Tomo 21 - Junio 2000

Contenido:
EDITORIAL
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
INFORME JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA EXTRANJERA COMENTADA
JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA
ESPECIAL DE JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
JURISPRUDENCIA ACTUAL
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EDITORIAL
Accidentes de Trnsito y Seguro Obligatorio - La vida cuesta muy poco

Accidentes de Trnsito y Seguro Obligatorio - La vida cuesta muy poco

Hace unos pocos meses, para ser exactos el da 8 de octubre de 1999,
se public en el Diario Oficial la Ley N 27181, Ley General de Transporte y
Trnsito Terrestre. Esta norma establece el "Seguro Obligatorio de Accidentes
de Trnsito" para todo vehculo automotor que circule en el territorio de la
repblica, el mismo que cubrir a todas las personas, sean ocupantes o
terceros no ocupantes, que sufran lesiones o muerte como producto de un
accidente de trnsito. Quedan a salvo las disposiciones vigentes para el
servicio de transporte pblico. La norma prev una aplicacin progresiva, de
acuerdo al reglamento que deber emitirse y que definir montos y
condiciones. El Anteproyecto del Reglamento Nacional de Responsabilidad
Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes de Trnsito acaba de ser publicado
el da 15 de junio. Ello motiva este editorial.
Resulta interesante destacar que tanto la Ley como el Anteproyecto
inciden en que la responsabilidad derivada de los accidentes de trnsito es
objetiva. Sobre esto no puede haber ninguna hesitacin, aun cuando quien
conduzca un automotor lo haga de manera imprudente o temeraria. Ello slo
acrecienta el riesgo, pero no empuja el supuesto al campo de la
responsabilidad por culpa. Es ms, el sistema pretendera aproximarse, dentro
del marco de los lmites indemnizatorios, a uno de corte no fault. Tan es as que
el art. 14 del Anteproyecto seala que el pago de los gastos e indemnizaciones
del seguro se har sin investigacin ni pronunciamiento previo de autoridad
alguna, bastando la sola demostracin del accidente y de las consecuencias de
muerte o lesiones que origin en la vctima, independientemente de la
responsabilidad del conductor, propietario del vehculo o prestador del servicio,
causa del accidente o de la forma de pago o cancelacin de la prima. A igual
conclusin se puede llegar si se lee el segundo prrafo del art. 19 del
Anteproyecto.
El art. 7 del Anteproyecto prev, siguiendo en ello a la Ley N 27181, que
la obligacin de contratar el seguro atae al propietario o bien, al prestador del
servicio de transporte, ampliando de esa manera la legitimacin pasiva a
supuestos en que el titular no es conductor y no explota econmicamente el
bien. Este art. 7, adems, aclarara lo dispuesto por el art. 34.1. de la Ley para
el cual la transferencia de propiedad y otros actos modificatorios referidos a
vehculos automotores se formaliza mediante su inscripcin en el Registro de
Propiedad Vehicular. Las dudas que han surgido respecto a si esa

formalizacin de la transferencia supona un cambio de criterio, es decir, pasar

de un sistema declarativo a uno constitutivo, podran verse despejadas pues el
texto del art. 7 contiene la presuncin de que la persona a cuyo nombre figura
inscrito el bien se reputa propietario. Es posible, por tanto, la prueba en
contrario. Esta solucin, por lo dems, seguir generando procesos en los
cuales se cite a quien no es ms el verdadero titular. Y, por supuesto,
mantendr el recurso a la denuncia civil.
Si bien es necesario implementar el seguro obligatorio, algunos artculos
como los del Anteproyecto no encajan en un sistema que carezca de un Fondo
de Garanta para las vctimas de la circulacin al cual puedan recurrir stas en
caso de no existir una pliza o que sta haya vencido o sido resuelta. Me
refiero al art. 12, segn el cual los contratos no se resolvern por falta de pago
de las primas o por decisin de las partes; para ello ser necesaria una
sentencia. El propsito es claro: la vctima debe contar con la indemnizacin
que se establezca ms all de si el propietario o prestador pag o no la prima.
Pero, no se est trasladando el peso de la reparacin a la empresa de
seguros sin que sta, a su vez, cuente con una fuente a la cual recurrir?
El art. 13 del Anteproyecto se muestra como una regla especialmente
excepcional: el pago de las indemnizaciones que afecten una pliza no
significar la reduccin de las sumas aseguradas ni de la responsabilidad, la
que continuar en vigor por todo el plazo para el cual fue contratada, sin
necesidad de rehabilitacin ni pago de prima adicional. No quisiramos
imaginar que un mismo vehculo, sobre todo de transporte pblico, participe en
muchos accidentes, pues aplicando los arts. 12 y 13, todo el costo de los
accidentes se trasladar a las compaas de seguros y la cobertura se
mantendr igual aun sin el pago de la prima.
Tambin es de resaltar lo previsto por el art. 17. Para esta posible
norma, en caso de accidentes de trnsito en que hubieren participado dos o
ms vehculos (el slito supuesto de colisin), cada compaa de seguros ser
responsable de las indemnizaciones correspondientes a las personas
transportadas en el vehculo por ella asegurado; en tanto que en el caso de
peatones o terceros no ocupantes todas las aseguradoras sern responsables
solidariamente de las indemnizaciones que correspondan a dichas personas o
a sus beneficiarios. En este ltimo caso, el asegurador que hubiere pagado
tendr derecho a repetir contra las dems compaas para exigirles su
correspondiente participacin. La futura norma se preocupa de la vctima y,
nuevamente, deja en manos de las empresas de seguros la dilucidacin del
grado de responsabilidad de los participantes. Se pedir auxilio a la culpa? Lo
ideal sera complementar esta solucin con un procedimiento arbitral para
determinar el grado de aportacin de riesgo de cada participante.
Nos interesan dos temas finales: si se da vigencia al art. 18 del
Anteproyecto, la accin de cobro de las indemnizaciones prescribir al ao
desde que ocurri el accidente o desde que muri la vctima, o a partir de este
ltimo suceso si se produjo dentro del ao posterior al del accidente. Es claro
que con ello coexistiran dos prescripciones: la propiamente asegurativa y la
derivada de la responsabilidad del agente causante del dao. Es esto

saludable? Por otro lado, si una vctima fallece despus de un ao del

accidente, sus beneficiarios quedarn sin derecho al cobro de una
indemnizacin?
Finalmente, los montos asegurados de acuerdo al art. 26 y en aplicacin
del anexo titulado "Tabla de indemnizacin por invalidez permanente" me
parecen risibles, exiguos. Es claro que, tal como lo prev el propio
Anteproyecto, si el tomador de la pliza quiere protegerse mejor, habr de
contratar una mayor cobertura. Pero sabemos que en la gran mayora de casos
eso no ocurrir. Es claro, asimismo, que si la indemnizacin no alcanza para
cubrir el dao, las vctimas o sus beneficiarios podrn hacer uso de las normas
del derecho comn, tal como lo prev el art. 19 del Anteproyecto. Una solucin
de este tipo posiblemente no reduzca notablemente los procesos judiciales.
Quiz slo tendr incidencia en los casos en los cuales los montos de las
indemnizaciones sean iguales o menores a los sealados por el Anteproyecto.
La propuesta de los montos indemnizatorios que contiene el
Anteproyecto, pese a todo, nos deja una sensacin extraa: la vida cuesta 4
UIT, o sea, muy poco. En conclusin, parece prematuro que este documento se
convierta en norma mientras no reciba un anlisis ms detenido.
YURI VEGA MERE
Miembro del Comit Directivo

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO LABORAL
DERECHO CIVIL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO REGISTRAL
DERECHO PENAL

DERECHO PROCESAL CIVIL

LOS EFECTOS DE LA COSA JUZGADA EN LA CONCILIACIN SOBRE
VIOLENCIA FAMILIAR - Marianella Ledesma Narvez

LOS EFECTOS DE LA COSA JUZGADA EN LA CONCILIACIN SOBRE

VIOLENCIA FAMILIAR (Marianella Ledesma Narvez (*))
La conciliacin es un mecanismo de autocomposicin que, en materia familiar,
requiere necesariamente de una aprobacin u homologacin judicial, para que
el acuerdo al que han arribado las partes alcance los efectos de cosa juzgada.
Dicho control judicial tiene una importancia de orden pblico dado que resulta
necesario el cuidar que los derechos indisponibles de las personas no se vean
afectados mediante una conciliacin sobre violencia familiar.

