Facultad de Derecho

04 de octubre, 2016.
Universidad Catlica del Norte.
Derecho Comercial II.
Profesor: Luis Colman.

Viernes,

ARBITRAJE COMERCIAL INTERNO E INTERNACIONAL.

Integrantes:
Juan Alcayaga
Francisco Da Forno
Martn Rearte
1

ndice.
Portada.
...1
ndice..
.........2
Introduccin
....3
Historia de la recepcin del arbitraje en el Derecho Chileno...
..........4
Dualidad
del
sistema
chileno........6
Objeto
de
arbitraje.......7
Concepto
de
arbitraje
en
la
LSA..8
Pacto
Arbitral
como
Clusula
compromisoria
Limitada.....11
Ejecucin
de
las
Sentencias
Arbitrales....13
Diferencias entre Arbitraje Interno e Internacional.
...14
Materias
susceptibles
de
Arbitraje.
.....15
Arbitrariedad
en
la
Ley
de
Arbitraje
Comercial
Internacional.....17
rbitro de Derecho: Comercial Interno y Comercial Internacional...
.19
Conclusin
21
Bibliografa
....23
2

Introduccin.
En este informe, se plantear como objetivos: hacer una descripcin,
investigacin y anlisis de lo que es el arbitraje comercial, tanto interno e
internacional.
Para comenzar sealaremos que el arbitraje es el mtodo alternativo
de solucin de conflictos por excelencia en el mbito comercial, su
relevancia es indiscutida ya que si se considera que la
formacin del derecho privado ha estado encomendada, durante siglos, a
las soluciones heterocompositivas privadas. Veremos lo que es el objeto
del arbitraje, materias susceptibles de arbitraje en nuestro derecho
interno su recepcin histrica en el derecho chileno.
Posteriormente se entregar un concepto del acuerdo arbitral segn
legislacin actualizada vigente en Chile, tanto para arbitraje
internacional como arbitraje interno y los problemas que se suscitan o
3

posibles sistemas contradictorios de arbitraje en nuestro derecho

interno.
Adems, resaltar las diferencias entre el arbitraje interno y el arbitraje
internacional, la forma de ejecutar los laudos arbitrales en nuestro
ordenamiento jurdico y entregar una visin amplia de cmo se resuelven
los problemas que suscitan en los socios, y porque se discute en doctrina
cual es la naturaleza jurdica de la institucin del arbitraje.

Historia de la recepcin del arbitraje en el Derecho Chileno.

La historia del arbitraje comercial en nuestro pas data en un
aproximado a la primera Constitucin de Don Juan Egaa en 1811, est
contemplaba el tribunal para la paz, con el objeto de " componer las
desavenencias antes de que comparezcan las partes ante los jueces".
Teniendo entonces lo jueces un papel ms que nada de conciliadores que
4

de rbitros. En esto, las partes podrn optar por amparar sus

pretensiones ante jueces o ante rbitros propiamente tales.
Posteriormente, la constitucin provisoria de 1818, tampoco hace
referencia a la arbitrariedad, solo, al igual que la anterior, haca
referencia a los jueces. Lo mismo ocurre con la Constitucin de 1822,
solo que esta ltima hacia una especie de clasificacin de las acciones en
su art 195.
En la Constitucin de 1823, es donde aparecen los primeros indicios
nacionales de los rbitros en la institucin de los jueces prcticos, en el
art 176 como: "cuando se disputen deslindes, direcciones, localidades,
giros, aguas, internacional, pertenecientes de minas y dems objetos que
esencialmente exigen conocimientos locales, se conocer por jueces que
conozcan el objeto disputado".
Con la constitucin de 1828 se retoma la institucin de jueces de paz, y
termina por ende con los jueces prcticos. Sin embargo, en esta etapa,
continu aplicndose el reglamento de administracin de justicia de 1824
de don Mariano Egaa que regula precisamente esta institucin de los
juicios prcticos, lo que en consecuencia, en punto a la arbitrariedad
durante la carta fundamental de 1823, recibe esta plena aplicacin.
Por su parte la constitucin de 1833 encomend -sin regular en ningn
lado- esta tarea de crear una institucin arbitral a una ley, a travs de su
art 114. Este artculo se vio plasmado dcadas ms tardes con la
dictacin de la "Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de
Chile" de 1875 que en sus art 172 a 191 regul por primera vez en la ley
chilena a los jueces rbitros, calificndolos precisamente como Jueces. La
misma regulacin ms tarde la recoge en trminos casi literales del
cdigo orgnico de tribunales del ao 1943. Por eso el trmino de esta
antigua ley coincide con la que hoy tenemos en nuestro cdigo.
Por su parte, el arbitraje comercial internacional, tiene como hito de
promulgacin la Ley sobre arbitraje internacional, N.19971, con fecha el
5

