SentenciaNo.

T406
ESTADO SOCIAL DE DERECHO/JUEZ DE TUTELA
El juez, en el Estado social de derecho tambin es un portador de la
visin institucional del inters general. El juez, al poner en relacin la
Constitucin -sus principios y sus normas- con la ley y con los hechos
hace uso de una discrecionalidad interpretativa que necesariamente
delimita el sentido poltico de los textos constitucionales. En este
sentido la legislacin y la decisin judicial son ambas procesos de
creacin de derecho.
CONSTITUCIONPOLITICA/VALORES
CONSTITUCIONALES/PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES
La Constitucin esta concebida de tal manera que la parte orgnica
de la misma solo adquiere sentido y razn de ser como aplicacin y
puesta en obra de los principios y de los derechos inscritos en la
parte dogmtica de la misma. La carta de derechos, la nacionalidad,
la participacin ciudadana, la estructura del Estado, las funciones de
los poderes, los mecanismos de control, las elecciones, la
organizacin territorial y los mecanismos de reforma, se comprenden
y justifican como transmisin instrumental de los principios y valores
constitucionales. No es posible, entonces, interpretar una institucin
o un procedimiento previsto por la Constitucin por fuera de los
contenidos materiales plasmados en los principios y derechos
fundamentales.
JUEZ DE TUTELA-Facultades/DERECHOS FUNDAMENTALESEfectividad
Existe una nueva estrategia para el logro de la efectividad de los
derechos fundamentales. La coherencia y la sabidura de la
interpretacin y, sobre todo, la eficacia de los derechos
fundamentales en la Constitucin de 1991, estn asegurados por la
Corte Constitucional. Esta nueva relacin entre derechos
fundamentales y jueces significa un cambio fundamental en relacin
con la Constitucin anterior; dicho cambio puede ser definido como
una nueva estrategia encaminada al logro de la eficacia de los
derechos, que consiste en otorgarle de manera prioritaria al juez, y
no ya a la administracin o al legislador, la responsabilidad de la
eficacia de los derechos fundamentales. En el sistema anterior la
eficacia de los derechos fundamentales terminaba reducindose a su
fuerza simblica. Hoy, con la nueva Constitucin, los derechos son
aquello que los jueces dicen a travs de las sentencias de tutela.
DE

DERECHOS FUNDAMENTALES-Concepto/ESTADO SOCIAL

DERECHO/ACCION DE TUTELA

Otro de los pilares del Estado social de derecho se encuentra en el

concepto de derecho fundamental. Dos notas esenciales de este
concepto lo demuestran. En primer lugar su dimensin objetiva, esto
es, su trascendencia del mbito propio de los derechos individuales
hacia todo el aparato organizativo del Estado. Ms an, el aparato no

tiene sentido sino se entiende como mecanismo encaminado a la

realizacin de los derechos. En segundo lugar, y en correspondencia
con lo primero, la existencia de la accin de tutela, la cual fue
establecida como mecanismo de proteccin inmediata de los
derechos frente a todas las autoridades pblicas y con posibilidad de
intervencin de la Corte Constitucional para una eventual revisin de
las decisiones judiciales, que sirva para unificar criterios de
interpretacin.
Esta Corte considera que para que un derecho tenga la calidad de
fundamental debe reunir unos requisitos esenciales. Para la
identificacin de un derecho de tal naturaleza existen unos criterios
que ponen en evidencia los requisitos sealados y, de contera, el
derecho fundamental mismo: 1) Conexin directa con los principios
constitucionales; 2) Eficacia directa y 3) Contenido esencial.
DERECHOS FUNDAMENTALES-Interpretacin/
DERECHOS DE APLICACION INMEDIATA
El carcter de fundamental no coincide con el de aplicacin
inmediata. Siendo as, es necesario distinguir entre derechos
fundamentales de aplicacin inmediata y derechos fundamentales
que no son de aplicacin inmediata. Ante esta dificultad, corresponde
a la jurisprudencia, y en especial a la Corte Constitucional, la
definicin de la naturaleza y alcance de los derechos fundamentales
que no son de aplicacin inmediata.

PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES

La doctrina de la separacin de poderes ha variado sustancialmente
en relacin con la formulacin inicial. Aquello que en un principio
tena como punto esencial la separacin de los rganos, cada uno de
ellos depositario de funciones bien delimitadas, ha pasado a ser, en la
democracia constitucional actual, una separacin de mbitos
funcionales dotados de un control activo entre ellos. Lo dicho est en
acuerdo, adems, con una interpretacin contempornea de la
separacin de los poderes, a partir de la cual el juez pueda
convertirse en un instrumento de presin frente al legislador, de tal
manera que este, si no desea ver su espacio de decisin invadido por
otros rganos, adopte las responsabilidades de desarrollo legal que le
corresponden y expida las normas del caso. Este contrapeso de
poderes, que emergen de la dinmica institucional , es la mejor
garanta de la proteccin efectiva de los derechos de los asociados.
DERECHOS
ECONOMICOS/DERECHOS
SOCIALES/DERECHOS
CULTURALES/ACCION
DE
TUTELA/JUEZ DE TUTELA- Facultades
La aceptacin de la tutela para los derechos econmicos, sociales y
culturales, slo cabe en aquellos casos en los cuales exista violacin
de un derecho fundamental de acuerdo con los requisitos y criterios
de distincin anotados; slo en estos casos, el juez puede, en
ausencia de pronunciamiento del legislador, y con el fin de adecuar
una proteccin inmediata del derecho fundamental, pronunciarse
sobe el sentido y alcance de la norma en el caso concreto y, si es
necesario, solicitar la intervencin de las autoridades competentes
para que tenga lugar la prestacin del Estado que ponga fin a la
violacin del derecho. En tales eventos el juez debe tomar decisiones
que consulten no slo la gravedad de la violacin del derecho
fundamental a la luz de los textos constitucionales, sino tambin las
posibilidades econmicas de solucin del problema dentro de una
lgica de lo razonable, que tenga en cuenta, por un lado, las
condiciones de escasez de recursos y por el otro los propsitos de
igualdad y justicia social que seala la Constitucin. En la mayora de
estos casos, una vez establecida la violacin de un derecho
fundamental, el juez se enfrenta a un problema de justicia
distributiva.
REVISION
DE
CONSTITUCIONAL

TUTELA-Objeto/JURISPRUDENCIA

La revisin tiene, entre otras, la finalidad de servir de instrumento de

fijacin del sentido de los textos. Su alcance, por lo menos en
trminos prcticos, no se limita a la solucin definitiva del caso que
se presenta para su conocimiento, sino que va mucho ms all: sirve
de pauta a todas las autoridades para la interpretacin y aplicacin
de los derechos. Es innegable el valor pedaggico e incluso
"normativo- general" de la jurisprudencia de tutela que crea la Corte
Constitucional.

DERECHO A LA SALUBRIDAD PUBLICA/DERECHO AL

SERVICIO DE ALCANTARILLADO/DERECHOS
FUNDAMENTALES
El derecho al servicio de alcantarillado, en aquellas circunstancias en
las cuales afecte de manera evidente derechos y principios
constitucionales fundamentales, como son los consagrados en los
artculos 1 (dignidad humana), 11 (vida) y 13 (derechos de los
disminuidos), debe ser considerado como derecho susceptible de ser
protegido por la accin de tutela. El hecho de haberse iniciado la
construccin del alcantarillado desvirta la principal objecin para la
efectiva aplicacin del derecho a los servicios pblicos
fundamentales, cual es la falta de recursos econmicos.

SENTENCIADEJUNIO5DE1992

REF.ExpedienteT778
PETICIONARIO: Jos Manuel Rodrguez
R.
PROCEDENCIA:TribunalAdministrativo
deBolvar
MAGISTRADOPONENTE:
CIROANGARITABARON

La Sala Primera de Revisin de la Corte Constitucional,

integradaporlosmagistradosCiroAngaritaBarn,Eduardo
CifuentesMuozyJosGregorioHernndezhapronunciado

ENNOMBREDELPUEBLO
Y
PORMANDATODELACONSTITUCION

Lasiguiente

SENTENCIA
Enelprocesodeaccindetutelapromovidoporelseor
Jos Manuel Rodrguez Rangel contra el seor Enrique
Chartuny Gonzlez, gerente de las Empresas Pblicas de
Cartagenayresueltoenprimerainstanciaynicainstancia
porelTribunalContenciosoAdministrativodeBolvar.
I.ANTECEDENTES
A.Hechos
Las Empresas Pblicas de Cartagena iniciaron en 1991 la
construccindelserviciodealcantarilladoparaelbarrio
VistaHermosadeesaciudad.Transcurridounaoysin

haber terminado su construccin fue puesto en

funcionamiento, hecho este que ha producido el
desbordamiento de aguas negras por los registros,
ocasionando olores nauseabundos y contaminantes de la
atmsfera de los residentes tanto del barrio en mencin
comodelCampestre,ubicadoapocosmetrosdeaqul.
El peticionario, residente del barrio Campestre, se ha
vistoafectado,puestoquesumanzanasehallaexactamente
enfrentedelasobrasinconclusas.Apesardelosvarios
requerimientoshechosalasEmpresasparaqueterminenla
obra,estanosehaconcludo.
La peticin se encamina a que el Tribunal ordene a las
entidades demandadas la continuidad de la obra hasta su
terminacin,o laadopcin dealguna medidaque tiendaa
protegeralosresidentesdelsector.
B.Fundamentosdelaaccin
Solicita el accionante que se tutele el derecho a la
salubridad pblica consagrado en el artculo 88 de la
ConstitucinNacional.Agrega,adems,que elderechoal
medio ambiente sano y a la salud de la poblacin puede
estar protegido por la tutela cuando se instaura como
mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable. As lo establece el artculo 6 del decreto
2591.
Elpeticionariosolicitalatutelaynounaaccinpopular
tal como lo establece el artculo 88 de la Carta por
razonesquenoaparecendemaneraexplcitaenlademanda.
Ante todo debe tenerse en cuenta el hecho de que las
accionespopularesnohansidoreglamentadasporlaleyy,
enconsecuencia,annosepuedehablardeellascomodeun
mecanismo efectivo de proteccin de derechos colectivos;
adems, y en acuerdo con lo anterior, la violacin del
derechocolectivosealadoporeldemandante,requerauna
proteccininmediata,paralocuallatutelaconstituyeel
mecanismodeproteccinmsidneo.
Agregaque,sibienesciertoqueelDecretoReglamentario
2591de1991estableceentrelascausalesdeimprocedencia
contenidas en el artculo 6o. No 3, su inaplicabilidad
cuandosequieranprotegerderechoscolectivos,estemismo
hace una salvedad para aquellos casos en que el titular
pretenda la proteccin de sus derechos amenazados o
violados en situaciones que comprometan intereses o
derechos colectivos siempre que se trate de impedir un
perjuicioirremediable.
Enfatizaelaccionantequeloquepretendeconlaaccines
precisamente evitar un perjuicio irremediable. Si se
reputara que ste ya est consumado, la accin sigue