EXPEDIENTE N 98-162
Resolucin N 722-A
Lima, ocho de octubre de mil novecientos noventiocho.AUTOS Y VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente la doctora Tello
Gilardi; y, ATENDIENDO;
Primero.- A que de acuerdo a lo establecido por el artculo 18 del Texto
nico Ordenado de la Ley N 26260 modificado por Ley N 26763 Ley de
Proteccin Frente a la Violencia Familiar, es competente para conocer de este
tipo de procesos el Juez de Familia, teniendo la referida norma legal el carcter
de especial.
Segundo.- A que el artculo 9 y siguientes del referido Texto nico
Ordenado tambin otorga competencia al Fiscal Provincial, quien por artculo
15 est facultado a promover la conciliacin entre las partes.
Tercero.- A que de llegarse a un acuerdo conciliatorio, ste tiene el
mismo efecto que una sentencia con la autoridad de cosa juzgada, a tenor de
lo dispuesto por el artculo 15 de la precitada ley concordante con el artculo
328 del Cdigo Procesal Civil.
Cuarto.- A que en caso de que las partes incumplan los trminos del
acuerdo conciliatorio, el artculo 15 confiere al Fiscal de Familia el derecho de
interponer la demanda de Violencia Familiar ante el Juez de Familia.
Quinto.- A que siendo esto as, teniendo el Juez de Familia, por norma
especfica competencia para conocer el incumplimiento de la conciliacin, en
consecuencia, tambin lo es para conocer las incidencias derivadas de los
acuerdos que la conciliacin contempla, lo que en el caso de autos se ha
constituido como la reduccin de la pensin de alimentos fijada
convencionalmente; por tales razones; REVOCARON la resolucin apelada de
fojas 562 su fecha once de agosto ltimo que declara nulo e insubsistente todo
lo actuado, dndose por concluido dicho procedimiento, archivndose los de la
materia; la que reformndola; ORDENARON que el Juez de la causa prosiga
en el conocimiento del proceso, y, los devolvieron con el acompaado.
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

La violencia en el mbito familiar es un problema que est despertando

el inters de la sociedad y del Estado para desarrollar polticas orientadas a
proteger a las personas que son vctimas de ella. Se ha tratado de evitar la
regulacin jurdica de la violencia domstica bajo la justificacin de preservar el
derecho a la intimidad de la vida familiar; no obstante ello, podemos citar a

Puerto Rico, como el pas pionero en Amrica Latina en responder a este

problema mediante la Ley 59 promulgada en 1989 bajo la denominacin de Ley
de Prevencin e intervencin con la violencia domstica. En nuestro pas,
recin en 1993 se promulg la Ley N 26260 contra la violencia familiar,
modificada luego por la Ley N 27763.
Debemos recalcar que los instrumentos legales orientados a enfrentar la
violencia domstica, no protegen, haciendo una distincin de gnero, sino que
estos mecanismos legales pueden ser utilizados indistintamente por varones y
mujeres; sin embargo, conviene tener presente que por informaciones
estadsticas y trabajos de campo en nuestro pas, las personas usuarias por
excelencia de estos mecanismos legales son las mujeres, debido a que la
violencia al interior de la familia se dirige preferentemente contra ellas y tiene
como agresores en la mayora de los casos a los varones (1).
La II Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos, de Viena, en 1993
ha reconocido que el problema de la violencia domstica constituye la violacin
de los derechos humanos, porque atenta contra el derecho a la identidad de la
persona, puesto que reproduce una subordinacin de la mujer al varn,
distorsionando su calidad de ser humano; dicha violencia altera el derecho al
afecto, puesto que la negacin de relaciones personales enriquecedoras
constituye una forma negativa de resolucin de conflictos.
En nuestro pas, las pretensiones que involucra actos de violencia
familiar, son abordadas bajo el marco de la Ley N 27763. Dicha norma permite
que stas sean resueltas, en primer orden, a travs de la intervencin del
Ministerio Pblico. Este se encuentra facultado para promover la solucin del
conflicto a travs de frmulas conciliatorias. Lo interesante del tema radica en
atribuir a dichos acuerdos conciliatorios, celebrados en presencia del Fiscal
Provincial, los efectos del art. 328 del CPC, esto es, la de una sentencia con
autoridad de cosa juzgada. Dicha norma permite que en el supuesto que las
partes incumplan los trminos del acuerdo conciliatorio, el Fiscal Provincial
pueda recurrir al Juez de Familia, para exigir judicialmente su ejecucin.
Bajo los alcances del art. 15 de la Ley N 27763, la Sala Superior de
Familia de Lima, ha enriquecido la extensin de esta norma interpretndola que
si el Juez de Familia tiene competencia para conocer el incumplimiento de la
conciliacin, tambin lo tiene para conocer las incidencias derivadas de dichos
acuerdos.
Por otro lado, debemos sealar que la solucin a los casos de violencia
familiar no slo es abordado a travs de las posibilidades conciliatorias ante el
Ministerio Pblico o sancionadoras del Juez de Familia, como lo seala la Ley
N 27763 sino que tambin es regulada por la Ley de conciliacin extrajudicial
N 26872, al permitir que bajo los supuestos de violencia familiar, puedan las
partes involucradas, buscar soluciones a travs de la conciliacin en los
centros privados de conciliacin, juzgados de paz letrados o centros de
conciliacin en equidad. Dichos acuerdos generan ttulos de ejecucin,
conforme lo seala el art. 18 de la Ley citada los mismos que son exigibles a
travs del proceso de ejecucin de resoluciones judiciales.

Ponemos a discusin la ejecutoria en comentario, para contrastar los

efectos que atribuye a los acuerdos la ley contra la violencia familiar y la ley de
conciliacin extrajudicial, para luego encontrar puntos de coincidencia y
discrepancia que delimita cada sistema, segn el rgimen legal en el que se
opera.
II.

FORMULACIN DEL PROBLEMA

La ejecutoria en comentario nos sita en un caso de violencia familiar

abordado a travs de la intervencin del Ministerio Pblico, ante el cual se ha
logrado viabilizar un acuerdo conciliatorio al amparo de la Ley N 27763 que
regula el tratamiento de la violencia familiar. De dicha normatividad se rescata
los efectos que se otorga a la conciliacin en sede fiscal, como es la calidad de
sentencia con autoridad de cosa juzgada. Adicionalmente contrastamos el
tratamiento de este caso con la que regula la Ley de conciliacin extrajudicial
N 26872, al permitir la conciliacin en caso de violencia familiar ante los
centros privados de conciliacin, para formular el siguiente cuestionamiento:
cules son los efectos de los acuerdos conciliatorios en cada uno de estos
regmenes legales? cul es la eficacia de la cosa juzgada en cada uno de
ellos?
III.

ANLISIS

1.

La conciliacin sobre violencia familiar ante el Ministerio Pblico

La violencia domstica es un grave obstculo para el desarrollo humano,

pues constituye una barrera que impide lograr una calidad de vida digna,
saludable en igualdad de oportunidades. En situaciones de este tipo, el
ordenamiento jurdico regula la interaccin de los sistemas autocompositivo y
heterocompositivo para la solucin de estos conflictos.
El primero el autocompositivo permite que las soluciones se trabajen
sustentados en la voluntad concordada de las partes, siendo una expresin de
sta, la conciliacin. Es de resaltar que la invitacin a conciliar es convocada
por el Ministerio Pblico y no por las propias partes. Partimos pues de un
supuesto que el acto conciliatorio en casos de violencia familiar es realizado a
instancia del Fiscal y no a pedido voluntario de las partes. (ver art. 13 del D.S.
N 006-97-JUS).
Por otro lado, la participacin en el acto conciliatorio no implica que
necesariamente se tenga que arribar a una conciliacin, pues, puede no
lograrse ello en los siguientes casos: a) por expresa voluntad de las partes; b)
porque la vctima experimente temor ante la coaccin presente o eventual; c)
porque la vctima se sienta en una situacin de inseguridad y; d) porque la
vctima se desista de participar en ella.
Lo importante de la convocatoria a la conciliacin segn reza la norma
radica en que se busque una solucin que permita el cese de los actos de
violencia (2).

Debemos sealar que la posibilidad conciliatoria en materia de violencia

familiar genera algunos cuestionamientos para su realizacin por la
desigualdad de poderes en la que se encuentran las partes involucradas
vctima-agresor; para lo cual, el papel del conciliador es muy importante para
decidir si esa desigualdad es una condicin permanente en la relacin o es una
situacin como el maltrato fsico o la intimidacin, que imposibilita tratar
adecuadamente a la conciliacin. En dichos casos, se recomienda, por un
asunto de tica, suspender el proceso de conciliacin y remitirlo para el
tratamiento de abogados, psiclogos u otros profesionales de apoyo, fuera de
lo que es, el proceso de conciliacin.
A pesar de ello, no slo se ha regulado la conciliacin ante el fiscal
provincial sino que tambin se permite practicarla a travs de rganos privados
a que refiere la Ley de conciliacin extrajudicial N 26872.
El segundo sistema para la solucin de conflictos el heterocompositivo
involucra al proceso judicial y a todos sus actores que concurren a l. Lo
destacable de este sistema es la terceridad de quien resuelve el conflicto,
terceridad que lleva a una situacin no slo de ser imparcial, esto es, no ser
parte del conflicto, sino ser imparcial, esto es, no tener inters en la solucin de
ste. El juez es la expresin tipo de este tercero y que en el caso de violencia
familiar va a recaer en el denominado Juez de Familia. A pesar que la
terceridad, distingue este sistema del autocompositivo, tenemos que precisar
que no es slo la terceridad lo peculiar de la heterocomposicin sino el rol que
asume el tercero en la solucin. Explicamos ello porque en los sistemas
autocompositivos, en el que se ubica la conciliacin, existe la presencia de un
tercero llamado conciliador, tan igual como existe un tercero en la
heterocomposicin llamado Juez. La diferencia entre estos terceros radica en el
rol que asumen cada uno de ellos segn el sistema en el que operen. Si el
tercero opera en la autocomposicin, esto es en la conciliacin, su funcin ser
la de un mero avenidor, componedor, que acercar, facilitar la comunicacin y
adems propondr frmulas conciliatorias, pero, no decidir el conflicto, pues,
slo las partes tendrn esa potestad de hacerlo. El tercero en la
heterocomposicin, esto es, en el proceso judicial, s define el conflicto, porque
cuenta adicionalmente con una potestad que lo distingue de los otros terceros,
la potestad jurisdiccional.
2.
La conciliacin sobre violencia familiar a travs de los centros
privados de conciliacin
Como ya hemos sealado lneas arriba, no siempre los problemas
derivados por violencia familiar, son abordados por la autoridad del Ministerio
Pblico, sino que existe una posibilidad legal de buscar su discusin y su
solucin a travs de rganos ajenos al Ministerio Pblico. Esos rganos
pueden ubicarse en los centros privados de conciliacin, la justicia de paz
letrada y los centros de conciliacin en equidad. El marco normativo para ello
se ubica en la Ley N 26872, que regula la conciliacin previa en asuntos
relacionados al derecho de familia, como alimentos, rgimen de visitas y
violencia familiar.