29 de septiembre de 2004 (en adelante LACI). Con esta normativa se

introdujeron reglas para dar un tratamiento sistemtico al arbitraje
comercial internacional cuya consolidacin jurisprudencial y prctica ha
sido relevante.
conforme a la historia fidedigna de su establecimiento, para la
redaccin de la LACI, se siguieron fundamentalmente cuatro cuerpos
legales: la ley modelo UNCITRAL, sobre arbitraje comercial
internacional, la Convencin sobre Reconocimiento y Ejecucin de las
Sentencias Arbitrales Extranjeras, conocida como la Convencin de
Nueva York; la convencin interamericana sobre arbitraje comercial
internacional o "convencin de Panam" ; y el Convenio sobre Arreglo de
Diferencias Relativas a Inversin entre Estados y nacionales de otros
Estados.
Esta diversidad de fuentes explica las profundas diferencias existentes
entre la regulacin del arbitraje interno y el comercial internacional. y
ubica a nuestro pas dentro de los pases con sistema dualista de
arbitraje
La promulgacin de la LACI ha procedido a sentar las bases para
realizar un arbitraje comercial internacional en nuestro pas, al
introducirse los principales elementos que requiere esta manifestacin
arbitral. 1

1 Eduardo Jequier Ledueh; El Arbitraje en el Derecho de Sociedades; 1a ed.; Legal Publishing

Chile; 2013; pp. 10-14.

Dualidad del sistema chileno.

Conforme a su actual regulacin, en Chile coexisten dos modelos de
regulacin para el arbitraje: uno flexible y desformalizado, para el
arbitraje comercial internacional; el otro formalista y rgido, para el
arbitraje interno.
Dicho de otra forma, las instituciones que dan vida al arbitraje reciben
soluciones diversas, dependiendo de si se trata de arbitraje interno o
externo regido por el LACI.
Cada normativa se comporta en forma autnoma, sin que una sea
supletoria de la otra, salvo en situaciones de excepcin, como es la
definicin de las materias de arbitraje prohibido (que se rigen por
normas de arbitraje internas al tratarse de orden pblico), o cuando la
LACI permite expresamente la aplicacin del derecho interno, como
ocurre en las labores de asistencia judicial que los tribunales chilenos
deben otorgar a un arbitraje comercial internacional que se realiza en
nuestro pas.
En consecuencia, la LACI tiene como objetivo primordial generar un
mecanismo independiente, reconociendo a las partes libertad para pactar
las reglas del procedimiento arbitral, y en su defecto, para que el rbitro
las supla conforme a la ley. Para asegurar dicha autonoma se ha
consagrado como principio rector el de la mnima intervencin

jurisdiccional, limitando la asistencia judicial de los tribunales chilenos a

situaciones tasadas por ley 2

Objeto del arbitraje.

La doctrina y jurisprudencia suele vincular el tema del arbitraje con las
materias de derecho en el que se inserta o que dan las causas a las
controversias, esa es precisamente la frmula que toma la ley chilena
para designar cuestiones en el cual el arbitraje se encuentra totalmente
prohibido. En este sentido, las controversias asumen un doble carcter,
material y funcional, pues as como constituye el objeto del arbitraje
propiamente tal, constituye el nexo entre admisibilidad y la materia
jurdica concreta.
Se habla entonces de controversias sobre materias arbitrales,
quedando entonces lo que puede o no someterse a rbitros supeditados a
la afiliacin de las controversias respecto a una determinada materia.
Segn esto la materia del arbitraje es de controversia jurdica, y est a su

2 Alejandro Romero S. Jos Ignacio Daz: El Arbitraje Interno y Comercial

Internacional; 2a ed.; Ediciones Universidad Catlica de Chile; 2016;

pp.9-10.
8

vez, arbitrable solo si se puede encuadrar en alguna de las materias que

el Derecho le disponga.
Sin embargo, hay que analizar caso por caso para determinar si
procede o no cada figura estipulada en la ley respecto de los rbitros. No
obstante, no basta con poner atencin a la materia que seala la
controversia, sino que hay que poner especial nfasis de la concreta
pretensin procesal para definir, y a partir de ah, si el derecho que se
reclama por quien se atribuye su titularidad o gestin es libremente
disponible y por ende arbitrable.
Para el profesor Montero, l seala que lo que define la arbitrabilidad
en cada caso es la peticin que forma parte de la pretensin, la que se
referir como "a un bien o consecuencia jurdica". Entonces esto quiere
demostrar si la arbitrabilidad puede ser lograda o no por particulares,
por uno o el acuerdo de ambos, o si es slo procedente por una actuacin
judicial con su respectiva sentencia, concluyendo que " cuando es solo
por sentencia, es una materia de no libre disposicin.

