forma alguma para a quadrilha, mas participou apenas de um
dos crimes por ela praticados.

Monteiro (citado por SILVA, on line, apud, BARRETO, 2014, p. 22)


confirma ainda que em caso de Colaborao Premiada, o associado ter a reduo

19

na quadrilha e no crime por ele praticado, enquanto o participante ter apenas em


relao ao crime praticado.
J quando ocorre a concorrncia de crimes, Damsio assevera que no
h possibilidade de o Instituto ser aplicado:
Suponha-se que uma pessoa que no integre bando ou quadrilha esteja
sendo processada pela prtica de determinado delito. Ao ser interrogada,
delate quadrilheiros coautores de outro crime, do qual no participara e que
no se relaciona com o ilcito por ela praticado. Sendo eficaz a colaborao,
pode ser beneficiada pela "delao premiada"? Entendemos que no, uma
vez que as normas relativas matria exigem que o sujeito ativo da delao
seja participante do delito questionado (coautor ou partcipe). Em nosso
ordenamento jurdico, essa possibilidade somente era possvel quando da
vigncia das Ordenaes Filipinas (ttulo CXVI). Agora, no mais.
(DAMASIO, 2005, online).

Acusar um terceiro no suficiente para se enquadrar no Instituto, neste


caso, quem acusa ser apenas testemunha. Na verdade, a nica situao em que o
colaborador pode ser ouvido como -testemunha na hiptese de no ter havido o
oferecimento de denncia contra ele, consoante disposto no art. 4, 4, da Lei n
12.850/13. Nesta hiptese, quando o colaborador no denunciado prestar
declaraes sobre fatos que dizem respeito responsabilidade criminal alheia,
adquire a qualidade de verdadeira prova testemunhal incriminadora, limitada,
evidncia, aos fatos por ele declarados, da por que deve responder segundo a
verdade. Outra situao que no se encaixa no Instituto a simples confisso, uma
vez que ele no compartilha detalhes do crime nem aponta seus comparsas.
O instituto tem a caracterstica de que o colaborador no pode ser
cobrado por eventos futuros e incertos, explana Marco:
H uma reflexo que se deve fazer em relao ao reclamado
desmantelamento: no h necessidade de comprovao futura no sentido
de que a quadrilha ou bando deixou de atuar, se desfez completamente.
No seria razovel exigir que para a reduo de pena o delator tivesse que
contar com a comprovao de evento futuro e incerto, e sendo assim, para
usufruir o benefcio basta que as informaes apresentadas sejam aptas
elucidao do emaranhado criminoso investigado, com resultado exitoso em
termos de tornar possvel a responsabilizao penal. (MARCO, online,
apud, BARRETO, 2014, p. 21).

Ora, o Colaborador prestar informaes sobre crimes que j ocorreram,


ou que ainda esto acontecendo, mas no conseguir nem ter o dever de prestar
informaes sobre crimes que ainda acontecero.
Para ilustrar tal situao, tem-se o caso doleiro Alberto Youssef que
celebrou acordo de Colaborao no Caso Banestado em 2004 e depois de 10 anos,

20

celebrou

outro

acordo

na

Operao

Lava

jato

pela

Ao

Penal

508340118.2014.4.04.7000/PR. Ou seja, ele no se comprometeu em evitar crimes


posteriores, mas teve o benefcio novamente pelas informaes valiosas que ainda
tinha.

2.3 Requisitos para Homologao do Termo de Colaborao Premiada


Primeiramente, a Lei n 12.850/13 antev ao longo do artigo 4 3 os
requisitos para que se possa realizar o acordo de colaborao premiada como a
colaborao efetiva e voluntria e seus resultados.
A voluntariedade e a efetividade so os dois pilares para que se acorde
uma colaborao. Entende-se como voluntrio quando o autor resolve colaborar
sem qualquer coao fsica ou psquica mesmo que esta atitude no seja
espontnea. Ele tem a liberdade de escolher ele faz-lo ou no. Conforme Nucci
(2013, apud, OLIVEIRA, 201-, p. 4), essa liberdade de escolha reforada pela
participao obrigatria do juiz, mesmo em sede de investigaes, dada a
obrigatoriedade de homologao judicial, homologao que tem como um dos
principais objetivos verificar se realmente h voluntariedade por parte do acusado
quando da sua colaborao com as investigaes.
Nesse sentido, Brito assevera:
O Direito no se importa com os motivos internos do sujeito que resolve
colaborar com a justia, se de ordem moral, social, religiosa, poltica ou
mesmo jurdica, mas sim com o fato de que a entrega dos coautores de um
faro criminoso possibilita a busca de um valor, e a manuteno da
organizao criminosa, de um desvalor. (BRITO, 2012, apud, LIMA, 2016, p.
532).

3 Art. 4 O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o perdo judicial, reduzir em at 2/3
(dois teros) a pena privativa de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele que tenha
colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e com o processo criminal, desde que dessa
colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados: I - a identificao dos demais coautores e
partcipes da organizao criminosa e das infraes penais por eles praticadas; II - a revelao da
estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da organizao criminosa; III - a preveno de infraes
penais decorrentes das atividades da organizao criminosa; IV - a recuperao total ou parcial do
produto ou do proveito das infraes penais praticadas pela organizao criminosa; V - a localizao
de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada. 1o Em qualquer caso, a concesso do
benefcio levar em conta a personalidade do colaborador, a natureza, as circunstncias, a gravidade
e a repercusso social do fato criminoso e a eficcia da colaborao.