Hay muchas situaciones que conllevan a distinguir el tratamiento de la

violencia familiar bajo el rgimen de la Ley N 26872 con la conciliacin que
opera ante el Ministerio Pblico, bajo el rgimen legal de la Ley N 27763, por
citar:
a)
El sujeto promotor de la conciliacin, en los rganos privados
sern las propias partes, quienes podrn concurrir conjuntamente o por
separado, a pedir la conciliacin extrajudicial; a diferencia de la conciliacin
practicada ante el Ministerio Pblico, donde el Fiscal tiene la obligacin por
mandato legal de provocar la conciliacin.
b)
La naturaleza del tercero conciliador tambin es un distintivo entre
ambos regmenes. As pues, nos enfrentamos a un conciliador que ejerce la
funcin de representante del Ministerio Pblico, con la del conciliador privado,
en equidad o judicial. La distincin es importante por los efectos que genera la
conciliacin segn la sede y la autoridad del tercero conciliador. Por citar, la
conciliacin ante el Ministerio Pblico tiene los efectos del art. 328 del CPC (3),
esto es, surte el mismo efecto que la sentencia que tiene la autoridad de la
cosa juzgada. A diferencia de la conciliacin realizada ante un Juez de paz
letrado que no implica un acto jurisdiccional sino un acto judicial de la
realizada ante un centro privado de conciliacin o ante un centro de
conciliacin en equidad, los efectos del conciliatorio van a estar orientados a
generar un ttulo de ejecucin (4) y un ttulo de procedibilidad a futuro, (5) pero
sin generar los efectos del art. 328 del CPC, como s procede en el caso de la
conciliacin ante el Ministerio Pblico.
c)
Debe destacarse que los conciliadores privados que operan bajo
el rgimen que contiene la Ley N 26872, no son profesionales en derecho.
Necesariamente requiere de una capacitacin especializada en materia
conciliatoria, para poder acreditarse ante el Ministerio de Justicia y ejercer la
funcin conciliadora (6). Mas an los conciliadores designados para conducir
audiencias de conciliacin, en asuntos relacionados con el derecho de familia,
debern tener una capacitacin adicional de ocho (8) horas lectivas como
mnimo, en temas relacionados con la problemtica de la familia y la violencia
familiar (7).
Si bien esta capacitacin no es exigible ni condicionante para el ejercicio
de la labor del Fiscal o del Juez de Familia, debemos resaltar ello porque
podra repercutir saludablemente en el tratamiento de la violencia familiar. A
pesar que para la audiencia conciliatoria ante el Ministerio Pblico se permite la
intervencin de un psiclogo. Dicha participacin podra colaborar para mejorar
el tratamiento de las partes involucradas en el conflicto; pero debemos recordar
que el Fiscal Provincial es el llamado a interactuar con las partes, pues, ste es
el conciliador, y por lo tanto sera muy importante una especializacin del Fiscal
en el tema.
3.

Los efectos de los acuerdos conciliatorios en violencia familiar

Como ya lo hemos sealado los temas relacionados con violencia

familiar pueden ser abordados a travs de soluciones conciliatorias trabajadas
en presencia del Fiscal Provincial o ante conciliadores privados, conciliadores
en equidad o Jueces de Paz Letrados. Su incorporacin a cada una de estas
alternativas va a estar condicionada por la intervencin de las partes sea
conjunta o individualmente o por el pedido del Ministerio Pblico. La
conciliacin que se realice sea en uno u otro rgano va a producir efectos de
coincidencia y efectos de diferencia, como lo explicaremos a continuacin.
a) Los efectos de coincidencia los ubicamos en cuanto, en ambos
regmenes, son las partes quienes ponen fin al conflicto, fuera de la
jurisdiccin. Esa manifestacin de voluntad concordada de las partes, va a
estar contenida en los llamados ttulos de ejecucin, que van a recoger los
derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles a que han
arribado las partes como acuerdo conciliatorio.
Tambin es de coincidencia el efecto condicionante que genera el xito
o fracaso del acto conciliatorio para la intervencin de la jurisdiccin. La
frmula que contiene el art. 16 de la Ley de violencia familiar N 27763, seala
que si no se alcanza la conciliacin o se frustra la misma, el Fiscal proceder a
interponer demanda ante el Juez de Familia. Otro supuesto es el que regula el
art. 6 de la Ley de conciliacin extrajudicial N 26872, por el cual la vctima al
recurrir directamente al rgano jurisdiccional, juez de familia, debe
previamente haber agotado el acto conciliatorio extrajudicial sin xito.
Otro aspecto de coincidencia es el rol protagnico que asume el tercero
conciliador en determinar su operatividad o no de la conciliacin en casos de
violencia familiar (8). Dicha funcin se va a expresar en: a) la realizacin de un
estudio preliminar sobre la viabilidad o no de la conciliacin, para lo cual debe
entrevistar por separado y previa a la audiencia conciliatoria con la vctima y el
agresor, para evaluar la situacin de ambos y determinar as la conveniencia de
la realizacin o no de la audiencia; b)una labor informativa hacia la vctima
sobre sus derechos, fines, alcances de la conciliacin y otras alternativas de
solucin que pudiere optar;
c) una labor tuitiva hacia la vctima, no
exclusivamente antes o durante la audiencia conciliatoria sino que finalizada
sta, velando por la seguridad de la vctima y minimizando los riesgos que
pudiere producirse a raz de su intervencin; d) una labor contralora sobre la
libre participacin de la vctima en la audiencia conciliatoria, sin coaccin de
ninguna clase. Slo cuando existan condiciones que garanticen la libre decisin
de la vctima debe operar la audiencia conciliatoria. Gozaini (9) cuando se
refiere a la tarea del conciliador en el procedimiento conciliatorio seala que
tiene que situarse en la dimensin del conflicto y en la carga de la tensin que
reportan las partes en sus alegaciones. Despus corresponder eliminar esa
ambivalencia que coloca a los interesados en condicin de adversarios, a cuyo
fin, ser preciso modificar la estructura psquica y social de la disputa, y
adecuar a ello, las motivaciones desenvueltas. La seriedad del problema
quedar enfocado en el halo de luz preciso, dejando en zonas grises lo
perifrico que por lo general, son los alimentos comunes del rgimen judicial