Concepto de arbitraje en la LSA

El convenio arbitral es la piedra angular de la institucin del arbitraje,
como una verdadera manifestacin de voluntad y siempre de los lmites
del ejercicio de manera que si no existe o es ineficaz, el arbitraje ser
nulo, se trata de un elemento esencial para constituir la fuente. El
9

acuerdo arbitral, sea compromiso o clusula compromisoria, constituye

un contrato de carcter de privado que tiene unos marcado carcter
procesal, toda vez que su objetivo principal objeto es la creacin de
competencia arbitral, dejando de lado la competencia ordinaria de los
tribunales previstos por la ley art. 5 C.O.T.
De acuerdo a la ley de arbitraje comercial internacional (LACI), el
acuerdo de arbitraje es aquel por el que las partes deciden someter a
arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan
surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin
jurdica contractual o no contractual. El acuerdo de arbitraje podr
adoptar la forma de una clusula compromisoria incluida en un contrato
o la forma de un acuerdo independiente3(art.7).
Por otra parte la Ley de sociedades Annimas, (LSA) N 18.046, que en
realidad contiene una regulacin unitaria de las sociedades annimas, en
materia de arbitraje introdujo en sus art. 4 N10 y art 125 un
particular sistema de arbitraje forzoso, que est orientado a solucionar
por medio de un rbitro aquellas diferencias que surgen entre:
accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus
administradores.
Ahora en doctrina se discute acerca de la naturaleza del arbitraje en la
Ley de SA, la se plantea la duda si es, Es un arbitraje forzoso o un
arbitraje voluntario segn esta LSA? se discute esto, porque las normas
que regulan el arbitraje en la LSA a primera vista parecen
contradictorias, y ambas adems contradictorias con el art. 227 N 4
COT.
En efecto el art 4 N10 seala que La naturaleza del arbitraje a que
debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas
en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores,
3 Mara Fernanda Vsquez Palma; Ley chilena de arbitraje internacional:

Anlisis de las doctrinas jurisprudenciales, a diez aos de su vigencia;

Revista Ius et Praxis; [en lnea]; 21 de Enero, N2, 2015, pp. 523 -552;
[31 de Octubre, 2015]; Disponible en: www.scielo.cl/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S0718-00122015000200015.
10

sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada

se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a la
resolucin de un rbitro arbitrador.
Y por su parte, el art 125 de la LSA, ubicado en el ttulo XII, Del
Arbitraje seala que En los estatutos sociales se establecer la forma
como se designarn el o los rbitros que conocern las materias a que se
refiere el N 10 del artculo 4 de la presente ley. En caso alguno podr
denominarse en ellos a una o ms personas determinadas como rbitros.
El arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que, al producirse
un conflicto, el demandante pueda sustraer su conocimiento de la
competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia
ordinaria. Este derecho no podr ser ejercido por los directores,
gerentes, administradores y ejecutivos principales de la sociedad.
Tampoco por aquellos accionistas que individualmente posean, directa o
indirectamente, acciones cuyo valor libro o burstil supere las 5.000
unidades de fomento, de acuerdo al valor de dicha unidad a la fecha de
presentacin de la demanda. Por ltimo, el art 227 N 4 del COT se
refiere a los casos de arbitraje societario que deben someterse a arbitraje
interno, y dice Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes:
N4; Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad
annima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre
los asociados de una participacin, en el caso del artculo 415 del Cdigo
de Comercio. En consecuencia por un lado el art 4 N 10 de la LSA y
227 N 4 del COT, permiten desprender que la legislacin de chile
consagra un sistema de arbitraje forzoso tratndose de conflictos entre
accionistas, o entre stos y la sociedad y la sociedad y los
administradores, mientras que por su parte, el art. 125 inc. 2 de la LSA
le permite al demandante que generalmente es el accionistas que compr
acciones pero no firm la clusula compromisoria, entonces le permite al
demandante sustraer tales materias del conocimiento de los rbitros,
para someterlos a los tribunales ordinarios, entonces se doctrina se
preguntan es realmente forzoso el arbitraje que instituye la LSA en sus
art 4 N10 y art 125?; y existe efectivamente un conflicto entre las
normas referidas, contradictorias en su sentido y alcance? existen
muchas posturas doctrinales para responder a estas preguntas, sin
11