21

A insero da conjuno alternativa "ou" no caput do art. 4 da Lei n


12.850/13 deixa transparecer que no h necessidade da consecuo de todos os
resultados. Na verdade, ainda que a colaborao do agente resulte na obteno de
apenas um dos resultados, como, por exemplo, a localizao da vtima com a sua
integridade fsica preservada (art. 4, V), o agente far jus aos prmios legais,
levando-se em considerao, para tanto, a personalidade do colaborador, a
natureza, as circunstncias, a gravidade e a repercusso social do fato criminoso e a
eficcia da colaborao.
Quanto a efetividade, as informaes passadas pelo ru devem ser
slidas a medida que contribuam efetivamente para a persecuo penal. Assim,
meias verdades e informaes perifricas que no ajudam a deflagrao da ao
penal no so suficientes para a homologao de um acordo com concesso de
benefcios.
No h melhor explanao que a fundamentao legal para a
homologao nos Termos do Acordo entre o Ministrio Pblico Federal e Delcdio do
Amaral Gomez:
A homologao do acordo escrito est prevista no art. 4, 7, da Lei
12.850/2013. O 8 desse mesmo artigo prev que o acordo no ser
homologado quando "no atender aos requisitos legais". Compreendendose que no h possibilidade para sindicabilidade do mrito do acordo (salvo,
evidente, dos temas relacionados a legalidade), em relao aos seus efeitos
acorre-se novamente ao magistrio de Andrey Borges de Mendona:
Antonio Scarance Fernandes, aps estudar profundamente as solues por
consenso no processo penal comparado, asseverou que a vinculao do
juiz ao acordo das partes e uma tnica das novas legislaes europeias.
Argumenta-se, como no direito americano, que sem essa vinculao haveria
perda de eficincia das solues consensuais e ningum se aventuraria a
realizar acordos com o MP se o juiz pudesse alter-Ios. Na mesma linha,
Eduardo Arajo, ao tratar do acordo que previsse o perdo, assevera que o
magistrado deve ficar vinculado ao acordo. "Do contrrio, a noo de
processo cooperativo restaria esvaziada e haveria um clima e indesejvel
insegurana jurdica na aplicao do instituto, pois o Ministrio Pblico no
teria como cumprir a sua obrigao no acordo, ante a possibilidade de o juiz
no conceder o perdo judicial na sentena". Para o autor, o imprescindvel
controle judicial ocorrera guando da homologao do acordo e de seu
cumprimento. Mas "uma vez homologado e cumprido o acordo sem
revogao ou retratao, no h como o juiz retratar-se na sentena". A
nova Lei indica que o magistrado no pode simplesmente desconsiderar o
acordo. Assevera, expressamente, que o juiz apreciar, o termo e a sua
eficcia. Assim, o que nos parece e que o magistrado deve analisar se o
colabora dor realmente cumpriu o acordo homologado e, assim, atingiu o
resultado a que estaria proposto. A anlise da sentena deve ser feita a luz
da eficcia da colaborao para a persecuo penal. Se o colaborador
cumprir totalmente o acordo realizado, prestando colaborao efetiva, o
magistrado, em princpio, deve aplicar o benefcio que lhe foi proposto,

22

sendo sensvel ao acordo realizado e aos interesses em jogo. (...).


Ressalte-se que essa interpretao no elimina os poderes do juiz, que
continua a exercer divers as e relevantes funes. Scarance Fernandes
lembra que o magistrado continuar a exercer trplice funo. Ser o
responsvel por analisar a legalidade e voluntariedade do acordo - para
identificar se o acusado estava suficientemente esclarecido e agiu de forma
voluntria. Poder, ainda, apreciar o mrito e absolver o acusado ou
extinguir a punibilidade, sequer analisando o acordo. Por fim, continuar a
ser o responsvel por fazer a qualificao jurdica do fato, ao apreciar as
circunstncias apontadas pelas partes para a determinao da pena em
concreto. Nesse sentido, a lei aponta que cabe ao magistrado verificar a
eficcia do acordo, ou seja, se houve ou no a efetiva contribuio do
colaborador para a persecuo penal, nos termos. Poder, portanto, de
maneira fundamentada, entender que a contribuio do colaborador em
nada contribuiu para a persecuo penal. Ou, ainda, que o colaborador
rescindiu o acordo. Porm, reconhecendo que o colabora dor contribuiu
para a persecuo penal, deve assegurar-lhe o benefcio proposto. Somente
deve negar validade ao acordo se houver resciso ou ineficcia do acordo'.
(MENDONA, 2013, apud, BARROS, 2016, p. 6).

O acordo de colaborao premiada se dar, inicialmente, entre o


potencial colaborador e a autoridade competente do Ministrio Pblico. A partir da
vo acordar termos, decidir as posturas e propostas de cada lado, discutir as
informaes para posteriormente levar o termo de colaborao para a homologao
do Juiz e validao do acordo. Se o Juiz acreditar que o acordo no contempla os
requisitos legais ou no tem informaes com grande valia, a homologao no ser
realizada descartando assim, todas as informaes passadas pelo Ru.
Contudo, comprovada a eficcia objetiva das informaes prestadas pelo
agente, a aplicao do prmio legal inerente respectiva colaborao premiada
medida que se impe. 4
A opo por um desses benefcios fica a critrio do juiz, que deve sopesar
o grau de participao do colaborador no crime, a gravidade do delito, a magnitude
da leso causada, a relevncia das informaes por ele prestadas e as
consequncias decorrentes do crime de lavagem. Para ser beneficiado, deve o
colaborador prestar esclarecimentos que conduzam apurao das infraes
penais, identificao dos autores, coautores e partcipes, ou localizao dos
bens, direitos ou valores objeto do crime.
4 A ttulo de exemplo, apesar de o art. 1, 5, da Lei n 9.613/98 fazer uso da expresso "a pena
poder ser reduzida (...)" -o art. 4, caput, da Lei n 12.850/13 tambm prev que "o juiz poder(...)"-,
do que se poderia concluir que o juiz tem a faculdade de aplicar (ou no) os benefcios legais a
previstos, prevalece o entendimento de que, uma vez atingidos um dos efeitos desejados, a aplicao
de um dos prmios legais da colaborao premiada obrigatria.

23

2.4 Direitos do Colaborador


2.4.1 Medidas de proteo previstas na legislao especfica
A legislao especfica a que se refere o art. 5, I, da Lei n 12.850/13, a
Lei n 9.807/99, que dispe sobre a proteo a acusados, vtimas e testemunhas
que estejam sofrendo algum tipo de coao ou exposio a grave ameaa em razo
de colaborarem com a investigao ou com o processo criminal.
So inmeras as medidas de proteo passveis de aplicao isolada ou
cumulativa por fora da referida Lei: a) segurana na residncia, incluindo o controle
de telecomunicaes; b) escolta e segurana nos deslocamentos da residncia,
inclusive para fins de trabalho ou para a prestao de depoimentos; c) transferncia
de residncia ou acomodao provisria em local compatvel com a proteo; d)
preservao da identidade, imagem e dados pessoais; e) ajuda financeira mensal
para prover as despesas necessrias subsistncia individual ou familiar, no caso
de a pessoa protegida estar impossibilitada de desenvolver trabalho regular ou de
inexistncia de qualquer fonte de renda; f) suspenso temporria das atividades
funcionais, sem prejuzo dos respectivos vencimentos ou vantagens, quando
servidor pblico ou militar; g) apoio e assistncia social, mdica e psicolgica; h)
sigilo em relao aos atos praticados em virtude da proteo concedida; i) apoio do
rgo executor do programa para o cumprimento de obrigaes civis e
administrativas que exijam o comparecimento pessoal (Lei n 9.807/99, art. 7).
A Lei n 9.807/99 (art. 9) tambm autoriza que o juiz competente para
registros pblicos proceda alterao do nome completo do indivduo, medida esta
que pode ser estendida ao seu cnjuge, companheiro, ascendentes, descendentes e
dependentes que com ele tenham convivncia habitual.
A Lei de proteo s testemunhas tambm dispe sobre medidas de
proteo que podero ser adotadas em relao ao delator. De acordo com o art. 15,
caput, sero aplicadas em benefcio do colaborador, na priso ou fora dela, medidas
especiais de segurana e proteo a sua integridade fsica, considerando ameaa
ou coao eventual ou efetiva. Durante a instruo criminal, poder o juiz
competente determinar em favor do colaborador a concesso de medidas cautelares