b) Los efectos de diferencia en los casos de violencia familiar sometido a

conciliacin estn fuertemente influenciados por la naturaleza del tercero
conciliador en casos de violencia familiar. Si bien pueden ser tratados
diferenciadamente ante el Ministerio Pblico o ante el rgano jurisdiccional
(10), lo que realmente distingue uno del otro son los efectos que dichos actos
generan.
En el primer supuesto, la ley otorga los efectos del art. 328 del CPC a los
conciliatorios logrados con xito ante el Ministerio Pblico, lo que lleva a
equiparar segn el texto legal los efectos de dichos conciliatorios con los de
una sentencia con autoridad de cosa juzgada. Atribuir tremendo efecto a las
conciliaciones ante el Ministerio Pblico, significa asumir una ficcin jurdica,
que permite extender el efecto cosa juzgada, trabajada para los rganos de la
jurisdiccin, a un ente de la administracin pblica no jurisdiccional. Si bien se
puede arribar a la cosa juzgada, a travs de la sentencia, tambin lo es que
dichos efectos podan ser tambin extendidos a formas especiales como la
conciliacin o la transaccin, siempre y cuando, sean operadas ambas al
interior de un proceso judicial y sean homologadas por la actividad judicial.
La homologacin a travs de la procesalizacin es el vehculo para
equiparar los efectos de la cosa juzgada de los acuerdos provenientes de un
sistema autocompositivo, a pesar que no ha sido gestado por un acto
jurisdiccional. Slo los acuerdos trabajados al interior de un proceso, podrn
merecer la eficacia de la cosa juzgada, pues, ha operado el control de la
voluntad de las partes por el rgano jurisdiccional en la solucin del conflicto.
Donde no se repita las frmulas de control, sea a travs de la aprobacin o de
la homologacin, no podra otorgase la consecuencia de la eficacia de la cosa
juzgada. Consideramos que un conflicto ha sido resuelto con la autoridad de la
cosa juzgada cuando parte de la irrevocabilidad que ostenta la decisin
contenida en la sentencia o en la inmutabilidad del acto jurdico que la contiene,
lo que va a generar un efecto vinculatorio en otro proceso, al contenido de lo
decidido en la sentencia o de lo acordado en el conciliatorio; esto es, que los
efectos de la cosa juzgada no tienen carcter slo interno, para el proceso en
el que se ha debatido, sino externo, esto es, que pueden ser reflejados sus
efectos en otro proceso ajeno del que se ha producido.
Un ejemplo para ello, encontramos en el actual marco normativo de la
conciliacin extrajudicial, Ley N 26872, que en ningn momento otorga los
efectos del art. 328 del CPC a los conciliatorios celebrados fuera del proceso
judicial. Slo generan ttulos de ejecucin conforme lo seala el art. 18 de la
Ley N 26872 que pueden ser ejecutados a pedido de parte, bajo las reglas
del proceso de ejecucin de resoluciones judiciales. La justificacin redunda lo
sealado: hace falta la homologacin del conciliatorio por la jurisdiccin.
IV.

CONCLUSIONES

1.
Una de las formas en que pueden ser abordados los temas de
violencia familiar es la conciliacin. Ella puede ser convocada a travs de la
autoridad del Ministerio Pblico o porque las propias partes involucradas en el
conflicto quieran abordarlo a travs de la actividad conciliatoria de los centros

privados de conciliacin, juzgados de paz letrado y centros de conciliacin en

equidad.
2.
La sede en la que se celebren los acuerdos conciliatorios y la
naturaleza del tercero conciliador ante quien se verifique la conciliacin, va a
generar el efecto diferenciador de la cosa juzgada. Slo el art. 15 del D.S. N
006-97-JUS, permite que el efecto de sentencia con autoridad de cosa juzgada
sea atribuida a la conciliacin ante el Ministerio Pblico, situacin que no es
extensiva a los actos conciliatorios extrajudiciales, celebrados al amparo de la
Ley N 26872 ante los centros privados de conciliacin, juzgados de paz
letrados y centros de conciliacin en equidad.
3.
El efecto de cosa juzgada es una cualidad que la ley atribuye a la
sentencia o a los acuerdos autocompositivos para otorgar el efecto de la
irrevocabilidad, esto es, la inmutabilidad de lo decidido o acordado. Ello va a
generar no slo efectos internos para el proceso en el que se ha debatido sino
que van a ser reflejados a otros procesos, ajenos del que se ha producido.
Para ese logro es necesario que los conciliatorios sean sometidos al control de
la jurisdiccin, para poder viabilizar que los derechos indisponibles no entren a
los actos de disposicin de las partes.
4.
El Ministerio Pblico carece de esa potestad jurisdiccional para
justificar que la ley pudiera otorgar dicho efecto, no obstante ello, debemos
entender dicha regulacin como una ficcin jurdica, pero, que de ninguna
manera puede enervar los efectos contralores propios de la jurisdiccin a
travs de la homologacin y la aprobacin judicial, como condicionante de
preparar y sustentar una autntica cosa juzgada.

DERECHO LABORAL
LA SUBCONTRATACIN O INTERMEDIACIN LABORAL
LABORALIZACIN DIRECTA - Jorge Toyama Miyagusuku

LA

LA SUBCONTRATACIN O INTERMEDIACIN LABORAL

LABORALIZACIN DIRECTA (Jorge Toyama Miyagusuku (*))

LA

La presente ejecutoria, emitida por la Sala Laboral de Lima, se pronuncia sobre

uno de los temas poco regulados en el Per: los supuestos donde los
trabajadores destacados de una empresa de servicios o cooperativa de
trabajadores, se convierten en trabajadores propios de la empresa usuaria.
Pese a la fecha en la cual fue emitida, las consideraciones de la sentencia y el
tema del expediente son de absoluta vigencia.
Exp. N 3339-94-R (S)
Seores: BELTRN, MORALES, DE LA ROSA
Lima, 05 de diciembre de 1994
VISTOS; en audiencia pblica del 29 de noviembre de 1994; por sus
fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: que se ha acreditado en autos
que el actor prestaba servicios al banco emplazado en el rea de seguridad del
mismo; que dicha entidad no ha negado haber recibido los servicios del actor
durante el perodo sealado en la demanda, esto es del 20 de mayo de 1990 al
31 de julio de 1992, invocando sin embargo que ello fue a travs de una
empresa de servicios identificada como CONEMINSA; que si bien dicha
modalidad est permitida por las normas laborales, artculo 32 de la Ley N
24514, anteriormente, y artculo 182 del Decreto Legislativo N 728,
actualmente, es condicin que la empresa de servicios complementarios se
encuentra autorizada como tal por la Autoridad Administrativa de Trabajo; y de
las autorizaciones exhibidas por CONEMINSA, a fs. 106, Resolucin Directoral
N 014-88-EM del 09 de setiembre de 1988, sta no incluye los servicios de
vigilancia y seguridad; y a fs. 107, autorizacin N 45-94-DEFP por ser de fecha
9 de febrero de 1994 no resulta pertinente el caso controvertido al ser posterior
a la fecha del despido invocado; que adems los contratos exhibidos a fs. 5256 del 31 de enero de 1992, fs. 57-71 del 12 de noviembre de 1990, fs. 76 del 1
de mayo de 1991 y fs. 77 del 4 de noviembre de dicho ao, no cubren todo el
perodo laborado por el actor a favor de la demandada; que los pagos
efectuados por esa parte directamente al demandante y la contratacin con

empresa no autorizada, determinan la existencia de una relacin directa con la

emplazada por el principio de primaca de la realidad, ya que los actos y
contratos celebrados con CONEMINSA resultan invlidos por no haberse
sujetado a la ley; que tambin est acreditado el despido injustificado con la
certificacin policial de fs. 2 y la propia actitud de la demandada de negarle el
derecho del actor, conforme se establece en la recurrida; lo que demuestra
adems el legtimo inters de ste para accionar contra ella solicitando su
reposicin; CONFIRMARON la sentencia de fecha 18 de mayo de 1994, fs. 115
a 117, que declara fundada la demanda y ordena que el Banco de la Nacin
REPONGA en su trabajo a don Javier Ricardo Romn Gutirrez; y los
devolvieron al Dcimo Octavo Juzgado de Trabajo de Lima.
BELTRN MORALES DE LA ROSA
Mercedes Valdivia Secretaria de la 3era. Sala.
ANLISIS Y CRTICA
La contratacin de personal por medio de mecanismos de
subcontratacin o intermediacin laboral cuenta con una serie de normas que
prevn las circunstancias, requisitos y formalidades para su utilizacin por parte
de las empresas usuarias. Empero, un tema poco regulado por las normas
legales se contrae en las causales de laboralizacin directa entre los
trabajadores destacados y la empresa usuaria que contrat con una empresa
de servicios o una cooperativa de trabajadores.
La ejecutoria que reseamos se pronuncia sobre este tema y que, pese
a la fecha en que fue expedida, es plenamente aplicable para la actual
coyuntura. La ausencia de formalidades por parte de la empresa de servicios y
la existencia de un rasgo que supone que la empresa usuaria se comporta
como empleador directo el pago de la remuneracin determinan que tal
empresa usuaria sea considerada como el empleador del trabajador destacado.
Advertimos que las normas no han sido modificadas en su contenido y
persiste la falta de regulacin legal sobre la laboralizacin del trabajador
destacado con la empresa usuaria.
En trminos generales, por medio de la subcontratacin o intermediacin
laboral se crean relaciones triangulares donde una empresa (llamada usuaria)
celebra un contrato civil con otra (cooperativa de trabajadores o empresas de
servicios especiales) para que esta ltima le proporcione personal a cambio de
una retribucin.
I.