embargo veremos la historia fidedigna de la ley 18.046 para ir

desmembrando el sentido y alcance de estas normas.
En los antecedentes de la ley 18.046 que quiso establecer un sistema
de arbitraje supletorio de la voluntad expresa de los accionistas aplicable
por mandato legal cuando los estatutos sociales nada dijeran al respecto
y as lo establece el mensaje de esta ley, porque la ley impona el
mecanismo de arbitraje hecho para las sociedades colectivas es decir el
art 352 N10, si es que nada decan en los estatutos los socios, entonces
se establece un arbitraje forzoso pero al final se desestim ya que el
proyecto de Ley sufri muchas modificaciones en cuanto al arbitraje y
finalmente se cambi a la forma actual que vimos de las normas a que
nos referamos, es decir, art 4 N 10 y art 125 de la LSA.
De lo dicho anteriormente, puede concluirse que la LSA contempla un
mecanismo arbitral especialsimo de connotacin prctica y finalista,
pero no se ha considerado an la naturaleza jurdica del convenio arbitral
y al fuerza vinculante del estatuto social que lo contiene 4. Por lo que no
se puede decir es forzoso o voluntario ya que legislador pens en un
arbitraje forzoso que reemplazara al mecanismo de reenvo de normas
del cdigo de comercio art 352 N10 , art 415 del C.com y art 426 N 11,
pero sin embargo el art 4 y 125 de la LSA, imponen sujecin al pacto
social, segn el art 22 de la LSA, y en general el principio de pacta sunt
servanda, desdibujan esa aspiracin del legislador por lo que no se puede
decir que el arbitraje establecido sea enteramente forzoso, que se funda
en el art4 de la LSA pero desaparece esa condicin de forzoso con el art
125 de la LSA.
Finalmente siguiendo al profesor Jequier Lehued, el sistema de
arbitraje de la LSA presenta un fisionoma sui generis, con matices de
obligatoriedad en su origen y manifestaciones de voluntariedad en su
implementacin, por lo que el arbitraje que establece aqu la LSA, no es
ni forzado ni voluntario: es lisa y llanamente, un sistema propio y nico

4 Eduardo Jequier Lehued; El arbitraje en el Derecho Chileno de

Sociedades; 1a ed.; Legal Publishing Chile; Abril Santiago de Chile; 2013;

pp. 268-277.
12

de este mbito normativo, concebido en su momento

especficos y fines tutelares.5

con fines

Pacto Arbitral Estatutario como Clusula Compromisoria

Limitada.

Se dice que el pacto arbitral es una clusula compromisoria limitada

de mbito restringido ya que segn el art 4 de la LSA seala que la
escritura social debe expresar entre aspectos esenciales. La naturaleza
del arbitraje a que debern ser sometidos las diferencias entre socios,
entre stos y la sociedad y al sociedad y los administradores sea durante
5 Eduardo Jequier Lehued; El arbitraje en el Derecho Chileno de

Sociedades; 1a ed.; Legal Publishing Chile; 2013: p.276.

13

la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin, si nada se dijere, se

entender que las diferencias sean sometidas a la resolucin de rbitros
arbitrador. el art 125 inc. 1 de la misma ley, por su parte, prohbe la
designacin de la persona del rbitro en el estatuto social , dejndola
para momento que surja la controversia intrasocietaria, por lo que se
desprende que la LSA contempla una figura de arbitraje forzoso para
solucin de conflictos societarios y se restringe una de las facultades
esenciales de la clusula compromisoria es que al facultad de designar o
no al rbitro.
Ni el COT ni el CPC mencionan a la clusula compromisoria como una
de las formas de asumir el pacto o acuerdo arbitral, lo que no significa
que las partes no puedan pactar esta clusula. Sin embargo es claro que
nuestro ordenamiento reconoce esta clusula compromisoria en diversas
normas especiales y este es un caso.
Se puede definir clusula compromisoria como aquel acuerdo por el
cual las partes consienten en someter las controversias futuras sobre una
determinada relacin jurdica entre ellas, contractual o no contractual, al
conocimiento y fallo de rbitros que pueden o no designar6.
Los requisitos de la clusula compromisoria de arbitraje interno, se
rige por el art.234 del COT y son:
1. Que las partes sean individualizadas, esto en el pacto arbitral
estatutario, se cumple este individualizacin debe ser de carcter
genrico y despersonalizado por tratarse de una sociedad de capital y se
produce una especie de fungibilidad de los socios.
2. El acuerdo expreso de someter las controversias jurdicas futuras al
conocimiento y resolucin de rbitros, y la forma en que habrn de
designarse segn lo seala el art. 125 de la LSA.
3. La determinacin del asunto a que se someter a arbitraje,
delimitando por lo menos la relacin jurdica en la que se desenvolver las
partes y las materias que le servirn de objeto. En el caso del arbitraje
6 Eduardo Jequier Lehued: El arbitraje en el Derecho Chileno de

Sociedades; 1a ed.; Legal Publishing Chile; 2013; p. 278.