24

direta ou indiretamente relacionadas com a eficcia da proteo. Ademais, no caso


de cumprimento da pena em regime fechado, poder o juiz criminal determinar
medidas especiais que proporcionem a segurana do colaborador em relao aos
demais apenados.
Por fora do art. 19-A da Lei n 9.807/99, includo pela Lei n 12.483/11,
tero prioridade na tramitao o inqurito e o processo criminal em que figure
indiciado, acusado, vtima ou ru colaboradores, vtima ou testemunha protegidas
pelos programas de que trata a Lei n 9.807/99.
Alm disso, segundo o pargrafo nico do art. 19-A da Lei n 9.807/99,
qualquer que seja o rito processual criminal, o juiz, aps a citao, tomar
antecipadamente o depoimento das pessoas includas nos programas de proteo
previstos em tal lei, devendo justificar a eventual impossibilidade de faz-lo no caso
concreto ou o possvel prejuzo que a oitiva antecipada traria para a instruo
criminal. O objetivo desse dispositivo diminuir o risco para o sistema de proteo,
vez que, at o advento da Lei n 12.483111, era muito comum que a oitiva dessa
pessoa protegida demorasse muito mais que o prazo mximo do programa - em
regra, de 2 (dois) anos (Lei n 9.807/99, art. 11, caput) -, o que acabava por
prejudicar a eficincia do sistema.

2.4.1.1

Preservao do nome, da qualificao, da imagem e de outras informaes


pessoais do colaborador

Visando proteo da incolumidade fsica do colaborador e, por


consequncia, de seus familiares, devem ser adotadas precaues para preservar o
nome, a qualificao, a imagem e demais informaes pessoais do agente. Por isso,
por ocasio da distribuio do pedido de homologao do acordo, deve ser
preservado o sigilo quanto identificao do colaborador e do objeto da cooperao
(Lei n 12.850/13, art. 7, caput).
Noutro giro, a conduta de revelar a identidade, fotografar ou filmar o
colaborador, sem sua prvia autorizao por escrito, passa a tipificar o crime do art.

25

18 da Lei n 12.850/13, ao qual cominada uma pena de recluso, de 1 (um) a 3


(trs) anos, e multa.
. Quando houver colaborao premiada no curso de determinado
procedimento investigatrio, o ideal que as fontes de prova identificadas em
virtude das informaes prestadas pelo colaborador tornem desnecessria sua oitiva
durante o curso do processo. Em outras palavras, ao invs de o conhecimento
adquirido pelo colaborador acerca do funcionamento da organizao criminosa ser
introduzido no processo por meio da colheita do seu depoimento, as informaes por
ele prestadas durante o curso da persecuo penal devem se revelar teis para
eventuais apreenses de drogas, localizao do produto do crime, etc.
Com efeito, considerando-se o srio risco de morte inerente revelao
da existncia de sua atuao como colaborador, a execuo dessa medida deve ser
levada adiante sem que os integrantes da organizao criminosa tomem
conhecimento da adoo desse procedimento investigatrio.
No entanto, caso seja necessria a oitiva do colaborador no curso do
processo judicial, no temos dvida em afirmar que sua verdadeira identidade deve
ser mantida em sigilo. Afinal, a prpria Lei das Organizaes Criminosas que
dispe que o colaborador tem o direito de ter seu nome, qualificao, imagem e
demais informaes pessoais preservadas, devendo, ademais, participar das
audincias sem contato visual com os outros acusados. Em sntese, se, porventura,
surgir a necessidade de sua oitiva, o colaborador deve ser ouvido como testemunha
annima.
Afinal, no faria sentido guardar o sigilo da operao durante o curso de
sua execuo para, aps sua concluso, revelar aos acusados a verdadeira
identidade civil e fsica do colaborador."
2.4.1.2

Conduo, em juzo, separadamente dos demais coautores e partcipes

Em sentido semelhante ao art. 295, 4, do CPP, que prev que o preso


especial no ser transportado juntamente com o preso comum, o art. 5, III, da Lei
n 12.850/13, assegura ao colaborador o direito de ser conduzido, em juzo,
separadamente dos demais coautores e partcipes. A inteno do dispositivo

26

resguardar a incolumidade fsica do colaborador. Resta apenas saber se, no dia-adia do transporte de presos para audincias criminais, haver escolta e veculos
suficientes para fazer essa conduo de maneira separada.

2.4.1.3

Participao das audincias sem contato visual com os outros acusados

Por fora do direito de presena, desdobramento da autodefesa, o


acusado tem o direito de acompanhar todos os atos da instruo probatria ao lado
de seu defensor, auxiliando-o na realizao da defesa. No se nega que o acusado
tenha o direito fundamental de presenciar e participar da colheita da prova oral
contra ele produzida em audincia pblica (direito ao confronto). Porm, no se trata
de um direito de natureza absoluta. Dentre os direitos fundamentais que podem
colidir com o direito ao confronto, legitimando sua restrio, encontram-se os direitos
do colaborador vida, segurana, intimidade e liberdade de declarar, os quais
se revestem de inequvoco interesse pblico, e cuja proteo indiscutvel dever do
Estado.
O dispositivo guarda certa semelhana com o art. 217 do CPP, que prev
que, na hiptese de o juiz verificar q.1e a presena do ru poder causar
humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo
que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e,
somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru,
prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor.

3 VALOR PROBATRIO DA COLABORAO PREMIADA


No momento preliminar de apurao da prtica delituosa, nada impede
que uma colaborao premiada, isoladamente considerada, sirva como fundamento
para a instaurao de um inqurito policial ou at mesmo para o oferecimento de
uma pea acusatria. Frisa-se, para que se d incio a uma investigao criminal ou
a um processo penal, no se faz necessrio um juzo de certeza acerca da prtica
delituosa

27

Todavia, a prpria Lei n 12.850/13 traz em seu art. 4, 16, que a


colaborao premiada no pode ser utilizada como nico meio de prova para a
condenao

penal:

Nenhuma

sentena

condenatria

ser

proferida

com

fundamento apenas nas declaraes de agente colaborador.