CONTEXTO NORMATIVO

1.
Con la emisin de la Ley de Fomento del Empleo (LFE), aprobada
por Decreto Legislativo N 728, y su Reglamento, el Decreto Supremo N 00493-TR (1), se cre el marco legal adecuado para la contratacin indiscriminada
de trabajadores a travs de mecanismos de subcontratacin o intermediacin

laboral como las cooperativas de trabajadores y las empresas de servicios

especiales.
Un buen nmero de empresas en especial, las de mayor envergadura
celebraron contratos de locacin de servicios con cooperativas de trabajadores
y/o empresas de servicios con la finalidad de que stos les suministren
trabajadores para labores no slo complementarias, especializadas o
temporales sino, adems, permanentes y ordinarias. No haba limitacin para la
contratacin de trabajadores y, en los hechos, existan algunas empresas que
contaban con un nmero limitado de trabajadores, casi toda la mano de obra se
consegua mediante las relaciones triangulares establecidas con
cooperativas de trabajadores sobre todo, mediante esta modalidad o
empresas de servicios especiales.
2.
Al predominar los contratos de intermediacin laboral y al estar
constituidas las cooperativas de trabajadores, exclusivamente, por sociostrabajadores, se vaciaba de contenido al Derecho Laboral. La excepcin
frmulas de intermediacin laboral se convirti en regla y, con ello, las
prestaciones de servicios por cuenta propia trajo consigo que los trabajadores
que efectuaban dichas prestaciones pertenecan a una cooperativa de
trabajadores no gozaran de todos los derechos y beneficios sociales o, si los
tenan, eran cercanos a las normas mnimas de derecho necesario (2) y; como
destacaba FERRO DELGADO (3), estos trabajadores podan ejercer derechos
colectivos como la negociacin colectiva.
Incluso, en muchos casos, a travs de una interpretacin, se eludi los
alcances de la Cuarta Disposicin Transitoria del Reglamento de la LFE que
seala la obligacin de incluir, en los contratos que celebren las empresas
usuarias con las cooperativas de trabajadores, una clusula de responsabilidad
solidaria del pago de beneficios sociales y, de esta manera, la empresa
usuaria que utilizaba los mecanismos de intermediacin laboral no asuma
responsabilidad alguna en el pago de los beneficios sociales de los
trabajadores destacados (4).
II.
LABORAL

LOS SERVICIOS DE LOS MECANISMOS DE INTERMEDIACIN

El contexto descrito ha variado radicalmente. A la fecha, por medio de

diversas normas, se crearon una serie de mecanismos que han limitado la
contratacin de los entes que destacan trabajadores.
As, la actual Ley de Formacin y Promocin Laboral (LFPL), aprobada
por Decreto Supremo N 002-97-TR y la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral (LPCL), aprobada por Decreto Supremo N 003-97-TR, que regulan a
las cooperativas de trabajadores y las empresas de servicios, respectivamente,
se han encargado de limitar las actividades de los agentes de subcontratacin
laboral. Como se sabe, La LPCL y la LFPL son fruto de la divisin formal de la
LFE en dos partes. En este sentido, cuando la sentencia alude al artculo 182
del Decreto Legislativo N 728 (LFE) sobre la autorizacin de la empresa de
servicios complementarios, el referente de hoy sera el artculo 106 de la LPCL,

De lo expuesto en las normas vigentes que, como se ha dicho, en

contenido son idnticas a las que estaban vigentes cuando se emiti la
sentencia, las empresas de servicios temporales y las cooperativas de trabajo
temporal prestan servicios de trabajadores para la realizacin de actividades
temporales de la empresa usuaria contratante, cuya naturaleza temporal se
define en funcin a la causa temporal de contratacin a plazo fijo (por inicio de
actividades, por temporada, por suplencia, etc.). En otras palabras, la empresa
usuaria debera utilizar a estos entes solamente cuando se presenten
necesidades de trabajo de carcter temporal.
De otro lado, tenemos a la empresa de servicios complementarios que,
precisamente presta servicios de carcter especializado o accesorio con
relacin a las actividades principales de la empresa usuaria contratante. Por
ejemplo, las actividades de limpieza, mantenimiento y tpicamente vigilancia.
En la ejecutoria comentada, estamos ante una empresa de este tipo y el
trabajador demandante prest servicios en el rea de seguridad de la empresa
usuaria demandada. Desde esta ptica, no habra objeciones a la figura
empleada.
Finalmente, tenemos a las cooperativas de trabajadores de trabajo y
fomento del empleo. La LFE tampoco la LFPL no ha indicado los servicios
que pueden prestar. Al respecto, se formularon dos posiciones antagnicas.
Para algunos entre ellos nosotros, las cooperativas de trabajo y fomento del
empleo deban prestar servicios en actividades complementarias y especficas
de las empresas usuarias que no fueran de naturaleza temporal y, para otros,
dichas cooperativas podan prestar servicios en actividades complementarias o
principales de la empresa usuaria. El Reglamento de la LFE todava vigente,
Decreto Supremo N 001-96-TR, ha optado por la segunda posicin.
En efecto, el artculo 91 del reglamento destaca que las cooperativas de
trabajo y fomento del empleo son las que producen bienes o prestan servicios
a favor de terceros, en sus establecimientos o en los establecimientos de las
empresas usuarias (5). Teniendo en cuenta lo expuesto, las cooperativas de
trabajo y fomento del empleo pueden prestar servicios sin importar la
naturaleza de los mismos en la empresa usuaria, esto es, en actividades
complementarias o principales.
Nosotros hubiramos preferido que se limite el mbito de actuacin de
las cooperativas de trabajo y fomento del empleo por el principio de continuidad
laboral (6) y por la propia sistemtica en la regulacin de la intermediacin
laboral: las empresas de servicios especiales pueden prestar servicios de
naturaleza temporal o complementaria en la empresa usuaria; en cambio, las
cooperativas de trabajadores pueden prestar servicios en cualquier actividad.
De este modo, el Reglamento ha complementado a la LFE,
estableciendo un rgimen abierto para la contratacin de trabajadores
provenientes de una cooperativa de trabajadores; ciertamente, hay otros lmites
que veremos seguidamente pero la determinacin de las actividades que

pueden prestar las cooperativas es el primero de todos y, como se ha visto, a

diferencia de las empresas de servicios especiales, esta limitacin no existe.
III.

BENEFICIOS Y CONDICIONES DE TRABAJO

Conforme a las normas citadas, todas las cooperativas de trabajadores y

las empresas de servicios especiales deben reconocer a sus sociostrabajadores o trabajadores, respectivamente, iguales o mayores beneficios y
condiciones de trabajo que los que correspondan a trabajadores
pertenecientes a la empresa usuaria que realizan labores anlogas.
Si no pudiera efectuarse dicha comparacin, debe reconocerse a los
trabajadores destacados la remuneracin mnima vital y los beneficios sociales
entindase que tambin les debe corresponder las condiciones de trabajo
contemplados en las normas laborales. Dada la naturaleza de los servicios
prestados, es evidente que en las actividades complementarias o
especializadas existen pocas posibilidades de efectuar comparacin alguna
con trabajadores que realizan labores anlogas.
Hay dos puntos importantes que queremos plantear en torno a la
disposicin citada.
1.
En primer trmino, queremos definir los alcances del trmino
anlogas. Prestndonos una institucin laboral, podemos decir que nos
encontramos ante una suerte de igualacin legal dado que una persona, no
siendo trabajador de la empresa usuaria, tiene derecho a percibir iguales o
mayores beneficios y condiciones de trabajo que los trabajadores propios de
esta empresa usuaria que realizan labores anlogas.
As, las normas desean, por lo menos, como dira un laboralista, tratar
igual a los iguales en iguales circunstancias aun cuando los trabajadores
laboren para diferentes empleadores.
1.1. El artculo 93 del Reglamento de la LFE anota que, el trmino
ingresos, comprende todos los conceptos remunerativos descritos como tales
por la LFE y, las condiciones de trabajo, las necesarias para el desempeo de
las funciones; a la vez, se indica que los trabajadores destacados tienen
derecho a percibir todos los beneficios sociales previstos en el rgimen laboral
de la actividad privada que provengan de una ley o de un convenio colectivo de
trabajo. Con relacin a esta disposicin, tenemos dos comentarios.
En primer lugar, se indica que los trabajadores destacados tienen
derecho a gozar de todos los beneficios sociales del rgimen laboral comn de
la actividad privada que se originen en una ley o en una convencin colectiva
de trabajo. As, se ha excluido los beneficios sociales que provienen de un acto
no normativo un contrato individual de trabajo o acto unilateral del empleador
y de un hecho normativo una costumbre o no normativo una consolidacin,
por el transcurso del tiempo, de un hecho no normativo.