14

del art. 4 N de la LSA, esto viene dada por las diferencias entre
accionistas, o entre stos y la sociedad y la sociedad
o sus
administradores.
4. plazo y lugar del arbitraje, en cuanto al plazo la LSA no se
contempla norma especial as que se regir por las reglas generales del
COT, es decir, que el plazo ser el que se indique en la clusula
compromisoria estatutaria o, el plazo de dos aos que contempla el art
235 inc. del COT. Ahora tratndose del lugar del arbitraje, ser primero
segn lo que sealen los estatutos y supletoriamente, aquel en donde se
ha otorgado el pacto social, segn el art 235 inc. 2 del COT.
7

Ejecucin de las Sentencias Arbitrales.

7 Eduardo Jequier Lehued; El Arbitraje en el Derecho Chileno de

Sociedades: 1a ed.; Legal Publishing Chile; 2013; pp. 277- 280.

15

Segn el art. 36 de la LACI, el renocimento de las sentencias arbitrales

internacionales, es el proceso que vuelve a los laudos arbitrales del
sistema legal nacional, la ejecucin tiene como por objeto el
cumplimiento forzado de la obligacin en una sentencia arbitral, en el
mbito del arbitraje comercial internacional, la Corte Suprema ha
tendido a reconocer los laudos extranjeros por medio del trmite del
exequtur8.
En los casos de ejecucin de la sentencia arbitral, cuando se trata de
ejercer medios compulsivos o de apremios, ser siempre competente el
tribunal ordinario del lugar en donde se sigui el arbitraje , aun cuando
este ltimo sea distinto de aquel en que se habra seguido respectivo por
aplicacin de las reglas comunes de competencia; as en el caso de
cumplimiento de resoluciones arbitrales, el profesor don Patricio Alwin
Azocr expone que si se persigue su cumplimiento ante la justicia
ordinaria y ha ocurrido que el juicio arbitral se ha seguido en un lugar
distinto de aquel en que, segn ley, habra debido substanciarse ante
tribunales comunes; en este evento debe entenderse que ha habido
prrroga de competencia y que, por tanto, debe conocer el incidente el
tribunal de la jerarqua que corresponda, residente en el lugar en que se
ventila el arbitraje9.

8 Mara Fernanda Vsquez Palma; Ley chilena de arbitraje internacional:

Anlisis de las doctrinas jurisprudenciales, a diez aos de su vigencia;

Revista Ius et Praxis; [en lnea]; 21 de Enero, N2, 2015, pp. 544; [31 de
Octubre, 2015]; Disponible en: www.scielo.cl/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S0718-00122015000200015
9 Eduardo Jequier Ledueh; El Arbitraje en el Derecho de Sociedades; 1a
ed.; Legal Publishing Chile; 2013; pp.280.281.
16

Diferencias entre Arbitraje interno y arbitraje comercial

internacional.
Arbitraje interno es el mecanismo de solucin concebido para resolver
conflictos sobrevenidos en las relaciones jurdicas- privadas en las que
todos los elementos del litigio se vinculan con el ordenamiento nacional.
En cambio el arbitraje comercial internacional, surge en los casos de
conflictos que tienen elementos de conexin que lo sustraen de la esfera
de actuacin nacional o al del arbitraje interno. La internacionalidad se
origina respecto de situaciones que no se vinculan en su totalidad a un
nico derecho o al menos uno de sus elementos es considerado como no
nacional.
El arbitraje internacional tiene como caracterstica la posibilidad de
aplicar un derecho de fondo distinto al del pas donde se sigue el
arbitraje, la admisin de extranjeros como rbitros y la existencia de un
sistema de ejecucin del laudo amparado por convenciones
internacionales que facilitan su cumplimiento en distintos lugares entre
otros aspectos.

17

Materias susceptibles de arbitraje.

Para esto debemos distinguir entre arbitraje interno y arbitraje
internacional.
En el arbitraje interno volvemos a distinguir:
Arbitraje voluntario: Se basa en la regla general de que todo conflicto
puede ser sometido a arbitraje. Las partes que actuando en conforme al
principio de la voluntad, deciden qu materias se sometern a arbitraje y
los lmites de actuacin del rbitro, excepto que la ley establezca
prohibicin para ello.
Arbitraje prohibido: Se refiere a asuntos que por su naturaleza, la ley
no permite que sean sometidos a arbitraje. Generalmente se trata de
asuntos, en que el Estado est interesado o dicen relacin con temas de
derecho de familia.
Arbitraje forzoso: Son aquellas en que provocan alteracin al carcter
voluntario que debe tener todo arbitraje. La ley impone en este caso el
arbitraje como mecanismo de solucin de conflictos, restringiendo la
voluntad de las partes a la designacin del rbitro, salvo que los
18