siendoprocedentepuescontinanlosactosviolatoriosdel
derecho
Porotraparte,aclaraque,sibienexistenotrosmediosde
defensajudicialcomolaaccindereparacindirectaante
lo contencioso administrativo, interpone la accin de
tutelacomomecanismotransitorio.
C.Decisinarevisar
Presentada la demanda ante el Tribunal Administrativo de
Bolvar,correspondiconocerdelademandaalaDra.Olga
Salvador de Vergel, como Magistrada ponente. Una vez
admitida, solicit al Gerente General de las Empresas
Pblicas Municipales de Cartagena un informe detallado
sobre la construccin del alcantarillado, requerimiento
stequenofueatendidopordichofuncionario.Asmismo
ordenlaprcticadeunainspeccinjudicialquesellev
a cabo el da seis de febrero de 1992 y en la cual se
constat laexistenciadeun"registrodealcantarillado
del cual brota una corriente de aguas negras de olores
nauseabundosqueinundapartedelacalle...".
Terminada la diligencia de inspeccin, procedi el
Tribunalensalaplenaaproferirsufallo,fundndoseen
lassiguientesrazones:
1."La accin de tutela slo es procedente para la
proteccin inmediata de los derechos constitucionales
fundamentales, que son los sealados expresamente en la
Constitucin Ttulo II, Captulo I." Apoya este
razonamiento en el concepto emitido por el Consejo de
Estadodefecha5Febrerode1992,dondeademsseagrega
la incompetencia de la Corte Constitucional para definir
otrosderechoscomofundamentales,apartedeloscontenidos
endichottulo.
2.Elaccionantecitacomovioladoelderechocontenidoen
el artculo 88 de la Constitucin Nacional, que no se
encuentra expresamente sealado como fundamental en la
Constitucin Nacional, lo cual lleva a la Sala a
inaplicarporvadelaexcepcindeinconstitucionalidad
lodispuestoenelartculo2delDecreto2591de1991,que
establece:
"... la posibilidad de utilizar por razn de su
naturalezaencasosconcretoselmecanismodelatutela
paraderechos nocontempladoscomofundamentalespor
la Constitucin, toda vez que dicha disposicin
desbordaloestablecidoenelartculo86delaCarta."
Razonesestassuficientesajuiciodelasalaparanegarla
proteccininvocadaporelaccionante.

Estefallonofueobjetodeimpugnacin.Encumplimientode
loestablecidoenelartculo31delDecreto2591de1991,
el Tribunal Administrativo lo envi a la Corte para su
eventualrevisin.
II.CONSIDERACIONESDELACORTE

LadecisindelTribunaldeBolvarplanteacuestionesde
fondo en relacin con la interpretacin de los derechos
fundamentalesylaaccindetutela.SegnelTribunal,"la
accindetutelaprocedesloparalaproteccininmediata
delosderechosconstitucionalesfundamentales".
Losderechosqueelpeticionarioconsideravioladodice
elTribunalsonlosestablecidosenelartculo88, que
tienen como mecanismo de proteccin las acciones
populares,asmismoserelacionancondichapeticinlos
artculos 49 sobre atencin a la salud , saneamiento
ambientalyelartculo79sobrederechoscolectivosydel
medio ambiente. Ninguno de estos artculos, concluye el
Tribunal,puedenserconsideradoscomofundamentalesporno
estar enelcaptuloprimerodelttulosegundo,enque
estnconsagradoslosderechosdeestetipo.
Envistadelatrascendenciadeltema,nosloporestar
vinculado con lo esencial de la parte dogmtica de la
Constitucin,sinotambinporlacircunstanciadequeen
los actuales momentos, una definicin sobre este tema es
indispensable para la adecuada aplicacin de los textos
constitucionales, esta Sala de Revisin considera que es
necesariounpronunciamientodefondosobreelalcancede
los derechos econmicos, sociales y culturales y su
relacin con los derechos fundamentales. Pero antes, es
indispensable una referencia a dos temas bsicos, cuya
definicinserdeterminanteparaladelimitacindetales
derechos.Elprimerodeellosserefiereal alcancedel
estadosocialdederecho,yelsegundoaladelimitacinde
losderechosfundamentales.
I.ELESTADOSOCIALDEDERECHO
La frmula del artculo primero de la Constitucin,
ampliada y respaldada a travs de todo el texto
fundamental, segn la cual Colombia se define como un
Estado social de derecho, es de una importancia sin
precedentes en el contexto del constitucionalismo
colombiano.Estaimportanciaameritaunpronunciamientode
la Corte sobre el alcance de este concepto y sobre su
sentido e interpretacin, no slo en el contexto
internacional del cual sin duda alguna se nutri la
AsambleaNacionalConstituyentesinoenla Constitucin
misma, vista como una norma autnoma. Para ello ninguna
ocasintanoportunacomolaqueserefierealadefinicin

de los derechos econmicos sociales y culturales y a su

relacinconelderechodetutela.
A.Origenydelimitacinconceptual
1. Lo primero que debe ser advertido es que el trmino
"social",ahoraagregadoalaclsicafrmuladelEstadode
Derecho, no debe ser entendido como una simple muletilla
retricaqueproporcionaunelegantetoquedefilantropaa
la idea tradicional del derecho y del Estado. Una larga
historia de transformaciones institucionales en las
principales democracias constitucionales del mundo, esta
presente para dar testimonio de la trascendencia de este
concepto.
2. La incidencia del Estado social de derecho en la
organizacin sociopoltica puede ser descrita
esquemticamentedesdedospuntosdevista:cuantitativoy
cualitativo. Lo primero suele tratarse bajo el tema del
Estado bienestar (welfare State, stato del benessere,
L'Etat Providence) y lo segundo bajo el tema de Estado
constitucional democrtico. La delimitacin entre ambos
conceptosnoestajante;cadaunodeelloshacealusina
un aspecto especfico de un mismo asunto. Su
complementariedadesevidente.
a.Elestadobienestarsurgiaprincipiosdesigloen
Europa como respuesta a las demandas sociales; el
movimiento obrero europeo, las reivindicaciones
populares provenientes de las revoluciones Rusa y
Mexicana y las innovaciones adoptadas durante la
repblica de Weimar, la poca del New Deal en los
EstadosUnidos,sirvieronparatransformarelreducido
Estado liberal en un complejo aparato poltico
administrativojalonador detoda ladinmica social.
DesdeestepuntodevistaelEstadosocialpuedeser
definido como el Estado que garantiza estndares
mnimos de salario, alimentacin, salud, habitacin,
educacin,asegurados paratodos losciudadanos bajo
laideadederechoynosimplementedecaridad(H.L.
Wilensky,1975).
b. El Estado constitucional democrtico ha sido la
respuesta jurdicopoltica derivada de la actividad
intervencionistadel Estado.Dicha respuestaest fundada
en nuevos valoresderechos consagrados por la segunda y
tercera generacin de derechos humanos y se manifiesta
institucionalmenteatravsdelacreacindemecanismosde
democracia participativa, de control poltico y jurdico
en el ejercicio del poder y sobre todo, a travs de la
consagracin de un catlogo de principios y de derechos
fundamentales que inspiran toda la interpretacin y el
funcionamientodelaorganizacinpoltica1
11 Manuel

Aragn Reyes, Constitucin y Democracia, Tecnos, Madrid, 1989

3. Estoscambioshanproducidoenelderechonoslouna
transformacin cuantitativa debida al aumento de la
creacin jurdica, sino tambin un cambio cualitativo,
debidoalsurgimientodeunanuevamaneradeinterpretarel
derecho, cuyo concepto clave puede ser resumido de la
siguientemanera:prdidadelaimportanciasacramentaldel
textolegalentendidocomoemanacindelavoluntadpopular
y mayor preocupacin por la justicia material y por el
logrodesolucionesqueconsultenlaespecificidaddelos
hechos. Estas caractersticas adquieren una relevancia
especialenelcampodelderechoconstitucional,debidoa
lageneralidaddesustextosyalaconsagracinqueall
se hace de los principios bsicos de la organizacin
poltica. De aqu la enorme importancia que adquiere el
juezconstitucionalenelEstadosocialdederecho.
4.Lacomplejidaddelsistema,tantoenloqueserefierea
loshechos objetode laregulacin, comoa laregulacin
misma, hace infructuosa la pretensin racionalista que
consisteenprevertodoslosconflictossocialesposibles
para luego asignar a cada uno de ellos la solucin
normativa correspondiente. En el sistema jurdico del
Estadosocialdederechoseacentademaneradramticael
problemaplanteadoyaporAristtelesdelanecesidadde
adaptar,corregir,acondicionarlaaplicacindelanorma
por medio de la intervencin del juez. Pero esta
intervencin no se manifiesta slo como el mecanismo
necesarioparasolucionarunadisfuncin,sinotambin,y
sobretodo,comounelementoindispensableparamejorarlas
condicionesdecomunicacinentreelderechoylasociedad,
esdecir,parafavorecerellogrodelvalorjusticia(dela
comunicacinentrederechoyrealidad),aselloconlleve
undetrimentodelaseguridadjurdica.
5. Es justamenteaqu, enesta relacinentre justiciay
seguridad jurdica, en donde se encuentra el salto
cualitativoyamencionado:Elsistemajurdicocreadopor
el Estado liberal tena su centro de gravedad en el
concepto de ley, de cdigo. La norma legal, en
consecuencia, tena una enorme importancia formal y
material, como principal referente de la validez y como
depositariadelajusticiaydelalegitimidaddelsistema.
EnelEstadointervencionistasedesvanecebuenapartede
la importancia formal (validez) y de la importancia
material(justicia)delaley.
6. La Constitucin colombiana recoge ampliamente los
postuladosnormativosdelEstadosocialdederecho.Ellose
compruebanosoloalrepasarloconsagradoenlalistade
losprincipiosydelaCartadederechos,sinotambinen
laorganizacindelaparatoestatal.Elartculoprimerode
laConstitucineslaclavenormativaqueirradiatodoel
textofundamental:

Art. 1. Colombia es un Estado social de derecho,

organizado en forma de Repblica unitaria,
descentralizada, con autonoma de sus entidades
territoriales, democrtica, participativa y
pluralista, fundada en el respeto de la dignidad
humana,eneltrabajoylasolidaridaddelaspersonas
que la integran y en la prevalencia del inters
general.
Por lo menos tres postulados se desprenden del artculo
primero:
a) El Estado es definido a travs de sus caracteres
esenciales.EntreestoscaracteresyelEstadolarelacin
esontolgica: ElEstado Colombiano es tal,en tantosus
elementos esenciales estn presentes; no se trata de
cualidades, capacidades o dotes del Estado, sino de su
propianaturaleza,desupropioser.
b)LoscaracteresesencialesdelEstadotienenqueverno
solocon laorganizacin entrepoderes yla producciny
aplicacindelderecho,sinotambinydemaneraespecial,
con el compromiso por la defensa de contenidos jurdicos
materiales2.
El sentido y alcance del artculo primero no puede ser
desentraado plenamente a partir de una interpretacin
reducidaalanlisisdesutexto.Cadaunadelaspalabras
delartculo poseeuna enormecarga semntica,la cuala
travs de la historia del constitucionalismo occidental,
sehaidodecantandoenunaseriedenocionesbsicasque
delimitansualcanceylohacencoherenteyrazonable.Una
interpretacin que se aparte del contexto nacional e
internacionalenelcualhantenidoformacinlosconceptos
delartculoprimero,puededarlugarasolucionesamaadas
ycontradictorias.
Ensntesis,laConstitucinestaconcebidadetalmanera
quelaparteorgnicadelamismasoloadquieresentidoy
razn de ser como aplicacin y puesta en obra de los
principios y de los derechos inscritos en la parte
dogmtica de la misma. La carta de derechos, la
nacionalidad,laparticipacinciudadana,laestructuradel
Estado, las funciones de los poderes, los mecanismos de
control,laselecciones,laorganizacinterritorialylos
mecanismos de reforma, se comprenden y justifican como
transmisin instrumental de los principios y valores
constitucionales.Noesposible,entonces,interpretaruna
institucinounprocedimientoprevistoporlaConstitucin
por fuera de los contenidos materiales plasmados en los
principiosyderechosfundamentales.

22 Luciano

PAREJO ALONSO, "Constitucin y valores del ordenamiento, en

Estudios sobre la Constitucin Espaola, Cvitas, Madrid, 1991.

B.Principiosyvaloresconstitucionales

7. Una de las caractersticas ms relevantes del Estado

socialdederechoconsisteenlaimportanciaqueadquiere
el juez en sus relaciones con el legislador y con la
administracin. Buena parte de ella se deriva del nuevo
papel que juegan los principios constitucionales en las
decisiones judiciales y su relacin con los valores y
normasdelaCarta.
a.Losvaloresrepresentanelcatlogoaxiolgicoapartir
delcualsederivaelsentidoylafinalidaddelasdems
normasdelordenamientojurdico3puedentenerconsagracin
explcita o no; lo importante es que sobre ellos se
construyaelfundamentoylafinalidaddelaorganizacin
poltica.
De este tipo son los valores de convivencia, trabajo,
justicia,igualdad,conocimiento,libertadypazplasmados
enelprembulodelaConstitucin.Tambinsonvaloreslos
consagrados en el inciso primero del artculo 2 de la
Constitucin en referencia a los fines del Estado: el
servicio a la comunidad, la prosperidad general, la
efectividad de los principios, derechos y deberes, la
participacin, etc. Todos ellos establecen fines a los
cualessequierellegar.Larelacinentredichosfinesy
los medios adecuados para conseguirlos, depende, por lo
general, de una eleccin poltica que le corresponde
preferencialmente al legislador. No obstante el carcter
programtico de los valores constitucionales, su
enunciacin no debe ser entendida como un agregado
simblico, o como la manifestacin de un deseo o de un
querersinincidencianormativa,sinocomounconjuntode
propsitos a travs de los cuales se deben mirar las
relaciones entre los gobernantes y los gobernados, para
que,dentrodelaslimitacionespropiasdeunasociedaden
proceso de consolidacin, irradien todo el tramado
institucional.
Su condicin de valores fundantes les otorga una enorme
generalidady,enconsecuencia,unatexturainterpretativa
abierta, dentro de la cual caben varias fijaciones del
sentido.Correspondeallegislador,demaneraprioritaria,
latareadeestablecerladelimitacindedichosvaloresa
travs de leyes. En vista de su naturaleza abierta, los
valores constitucionales slo tienen una eficacia
interpretativa;laCorteConstitucionaldebeserrespetuosa
delaprerrogativalegislativaqueconsisteenestablecer
el alcance general de los mismos. Esto no impide que la
Cortepueda,einclusodeba,enciertoscasos,valersede
ellospararesolverunasituacinespecficaoparavalorar
otrasnormasoinstituciones;sinembargo,elloslosera
33 R.

Dworkin, Questioni di principio; Il Saggiatore, Milano 1985, p. 5 y ss

posibledentrodeunainterpretacinglobaldeloshechosy
del derecho y no como normas de aplicacin inmediata
suficientes por s solas para fundamentar la decisin
judicial. Los valores son definitorios a la hora de
resolverunproblemadeinterpretacinenelcualesten
juegoelsentidodelderecho,nosonnormasdeaplicacin
directaquepuedanresolver,aisladamente,unasunto.
b. Los principios Constitucionales, a diferencia de los
valores que establecen fines, consagran prescripciones
jurdicasgeneralesquesuponenunadelimitacinpolticay
axiolgica reconocida y, en consecuencia, restringen el
espaciodeinterpretacin,locualhacedeellosnormasde
aplicacininmediata,tantoporellegisladorcomoporel
juez constitucional. Son principios constitucionales,
entre otros, los consagrados en los artculos primero y
tercero: el Estado social de derecho, la forma de
organizacin poltica y territorial, la democracia
participativa y pluralista, el respeto de la dignidad
humana, el trabajo, la solidaridad, la prevalencia del
intersgeneral (artculo 1);la soberanapopular yla
supremaca de la Constitucin (artculo 2). Ellos se
refierenalanaturalezapolticayorganizativadelEstado
ydelasrelacionesentrelosgobernantesylosgobernados.
Su alcance normativo no consiste en la enunciacin de
ideales que deben guiar los destinos institucionales y
socialesconelobjetodequealgndasellegueaellos;
su valor normativo debe ser entendido de tal manera que
signifiquen una definicin en el presente, una base
axiolgicojurdica sin la cual cambiara la naturaleza
misma de la Constitucin y por lo tanto toda la parte
organizativaperderasusignificadoysurazndeser.Los
principiosexpresannormasjurdicasparaelpresente;son
eliniciodelnuevoorden.Losvalores,encambio,expresan
fines jurdicos para el futuro; son la mira que jalona
haciaelordendelmaana.
Los principios fundamentales del Estado son una pauta de
interpretacin ineludible por la simple razn de que son
partedelaConstitucinmismayestndotadosdetodala
fuerza normativa que les otorga el artculo cuarto del
textofundamental.Sinembargo,nosiempresonsuficientes
pors solospara determinarla solucinnecesaria enun
caso concreto. No obstante el hecho de poseer valor
normativo, siguen teniendo un carcter general y por lo
tantounatexturaabierta,locual,enocasiones,limitala
eficaciadirectadelosmismos.Enestoscasossetratade
unproblemarelativoalaeficaciamsomenosdirectade
losprincipiosynoaunasuntorelacionadoconsufaltade
fuerzanormativa.Ensntesis,unprincipioconstitucional
jams puede ser desconocido en beneficio de otra norma
legaloconstitucionalodeotroprincipionoexpresamente
sealadoenlaConstitucin,peropuede,enciertoscasos,
necesitar de otras normas constitucionales para poder
fundamentarladecisinjudicial.

Los valores son normas que establecen fines dirigidos en

general a las autoridades creadoras del derecho y en
especial al legislador; los principios son normas que
establecenun deberser especfico del cualse derivaun
espaciodediscrecionalidadlegalyjudicial.Ladiferencia
entre principios y valores no es de naturaleza normativa
sinodegradoy,porlotanto,deeficacia.Losprincipios,
por el hecho de tener una mayor especificidad que los
valores, tienen una mayor eficacia y, por lo tanto, una
mayor capacidad para ser aplicados de manera directa e
inmediata, esto es, mediante una subsuncin silogstica.
Losvalores,encambio,tienenunaeficaciaindirecta 4 ,
es decir, slo son aplicables a partir de una
concretizacin casustica y adecuada de los principios
constitucionales. De manera similar, la diferencia entre
principios y reglas constitucionales no es de naturaleza
normativasinodegrado,deeficacia.Lasnormas,comolos
conceptos,enlamedidaenqueganangeneralidadaumentan
su espacio de influencia pero pierden concrecin y
capacidadparailuminarelcasoconcreto.