Da a importncia daquilo que a doutrina chama de regra da
corroborao, ou seja, que o colaborador traga elementos de informao e de prova
capazes de confirmar suas declaraes (indicao do produto do crime, de contas
bancrias, localizao do produto direto ou indireto da infrao penal, auxlio para a
identificao de nmeros de telefone a serem grampeados ou na realizao de
interceptao ambiental, etc.).
Assim, a colaborao deve ser utilizada como um impulso para a
obteno de novas provas e consequente condenao de rus. Nessa linha, o
Supremo Tribunal Federal faz saber:
EMENTA: HABEAS CORPUS. INTERROGATRIOS DOS CO-RUS, NOS
QUAIS O PACIENTE TERIA SIDO DELATADO. ATOS REALIZADOS SEM
PRESENA DO DEFENSOR DO PACIENTE. APLICAO RETROATIVA
DA LEI N. 10.792/03: IMPOSSIBILIDADE. VCIOS NO RECONHECIDOS.
CONDENAO AMPARADA EXCLUSIVAMENTE NA DELAO DOS CORUS: IMPOSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. (HC 94034, Relator(a):
Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma, julgado em 10/06/2008, DJe-167
DIVULG 04-09-2008 PUBLIC 05-09-2008 EMENT VOL-02331-01 PP00208)
COMPETNCIA - HABEAS-CORPUS - ATO DE TRIBUNAL DE JUSTIA.
Na dico da ilustrada maioria (seis votos a favor e cinco contra), em
relao qual guardo reservas, compete ao Supremo Tribunal Federal
julgar todo e qualquer habeas-corpus impetrado contra ato de tribunal, tenha
este, ou no, qualificao de superior. PROVA - DELAO - VALIDADE.
Mostra-se fundamentado o provimento judicial quando h referncia a
depoimentos que respaldam delao de corrus. Se de um lado a delao,
de forma isolada, no respalda condenao, de outro serve ao
convencimento quando consentnea com as demais provas coligidas. (HC
75226, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Segunda Turma, julgado em
12/08/1997, DJ 19-09-1997 PP- 45528 EMENT VOL-01883-02 PP-00289)

Nesse momento, h uma convergncia dentro da seara penal, pois


quando o Cdigo de Processo Penal no admite a confisso como prova absoluta,
apesar de produzir efeitos jurdicos para aquele que confessa sua responsabilidade
em determinado fato, o mesmo deve ocorrer em relao a Colaborao Premiada.
Em outras palavras, em ambos casos h um respaldo em outros meios de provas
dentro da ao penal.
Como bem pontua, Fabrizio Jacynto Lara:
(...) tomar a colaborao premiada como prova absoluta implica, em ltima
anlise, criar uma presuno de culpabilidade, quando o princpio da

28

inocncia, regra bsica em um Estado Democrtico de Direito, encontra


previso expressa no art. 5, inciso LVII, da Constituio Federal. (CARATA,
online, p.3).

Sobre o tema, o Ministro Celso de Mello do Supremo Tribunal Federal


salientou em deciso prolatada em 22 de setembro de 2015 nos autos da Pet.
5.700/DF:
Com tais providncias, o legislador brasileiro procurou neutralizar, em favor
de quem sofre a imputao emanada de agente colaborador, os mesmos
efeitos perversos da denunciao caluniosa revelados, na experincia
italiana, pelo Caso Enzo Tortoza (na dcada de 80), de que resultou
clamoroso erro judicirio, porque se tratava de pessoa inocente,
injustamente delatada por membros de uma organizao criminosa
napolitana (Nuova Camorra Organizzata) que, a pretexto de cooperarem
com a Justia (e de, assim, obterem os benefcios legais correspondentes),
falsamente incriminaram Enzo Tortoza, ento conhecido apresentador de
programa de sucesso na RAI (Portobello). (CARATA, online, p.10).

O Ministro Teori Zavascki em recente homologao do Termo de


Colaborao do Sr. Delcdio do Amaral reforou mais uma vez a posio do STF de
no dar carter exclusivo para Colaborao como meio de prova:
No demais recordar que o contedo dos depoimentos colhidos em
colaborao premiada no por si s meio de prova, at porque descabe
condenao lastreada exclusivamente na delao de correu (HC 94034,
Relator(a): Min. CRMEN LUCIA, Primeira Turma, julgado em 10/06/2008,
DJe de 5/9/2008). A Lei 12.850/2013 tambm expressa nesse sentido (art.
4, 16): "Nenhuma sentena condenatria ser proferida com fundamento
apenas nas declaraes de agente colaborador. STF - Pet: 5952 DF DISTRITO FEDERAL 0011456-96.2016.1.00.0000, Relator: Min. TEORI
ZAVASCKI, Data de Julgamento: 14/03/2016)

Enquanto isso na mesma linha, o Ministrio Pblico Federal atravs do


Procurador Deltan Dallagnol no confirmou a utilizao das informaes constantes
no Compromisso de Colaborao Premiada como instrumento de persecuo penal,
a saber:
Parte IV - Validade da Prova
Clusula 16. A prova obtida mediante a presente avena de colaborao
premiada ser utilizada validamente para a instruo de inquritos
policiais, procedimentos administrativos criminais, aes penais, aes
cveis e de improbidade administrativa e inquritos civis, podendo ser
emprestada tambm ao Ministrio Pblico dos Estados, Receita Federal,
Procuradoria da Fazenda Nacional, ao Banco Central do Brasil e a outros
rgos, inclusive de pases e entidades estrangeiras, para a instruo de
procedimentos e aes fiscais, cveis, administrativas (inclusive
disciplinares), de responsabilidade bem como qualquer outro procedimento
pblico de apurao dos fatos. (grifo nosso).

Tal considerao comum nos termos de compromisso. No caso em tela,


o acordo foi celebrado entre o Ministrio Pblico Federal e o ex-diretor da Petrobrs
Paulo Roberto Costa, e o mesmo trecho aparece no termo de compromisso do Sr.

29

Pedro Jos Barusco. O acordo firmado em 2014 pelo ex-diretor da Petrobrs foi o
impulso inicial para que mais colaboraes acontecessem durante a Operao Lava
Jato. H muito tempo o judicirio brasileiro no se deparava com uma colaborao
to impactante.
Se houver a necessidade da oitiva do Colaborador no processo, a
colaborao ganha contornos de verdadeira prova testemunhal em detrimento do
corru delatado, h de se permitir ao defensor deste ltimo a possibilidade de fazer
reperguntas ao delator, exclusivamente no tocante delao realizada, sob pena de
indevido cerceamento da defesa e consequente anulao do processo a partir do
interrogatrio, inclusive. Para que seja preservado o direito de no produzir prova
contra si mesmo do delator, as reperguntas formuladas pelo advogado do
litisconsorte passivo devero se limitar aos fatos que incriminam o corru delatado.

4 CRTICAS FREQUENTES COLABORAO PREMIADA


4.1 A Suposta Falta De Eticidade Da Colaborao Premiada
O principal debate entorno do Instituto da Colaborao Premiada se
baseia na falta dos princpios ticos e morais sentidos no comportamento do
criminoso ao delatar seus comparsas. Ora, se o indivduo cometeu um crime ele
certamente j no tinha em si princpios ticos e morais. Apesar dessa deduo

30

lgica, alguns doutrinadores ainda insistem em afirmar que o Instituto seria uma
afronta a esses princpios.
O mestre do Direito Raul Zaffaroni faz parte da corrente em que condena
o instituto apesar de seus resultados:
A impunidade de agentes encobertos e dos chamados arrependidos
constitui uma sria leso eticidade do Estado, ou seja, ao princpio que
forma parte essencial do estado de Direito: o Estado no pode se valer de
meios imorais para evitar a impunidade. (ZAFFARONI, 1996, apud, LOPES
JUNIOR, 2013, p.16).