interesados opten por resolver por s mismos el conflicto, si todos ellos

tienen la libre disposicin de sus bienes y concurren al acto.
Segn el Cdigo Orgnico de Tribunales en su art. 227, seala que las
materias de arbitraje forzoso son:
1. La liquidacin de una sociedad conyugal o de una sociedad
colectiva o en comandita civil y las comunidades.
2. La particin de bienes
3. Las cuestiones que diera lugar la presentacin de la cuenta del
gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y dems juicios
sobre cuentas.
4. Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad
annima o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, entre los
asociados de una participacin, en el caso del art. 415 del Cdigo de
Comercio.
5. Los dems asuntos que determinen las leyes.
Con relacin a las materias de arbitraje en la Ley 19.971
arbitraje comercial internacional podemos sealar lo siguiente:

sobre

1. La materia objeto de arbitraje se recoge como principio rector que

todo asunto comercial es susceptible de ser sometido a un arbitraje,
salvo que la ley chilena disponga otra cosa.
2. No existen materias de arbitraje forzoso, resultando una temtica
propia del arbitraje interno.
3. Sobre arbitraje prohibido aparece con ocasin de la ejecucin del
laudo que este sea contrario al orden pblico de Chile o que, segn la ley
chilena, el objeto de la controversia no sea susceptible de arbitraje.

19

Arbitrariedad en la Ley de Arbitraje Comercial Internacional.

La normativa vigente sobre arbitraje internacional comprende una
gran vari3edad de convenios internacionales suscritos y ratificados por
chile, multilaterales y bilaterales, y las disposiciones de la ley 19971
sobre arbitraje comercial internacional - LACI-. en esta, a diferencia de lo
que ocurre con el rgimen normativo sobre arbitraje interno sealado, las
pautas sobre arbitrariedad que opta el legislador, siguiendo la ley de
modelo UNCITRAL de 1985, asumen un criterio amplio de asignacin en
lo que concierne a su mbito concreto de aplicacin, esto es : las
controversia de orden comercial. As se desprende del articulo 2 letra G:
"La expresin 'comercial' debe interpretarse en un sentido amplio para
20

que abraque todas las cuestiones (...) por va area, martima, frrea o
por carretera.

La ley N19971, se aparta del sistema propuesto por Ley Modelo que
le sirve de antecedente. Pues esta ltima en vez de definir el concepto de
'comercial' prefiri proponer un criterio amplio de interpretacin del
trmino. Para ello, la ley modelo opta por sealar en su artculo 1 que su
articulado se aplicara "al arbitraje comercial internacional" sin mayor
precisin incorporando a continuacin una suerte de advertencia que
habla precisamente sobre la necesidad de darle a dicha expresin "(...)
una interpretacin amplia (...) para que abarquen las cuestiones que se
plantea en todas las relaciones de ndole comercial contractuales o no
().
Ley chilena, en cambio incorpora la definicin antes citada como
parte de su texto, ampliando sustancialmente incluso la enumeracin de
los actos de comercio que se contienen en el art. 3 del cc, que configura
precisamente la base objetiva del derecho comercial chileno segn la
teora tradicional del acto de comercio.
La ley N 19971 cuando define el trmino 'comercial' no discrimina en
cuanto a si al acto, el contrato, o la relacin jurdica que da origen al
conflicto respectivo, tiene un carcter comercial para todas las partes
involucradas en el o solo para alguna(s) de ellas(s), como si lo hace el
art3 del CC. Por el contrario, al incorporarse la definicin referida al
texto de ley, como parte de su articulado permanente, aquello que se
plante en la Ley Modelo como una simple recomendacin asume aqu,
como se dijo, un carcter imperativo y vinculante en sentido abstracto,
imponindole l interprete, por mandato del artculo 20 del CC, el deber
de aplicar la expresin referida "en sentido amplio", que abarque "todas
las cuestiones que se plantean en las relaciones de esta ndole".
Por lo dicho entonces, y cumplindose por cierto los dems supuestos
del art. 1 de la LACI, subjetivos y geogrficos, nada impide que las partes
de la relacin contractual o extracontractual pertinente , en cuyo marco
se produce la controversia de la relevancia jurdica, la sometan al
21