C.PrincipiosyEstadoSocial
8. Elaumentodelacomplejidadfcticayjurdicaenel
Estado contemporneo ha trado como consecuencia un
agotamiento de la capacidad reguladora de los postulados
generales y abstractos. En estas circunstancias la ley
pierde su tradicional posicin predominante y los
principiosylasdecisionesjudiciales,antesconsiderados
como secundarios dentro del sistema normativo, adquieren
importancia excepcional. Esta redistribucin se explica
antetodoporrazonesfuncionales:nopudiendoelderecho,
prevertodaslassolucionesposiblesatravsdelostextos
legales,necesitadecriteriosfinalistas(principios)yde
instrumentosdesolucinconcreta(juez)paraobteneruna
mejorcomunicacinconlasociedad.Perotambinseexplica
por razones sustanciales: el nuevo papel del juez en el
Estadosocialdederechoeslaconsecuenciadirectadela
enrgica pretensin de validez y efectividad de los
contenidos materiales de la Constitucin, claramente
sealada en su artculo 228 ("Las actuaciones [de la
administracin de justicia] sern pblicas y permanentes
con las excepciones que establezca la ley y en ellas
prevalecerelderechosustancial").
9. Pero esta no es la nica razn que explica el cambio
anotado:eldesarrollodelademocraciaconstitucionalpuso
de presente que el rgano legislativo, depositario
tradicionalde legitimidadpopular, debeestar acompaado
delcontroljurisdiccional,quehademostrado,atravsde
44 Hans

48

Peter Schneider, Democracia y Constitucin, C.E.C, Madrid, 1991, p.

la historia del derecho constitucional moderno, ser el

rgano ms eficaz en la defensa de los derechos de los
ciudadanosylosprincipiosdemocrticos.Lasdificultades
derivadasdel crecimientodesbordante delpoder ejecutivo
enelestadointervencionistaydelaprdidadeliderazgo
polticodelrganolegislativo,debensercompensadas,en
la democracia constitucional, con el fortalecimiento del
poder judicial, dotado por excelencia de la capacidad de
controlydedefensadelordeninstitucional.Slodeesta
manera puede lograrse un verdadero equilibrio y
colaboracin entre los poderes; de lo contrario,
predominarelpoderejecutivo.
La dispersin de intereses en la sociedad capitalista
actual,hadiezmadolaimportanciadelconceptodeinters
general, repercutiendo as en la legitimidad del rgano
legislativo y de la ley misma. Esta deficiencia de la
legitimidad tradicional ha sido compensada con el
fortalecimientodelacapacidadestatalparacrearconsenso
yparaencontrarsolucionesproductonosolodelimperiode
laleysinotambindelanegociacinydelaadecuacina
las circunstancias especficas del conflicto. En estas
condiciones, la idea de control judicial aparece como la
clave funcional para evitar un desbordamiento de poder y
para lograr una adaptacin del derecho a la realidad
social. Depositario de las ventajas propias del sabio
alejadodelasociedad,quepiensaenlaobjetividaddelos
valores y dotado de las ventajas de quien tiene el
compromiso de tomar cotidianamente en consideracin "la
realidadvivientedeloslitigios",eljuezestenplena
capacidad,comoningnotrorganodergimenpoltico,de
desempear ese papel 5. En sntesis, el control ejercido
por jueces y tribunales en el Estado constitucional
contemporneo resulta siendo la frmula para la mejor
relacinseguridadjurdicajusticia.
10. Delodichosederivalaideadequeeljuez,enel
Estado social de derecho tambin es un portador de la
visininstitucionaldelintersgeneral.Eljuez,alponer
enrelacinlaConstitucinsusprincipiosysusnormas
con la ley y con los hechos hace uso de una
discrecionalidadinterpretativaquenecesariamentedelimita
elsentidopolticodelostextosconstitucionales.Eneste
sentido la legislacin y la decisin judicial son ambas
procesosdecreacindederecho6.
D. El Estado social de derecho y los derechos
fundamentales

5.5 Alexander

Bickel The least dangerous branch, Indianapolis, Bobbs-Merrill,

1962
66 Capelletti, Le pouvoir des juges, Press Universitaire d'aix-Marseille, 1990, p.
35

11.LafrmulaclsicadelEstadoliberal,enrelacincon
ladelimitacindelosderechosfundamentales,consistaen
establecer una lista de derechos pertenecientes a esta
categora. Una de las manifestaciones de la crisis del
Estadoconstitucionalenlasegundamitaddelsigloveinte,
consisteenafirmarquedenadasirveunabuenalistade
derechossinosetieneencuentaelprocesodeaplicacin.
Segn esta crtica, el problema fundamental de tales
derechos se encuentra en la definicin de las relaciones
entre ellos y no en la enunciacin de los que son. Es
relativamentefcilponersedeacuerdoenlosderechosque
son fundamentales de hecho en los convenios
internacionalesexistetalacuerdoperoesdifcilsaber,
a priori, como se aplican. El asunto es: en caso de
conflictoyestoeslomascorrienteentredosotres
derechos, cul debe tener prioridad ?. El problema
fundamentaldelosvaloresnoeseldesuenunciacinsino
eldesuaplicacin.Paralarealidaddelderechoesms
importante establecer cuales son los criterios de
interpretacin y aplicacin de las normas que establecer
cualeseslalistadeaquellasnormasquepertenecenauna
determinadacategora.
Si lo esencial de la definicin de los derechos
fundamentales,sejuegaenelmbitodelarelacinentre
los mismos, esto trae como consecuencia: 1) que la
definicin a priori de todos los que son no tiene mayor
importancia;2)queestatareadebeserllevadaacabopor
eljuez,puestoquelarelacinentrelosderechosesun
datoquevienedeloshechos(atravsdelatutela);3)
deestamanera,enlarelacintextoconstitucionalhecho
social,seirconstruyendounanuevainterpretacindela
carta de derechos adecuada a una realidad propia del
subdesarrollo (nuevo constitucionalismo para Amrica
Latina).
12. Existe una nueva estrategia para el logro de la
efectividaddelosderechosfundamentales.Lacoherenciay
la sabidura de la interpretacin y, sobre todo, la
eficaciadelosderechosfundamentalesenlaConstitucin
de1991,estnaseguradosporlaCorteConstitucional.Esta
nueva relacin entre derechos fundamentales y jueces
significa un cambio fundamental en relacin con la
Constitucinanterior;dichocambiopuedeserdefinidocomo
unanuevaestrategiaencaminadaallogrodelaeficaciade
los derechos, que consiste en otorgarle de manera
prioritaria al juez, y no ya a la administracin o al
legislador, la responsabilidad de la eficacia de los
derechosfundamentales.Enelsistemaanteriorlaeficacia
delosderechosfundamentalesterminabareducindoseasu
fuerza simblica. Hoy, con la nueva Constitucin, los

derechossonaquelloquelosjuecesdicenatravsdelas
sentenciasdetutela7.
II.LOSDERECHOSFUNDAMENTALES
13. Otro de los pilares del Estado social de derecho se
encuentraenelconceptodederechofundamental.Dosnotas
esencialesdeesteconceptolodemuestran.Enprimerlugar
sudimensinobjetiva,estoes,sutrascendenciadelmbito
propiodelosderechosindividualeshaciatodoelaparato
organizativo del Estado. Ms an, el aparato no tiene
sentido sino se entiende como mecanismo encaminado a la
realizacin de los derechos. En segundo lugar, y en
correspondenciaconloprimero,laexistenciadelaaccin
de tutela, la cual fue establecida como mecanismo de
proteccin inmediata de los derechos frente a todas las
autoridadespblicasyconposibilidaddeintervencinde
laCorteConstitucionalparaunaeventualrevisindelas
decisionesjudiciales,quesirvaparaunificarcriteriosde
interpretacin.
A.DebatesenlaAsambleaNacionalConstituyente
14.Sobreelconceptodederechofundamentaldebatidoenla
AsambleaNacionalConstituyentehaypocasreferencias.Casi
todoeltemafuetratadobajolarbricadelosderechos
humanos.Assedesprendedelaponenciadelasubcomisin
segunda de la comisin primera, cuando afirma: "para
determinarlosderechosquedebenfigurarennuestraCarta
constitucionalsetuvoencuentalaevolucindelconcepto
dederechosfundamentalespropiciadaporlascircunstancias
histricas y polticas y por el desarrollo de los
principios humanitarios"; Todo ello para tratar el tema
bajo la clsica divisin de las tres generaciones de
derechoshumanos.
Otraformadedeterminarelcarcterdefundamentaldeun
derecho debatida en la Asamblea fue la del concepto de
aplicacin inmediata. Esta va fue defendida en la
intervencinhechaporelMinistrodeGobiernoHumbertode
la Calle Lombana en la sesin del 6 de Marzo ante la
comisinprimeraalpresentarelproyectodegobierno:"...
ennuestraopininnosetratadeestablecerunaescalade
valoresquediscrimineunosderechosfrenteaotros,...lo
queelgobiernoquieresealaresquehayunosderechosque
son de aplicacin inmediata, que no requieren la
intermediacin de la norma legal para que ellos tengan
vigenciayporlotantopermitenlautilizacininmediata
deloselementosdeproteccindelosderechos...".Segn
estoelderechodetutelaslopodaseraplicadofrentea
laviolacindealgunodeestosderechosconsideradoscomo
deaplicacininmediata.
77 H.L.

y ss

Hart, El concepto del derecho, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1977, 125