Se a linha do mestre argentino fosse seguida, o Estado teria de continuar


sofrendo duros golpes por no conseguir a resoluo de graves crimes para
respeitas princpios que no foram observados por quem comete tais fatos. Pela
outra corrente, Renato Brasileiro Lima se posiciona de forma contrria, a saber:
Apesar de se tratar de uma modalidade de traio institucionalizada, tratase de instituto de capital importncia no combate criminalidade, porquanto
se presta ao rompimento do silncio mafioso (omert), alm de beneficiar o
acusado colaborador. De mais a mais, falar-se em tica de criminosos
algo extremamente contraditrio, sobretudo se considerarmos que tais
grupos, margem da sociedade, no s tm valores prprios, como
tambm desenvolvem suas prprias leis. (LIMA, 2016, p.522)

No mesmo sentido, Cassio Granzinoli segue:


No incomum a chefes de grupos de trfico de drogas, por exemplo,
determinarem (por vezes e por telefone e de dentro dos prprios presdios
onde cumprem penas) a execuo de outros membros do grupo ou mesmo
de pessoas de bem. Estaro eles, pois, preocupados com tica, Moral,
Religio e qualquer outra forma de controle social, diversa do Direito (uma
vez que este prev maior coero para os atos que lhe so contrrios)?
Certamente que no. (GRANZINOLI, 2007, apud, LIMA, 2016, p. 522).

Portanto, no h de se falar em falta de eticidade do Instituto vez que seu


objetivo pacificar e salvar a sociedade daqueles que no compactuam com o
contrato social firmados por todos em um Estado de Direito.

4.2 A

Colaborao

Criminalidade

Revelaria

Ineficincia

Estatal

No

Combate

31

O Estado no perfeito. Seja na persecuo penal ou no planejamento


de aes sociais. No possvel se esperar que ele magicamente tenha uma
soluo para situaes que so praticamente impossveis de serem resolvidas sem
informaes internas. Pereira insiste em que a Colaborao Premiada revela a
ineficincia do Estado no combate criminalidade:
realmente uma situao inqua, em que o Estado mais uma vez
reconhece sua incompetncia para investigar e punir a criminalidade. De
fato, no vislumbro outra maneira de entender a proposta contida em tais
artigos, seno com a confisso pblica e expressa do Estado, que parece
dizer "no tenho como investigar o crime. No tenho como punir o
criminoso". Se, no obstante, tiver o criminoso vontade de delatar seus
comparsas, identificando-os ou dizendo onde est a res, receber a
clemncia do Estado, ficando impune. (PEREIRA, online, apud, BARRETO,
2014, p.51).

O uso do Instituto da Colaborao Premiada no pas significa que existem


crimes de difcil resoluo pelos meios tradicionais de investigao. Porm, no
aceitar a necessidade de seu uso teria o resultado oposto, ou seja, levar a
impotncia do Estado em um grau ainda mais alto frente ao crime organizado pelo
pensamento de que o pas no necessita deste Instituto.
Como observa Srgio Moro (2011, apud, LIMA, 2016, p. 539), "o mtodo
deve ser empregado para permitir a escalada da investigao e da persecuo na
hierarquia da atividade criminosa. Faz-se um acordo com um criminoso pequeno
para obter prova contra o grande criminoso ou com um grande criminoso para lograr
prova contra vrios outros grandes criminosos.
O Brasil atravs da Colaborao Premiada conseguiu desmantelar srios
e grandes esquemas de corrupo, devolvendo aos cofres pblicos o dinheiro que
fora desviado tentando cobrir o rombo feito nas contas pblicas.
Apesar de o foco na maioria das vezes permanecer entre o particular e o
pblico, existem casos de esquemas de corrupo entre particulares, que no mesmo
sentido so difceis e at impossveis de serem desmantelados a no ser pela
Colaborao Premiada.
Nessa linha, a Colaborao Premiada oferece importncia mpar quando
se enfrenta o crime organizado. Em face de suas caractersticas, especialmente a lei
do silncio atribuda pela violncia e a cultura da supresso da prova, os
instrumentos clssicos no do retornos eficazes.

32

4.3 Controvrsias Do Instituto Dentro Do Sistema Constitucional


4.3.1 Princpio Do Devido Processo Legal
A base de todos os princpios constitucionais hoje aplicados sem dvida
alguma o Princpio do Devido Processo Legal. Nele conferido a obrigao de
equilibrar o dever do Estado de punir e as garantias e direitos dos cidados. A
Constituio traz no seu Art. 5, inciso LIV que ningum ser privado da liberdade ou
de seus bens sem o devido processo legal.
Todos os outros princpios como da proporcionalidade, ampla defesa e
contraditrio, inocncia dentre outros so ferramentas para que o devido processo
seja alcanado. Jos Antonio Pagnanella Boschi ressalta:
Considerando que o princpio do devido processo legal d a base para o
sistema acusatrio no teramos dvida alguma em apont-lo como
princpio reitor do qual todos os outros so meras decorrncias das
atividades processuais das partes e do juiz, em matria penal. (BOSCHI,
2002, apud, LESCANO, online, p.13).

Este princpio tem caractersticas formais e materiais. As formais so os


que em relao aos procedimentos do processo visam, sem prejuzo da
punibilidade, assegurar a legalidade da relao jurdico-processual. So garantias
perante o poder coercitivo do Estado.
J o seu aspecto material est na razoabilidade que os legisladores se
utilizam para limitar os direitos e poderes de cada lado. Conforme Nery Jnior (apud
COSTA S.d., p. 41), o devido processo legal, sob a tica estritamente processual,
nada mais do que a possibilidade efetiva de a parte ter acesso justia,
deduzindo pretenso e defendendo-se do modo mais amplo possvel.
Consoante Fernando Capez:
No mbito processual garante ao acusado a plenitude de defesa,
compreendendo o direito de ser ouvido, de ser informado pessoalmente de
todos os atos processuais, de ter acesso defesa tcnica, de ter
oportunidade de se manifestar sempre depois da acusao. (CAPEZ, 1998,
apud, LESCANO, online, p.13).

No Instituto da Colaborao Premiada, o devido processo legal


preservado medida que estruturado dentro da Lei n 12.850/13. A ampla defesa

33

imprescindvel para a assinatura do Termo bem como o princpio do Juiz Natural.


Outros princpios que so supostamente suprimidos pela Colaborao esto de
forma clara explicitados para que o acusado se sujeite a eles de forma voluntria.
Nesse sentido, o princpio da razoabilidade deve reinar uma vez que o
Estado no consegue desmantelar quadrilhas ou salvar vtimas de forma tradicional.
Quando o colaborador se coloca de forma voluntria est dando o primeiro passo
para a ressocializao que o objetivo da restrio de liberdade imposta pelo
Estado.
No sistema carcerrio de hoje e com tamanha organizao e preciso das
organizaes criminosas, o instituto imprescindvel para o sucesso da persecuo
penal assim como para o bem-estar social.