En segundo lugar, consideramos que los trabajadores destacados no

deberan tener derecho a la participacin legal en las utilidades de las
empresas usuarias. Los trabajadores destacados tendran derecho a participar
en las utilidades de la propia empresa de servicios o cooperativa de
trabajadores.
1.2. Por otro lado, el Reglamento de la LFE ha regulado el tema de las
labores anlogas. Como hemos visto en el numeral precedente, para que los
trabajadores destacados tengan derecho a percibir los ingresos, condiciones de
trabajo y beneficios que se abonan a los trabajadores de las empresas
usuarias, las labores realizadas deben ser anlogas.
Sobre este tema, el artculo 96 del Reglamento de la LFE ha sealado
que las labores anlogas deben ser determinadas en funcin a los servicios
que prestan los trabajadores propios de la empresa usuaria en el respectivo
centro de trabajo. As, se ha restringido el mbito geogrfico de la
identificacin de labores anlogas: no estamos ante trabajadores de toda la
empresa usuaria sino del respectivo centro de trabajo.
Si bien en determinados casos la limitacin es vlida por ejemplo,
cuando los centros de trabajo se ubican en diferentes zonas geogrficas que
genera la entrega de diferentes condiciones de trabajo, consideramos que no
es un criterio que pueda aplicarse para todos los supuestos. En esta lnea, si
un trabajador destacado presta servicios en un centro de trabajo de la empresa
usuaria y existe un cargo anlogo en otro centro de trabajo de la misma
empresa, si no median criterios objetivos y razonables que impidan la entrega
de beneficios similares, el mencionado trabajador destacado debera percibir
los ingresos, condiciones de trabajo y beneficios sociales que recibe el
trabajador de la empresa usuaria que labora en un puesto anlogo en otro
centro de trabajo.
Por otro lado, para efectos de la analoga en la percepcin de ingresos y
condiciones de trabajo, el Reglamento de la LFE ha precisado (artculo 97) que
debern tenerse los siguientes criterios mnimos: antigedad en la labor, grado
de instruccin, experiencia laboral y capacitacin. Ahora, si fuera imposible
determinar el puesto especfico anlogo porque hay varios cargos anlogos
pero con diferentes remuneraciones, beneficios sociales y/o condiciones de
trabajo, el trabajador destacado debera percibir, como mnimo, un ingreso
equivalente al promedio de los trabajadores que realizan labores anlogas. En
cada caso concreto, apreciando las circunstancias objetivas y razonables, debe
evaluarse la existencia del puesto anlogo y, por ello, las normas no pueden
imponer nicos criterios para apreciar los puestos de trabajo.
La excepcin a la regla expuesta lo constituye el reemplazo temporal
servicios prestados por una cooperativa de trabajo temporal o una empresa de
servicios temporales. De acuerdo al artculo 96 del Reglamento de la LFE, en
estos casos la analoga procede cuando se verifiquen experiencia, aos de
servicios y conocimiento para el desempeo de sus funciones similares
(aunque con diferentes denominaciones, los requisitos taxativos son los
mismos que, enunciativamente, estn expuestos en el artculo 97 del

Reglamento de la LFE; empero, dada la frmula empleada, stos son los

nicos criterios que deben tomarse en cuenta para la evaluacin analgica).
2.
Un segundo tema se vincula con las relaciones internas en las
cooperativas de trabajadores y las empresas de servicios. En virtud de la
igualacin legal en labores anlogas, los trabajadores o socios-trabajadores
de estas entidades desearn ser destacados a las empresas usuarias que
tengan mayores niveles remunerativos y/o condiciones de trabajo para que
puedan gozar de los mismos. En otras palabras, sin entrar todava al acto del
empleador, los trabajadores podran pelearse entre ellos para ser destacados
a las empresas usuarias que tienen un alto nivel remunerativo.
Creemos que el problema no se reduce a sealar como criterio vlido de
distincin el trabajo prestado a diferentes empresas usuarias. Una solucin a
las disputas que podran surgir al interior de las empresas de intermediacin
laboral sera la creacin de una suerte de bolsa de derechos y beneficios
comunes de tal manera que parte o todo de lo recibido por los trabajadores se
distribuya de manera equitativa.
Nos parece que las normas no pueden ingresar en este terreno:
finalmente, las disputas entre los trabajadores ms todava si estamos ante
una cooperativa de trabajadores debe resolverse mediante la creacin de
normas y pautas autnomas. Si el conflicto pervive, el trabajador afectado
podra acudir al Poder Judicial para salvaguardar sus derechos.
Veamos ahora los lmites que tiene el empleador en el ejercicio de su
facultad directriz. Salvo los pactos de permanencia pacto discutible con
relacin a su validez dado que podra calificar como un fraude a la ley, una
cooperativa de trabajadores o una empresa de servicios especiales podra
destacar a sus trabajadores o socios-trabajadores que realizan idnticas
labores en puestos similares de empresas usuarias que tienen indistintos
niveles remunerativos? Podra calificar de hostil sobre todo en las empresas
de servicios especiales el hecho que determinados trabajadores siempre sean
destacados a las empresas usuarias que pagan a sus trabajadores bajas
remuneraciones? El cambio de una empresa usuaria a otra que implica una
reduccin de remuneraciones del trabajador destacado constituye un acto
vlido?
En nuestra opinin, tanto la empresa de servicios especiales como la
cooperativa de trabajadores deben actuar de manera tal que causen el menor
perjuicio a sus trabajadores o socios-trabajadores. Estimamos que slo sera
vlido el acto fundado en criterios objetivos y razonables elementos que slo
pueden ser evaluados en cada caso particular aun cuando, finalmente, pese a
ello, pueda existir algn grado de perjuicio a uno o algunos trabajadores.
De esta manera, cuando una empresa destaca una o varias veces a
un trabajador en una empresa de servicios especiales o cuando existe un
cambio de centro de trabajo del trabajador destacado mediando una causal
objetiva y razonable, estaremos ante un acto vlido.

IV.

LIMITACIN CUANTITATIVA EN LA CONTRATACIN

En funcin a las normas vigentes (artculo 52 de la LFPL), las empresas

usuarias no podrn contratar ms del 50% del nmero total de trabajadores de
sus plantillas a travs de los mecanismos de interposicin laboral. La regla es
clara y se aplica a cada una de las dos modalidades de las cooperativas de
trabajadores y las empresas de servicios temporales. Por su propia naturaleza
las empresas de servicios complementarios no se encuentran en esta
limitacin.
1.
Las normas vigentes no precisan la sancin en los casos de
retraso en el reconocimiento de la relacin laboral. Para algunos, cuando
exista excedencia y se configure una demora en el reconocimiento de la
relacin laboral, la empresa usuaria debe pagar todas las remuneraciones y
beneficios devengados al trabajador sin que quepa un descuento con las
sumas percibidas por la cooperativa de trabajadores.
Nosotros creemos que la empresa usuaria debe pagar todas las
remuneraciones y beneficios devengados desde la fecha de la excedencia pero
compensando con las sumas pagadas por la cooperativa de trabajadores
finalmente, estas sumas provienen de la retribucin abonada por la empresa
usuaria a la cooperativa de trabajadores. En todo caso, cabra la imposicin
de una multa a la empresa usuaria por no cumplir las disposiciones legales.
2.
De otro lado, se dispone, acertadamente, que los trabajadores
destacados con mayor antigedad son los primeros en incorporarse a las
planillas de la empresa usuaria sino se observa la limitacin porcentual (artculo
101 del Reglamento de la LFE). Empero, el artculo 102 del Reglamento de la
LFE seala que el destacado podr optar entre incorporarse a la empresa
usuaria o continuar perteneciendo a la cooperativa o empresa de servicios
temporales.
Sobre esto ltimo, nosotros consideramos que la opcin del trabajador
destacado sera ilegal ya que la LFPL estableci una determinada
consecuencia la incorporacin del trabajador destacado a la empresa
usuaria y, el reglamento, mediante una prerrogativa otorgada a dicho
trabajador, basada en la libertad de trabajo, inaplicara lo expuesto en la LFPL y
podra originar la comisin de una serie de actos arbitrarios. En otras palabras,
el Reglamento de la LFE estara otorgando la opcin al trabajador para
laboralizar o no una relacin jurdica (7).
Ahora bien, si el trabajador no optara por permanecer en la respectiva
cooperativa de trabajadores, el siguiente trabajador en antigedad que realiza
la misma labor anloga tendra derecho a ejercer la opcin legal? Las normas
no han previsto este supuesto pero consideramos que el siguiente trabajador
destacado en antigedad tendra derecho a ejercer la opcin legal cuando el
trabajador ms antiguo no ejerci derecho alguno.
Por ltimo, en caso de excedencia en la contratacin de personal
mediante cooperativas, el segundo prrafo del artculo 102 del Reglamento de

la LFE anota que, habindose incumplido el porcentaje y encontrarse un

trabajador expedito para ingresar en la empresa usuaria, se debe reconocerle
todos los derechos y beneficios sociales desde la fecha de la excedencia.
Nosotros pensamos que se debi permitir el descuento de las sumas
entregadas directamente por la cooperativa o empresa de servicios al
trabajador destacado, desde la fecha en que opera la incorporacin en la
empresa usuaria hasta la efectiva incorporacin ya que no se debera percibir
un doble ingreso finalmente, la sancin, ante el incumplimiento, es la
incorporacin en las planillas de la empresas usuaria.
V.
CONTROL ADMINISTRATIVO
IMPORTANCIA DE LA SENTENCIA

JURISDICCIONAL:

LA

La LFE y la LFPL como la LPCL no slo propiciaron la contratacin

laboral a travs de mecanismos de intermediacin; adems, no se ejerce un
control pleno sobre estos mecanismos de subcontratacin laboral.
Lo que hemos expuesto son las limitaciones y sanciones que existen,
grosso modo, para el destaque de personal de las cooperativas de trabajadores
y las empresas de servicios. No existe mayor regulacin sobre la
laboralizacin directa del trabajador destacado con la empresa usuaria, con
excepcin del exceso del porcentaje del 50% de contratacin. Seguidamente,
exponemos algunos mecanismos de control as como nuestras apreciaciones
sobre la resolucin que comentamos.
1.
El mecanismo de control administrativo se reduce a la labor que
efecte la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores CONASEV
para las cooperativas. En efecto, la CONASEV se encargar de imponer
sanciones o cancelar la inscripcin en el Registro Nacional de Cooperativas a
las cooperativas de trabajadores que no tengan vida asociativa, no realicen
actividades educativas ni cumplan los principios cooperativos contemplados en
Decreto Supremo N 074-90-TR, Texto nico Ordenado de la Ley General de
Cooperativas. Adicionalmente, se seala que las organizaciones de
cooperativas y el Ministerio de Trabajo y Promocin Social MTPS, a travs
de su funcin inspectiva, pueden informar de cualquier irregularidad.
Si bien, de acuerdo al Decreto Ley N 25879 del 6 de diciembre
de 1992, corresponde a la CONASEV el control, la supervisin y fiscalizacin
de cualquier tipo de cooperativa, consideramos que el MTPS debera no slo
levantar un acta inspectiva, sino ejercer una labor fiscalizadora sobre cualquier
aspecto laboral de las cooperativas de trabajadores ello supondra que las
cooperativas de trabajadores deban registrarse en el MTPS.
De otro lado, estimamos que debi preverse ciertos mecanismos para
que cualquier socio-trabajador pueda informar a la CONASEV sobre cualquier
irregularidad. Si un trabajador quisiera denunciar a su cooperativa, tendra que
acudir al MTPS para que se levante un acta inspectiva y, luego, el MTPS
remitira la referida acta a la CONASEV, constituyendo un procedimiento
dilatado.

2.
En el caso de las empresas de servicios el panorama es diferente.
S existe un control por parte del Ministerio de Trabajo en la medida que se
requiere de una autorizacin peridica de este ministerio para que las
empresas de servicios puedan iniciar sus operaciones.
3.
La sentencia determina la laboralizacin directa entre el trabajador
destacado y la empresa usuaria porque la empresa de servicios
complementarios no contaba con la autorizacin respectiva del Ministerio de
Trabajo para realizar sus operaciones. Adems, anota que la laboralizacin se
produce porque la empresa usuaria habra efectuado una serie de pagos de
carcter laboral al trabajador destacado. Ciertamente, sobre estos temas, no
existe alguna regulacin legal.
Nosotros consideramos que la sentencia de la Sala Laboral sera
adecuada dado que pretende otorgar un efecto contundente a la falta de
cumplimiento de las obligaciones mnimas de la empresa de servicios: la
laboralizacin de los trabajadores con la empresa usuaria cuando sta no
verifica las autorizaciones vigentes de la empresa de servicios y el pago de
ciertos conceptos de carcter laboral.
Veamos primero la falta de formalidad de la empresa de servicios. De la
sentencia comentada, fluye claramente que la empresa de servicios ofreci sus
servicios de destaque de personal sin contar con la debida autorizacin. Al
respecto, estimamos que no estamos ante el incumplimiento de una mera
formalidad por parte de las empresas de servicios complementarios dado que
las normas son claras en disponer la existencia de una autorizacin previa para
que puedan operar.
Evidentemente, en estos casos, una posibilidad pudo ser la cancelacin
de la empresa de servicios y/o una multa a la misma e, inclusive, a la empresa
usuaria porque sta no verific la existencia de una autorizacin vigente. La
Sala Laboral estim que la falta de una autorizacin de la empresa de servicios
para que pueda operar como tal, importa una laboralizacin directa entre la
empresa usuaria y los trabajadores destacados de dicha empresa de servicios.
Esta interpretacin importara, en trminos de MONTEIRO, que los
instrumentos la intermediacin laboral de gestin de recursos humanos (8)
deben ser controlados cuando son utilizados por los empleadores en forma
indiscriminada, a tal extremo que exista un destaque sin las correspondientes
autorizaciones.
Por otra parte, tenemos el pago de ciertos conceptos que se derivan de
una relacin laboral. De la sentencia, no podemos inferir que nos encontramos
ante el pago de la remuneracin; empero, s se podra afirmar que se trata de
derechos relativos a un contrato de trabajo (pago de remuneraciones
mensuales, bonificaciones o asignaciones especiales, beneficios sociales y
derechos remunerativos, conceptos no remunerativos, condiciones de trabajo,
etc.).

Desde nuestro punto de vista, el pago de conceptos de carcter laboral

denota que la empresa usuaria se comporta y acta como empleador.
Formalmente, no habra una relacin entre la empresa usuaria y el trabajador
destacado; empero, en virtud del principio de primaca de la realidad, se
considera que la empresa usuaria es el real empleador.
Los elementos esenciales del contrato de trabajo se configuran en la
prctica, en la forma como se prestan los servicios. Sobre el principio de
primaca de la realidad, la normativa (artculo 4 de la LPCL), jurisprudencia y
doctrina laborales destacan la aplicacin del principio de primaca de la realidad
privilegiando los hechos de laborabilidad sobre la formalidad del contrato
civil.
A ttulo de ejemplo, la Ejecutoria Suprema N 1751-94 del 13 de
noviembre de 1995 de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte
Suprema de la Repblica, indica que, si una persona fue contratada mediante
un contrato de servicios no personales pero, en los hechos, la prestacin de
servicios se ejecut en forma dependiente y subordinada, estamos ante un
contrato de trabajo.
No basta, pues, suscribir un contrato por escrito y sealar que no se
aplican las reglas del Derecho Laboral entre el trabajador destacado y la
empresa usuaria. No es posible reemplazar un contrato de trabajo por uno de
naturaleza civil: si el servicio exige una prestacin subordinada, debera existir
un contrato de trabajo y, por consiguiente, una laboralizacin directa entre la
empresa usuaria y el trabajador destacado (9).
De lo expresado, nos parece acertado que la Sala Laboral no se quede
en la formalidad o en una sancin administrativa o pecuniaria, ha apreciado la
realidad y determinado los hechos por los cuales se debe considerar que la
empresa usuaria no solamente ejerca ciertos niveles de direccin sobre el
trabajador destacado, realmente se comportaba como el autntico y nico
empleador.
Ante la inexistencia de una norma expresa sobre la sancin a los casos
de simulacin de una empresa usuaria que se comporta como empleador y que
contrata a una empresa de servicios complementarios de vigilancia, la Sala
Laboral se ha pronunciado correctamente. Este, debera ser el criterio por
seguir.

DERECHO CIVIL

SEGURIDAD JURDICA VS RETRACTO - Jacques DAuriol Stoessel / Jess

Paniora Benites
APUNTES SOBRE LA ACCESORIEDAD Y LA NO INTERVENCIN DEL
DEUDOR EN EL CONTRATO DE FIANZA - Federico Mesinas Montero

SEGURIDAD JURDICA VS RETRACTO (Jacques DAuriol Stoessel / Jess

Paniora Benites)
FERRERO DIEZ CANSECO & ASOCIADOS
ABOGADOS
La resolucin materia de comentario nos presenta un caso en el que no
obstante haberse probado que la adquisicin de un bien inmueble se hizo de
buena fe y al amparo de la informacin obtenida de Registros Pblicos, sta
no era oponible a la arrendataria vencedora en un proceso de retracto contra
los primeros compradores.
CASACIN N 695-99 - CALLAO
Lima, veintids de julio de mil novecientos noventinueve.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en la causa vista en audiencia pblica de fecha veintiuno de julio del
presente ao, con los acompaados, emite la siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Delia Lpez de

Zevallos contra la sentencia de vista de fojas doscientos setenticuatro, su fecha
treinta de diciembre de mil novecientos noventiocho, que confirmando la
sentencia apelada de fojas ciento ochenticinco, su fecha catorce de abril del
mismo ao, declara infundada la demanda en todos sus extremos, con lo
dems que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Sala mediante resolucin de fecha diecisiete de mayo de mil

novecientos noventinueve, estim procedente el recurso por la causal de
aplicacin indebida del Artculo dos mil catorce del Cdigo Civil, sustentada en
que el derecho de propiedad adquirido mediante el retracto constituye un
derecho de adquisicin preferente que enerva y anula el derecho de propiedad
adquirido mediante la buena fe registral.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que en autos ha quedado establecido que la accionante

interpuso una demanda sobre retracto, dirigindola contra Margarita Checya
Alata y Carlos Vargas Miranda, los cuales haban adquirido por compraventa el
inmueble materia de autos de sus anteriores propietarios los seores Ginocchio
Len, de los que la accionante era inquilina; dicha demanda fue amparada por
ambas instancias judiciales, ordenndose la subrogacin de la accionante en el
lugar de los compradores, y ante la rebelda de los emplazados, el Juzgado
otorg la correspondiente escritura pblica de sustitucin de compradores, la
misma que obra a fojas dos y siguientes, y de esta forma la accionante adquiri
la propiedad del inmueble sub litis.
Segundo.- Que, la demandada Honorata Quispe Mamani sostiene ser
propietaria del referido bien por haberlo adquirido por compraventa de sus
anteriores propietarios: doa Margarita Checya Alata y don Carlos Vargas
Miranda, quienes registralmente aparecan con capacidad para transferirlo, lo
que en buena cuenta implica ampara su posicin en el principio de buena fe
registral.
Tercero.- Que, el Artculo dos mil catorce del Cdigo Civil consagra el
principio de buena fe registral, en el que para su aplicacin deben concurrir
copulativamente los siguientes requisitos: a) Que el adquiriente lo haga a ttulo
oneroso; b) Que el adquiriente acte de buena fe tanto al momento de la
celebracin del acto jurdico del que nace su derecho, como al momento de la
inscripcin del mismo, buena fe que se presumir mientras no se acredite que
tena conocimiento de la inexactitud del registro, es decir se trata de una
presuncin iuris tantum; c) Que el otorgante aparezca registralmente con
capacidad para otorgar el derecho del que se tratase; d) Que el adquiriente
inscriba su derecho; y e) Que ni de los asientos registrales ni de los ttulos
inscritos resulten causas que anulen, rescindan o resuelvan el derecho del
otorgante.