Pero fue en las sesiones plenarias donde se aclar el

punto: La aplicacininmediatanoagotabalalistadelos
derechos fundamentales. Para llegar a esta conclusin es
necesarioconocereldebateenplenariasobreelartculo
85delaConstitucin.Ensesinplenariadejunio29la
comisin codificadora someti a discusin un texto que
hacia referencia a la accin de tutela, nicamente para
aquellos derechos que se haban determinado como de
aplicacin inmediata, entre ellos la vida, la integridad
personal,lahonra,laigualdad,etc.Unavezfinalizadala
lecturasepresentaronlasinterpelacionesencontra,por
parte de algunos constituyentes; as expres su
inconformidadelDr,AlvaroEcheverryUruburu:"Lacomisin
codificadoraincurrienunagravsimaconfusin;desuerte
que confundi aplicacin inmediata de los derechos que
quiere decir que hay derechos que simplemente basta su
consagracinenlaConstitucinparaquetenganoperanciay
efectividad;quenonecesitanleyquelosreglamente,...y
esoesunacosadistintaconelamparooconelderechode
tutela como aqu se ha llamado, que obviamente est
prescritoparaunosderechosfundamentales,peroobviamente
el error parti de all, porque dice la comisin que se
amparancontutela,esosderechosdeaplicacininmediata,
esdecirquenohaytalleyreglamentariayotracosaes
que se diga cuales derechos van a ser amparados por la
tutela que esos si pueden ser reglamentados en la ley
estatutariarespectiva...".
Esprecisamenteenestepuntodondeesnecesarioentrara
establecer si realmente se quiso, por parte de los
constituyentes,estableceruncatlogotaxativodederechos
fundamentales, o, por el contrario, fue apenas una
enunciacin susceptible de ser ampliada a otros derechos
que, a pesar de no ser tenidos bajo el ttulo de
fundamentales,puedenserloporunainterpretacinquede
ellasehaga.
Ungrannmerodeconstituyentespensabanquelacartade
derechosfundamentalesnopodasertaxativa,temaesteque
sedebaticuandoseestabavotandoelartculoreferentea
la accin de tutela. Se transcribe a continuacin la
intervencin del Dr. Juan Carlos Esguerra en la sesin
plenariadel29dejunio:"...enelartculodetutelaque
viene a continuacin se estableci que a travs de ese
mecanismo se protegeran los derechos fundamentales,
entonces,deliberadamentenoincluimosallunarelacinde
losderechosfundamentales,porquelaverdadesquequiz
loconvenienteesdejarleesalaborallegisladormsbien
quealconstituyente;hoysereputanfundamentalesalgunos
derechosque quiz maana nolo sean,como maanapueden
llegar a tener ese carcter algunos que hoy no hemos
imaginado,entoncesyoserapartidarioyasselosuger
al doctor Prez Rubio, de que en esta norma corremos el
riesgo de equivocarnos como ocurre con toda enumeracin

taxativaanivelconstitucional,sedejaraquelohagala
ley...de manera...quela reglamentacindebera comenzar
porladeterminacindecualessonlosderechosquevana
ampararseatravsdeesemecanismoynocorrerelriesgo
de petrificar una serie de derechos, cerrando la
posibilidaddequeeldademaanaaparezcanotros;donde
la ley podra determinar cuales tienen el carcter de
fundamentalesparaefectosdelatutela..."
Posicin est respaldada por el constituyente Fernando
Carrillo quien expres:" Respaldo la posicin del Dr.
Esguerra, porque si hay algn artculo que debe
caracterizarse por la flexibilidad es precisamente este,
dentro de las recomendaciones que hace la Comisin
codificadora se encuentra adems este criterio, que dice
textualmente"noseexcluyequelaleyamplelatutelaa
otros derechos", pero el texto sugerido por ellos no se
encuentralaexpresinquepermitieralaextensindeesa
garantaaestetipodederecho".
ElconstituyenteOttyPatiotambinrespaldolapropuesta,
agregando que sin embargo era una obligacin consagrar
constitucionalmentealgunodeesosderechos.
Por otra parte el Dr. Jess Prez seal: " aclaro lo
siguiente, que en ninguna parte la comisin codificadora
pretendi enviar a la ley a que reglamente nada,
simplementesepermitequelaleyextiendaaotrosderechos
laproteccindelrecursodetutela..."
Asmismootraformaparadeterminarlanotaxatividadde
losderechosfundamentalesesaquelladedejarlealjuezde
tutela que determine, en ltimas, si un derecho es
fundamental o no. Frente a este tema encontramos alguna
referenciahechaporelConstituyenteJuanCarlosEsguerra
alhacer supresentacin sobreel mecanismode latutela
para los derechos fundamentales cuando expres: " La
calificacindelosderechosdebeserunaprerrogativadel
juez, y no de la Constitucin Nacional..." (Gaceta
ConstitucionalNo24pag.7)
15. EstaCorteconsideraqueparaqueunderechotengala
calidad de fundamental debe reunir unos requisitos
esenciales. De otro lado para la identificacin de un
derechodetalnaturalezaexistenunoscriteriosqueponen
en evidencia los requisitos sealados y, de contera, el
derecho fundamental mismo. A estos dos aspectos nos
referimosenseguida.
B.Requisitosesenciales
1).Conexindirectaconlosprincipios
Como se seal anteriormente, los principios
constitucionalesson labase axiolgicojurdicasobre la

cual se construye todo el sistema normativo. En

consecuencia,ningunanormaoinstitucindelsistemapuede
estarencontradiccinconlospostuladosexpuestosenlos
principios. De aqu se deriva el hecho de que toda la
discrecionalidad otorgada a los rganos y creadores del
derechodebeestarfundadaapartirdelhiloconductorde
losprincipios. Lamovilidad delsentido deuna normase
encuentra limitada por una interpretacin acorde con los
principios constitucionales. Los derechos fundamentales
son,comotodaslasnormasconstitucionales,emanacinde
los valores y principios constitucionales, pero su
vinculacin con estos es ms directa, ms inmediata, se
apreciaconmayorevidencia.Tododerechofundamentaldebe
seremanacindirectadeunprincipio.
2).Eficaciadirecta
Para que un derecho constitucional pueda ser considerado
como fundamental, debe adems ser el resultado de una
aplicacin directa del texto constitucional, sin que sea
necesario una intermediacin normativa; debe haber una
delimitacinprecisadelosdeberespositivosonegativosa
partir del slo texto constitucional. Por lo tanto, en
normasqueposeenuna"texturaabierta",comoporejemplo
lasqueestablecenmerosvaloresconstitucionales,apartir
de la cual el legislador entra a fijar el sentido del
texto, no podran presentarse la garanta de la tutela.
Est claro que no puede ser fundamental un derecho cuya
eficaciadependededecisionespolticaseventuales.
Ahorabien,laeficaciadirectanosereducealosderechos
de aplicacin inmediata o a los derechos humanos de la
llamadaprimerageneracin.Enalgunoscasoslosderechos
econmicos, sociales y culturales pueden ser objeto de
proteccinespecialpormediodelatutela;taleselcaso
del artculo 50 sobre los derechos de los nios; los
derechosconsagradosenelincisosegundodelartculo53
sobreprincipiosmnimosfundamentalesdelostrabajadores;
el derecho establecido en el artculo 73 sobre obtencin
deinformacincontenidaendocumentospblicos.
Igualmentepuedenserobjetodetutelacasosenloscuales
eljuezconsiderequeunaprestacindelEstadoconsagrada
comoderecho econmico,social ocultural, ola faltade
ella,pongaenentredichodemaneradirectayevidenteun
principio constitucional o uno o varios derechos
fundamentales , de tal manera que, a partir de una
interpretacin global, el caso sub judice resulte
directamenteprotegido porla Constitucin.Es importante
tener en cuenta que la eficacia de las normas
constitucionalesnosepuededeterminarenabstracto;ella
varasegnlascircunstanciaspropiasdeloshechos:una
normadeaplicacininmediata(art.85)puedetenermayor
omenoreficaciadependiendodelcasoencuestin;lomismo
un valor o un principio. El juez debe encontrar, en la

relacin hechonorma la decisin ms razonable, no slo

desde el punto de vista jurdico sino tambin desde el
puntodevistafctico.
Deacuerdoconesto,laenumeracindelartculo85nodebe
ser entendida como un criterio taxativo y excluyente. En
este sentido es acertado el enfoque del artculo segundo
del decreto 2591 de 1991 cuando une el carcter de
tutelable de un derecho a su naturaleza de derecho
fundamentalynoasuubicacin.
3).Elcontenidoesencial
Existeunmbitonecesarioeirreductibledeconductaque
el derecho protege, con independencia de las modalidades
queasumaodelasformasenlasquesemanifieste.Esel
ncleo bsico del derecho fundamental, no susceptible de
interpretacin o de opinin sometida a la dinmica de
coyunturas o ideas polticas. El concepto de "contenido
esencial" es una manifestacin del iusnaturalismo
racionalista del siglo XVIII, segn el cual, existe un
catlogo de derechos anteriores al derecho positivo, que
puedeserestablecidoracionalmenteysobreelcualexiste
claridad en cuanto a su delimitacin conceptual, su
titularidadyeltipodedeberesyobligacionesquedeel
sederivan.
Segn esto, quedan excluidos aquellos derechos que
requierendeunadelimitacinenelmundodelasmayoras
polticas.Los derechossociales, econmicosy culturales
de contenido difuso, cuya aplicacin est encomendada al
legislador para que fije el sentido del texto
constitucional, no pueden ser considerados como
fundamentales,salvoaquellassituacionesenlascualesen
un caso especfico, sea evidente su conexidad con un
principiooconunderechofundamental.

C.Criteriosdedistincin

1).Analticos
a)Laconsagracinexpresa
Enrelacinconalgunosderechos,elconstituyenteseal
en forma expresa su voluntad de consagrarlos como
fundamentales.Eselcasodelosderechosestablecidosen
elcaptuloprimerodelttulosegundodelaConstitucine
igualmentedelartculo44sobrelosderechosdelosnios.
Elcarcterdefundamentalnocoincideconeldeaplicacin
inmediata. Siendo as, es necesario distinguir entre
derechosfundamentales deaplicacin inmediatay derechos
fundamentalesquenosondeaplicacininmediata.Anteesta

dificultad,correspondealajurisprudencia,yenespecial
alaCorteConstitucional,ladefinicindelanaturalezay
alcance de los derechos fundamentales que no son de
aplicacininmediata.
Algunos exconstituyentes sostienen que los ttulos y
subttulos de la Constitucin no tienen el carcter de
norma jurdica y como tal no delimitan el mbito de los
derechos fundamentales. Tales ttulos fueron obra de la
Comisin Codificadora y no voluntad jurdicamente
significativa de la Asamblea. De ah que estimen tambin
que el artculo 85 de la Constitucin no tiene alcance
prcticoyresultainocuoacausadesuconflictoconel
artculo86.
b).Laremisinexpresa.
Enotroscasos,talcomosucedeconlosderechoshumanosy
con la prohibicin de limitarlos en los estados de
excepcin, el constituyente ha estimado conveniente
remitirse a los tratados y convenios internacionales
ratificadosporelCongreso,parareconocersuprevalencia
en el orden interno, no slo en cuanto a su texto mismo
sino como pauta concreta para la interpretacin de los
derechosydeberesconsagradosenlaConstitucinde1991
(art.93).