4.3.2 Princpios do Contraditrio e Ampla Defesa


No h como mencionar os princpios do Contraditrio e Ampla Defesa de
forma separada. A prpria Constituio da Repblica de 1988 origina no seu Art. 5,
inciso LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes.
O contraditrio pode ser definido pela participao dos polos processuais
durante o processo para rebater pontos que so lanados aos autos de forma a
convencer o juiz a ir de encontro com seu interesse. um instrumento usado
exclusivamente pela defesa para redirecionar as imputaes feitas pela parte
contrria.
ainda de mxima importncia durante a produo de provas com o
intuito de respaldar as alegaes feitas durante a defesa. A prova e a contraprova
precisam do princpio do contraditrio para se complementarem durante o processo.
Sem o contraditrio, a ampla defesa fica prejudicada e deficiente, tem sua liberdade
podada pela falta de equidade.
Se o contraditrio no for garantido, o sistema judicirio fica em risco, pois
passa a ser um sistema absolutamente inquisitivo, que no combina com o Estado

34

Democrtico de Direito. Ou seja, deve haver a necessidade de informao e a


possibilidade de reao.
Para Aury Lopes Jr. (2012, apud, SANTOS et al., online, p.10) o
contraditrio tem dois momentos: informao e reao. , essencialmente, o direito
de ser informado e de participar do processo com igualdade de armas.
Complementarmente a ampla defesa tambm trazida pelo inciso LV do
Art. 5 Constitucional o leque de possibilidades que o acusado pode usufruir para
consolidar sua defesa. Como produo de todos os meios de provas previstas pelo
direito, defesa tcnica e qualificada, defesa pessoal por meio de depoimento,
provas, acareao e direito ao silncio.
Maria Fernanda Bueno (2005, apud LESCANO, online, p.16) prega que,
processualmente, o princpio da ampla defesa garante ao acusado o conhecimento
inequvoco da imputao que lhe feita, de seus termos da acusao e
fundamentos, de fato e de direito. Posteriormente, fornece todos os meios possveis
para contrari-la.
A garantia de defesa ainda est presente no Pacto de So Jos da Costa
Rica, o qual o Brasil signatrio, como se v em seu art. 8, inciso I:
I- Toda pessoa ter o direito de ser ouvida, com as devidas garantias e
dentro de um prazo razovel, por um juiz ou Tribunal competente,
independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao
de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou na determinao de
seus direitos e obrigaes de carter civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer
outra natureza. (Pacto de So Jos da Costa Rica,1969)

Ambos princpios so interligados e requisitos no instituto da Colaborao


Premiada. As clusulas de garantia so muito similares entre os termos de
colaborao, como se pode ver no termo de colaborao do Sr. Delcdio do Amaral:
IV.3. DAS OBRIGAES PECUNIRIAS DO COLABORADOR
h) Se forem identificados outros bens de que o COLABORADOR tenha
efetivo controle, ainda que em nome de interpostas pessoas e que no
estejam descritos na relao de bens constante do Apenso II, o Poder
Judicirio os confiscar em sentena, ou mediante ao penal declaratria
inominada posterior sentena, respeitados o contraditrio e a ampla
defesa, sem prejuzo da resciso do acordo por fato imputvel ao
COLABORADOR. (grifo nosso).
VII - DA IMPRESCINDIBILIDADE DA DEFESA TECNICA

35

Clausula 33 - Este acordo de colaborao somente ter validade se aceito,


integralmente, sem ressalvas, no momento da assinatura, pelo
COLABORADOR, assistido por seus defensores. Pargrafo nico. Nos
termos do art. 4, 15, da Lei 12.850/2013, em todos os atos de
confirmao e execuo da presente colaborao, o COLABORADOR
dever estar assistido por um dos seus defensores.

Quando comparada com o termo de colaborao do Sr. Paulo Roberto


Costa, nota-se a imprescindibilidade do Princpio da Ampla Defesa para a efetivao
da colaborao:
Parte VI - Imprescindibilidade da Defesa Tcnica
Clusula 18. Este acordo de colaborao somente ter validade se aceito,
integralmente, sem ressalvas, pelo investigado PAULO ROBERTO COSTA e
por seu defensor, Dra. BEATRIZ CATTA PRETA, inscrita na OAB/SP, sob o
n. 153879. Pargrafo nico. Ademais, nos termos do art. 4, 15, da Lei
12.850/2013, em todos os atos de confirmao e execuo da presente
colaborao, o colaborador dever estar assistido por defensor.

Clusula igualmente vista no termo de colaborao firmado em 2014 pelo


Sr. Alberto Youssef. Ou seja, no qualquer violao desses princpios e garantias
constitucionais pela Colaborao Premiada. Pelo contrrio, ambos so necessrios
para que o acordo ocorra. A Lei n 12.850/13 posiciona-se de forma cabal para que
os direitos e as garantias do acusado sejam preservados de forma legal.
Caso haja necessidade de oitiva formal do colaborador no processo
relativo aos coautores ou partcipes delatados, a fim de se lhe conferir o valor de
prova, e no de mero elemento informativo, h de se assegurar a participao
dialtica das partes, respeitando-se o contraditrio e a ampla defesa. Afinal, se h
simples confisso na parte em que o acusado reconhece que praticou o delito, ao
atribuir o cometimento do crime a outra pessoa, o colaborador passa a agir como se
fosse testemunha, tendo o aro, nessa parte, natureza de prova testemunhal, da por
que imprescindvel o respeito ao contraditrio judicial.
Funcionando a observncia do contraditrio como verdadeira condio de
existncia da prova, tal qual dispem a Constituio da Repblica (art. 5, LV) e o
Cdigo de Processo Penal (art. 155, caput), surgindo a necessidade de se ouvir o
colaborador no processo a que respondam, por exemplo, os acusados objeto da
colaborao, a produo dessa prova deve ser feita na presena do juiz com a
participao dialtica das partes.