arbitraje regulado por esta ley aun cuando aquella -la relacin que da
causa al conflicto- pudiese considerarse como mixta o de doble carcter,
segn la descripcin que en tal sentido se hace por la normativa
mercantil ya apuntada. Y lo anterior, claro est, en el entendido que las
partes o el rbitro determinen que las normas recin mencionadas sern
aplicadas al fondo del litigio, al tenor del art. 28 de la LACI.
En sntesis, es en el mbito de la contratacin comercial internacional
en donde la ley chilena se ha mantenido a tono con el desarrollo
dogmtico que ha experimentado el instituto arbitral a travs de los
siglos. Todava mas, mucho antes de dictrsela LACI esto era reconocido
en el D.L N 2349, en su primer considerando, donde se admita
expresamente la posibilidad de someter los conflictos derivados de la
ejecucin de contratos internacionales celebrados por el Estado de Chile,
sus organismos y empresas, a mecanismos de arbitraje internacional
inspirados en la autonoma de la voluntad, motor y fundamento de dicho
instituto, sealando la efecto en sus incisos finales.
"Declarndose validos (...) instituciones o empresas. Son igualmente
(...)
efectos
del
contrato."
Si bien la norma legal citada apunta solo a los contratos internacionales
celebrados por el Estado, en fin, lo cierto es que aquella constituye una
muestra temprana y preclara del esfuerzo legislativo por adecuarse a las
exigencias y complejidades de la contratacin internacional, sentando
aqu las primicias del principio de autonoma de la voluntad que vendra a
consagrar, aos despus, la LACI. Todava mas, la Corte Suprema, en
sentencia de 28 de julio (ROL N 2026-2007), fundndose en el DL N|
2.349.

22

rbitro de Derecho: Comercial Interno y Comercial internacional.

Para definir qu es el rbitro de derecho en nuestro sistema se debe
distinguir entre arbitraje interno y arbitraje comercial internacional:
El arbitraje interno nos debemos remitir al art. 223 del COT, el cual
prescribe que el rbitro de derecho fallar con arreglo a la ley y se
someter tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la
sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios
segn la naturaleza de la accin deducida.
Cuando se pacta un arbitraje de derecho normalmente se utilizan
clusulas cuyo tenor establece que cualquier dificultad que se produzca
entre las partes con motivo, de la interpretacin, validez cumplimiento o
incumplimiento, aplicacin o terminacin del contrato, incluso la
determinacin de perjuicios, ser resuelta por un rbitro [de derecho o
un rbitro mixto], designado por las partes de comn acuerdo a don.
La actuacin del rbitro de derecho est regida por el principio del
iura novit curia, en cuya virtud se entiende que el tribunal conoce el
derecho y tambin por el principio de territorialidad de la ley, prevista
en el art. 14 del CC.
Debido a esto un arbitraje slo puede aplicarse el ordenamiento
jurdico nacional, salvo que la ley autorice acudir a una normativa
extranjera, si se da una hiptesis de reenvo, conforme a las reglas del
derecho internacional privado.
En cambio en el arbitraje internacional, a travs de la Ley de Arbitraje
Comercial Internacional ms que definir que es un rbitro de derecho, el
legislador se preocup de establecer las normas supletorias que debe
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aplicar dicho rbitro para resolver el litigio, a falta de estipulacin de las

partes.
Conforme al art. 28 por las partes como Ley arbitraje comercial
internacional, El tribunal arbitral decidir el litigio de conformidad con
las normas de derecho elegidas por las partes como aplicables al fondo
del litigio. Se entender que toda indicacin del derecho u ordenamiento
jurdico de un Estado determinado se refiere, a menos que se exprese lo
contrario, al derecho sustantivo de ese Estado y no a sus normas de
conflicto de las leyes. Si las partes no indican la ley aplicable, el tribunal
arbitral aplicar la ley que determinen las normas de leyes que estime
aplicables.
Esto ltimo se limita con el numeral 4 del mismo precepto que dispone
en todos los casos, el tribunal arbitral decidir con arreglo a las
estipulaciones del contrato y tendr en cuenta los usos mercantiles
aplicables al caso.
La posibilidad de pactar el derecho de fondo en el arbitraje
internacional, se explica que mucho de los conflictos que surgen en
materia comercial, no pueden ser resueltos adecuadamente si se acude a
la aplicacin estricta de las normas jurdicas de un determinado
ordenamiento.
El arbitraje comercial internacional tiene la caracterstica de que
puede reconocer a las partes la posibilidad de pactar libremente que el
asunto de decidir aplicando las normas legales de otro ordenamiento
jurdico, aunque sean distintas de las del pas donde se sigue el arbitraje.
Con la libre eleccin del derecho de fondo se logra que las partes queden
en un pie de igualdad, a lo menos en el terreno de los principios.
En caso de que las partes no sealan nada sobre el derecho de fondo
aplicable, la doctrina propone distintos criterios para que el rbitro
pueda suplir esa omisin, el mtodo objetivo y el mtodo subjetivo.
El mtodo subjetivo busca reconstruir la voluntad implcita, presunta o
hipottica de las partes, excluyendo la aplicacin de la ley nacional de las
partes.
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El mtodo objetivo no examina la intencin implcita o presunta de las

partes, sino que se atiene a lo que se estima como un elemento neutral
para ligar el contrato con alguna ley estatal.
En suma la expresin arbitraje de derecho no tiene la misma
connotacin en el campo internacional que en el interno. El margen de la
autonoma de la voluntad en uno u otro sistema es diverso. En el arbitraje
comercial internacional el rbitro de derecho est obligado a resolver el
conflicto conforme a las normas pactadas por las partes. Esta ltima
caracterstica impone a las partes la carga de fijar, con la mayor
precisin posible, especialmente la denominada ley del contrato.