EnestecasolaConstitucincolombianapareceadoptarel
sistemaespaol(const.art.10),segnelcualelderecho
internacionalratificadoprevaleceenaquelloscasosenlos
cualescontenganormasqueofrezcanmayoresgarantasque
las normas nacionales. La remisin parece ser ante todo
interpretativa, a diferencia del sistema italiano en el
cual existe una remisin de alcance ms profundo: las
normas, en los casos sealados, hacen parte del texto
constitucional.
c). La conexin directa con derechos expresamente
consagrados.
Algunosderechosnoaparecenconsideradosexpresamentecomo
fundamentales.Sinembargo,suconexinconotrosderechos
fundamentales es de tal naturaleza que, sin la debida
proteccindeaquellos,estosprcticamentedesapareceran
o haran imposible su eficaz proteccin. En ocasiones se
requiere de una interpretacin global entre principios,
valores,derechos fundamentalesde aplicacininmediata y
derechoseconmicossocialesoculturalesparapoderapoyar
razonablemente una decisin judicial. Un derecho
fundamental de aplicacin inmediata que aparece como
insuficientepararespaldarunadecisinpuedellegaraser
suficientesisecombinaconunprincipiooconunderecho
detiposocialoculturalyviceversa.Estosedebeaque
la eficacia de las normas constitucionales no est
claramente definida cuando se analiza a priori, en
abstracto,antesdeentrarenrelacinconloshechos.

d).Elcarcterdederechoinherentealapersona
En ocasiones, la existencia de un derecho fundamental no
dependetantodeunreconocimientoexpresoporpartedelos
creadores de la norma constitucional, como de una
interpretacin sistemtica y teleolgica a partir de las
cualessemireelordenamientoensuconjunto,olanorma
deacuerdoconsuconsagracinimplcita
Deaqulaimportanciadelartculo94delaConstitucin
segnelcual,laenumeracindelacartadederechosno
debe entenderse como la negacin de otros que, siendo
inherentes al hombre no figuren expresamente en la
Constitucino enlos conveniosinternacionales vigentes.
Estadisposicinconcuerdaconelsentidoamplioydinmico
que debe tener el concepto de derecho fundamental en el
Estado social. En otros trminos: los criterios que
determinan el carcter de fundamental de un derecho,
sobrepasan la consagracin expresa y dependen de la
existencia de un consenso, histrico y de una voluntad
colectiva en torno a la naturaleza especfica de un
derecho,contodassusimplicacionesrelativasalcontenido
esencial,alaconexinconlosprincipiosyalaeficacia
directa.Poresoelcriteriodelaconsagracinexpresaes
insuficiente.
2).Fcticos
a)Importanciadelhecho
Larelacinjurdicamencionadaentrevalorfundamentalo
vinculado con un valor fundamental (salud, propiedad,
posesin, competencia econmica, etc.) y aplicacin
problemtica, determina un camino especfico para la
construccinconceptualdeestosderechos.Estecaminoes
principalmente inductivo; ser a travs de la
interpretacin que los jueces hagan de la relacin entre
lostextosyloshechosquesevayanpresentando,comose
ir construyendo la delimitacin de los derechos
mencionados.Porlopronto,losjuecesylaCortecuentan,
para su interpretacin, por un lado, con el texto
constitucional,conelcatlogodevaloresquesedesprende
delosprincipiosconstitucionalesyquealimentatodael
saber del constitucionalismo occidental y de la doctrina
sobreelEstadosocialdederecho,yporelotroconuna
realidad social colmada de dificultades econmicas,
atropellosyviolacionesalosderechoshumanosyconunas
institucionesvenidasamenosensucapacidadreguladora.A
partir de estos dos elementos, normas y hechos, el juez
constitucional debe ir construyendo una interpretacin
razonabledelacartadederechos;estoquieredecirqueel
resultadofinaldelainterpretacindebetenerencuenta
las dificultades estructurales de la realidad econmica
colombiana sin que dichas dificultades hagan inocua la

voluntadconstituyentedeconstruir,desdeelpresente,una
sociedadmsjusta,mslibreymsdemocrtica,talcomo
loestableceelprembulodelaCarta.
Deconformidadconloanterior,enaquellassituacionesen
lascualeslanormaconstitucionalseencuentraenfranca
contradiccincon hechosgeneralizados eirremediables en
un futuro prximo por la falta de recursos econmicos
como por ejemplo la mortalidad infantil por carencia de
agua potable el juez, sin desconocer los mandatos
constitucionales en este caso el artculo 366 sobre
prioridad del gasto pblico social debe apreciar los
lmitesimpuestosporlasposibilidadeseconmicas,detal
maneraquesudecisinnoseconviertaenunbendicinal
"statu quo", pero tampoco en una orden que imponga un
cambioimposible dellevar ala prcticasin cambiarlas
reglasestructuralesdelaeconoma.Enestepuntoadquiere
especial significacin
todos los desarrollos
contemporneos alrededor de la idea del juez como
instrumentodepazsocialycomopiezacentraldeunorden
democrticobasadoenelconsenso.
2)Carcterhistrico
Porotraparte,lacategoradederechofundamentalposee
tambinuncarcterhistrico.Dosimplicacionessederivan
deestepostulado:a).Notodoslosderechosfundamentales
lohansidoentodoslostiemposyalgunosdeellosbien
hanpodidotenerestecarcterenformatransitoriayluego
perderla, todo ello de acuerdo con la evolucin de la
sociedad civil, y b). La entidad de fundamental de un
derechoseencuentraligadaalestadodelarepresentacin
colectiva sobre el tema. Vale decir, la visin que la
sociedadtienededichosderechos.
III.LOSDERECHOSECONOMICOSSOCIALESYCULTURALES
A.Sunaturalezajurdica
16.LacartadederechosdelaConstitucincolombianaes
especialmentegenerosaenloqueserefierealosderechos
sociales, econmicos y culturales, consagrados en el
captulosegundodelttulosegundo.Muchosehadiscutido
sobreelcarcternormativodelosmismos.Lasopinionesse
dividenentrequienesotorgannaturalezanormativaatales
derechos, haciendo de ellos plenos derechos
constitucionales y quienes consideran que se trata de
enunciadosprogramticosquesloadquierenlacondicinde
normas jurdicas cuando el legislador los desarrolle a
travs de la ley. En lo que sigue de este fallo se
defenderunaposicinintermedia,enconcordanciaconlo
anotado anteriormente sobre estado social y principios
constitucionales.

La mayora de los derechos en referencia implican una

prestacin por parte del Estado y por lo tanto una
erogacin econmica que por lo general depende de una
decisinpoltica. Conbase enesto, sesostiene quelos
enunciadosconstitucionales querecogen talesderechos no
puedenserobjetodedecisionesjudicialeshastatantoel
Congreso no haya expedido la legislacin necesaria para
aplicarlos; de lo contrario, se dice, el juez estara
ocupandoterrenosquenolecorrespondendeacuerdoconla
doctrina de la separacin de los poderes. Esta fue la
solucinqueladoctrinacolombianaeinternacionaldioal
asuntomencionado,alaluzdelospostuladosdelestadode
derecholiberalclsico.Sinembargo,losnuevospostulados
del Estado social y las nuevas relaciones jurdicas
derivadasdel Estadobienestar imponenun cuestionamiento
deestasolucin.
17.Enprimerlugar,esnecesarioadvertirquelosderechos
econmicos sociales y culturales, promovidos a nivel
constitucional durante las primeras dcadas del siglo y
conocidoscomolasegundageneracindederechoshumanos,
no han sido incorporados al ordenamiento jurdico de las
democracias constitucionales simplemente por ser
consideradoscomounelementoadicionaldeproteccin.La
razndeserdetalesderechosestenelhechodequesu
mnimasatisfaccinesunacondicinindispensableparael
goce de los derechos civiles y polticos. Dicho de otra
forma:sinlasatisfaccindeunascondicionesmnimasde
existencia, o en trminos del artculo primero de la
Constitucin, sin el respeto "de la dignidad humana" en
cuanto a sus condiciones materiales de existencia, toda
pretensin de efectividad de los derechos clsicos de
libertad e igualdad formal consagrados en el captulo
primerodelttulosegundodelaCarta,sereduciraun
meroeinocuoformalismo,irnicamentedescritoporAnatole
France cuando sealaba que todos los franceses tenan el
mismo derecho de dormir bajo los puentes. Sin la
efectividad de los derechos econmicos, sociales y
culturales, los derechos civiles y polticos son una
mascarada. Y a la inversa, sin la efectividad de los
derechos civiles y polticos, los derechos econmicos,
socialesyculturalessoninsignificantes8.
18.Porotraparte,ladoctrinadelaseparacindepoderes
havariadosustancialmenteenrelacinconlaformulacin
inicial. Aquello que en un principio tena como punto
esencialla separacinde los rganos, cadauno deellos
depositariodefuncionesbiendelimitadas,hapasadoaser,
enlademocraciaconstitucionalactual,unaseparacinde
mbitos funcionales dotados de un control activo entre
ellos.

88

Cfr .Gross Espiell, Los derechos econmicos, sociales y culturales, 1986

Lo dicho est en acuerdo, adems, con una interpretacin

contemporneadelaseparacindelospoderes,apartirde
la cual el juez pueda convertirse en un instrumento de
presinfrenteallegislador,detalmaneraqueeste,sino
desea ver su espacio de decisin invadido por otros
rganos,adopte lasresponsabilidades dedesarrollo legal
que le corresponden y expida las normas del caso. Este
contrapeso de poderes, que emergen de la dinmica
institucional , es la mejor garanta de la proteccin
efectivadelosderechosdelosasociados.
B.Lafaltadeintervencindellegislador
19. Dichoesto,eldilemaqueseimponeeselsiguiente:
ante la falta de intervencin legislativa que desarrolle
losderechosprestacindelcaptulosegundottulosegundo
delaConstitucin,debeeljuezpermaneceralaesperade
queseproduzcadichodesarrollo,yentalcaso,considerar
lostextosqueconsagrantalesderechoscomodesprovistode
fuerzanormativa,oporelcontrario,debeeljuezdefinir
elcontenidodetalesderechos,anticipndoseallegislador
yaplicndolosdemaneradirectaapartirdelpropiotexto
constitucional?.
Ante este dilema el juez debe actuar con prudencia y
firmezaalavez.Enprimerlugar,laintervencinjudicial
en el caso de un derecho econmico social o cultural es
necesariacuandoellaseaindispensableparahacerrespetar
un principio constitucional o un derecho fundamental. En
estas circunstancias, el juez acta bajo condiciones
similaresaaquellasquesepresentancuandodeberesolver
unproblemarelacionadoconunvacoounaincoherenciade
laley.Esclaroqueentodosestoscasoseljuezdecide
algo que en principio le corresponde al legislador. Sin
embargo, en estas precisas condiciones, la falta de
solucin proveniente del rgano que tiene la facultad de
decidir,implicalaposibilidaddequeotrorgano,eneste
casoeljudicial,decida,parauncasoespecfico,conla
nicapretensindegarantizarlavalidezyefectividadde
lanormaconstitucional.
La solucin opuesta es decir la que supone la no
intervencinjudicialdesconocelosvaloresyprincipios
constitucionales que consagran la efectividad de los
derechos(art.2:"SonfinesesencialesdelEstado:servira
lacomunidad,promoverlaprosperidadgeneralygarantizar
la efectividad de los principios, derechos y deberes
consagrados..."; Art. 5 "El Estado reconoce, sin
discriminacin alguna, la primaca de los derechos
inalienables...";Art13inc.2:"ElEstadopromoverlas
condicionesparaquelaigualdadsearealyefectiva...")
ydesconocelaprevalenciadelderechosustancialsobrelos
procedimientos,consagradaenelartculo228.