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4.3.3 Princpio Da Inocncia


O Princpio da Inocncia inserido no inciso LXIII, do art. 5, da
Constituio da Repblica: o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o
de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado. O Pacto de So Jos da Costa Rica, que trouxe em seu inciso I do art.
8 o Princpio da Ampla Defesa, trouxe tambm no inciso II do mesmo artigo a
presuno de inocncia: toda pessoa acusada de delito tem direito a que se
presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa.
Seguindo essa linha, a presuno de inocncia do acusado persiste at
momento da sentena condenatria e seu trnsito em julgado. O Ministro do
Supremo Tribunal Federal Luiz Fux no julgamento do Habeas Corpus n 207759
firmou que para a comprovao de culpa do acusado necessria a comprovao
dos fatos, como se v:
Ementa:
PENAL.
PROCESSUAL
PENAL.
HABEAS
CORPUS.
DOSIMETRIA DA PENA. CRIME DE TRFICO DE DROGAS.
TRASNACIONALIDADE. ARTS. 33 E 40, I, DA LEI 11.343/2006. DELAO
PREMIADA. ART. 41 DA LEI DE DROGAS. DILAO PROBATRIA.
INVIABILIDADE. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA. ART. 5,
LVII, DA CONSTITUIO. DEVER DE MOTIVAO DAS DECISES
JUDICIAIS. ART. 93, IX, DA CONSTITUIO. AFASTAMENTO DE CAUSA
ESPECIAL DE DIMINUIO DE PENA DO 4 DO ART. 33 DA LEI DE
DROGAS. MAUS ANTECEDENTES. ENVOLVIMENTO COM ATIVIDADES
CRIMINOSAS. AUSNCIA DE PROVAS. NUS DA ACUSAO.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. O benefcio decorrente da
delao premiada na Lei de Drogas (art. 41 da Lei 11.343/2006), ante a
ausncia de informaes conclusivas nos autos, depende de exame de
matria de fato, cujo revolvimento invivel em sede de habeas corpus.
(HC 101.346/SP, Relator Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, Julgamento em
9/3/2010; HC 89.847/BA, Relatora Min. Ellen Gracie, Segunda Turma) 2. O
dever de motivao das decises judiciais (art. 93, IX, da Constituio)
exige do magistrado fundamentao idnea no momento do indeferimento
de benefcio na dosimetria da pena. (HC 105.278/RN, Relator Min. Ayres
Britto, Segunda Turma, Julgamento em 19/10/2010; HC 99.608/SP, Relator
Min. Eros Grau, Segunda Turma, Julgamento em 15/12/2009). 3. O
princpio da presuno de inocncia veda a possibilidade de algum
ser considerado culpado com respaldo em simples presuno ou em
meras suspeitas, sendo nus da acusao a comprovao de fatos
utilizados para a exacerbao da reprimenda penal, no caso concreto,
para se afastar a aplicao de causa especial de diminuio de pena
constante do 4 do art. 33 da Lei de Drogas. 4. In casu: a) o recorrente,
cidado argentino, foi definitivamente condenado, e cumpre pena por estar
incurso nas condutas tipificadas pelo art. 33, combinado com o artigo 40,
inciso I, da Lei de Drogas, a 5 (cinco) anos e 10 (meses) dias de recluso,
em regime inicial fechado; b) o fato delituoso ocorreu em 17/5/2007, ocasio

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em que recorrente foi preso em flagrante no Aeroporto Internacional do Rio


de Janeiro/RJ quando tentava embarcar em voo com destino a Paris,
Frana, com 1.580g (mil e quinhentos e oitenta gramas) de cocana em sua
bagagem; c) os maus antecedentes criminais dependem de comprovao,
no sendo essa prova exigvel do prprio ru, sendo certo que, se no
houve diligncias nesse sentido, inadmissvel que fato objeto de dvida
nos autos conduza presuno de que o recorrente se dedicava a
atividades criminosas, repercutindo na aplicao da sano penal. 5.
Recurso parcialmente provido para remeter-se ao juzo da execuo a
alterao da dosimetria da pena, para se aplicar a causa de diminuio
prevista no 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006. (STF - RHC: 107759 RJ,
Relator: Min. LUIZ FUX, Data de Julgamento: 18/10/2011, Primeira Turma,
Data de Publicao: DJe-227 DIVULG 29-11-2011 PUBLIC 30-11-2011
EMENT VOL-02636-01<span id="jusCitacao"> PP-00011</span>). (grifo
nosso).

A principal caracterstica quando se trata da Colaborao Premiada e a


presuno de inocncia que formalmente h imputao do acusado, porm o
mesmo continua inocente at o trnsito em julgado da sentena condenatria. Em
outras palavras, o colaborador continua sendo tratado como inocente para que a
produo de provas da culpabilidade ocorra de forma substancial e slida.
Assim, a culpa do acusado deve ficar provada acima da desconfiana
justa para que o princpio da presuno de inocncia no seja desvirtuado. A Lei n
12.850/13 bastante contundente ao trazer que o teor da Colaborao somente
ser vlido se comprovado atravs de outros meios de prova. Seguindo essa
premissa, portanto, at que os fatos sejam comprovados (sentena condenatria
transitada em julgado) o colaborador completamente inocente.

4.3.4 Direito Ao Silncio ou Autoincriminar


O Direito ao Silncio est previsto no Art. 186 do Cdigo de Processo
Penal e emana do princpio da presuno de inocncia elencado no art. 5, inciso
LVII, da Constituio da Repblica:
Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da
acusao, o acusado ser informado pelo juiz, antes de iniciar o
interrogatrio, do seu direito de permanecer calado e de no responder
perguntas que lhe forem formuladas. Pargrafo nico. O silncio, que no
importar em confisso, no poder ser interpretado em prejuzo da defesa.

No pargrafo 14, do art. 4 da Lei n 12.850/13 est disposto que nos


depoimentos que prestar, o colaborador renunciar, na presena de seu defensor,
ao direito ao silncio e estar sujeito ao compromisso legal de dizer a verdade. Na

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verdade, o legislador no foi feliz em colocar o verbo renunciar, pois o colaborador


no est renunciando a um direito e sim, escolhendo qual caminho seguir. Os
caminhos so antagnicos. No h como escolher um para complementar o outro.
Seguindo o magistrio de Lima, no h qualquer violao ao direito de
no produzir provas contra si mesmo, j que no existe dever ao silncio. H, pois, a
voluntariedade do acusado de confessar os atos que lhe so imputados. Cabe ao
indivduo escolher entre o silncio ou a colaborao:
A colaborao premiada plenamente compatvel com o princpio do nemo
tenetur se detegere (direito de no produzir prova contra si mesmo). fato
que os benefcios legais oferecidos ao colaborador servem como estmulo
para sua colaborao, que comporta, invariavelmente, a autoincriminao.
Porm, desde que no haja nenhuma espcie de coao para obrig-lo a
cooperar, com prvia advertncia quanto ao direito ao silncio (CR, art. 5,
LXIII), no h violao ao direito de no produzir prova contra si mesmo.
(LIMA, 2016, p.523)

Dentro do termo de compromisso, h uma clusula especfica referente


renncia da garantia, ou melhor escolha, contra a autoincriminao. No caso em
tela, foi utilizado como exemplo o termo de colaborao do Sr. Delcdio do Amaral:
Clausula 32" Ao assinar o acorda de colaborao premiada, o
COLABORADOR, na presena de seus advogados, ciente do direito
constitucional ao silencio e da garantia contra a autoincriminao, a eles
renncia, nos termos do art. 4 0, 14 0, da Lei n 12.850/2013, em especial
no que tange aos depoimentos que vier a prestar no mbito da presente
colaborao, estando sujeito ao compromisso legal de dizer a verdade
sobre o que vier a lhe ser perguntado.