Conclusin.
El arbitraje en materia de Sociedades, tanto interno como
internacional nuestra legislacin chilena, est inspirado en la autonoma
de la voluntad, ya que a travs de esta institucin se resuelven
controversias jurdico mercantiles esencialmente patrimoniales de
intereses privados. Sin embargo, existen normas legales de carcter
imperativo, que regulan la estructura y funcionamiento de las sociedades
mercantiles, que hacen que este carcter privado del arbitraje no sea tan
as. En Chile el arbitraje societario mercantil interno est fuertemente
marcado por la obligatoriedad que le asigne el legislador de mayor o
menor intensidad, en cuanto a la solucin de conflictos intrasocietarios.
Es por eso que en nuestro sistema chileno, existe una dualidad en
materia de arbitraje, uno flexible y desformalizado, para el arbitraje
comercial internacional; el otro formalista y rgido, para el arbitraje
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interno. Dicho de otra forma, las instituciones que dan vida al arbitraje
reciben soluciones diversas, dependiendo de si se trata de arbitraje
interno o externo regido por el LACI.
La LACI, define arbitraje en su art. 7 y dice que es aquel por el que
las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de
una determinada relacin jurdica contractual o no contractual. El
acuerdo de arbitraje podr adoptar la forma de una clusula
compromisoria incluida en un contrato o la forma de un acuerdo
independiente. Por su parte en nuestra legislacin el arbitraje tiene una
regulacin unitaria en la LSA, en sus art 4 y 125 respectivamente,
aunque se discute la naturaleza jurdica de esta institucin, a si es un
arbitraje forzoso o voluntario, lo que s est claro que con el arbitraje se
busca solucionar las diferencias que surgen entre accionistas, o entre
stos y la sociedad y la sociedad y la administracin.
El objeto del arbitraje se tiene que ver caso a caso dependiendo de la
peticin de las partes y sus pretensiones, en cuanto a las materias
susceptibles de arbitraje segn la LACI, donde rige el principio todo
asunto comercial podra ser objeto de arbitraje siempre que no sea
contrario a la ley chilena, sin embargo el COT en su art. 227, regula el
arbitraje, dividindolo en arbitraje voluntario, arbitraje forzoso y
arbitraje prohibido.
En cuanto las diferencias entre arbitraje internacional e interno, el
primero tiene la posibilidad de aplicar un derecho de fondo distinto al
aplicado en el pas y una estructura ms desformalizada, cuyas laudos
arbitrales se ejecutan a travs de executur en Chile, en cambio el
interno es ms formalizado e rgido regulado en el arts. 222 al 243 del
COT y art. 4 y 125 de la ley 18.045, sobre sociedades annimas. De lo
anterior se puede concluir que en Chile existe un sistema de arbitraje
dual, y que atiende a que al arbitraje toma forma de una clusula
compromisoria limitada, ya que si bien el art. 4 de la LSA lo hace ver
prima facie como un arbitraje forzoso, el art. 125 de la LSA, otorga un
derecho de opcin jurisdiccional, para quitar competencia al rbitro,
competencia que dio en virtud del pacto social estatuario, para darle
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competencia a los tribunales ordinarios. Por lo que se puede hablar de

una construccin normativa nica y particular en el ordenamiento
jurdico chileno que busca equilibrar los intereses econmicos de los
socios, que se encuentran un juego dinmico en los tipos societarios, se
dice que es un sistema heterocompositivo sui generis que protege a la
parte ms dbil en el conflicto societario.

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Bibliografa.

1. Eduardo Jequier Ledueh; El Arbitraje en el Derecho de Sociedades; 1a ed.; Legal

Publishing Chile; 2013.

2. Alejandro Romero S. Jos Ignacio Daz: El Arbitraje Interno y

Comercial Internacional; 2a ed.; Ediciones Universidad Catlica
de Chile; 2016.
3. Mara Fernanda Vsquez Palma; Ley chilena de arbitraje
internacional: Anlisis de las doctrinas jurisprudenciales, a diez
aos de su vigencia; Revista Ius et Praxis; [en lnea]; 21 de
Enero, N2, 2015, pp. 523 -552; [31 de Octubre, 2015];
Disponible en: www.scielo.cl/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S0718-00122015000200015.

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