20.Peroquizslomsgravedelasolucinquesecomenta
consiste en el desconocimiento del artculo cuarto de la
Constitucin,enelcualseafirmaque"LaConstitucines
normadenormas.Entodocasodeincompatibilidadentrela
Constitucinylaleyuotranormajurdica,seaplicarn
lasdisposicionesconstitucionales".Esteartculonosolo
planteaunasuntorelacionadoconlavalidezdelasnormas
constitucionales,tambinprescribeunaclaradefinicinen
cuantoasuefectividad.
Conindependenciadelafuncinprogramticafinalistayde
la funcin simblica que sin duda ocupan un lugar
importante en los preceptos sobre fines y valores, la
Constitucinesunanormajurdicadelpresenteydebeser
aplicada y respetada de inmediato. Por esta razn ,
sostenerquelosderechossociales,econmicosyculturales
sereducenaunvnculoderesponsabilidadpolticaentre
elconstituyenteyellegislador,esnoslounaingenuidad
encuanto ala existenciade dichovnculo, sinotambin
unadistorsinevidenteencuantoalsentidoycoherencia
quedebemantenerlaConstitucin.Silaresponsabilidadde
laeficaciadelosderechosmencionadosestuviesesloen
manos del legislador, la norma constitucional no tendra
ningn valor y la validez de la voluntad constituyente
quedarasupeditadaalavoluntadlegislativa.
Es ms razonable pensar que el constituyente quiso
otorgarle verdadero carcter normativo a los textos del
captulosegundottulosegundo,entregndoleallegislador
laprerrogativadediscrecionalidadpolticaenlamateria
pero facultando al juez para ejercer dicha
discrecionalidad,limitada acasos concretos,en ausencia
de ley. De esa manera se logra el respeto de las
prioridades en materia de delimitacin poltica de los
textos fundamentales y el respeto de la superioridad
jurdicadelaConstitucinsobrelaley.Deesta manera
se logra parafraseando a Herbert Kruger que las leyes
valganenelmbitodelosderechosfundamentalesenlugar
dequelosderechosfundamentalesslovalganenelmbito
delaley9.
C.Lajusticiadistributiva
21. Ahora bien, la aceptacin de la tutela para los
derechosen cuestin,slo cabeen aquelloscasos enlos
cuales exista violacin de un derecho fundamental de
acuerdoconlosrequisitosycriteriosdedistincinantes
anotados;sloenestoscasos,eljuezpuede,enausencia
depronunciamientodellegislador,yconelfindeadecuar
una proteccin inmediata del derecho fundamental,
pronunciarsesobeelsentidoyalcancedelanormaenel
casoconcretoy,siesnecesario,solicitarlaintervencin
de las autoridades competentes para que tenga lugar la
99 Grundegesetz

und Kartellgesetzgebung, 1950, p. 12

prestacin del Estado que ponga fin a la violacin del

derecho.
22. Est claro que, en tales eventos el juez debe tomar
decisiones que consulten no slo la gravedad de la
violacindel derechofundamental ala luzde lostextos
constitucionales,sinotambinlasposibilidadeseconmicas
de solucin del problema dentro de una lgica de lo
razonable, que tenga en cuenta, por un lado, las
condiciones de escasez de recursos y por el otro los
propsitos de igualdad y justicia social que seala la
Constitucin. En la mayora de estos casos, una vez
establecidalaviolacindeunderechofundamental,eljuez
seenfrentaaunproblemadejusticiadistributiva.Comose
sabe, los elementos de juicio para definir este tipo de
justicianosurgendelarelacinmismaentrelossujetos
involucradoselEstadoyelciudadanosinoquerequieren
de un criterio valorativo exterior a dicha relacin
(Aristteles....).Laaplicacindelosderechoseconmicos
socialesyculturalesplanteaunproblemanodegeneracin
derecursossinodeasignacinderecursosyporlotanto
setratadeunproblemapoltico10.
En ocasiones la norma constitucional proporciona este
criterio.As, porejemplo, elartculo 366es muyclaro
cuando afirma que en "los planes y presupuestos de la
Nacin y de las entidades territoriales, el gasto social
tendr prioridad sobre cualquier otra asignacin". Sin
embargo, es posible que ella no sea lo suficientemente
iluminadora para resolver el caso sin llegar a
consecuenciasinaceptablesoimposiblesdellevaracabo.
Enconsecuencia,esnecesarioqueeljuezhagausodela
"lgicadelorazonable" 11 detalmaneraquelasolucin
finalqueadoptesirva,antetodo,paraprotegerelderecho
violado, y adems tenga en cuenta las condiciones
financierasdelosentespblicos.Sifuesenecesariodar
elementos de juicio en abstracto sobre la justicia
distributiva cuestin de por si temeraria se podra
recurriralprincipiodeigualdad,ampliamentedebatidoen
lateoradelajusticiadelasltimasdcadas,apartir
del cual toda distribucin de recursos, para ser justa,
deba mejorar al menos la condicin de los ms
desfavorecidos 12 .Dichoenotraperspectiva,lajusticia
distributiva debe ser planteada como un problema de
reparticin de asignacin por parte del Estado de
recursos nuevos disponibles, cuyo resultado final,
cualquieraqueseanlosbeneficiariosolosafectadospor
talreparticin,nodesmejorelasituacindeaquellosque
poseenmenosrecursos.Estainterpretacin,porlodemsse

1010 Luis

F Jimenez, Los derechos econmicos en Amrica latina. Otros

enfoques; en Derechos econmicos y desarrollo en Amrica Latina; IIDH, 1990
1111 Por ejemplo en Chaim Perelman, Logique juridique, Dalloz, Paris, 1979
1212 John Rawls, Teora de la Justicia, F.C.E., 1968.

encuentraenplenaarmonaconloprescritoenelartculo
13incisosegundo:
"El Estado promover las condiciones para que la
igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en
favordegruposdiscriminadosomarginados.
"ElEstadoprotegerespecialmenteaaquellaspersonas
que por su condicin econmica, fsica o mental, se
encuentrenencircunstanciadedebilidadmanifiestay
sancionarlosabusosomaltratosquecontraellasse
cometan".
23. Los reparos que pueda suscitar esta posicin, en el
sentido de que se llegara a una enorme dispersin
jurisprudencialenvistadelcarcterabiertamentepoltico
delcontenidodelasdecisiones,puedenserdespejadossi
se tiene en cuenta la importante fuente de seguridad
jurdica que se desprende del mecanismo de revisin de
tutelasporpartedelaCorteConstitucionalyconsagrado
enelnumeral9delartculo241delaCarta.Comosesabe,
larevisintiene,entreotras,lafinalidaddeservirde
instrumento de fijacin del sentido de los textos. Su
alcance,porlomenosentrminosprcticos,noselimitaa
la solucin definitiva del caso que se presenta para su
conocimiento,sinoquevamuchomsall:sirvedepautaa
todaslasautoridadesparalainterpretacinyaplicacin
delosderechos.Esinnegableelvalorpedaggicoeincluso
"normativo general" de la jurisprudencia de tutela que
crea la Corte Constitucional y su importancia y alcance
apenas empiezan a vislumbrarse en el panorama jurdico
nacional.

IV.ELDERECHOALASALUBRIDADPUBLICA
A.LasalubridadpublicaylaConstitucin
24. LaComisinQuintadelaAsambleaestuvoencargadade
estudiar los derechos econmicos, sociales y ecolgicos.
Desdeeliniciodelosdebateslapreocupacinbsicadela
Comisin se centr en la necesidad de establecer una
"concepcindelosciudadanoscomoigualesantelaviday
nonicamentecomoigualesantelaley" 13 .Estepropsito
quedconsignadoenlaConstitucinenelartculo366:
"Elbienestargeneralyelmejoramientodelacalidad
delavidadelapoblacinsonfinalidadessocialesdel
Estado. Ser objetivo fundamental de su actividad la
solucindelasnecesidadesinsatisfechasdesalud,de
educacin,desaneamientoambientalydeaguapotable".

1313 Gaceta

Constitucional N. 83, p. 4, columna 3

La Comisin Quinta consider adems que "en Colombia el

sector social no ha sido entendido como un pilar
fundamental del desarrollo y, en consecuencia ha sido
sistemticamente discriminado desde los puntos de vista
polticoypresupuestal".Pararemediarestasituacinera
necesarioquelafinalidadsocialtuvieseuncumplimiento
permanente,anticipatorioyprioritario14.