Tanto no correto renunciar que se a colaborao for suspensa ou no


homologada, as informaes prestadas no podero ser usadas contra o acusado.
Apesar de poderem ser usadas contra os outros agentes citados.
Nesse contexto, como observa Aury Lopes Jr. (2008, apud, LIMA, 2016,
p.541), quando estiver depondo na condio de ru, o delatar estar amparado pelo
direito ao silncio. Logo, no est obrigado a responder s perguntas que lhe forem
formuladas (pelo juiz, acusador ou demais corrus) e que lhe possam prejudicar. No
tocante s perguntas que digam respeito s imputaes que est fazendo, o silncio
alegado deve ser considerado no sentido de desacreditar a verso incriminatria dos
corrus. Por fim, quando arrolado como testemunha da acusao em um processo
em que no figure como acusado, o delator no est protegido pelo direito ao
silncio, tendo o dever de responder a todas as perguntas; como qualquer
testemunha, desde que das respostas no produza prova contra si mesmo.

39

A 2 Turma da Suprema Corte tambm j teve a oportunidade de


asseverar que assiste, a cada um dos litisconsortes penais passivos, o direitofundado em clusulas constitucionais (CR, art. 5, incisos LIV e LV) de formular
reperguntas aos demais corrus, que, no entanto, no esto obrigados a respondlas, em face da prerrogativa contra a autoincriminao, de que tambm so titulares.
O desrespeito a essa franquia individual do ru, resultante da arbitrria recusa em
lhe permitir a formulao de reperguntas, qualifica-se como causa geradora de
nulidade processual absoluta, por implicar grave transgresso ao estatuto
constitucional do direito de defesa.
4.3.5 A Colaborao e o Princpio da Proporcionalidade
O princpio da proporcionalidade no expresso na Constituio de 1988,
entretanto, a Constituio, ao estabelecer as modalidades de penas que a lei
ordinria deve adotar consagra a proporcionalidade de maneira implcita, corolrio
natural da aplicao de justia, que dar a cada um o que seu, por merecimento,
segundo Guilherme de Souza Nucci.
Como bem explica BITENCOURT, o princpio da proporcionalidade
uma consagrao do constitucionalismo moderno. De forma bem didtica, a
proporcionalidade tem grande importncia estruturante no sistema jurdico geral,
agindo, especificamente, para que seus cogentes de idoneidade, necessidade e
proporcionalidade sejam acatados e limitem a desempenho do poder estatal.
Nessa linha, a proporcionalidade concebe um especial atributo de
garantia aos cidados, j que contribui para que as restries liberdade particular
sejam compensadas com a necessitada tutela a determinados bens jurdicos, e
apenas entrega legitimidade s operaes que se mostrarem em concordncia com
o ela determina.
O que causa estranhamento que de maneira geral a pena diretamente
proporcional a gravidade do crime praticado, no entanto, quando se trata de
Colaborao Premiada h uma supresso da proporcionalidade em regra para que o
Instituto possa ser aplicado. Como bem explica Valdez Pereira:
A colaborao premiada pressupe distanciar a resposta penal do juzo de
proporcionalidade gravidade objetiva e subjetiva do fato praticado pelo

40

pentito, com base em pressuposto de finalidade poltico-criminal. H, de


certo modo, renncia parcial punio de autor de delito . (...) Assim que,
se razes de poltica criminal, ou mesmo ideais de preveno geral e
especial, no podem importar em majoraes da pena para alm da
culpabilidade manifestada no fato cometido, o raciocnio oposto no se
sustenta: o princpio garantista da culpabilidade no pode ser invocado para
impedir ou deslegitimar a reduo da pena aplicada em concreto ao ru.
(PEREIRA, 2013, p. 4).

Deste modo como se a Colaborao suprisse os requisitos necessrios


para que o princpio fosse aplicado de maneira diretamente proporcional. Quanto
mais o agente contribuir de forma efetiva, mais sua pena ser fixada de forma
inversamente proporcional.

5 CONCLUSO
O presente trabalho no tem qualquer pretenso de esgotar o tema do
Instituto da Colaborao Premiada. Com um cenrio de organizaes criminosas
praticamente institucionais, todas as ferramentas lcitas para o combate
impunidade devem ser usadas em prol da sociedade.
Levando em considerao a falncia do sistema da polcia judiciria
brasileira no sentido de no haver nmero de servidores suficientes e qualidade no

41

ambiente de trabalho para que os poucos lutadores possam desenvolver com


eficcia o trabalho, fica quase impossvel o desmantelamento de organizaes que
so sofisticadas e at mesmo profissionais na prtica de crimes.
Ao longo do estudo, percebeu-se que a Colaborao Premiada no fere
as garantias constitucionais do indivduo uma vez que ele tem o poder de escolha no
momento em que assina o termo de colaborao. O livre arbtrio um dos principais
requisitos para que haja o acordo entre o Estado e o criminoso. Alm do poder de
escolha, o ru deve ter a voluntariedade de firmar a colaborao, ou seja, no pode
ter qualquer coero tanto psicolgica quanto material no momento de deciso.
Com o advento da Lei n 12.850/13 o Instituto passou a ser aplicado de
forma clara e homogenia atravs da estruturao do procedimento que a Lei alega
em seu texto. Vrios foram os avanos trazidos ao ordenamento jurdico pela Lei
das Organizaes Criminosas. Tais avanos so combustveis para que o legislador
brasileiro continue aprimorando o Instituto, que carrega tantos benefcios consigo.
Utilizando-se da Operao Lava Jato como referncia fica claro a
eficincia da Colaborao Premiada tanto na seara da devoluo de recursos
pblicos quanto o resultado na persecuo penal. um cenrio que abala o mundo
poltico-econmico brasileiro e que somente pde chegar a este resultado depois da
consolidao do referido Instituto.
Sendo assim, qualquer preconceito de cunho moral e tico em relao
Colaborao cai por terra quando comparado aos resultados positivos que o Instituto
vem contribuindo para o Brasil.

REFERNCIAS

BARRETO, Ricardo. A Delao Premiada no Brasil. Fortaleza: Escola Superior Da


Magistratura Do Estado Do Cear, 2014.
CARATA, Fabrcio. Colaborao Premiada: Reflexes Sobre O Seu Valor
Probatrio E A Postura Do Magistrado Na Sua Avaliao. Disponvel em:
<http://www.tjdft.jus.br/institucional/imprensa/noticias/arquivos/copy3_of_Artigo.pdf>
Acesso: set 2016.

42

CARVALHO, Jailton. Paulo Roberto Costa d impulso para acordos de delao


premiada. Globo, 2014. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/brasil/pauloroberto-costa-da-impulso-para-acordos-de-delacao-premiada-14223590> Acesso em
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