25. Como consecuencia de estos planteamientos la

Constitucin estableci en su artculo 365 inciso 1, una
vinculacinesencialentreelEstadosocialdederechoyla
prestacindelosserviciospblicos:
"Articulo361:Losserviciospblicossoninherentesa
la finalidad social del Estado. Es deber del Estado
asegurarsuprestacineficienteatodosloshabitantes
delterritorio"
En concordancia con esto, el artculo 366 consagra la
prioridaddelgastopblicosocial:
"Artculo366.Elbienestargeneralyelmejoramiento
de la calidad de la vida de la poblacin son
finalidades sociales del Estado. Ser objetivo
fundamental de su actividad la solucin de las
necesidades insatisfechas de salud, educacin, de
saneamiento ambiental y de agua potable. Para tales
efectos,enlosplanesypresupuestosdelaNacinyde
las entidades territoriales, el gasto pblico social
tendrprioridadsobrecualquierotraasignacin"

AlrespectoelexconstituyenteAntonioYepesParra,enla
opinin sobre el tema solicitado por el magistrado
sustanciador,sostienequelaprioridaddelgastopblico
social no est consagrada en "un par de disposiciones
aisladasdelaCarta;sinoquehacenpartedeunaclarsima
intencindelconstituyentedereorientarelgastopblico:
el situado fiscal (art. 356, inciso 2) se destina a la
saludyalaeducacin;laparticipacindelosmunicipios
enlosingresoscorrientesdelanacin(art.357,inciso
1)debefinanciarreasprioritariasdeinversinsocial;
y las rentas provenientes de los monopolios
departamentales,de juegosde suertey azary delicores
(art.336),incisos4y5)lasaludylaeducacin."
EntrminosglobalesdiceeldoctorYepesParra"Enla
Constitucinde1991lasaludsuperelestrechoconcepto
deasistenciapublicaquetraalaCartade1886".Estose
manifiesta a travs de diferentes artculos de la
Constitucin,entre loscuales sobresalenlos siguientes:
1414 Gaceta

Constitucional N. 78, p. 2

Art.13,sobreproteccinespecialalosdbiles;Art.44
sobreelderechofundamentalalasaluddelosnios;el
artculo 49 que establece la atencin a la salud y al
saneamientoambientalcomoserviciospblicosacargodel
Estado; el artculo 64 sobre acceso progresivo de los
trabajadores agrarios a los servicios de salud y el
artculo 78 relativo a proteccin de la salud de los
consumidores.

B.Laimportanciadelserviciodealcantarillado
26. En respuesta a varios interrogantes sobre la
importancia de la salud publica y su vinculacin con el
derecho a la vida, el doctor John A. Flrez Trujillo,
VicedecanodelaFacultadNacionaldeSaludPublicaHctor
Abad Gmez, sostiene que entre las causas principales de
enfermedades diarreicoagudas se encuentran, "en primer
lugarlacarenciadeaguapotable,yensegundolugarla
falta de una adecuada disposicin de escretas
(alcantarillado, pozos spticos, tazas sanitarias). En
1984,agregaeldoctorFlrez,laprimeracausainmediata
de mortalidad en nios entre 1 y 4 anos fueron las
enfermedades infecciosas intestinales (en su mayora
enfermedadesdiarreicas)Enlalistadelasdiezprimeras
causas tambin figura otra enfermedad asociada con el
deficiente estado sanitario, la helmintiasis. La segunda
enfermedad ms importante que afecta a la poblacin
infantilsonlasinfeccionesintestinales".
"ElhechodequelacomunidadconcluyeeldoctorFlorez
no tenga servicio de alcantarillado, o lo tenga pero no
funcionando adecuadamente, se constituye en un factor de
riesgo grande para la salud de la comunidad expuesta a
dicha situacin". Como se deduce claramente de las
estadsticas anotadas, la expresin "factor de riesgo
grande" utilizada por el doctor Flrez, no se refiere a
otracosaquealriesgodemuerte.
27. Por otro lado, el Tribunal de Bolvar, en una
interpretacin apresurada concluye que los derechos
fundamentales son slo los enumerados en el captulo
primerodelTitulosegundo.QuizslaideadelTribunalera
la de sostener que tales derechos son aquellos definidos
porelartculo85comoderechosdeaplicacininmediata.
Peroansiestafuelaideaquequisoexpresarseyqueno
estaexplcitaenelrazonamientodelTribunal,suvalidez
escuestionabledeacuerdocontodolodichoanteriormente
sobre el carcter abierto de dicho concepto, claramente
establecido en los debates de la Asamblea Nacional
Constituyente.
Enconsecuencia,elderechoalserviciodealcantarillado,
enaquellascircunstanciasenlascualesafectedemanera
evidente derechos y principios constitucionales

fundamentales,comosonlosconsagradosenlosartculos1
(dignidad humana), 11 (vida) y 13 (derechos de los
disminuidos),debeserconsideradocomoderechosusceptible
deserprotegidoporlaaccindetutela.Siendoelloas
y teniendoencuenta,deunlado,lasconsideracionesde
los expertos doctores Yepes Parra y John Flrez, y del
otro,elhechodequesetratedeunasituacindecarencia
claramente comprobada en el barrio de Vista Hermosa en
Cartagena,conprevisiblesconsecuenciasnefastasparalos
habitantesdelbarrio.EstaSaladeRevisinconsideraque
setratadeunaclaraviolacinaunderechofundamental.
El alcantarillado inconcluso ha ocasionado el
desbordamiento de las aguas negras sobre las calles del
barrio.Esimportante,adems,quesetratadeunbarriode
clase baja, (estrato 2 segn informacin obtenida en
planeacinmunicipaldeCartagena)yqueporlotantolos
recursos econmicos para afrontar el problema son
presumiblementeinsuficientesloquellevaapensarquelas
condicionesdehigieneysalubridaddebenserprecarias.
28. Laviolacindelderechodeloshabitantesdelbarrio
Vista Hermosa a la salubridad publica adquiere una
connotacinespecialporelhechodehabersidoiniciadala
construccindelalcantarilladoparaluegosersuspendida.
Ladecisindeconstruirelalcantarilladoyeliniciode
los trabajos correspondientes constituye una respuesta
positivaalasdemandaspopularescuyoincumplimientocrea
unafrustracinadicionalenlapoblacin.
Porotrolado,elhechodehaberseiniciadolaconstruccin
delalcantarilladodesvirtalaprincipalobjecinparala
efectiva aplicacin del derecho a los servicios pblicos
fundamentales,cualeslafaltaderecursoseconmicos.En
efecto,cuandosetomladecisindeconstruir,elladeba
estar respaldada en una disponibilidad presupuestal. Las
Empresas Pblicas de Cartagena nunca se manifestaron
durante el proceso de la accin de tutela a pesar de
haber sido citados por el juez para explicar causas
excepcionalesquehubiesenimpedidolaterminacindelos
trabajos,locualdalaimpresindeunaclaranegligencia
eneltratamientodeesteasunto.
DECISION

Enmritodeloexpuesto,laSalaPrimeradeRevisindela
CorteConstitucional,
RESUELVE
PRIMERO.REVOCARlaprovidenciadelTribunalContencioso
AdministrativodeBolvardeldoce(12)defebrerodemil
novecientos noventa y dos ( 1992), por las razones
expuestasenlasentencia,yensulugar

SEGUNDO.ORDENAR alasEmpresasPblicasdeCartagenala
terminacin de la construccin del alcantarillado del
barrioVistaHermosa.Dichaterminacindeberllevarsea
cabo dentro de un plazo razonable que no exceda de tres
meses.Mientras elloocurre debeadoptar, inmediatamente,
medidasprovisionalesidneas,encaminadasalacesacinde
lasmolestiasyperjuiciosqueseestnocasionandoalos
habitantesdelbarrio.

TERCERO.Entodosaquelloscasossimilaresalpresentepor
sus hechos o circunstancias, siempre que se dejen obras
inconclusasqueafectenlasalubridadpublica,ladoctrina
constitucionalsealada enesta sentenciatendr carcter
obligatorioparatodaslasautoridades,enlostrminosdel
artculo33delDecreto2591de1991

CUARTO. ORDENAR que por Secretara se comunique esta

providenciaalTribunalAdministrativodeBolvar,enla
formayparalosefectosprevistosenelartculo36del
Decreto2591de1991.

Notifquese,comunquese,cmplaseeinsrteseenlaGaceta
delaCorteConstitucional.

CIROANGARITABARON
MagistradoPonente

EDUARDOCIFUENTESMUOZ
Magistrado

JOSEGREGORIOHERNANDEZGALINDO
Magistrado
Aclaracindevoto

SentenciaaprobadaporactaNo1dela Sala Primerade

Revisin,en SantafdeBogot,aloscinco(5) das
delmesdejuniodemilnovecientosnoventaydos(1992)

ACLARACION DE VOTO A LA Sentencia No. T-406

ACCION
POPULAR/TUTELA
TRANSITORIA/PERJUICIO
IRREMEDIABLE (Aclaracin de voto)
Este caso encaja mejor dentro de la previsin consagrada en el
artculo 88 de la Constitucin, relativo a las acciones populares para
la proteccin de los derechos e intereses colectivos, relacionados con
el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblica, la
moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y
otros de similar naturaleza.
He votado favorablemente la ponencia por cuanto se trata de accin
de tutela usada nicamente como mecanismo preventivo para evitar
un perjuicio irremediable y tomando en consideracin el peligro que
afrontan derechos fundamentales como la vida y la salud de quienes
habitan la zona afectada.
Ref.:ExpedienteT778
Magistrado Ponente: Dr. Ciro Angarita
Barn

Santaf de Bogot, D.C., junio diecisiete (17) de mil

novecientosnoventaydos(1992).
Deboaclararmivotoenelasuntodelareferenciaenlos
siguientessentidos:

El presente caso encaja mejor dentro de la previsin

consagradaenelartculo88delaConstitucin,relativoa
lasaccionespopularesparalaproteccindelosderechose
intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el
espacio, la seguridad y la salubridad pblica, la moral
administrativa,elambiente,lalibrecompetenciaeconmica
yotrosdesimilarnaturaleza.
Talesasuntosnodeberanserobjetodeaccionesdetutela,
pues esta ltima institucin ha sido concebida con otros
fines, especficamente relacionados con la proteccin de
losderechosfundamentales.
Pese a lo anterior, he votado favorablemente la ponencia
porcuanto setrata deaccin detutela usada nicamente
como mecanismo preventivo para evitar un perjuicio
irremediable,locualestautorizadodemodoexpresopor
elartculo6o.,numeral3o.,delDecreto2591de1991y
tomandoenconsideracinelpeligroqueafrontanderechos
fundamentalescomolavidaylasaluddequieneshabitanla
zonaafectada.

JOSEGREGORIOHERNANDEZGALINDO
Magistrado