Cuarto.- Que, el principio de buena fe registral persigue proteger al

tercero, que ha adquirido un derecho de quien finalmente careca de capacidad
para otorgarlo, lo que implica buscar la seguridad en el trfico inmobiliario, sin
embargo, la bsqueda de la seguridad en tal trfico puede implicar un sacrificio
de la seguridad del derecho, por ello es que para amorigerar tal sacrificio el
legislador ha dificultado el acceso al principio de buena fe registral, el que para
ser alegado debe cumplir con los requisitos sealados en el considerando
precedente, en consecuencia, la norma que contiene el mencionado principio
debe ser interpretada en forma restrictiva.
Quinto.- Que, como se ha indicado, uno de los requisitos que tiene que
cumplir el que alega el principio de buena fe registral y que por lo tanto su
derecho resulte oponible, es que del registro no aparezcan causales de
nulidad, rescisin o resolucin del derecho de quien se lo otorg.
Sexto.- Que, siguiendo al tratadista Manuel de la Puente y Lavalle, el
derecho de retracto debe confiderarse como un derecho de subrogacin, en
virtud del cual el comprador es sustituido por un tercero, ajeno al contrato de
compraventa que le da origen, quedando subsistente dicho contrato,
subrogacin que tiene su origen en la ley, aun cuando opere por impulso
personal (el de retrayente), y cuya naturaleza es real en cuanto incide sobre un
bien y corresponde a su titular frente a cualquiera. (DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. Compraventa, en Delia Revoredo De Debakey. Cdigo Civil.
Exposicin de Motivos y Comentarios, Tomo Sexto, Lima, mil novecientos
ochenticinco, pgina doscientos treintinueve). En consecuencia, al quedar
intacto el contrato de compraventa que dio origen al retracto, ste no lo anula,
ni lo rescinde ni lo resuelve; en consecuencia, el derecho adquirido en virtud de
la buena fe registral no puede oponerse al derecho nacido por va de retracto;
lo que se corrobora con la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil,
cuando afirma que: "El propio texto del Artculo dos mil catorce no establece
que la adquisicin por medio del Registro enerva una accin de retracto,
situacin, que s extiende a un contrato que padece de una causal de nulidad,
anulabilidad, rescisin o resolucin que no aparece del Registro" (Exposicin
de Motivos Oficial del Captulo del Derecho de Retracto del Cdigo Civil, en el
Diario Oficial El Peruano de fecha diecinueve de julio de mil novecientos
ochentisiete, pgina nmero cuarenticinco): y tal posicin se explica por cuanto
tras el retracto existe un inters pblico, en la medida que ste opera por
mandato de la ley y no por la voluntad privada.
Stimo.- Que, siendo preferente el derecho de la accionante, resulta
amparable su pretensin reivindicatoria, siendo evidente que ha existido una
interpretacin errnea de la norma contenida en el Artculo dos mil catorce del
Cdigo Sustantivo.
Octavo.- Que, lo anteriormente vertido no trae como consecuencia que
la pretensin de nulidad de escritura pblica, que en el fondo es una pretensin
de nulidad del acto jurdico que lo contiene, sea amparable, por cuanto tal
nulidad se fundamenta en el argumento que Margarita Checya Alata y su
cnyuge vendieron un bien que se hallaba en litigio, y que en consecuencia no
se trataba de un objeto lcito; sin embargo, el inciso segundo del Artculo mil

cuatrocientos nueve del Cdigo Civil seala claramente que la prestacin

materia de la obligacin creada por el contrato puede versar sobre bienes
ajenos o afectados en garanta o embargados o sujetos a litigio por cualquier
otra causal; y en lo concerniente a la pretensin indemnizatoria, determinar si
en autos se ha acreditado o no la causacin de daos, no es objeto del
Recurso de Casacin, porque habra que analizar el material probatorio.
4.

SENTENCIA:

Que estando a las conclusiones arribadas y en aplicacin de lo

dispuesto por el inciso primero del Artculo trescientos noventisis del Cdigo
Procesal Civil: declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por
doa Delia Lpez de Zevallos, en consecuencia CASARON la sentencia de
vista, de fojas doscientos setenticuatro, su fecha treinta de diciembre de mil
novecientos noventiocho, y actuando en sede de instancia: REVOCARON la
sentencia apelada de fojas ciento ochenticinco su fecha catorce de abril del
mismo ao, en cuanto declara infundada la demanda sobre reivindicacin y
REFORMNDOLA en esto extremo, declararon FUNDADA la demanda sobre
reivindicacin; en consecuencia ORDENARON que doa Honorata Quispe
Mamani entregue el inmueble materia de autos a la accionante; y la
CONFIRMARON en lo dems que contiene; en los seguidos con doa
Margarita Checya Alata y otros, sobre nulidad de escritura pblica y otros;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA;
OVIEDO DE A.; CELIS
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

Uno de los principios bsicos que rige el sistema de transferencia de la

propiedad es la seguridad jurdica y sta ... es un valor fundamental de toda
sociedad democrtica y constituye un factor coadyuvante en la estabilidad de
los derechos, pilar del desarrollo social y econmico. En buena cuenta es un
principio que otorga certeza y proteccin a los derechos subjetivos (1).
De esta manera, en el sistema de transferencia de propiedad, la
seguridad jurdica tiene como objetivo garantizar a quien adquiere determinado
bien que podr disfrutar de ste en forma absoluta.
En dicha medida, los Registros Pblicos (2) juegan un papel de suma
importancia en ese tema al producir la publicidad-efecto, ... que viene a ser la
informacin oficial por medio de la cual crece el grado de seguridad de los
terceros en orden a las relaciones jurdicas en general, en cuanto evita que
negocios y actos queden ocultos (3).

Por ello es que la finalidad del Registro es la seguridad del trfico

jurdico, de ah que se haya dedicado el Libro IX del Cdigo Civil a regular los
Registros Pblicos, consagrndose en sus disposiciones generales una serie
de principios tales como los de rogacin, publicidad, legitimidad, buena fe,
prelacin, preferencia e incompatibilidad.
Para la resolucin que es materia de comentario nos interesa tratar el
Principio de Buena Fe, consagrado en el artculo 2014 del Cdigo Civil (4) y
que constituye piedra angular en el sistema registral peruano.
Por otro lado, tenemos en lo referente al contrato de compraventa, al
derecho de retracto, institucin antiqusima y por la cual se concede a
determinadas personas (5) la facultad de poder subrogarse en la posicin del
comprador en el contrato de compraventa o adjudicacin en pago,
privilegindolas con ello en la adquisicin de los bienes con los que mantienen
determinada relacin.
Como se puede apreciar, ambas instituciones tienen que ver con la
transferencia de la propiedad, pues en el primer supuesto (buena fe) la
adquisicin se hace teniendo en cuenta lo publicitado por Registros Pblicos y
en el segundo supuesto (derecho de retracto), sta se realiza haciendo uso de
una facultad de la cual estn investidas ciertas personas, pero qu es lo que
sucede cuando respecto a un determinado bien dos personas discuten su
propiedad, una alegando que adquiri dicho bien a la persona que segn la
informacin contenida en Registros Pblicos, era su propietaria (artculo 2014
del Cdigo Civil); y, la otra, respaldada por un pronunciamiento judicial donde
se le reconoci el derecho a sustituirse en la posicin del comprador del
indicado bien en el contrato de compraventa (artculo 1592 del Cdigo Civil),
persona que a su vez haba transferido el referido bien al primero de los
sealados?.
En las siguientes lneas comentaremos cmo nuestra Corte Suprema
resolvi el mencionado caso, que si bien, adelantamos, fue un fallo ajustado a
derecho, la solucin judicial revela que la seguridad jurdica que deben
brindar los Registros Pblicos en relacin a la transferencia de propiedad no
existe.
II.

SNTESIS DEL CASO

La seora Delia Lpez de Zevallos haba iniciado un proceso judicial

contra los seores Margarita Checya Alata y Carlos Vargas Miranda, sobre
retracto, respecto a un inmueble de propiedad de los seores Ginocchio Len.
La seora Lpez de Zevallos era inquilina de estos ltimos. Dicho proceso
judicial culmin satisfactoriamente para la demandante pues logr obtener a su
favor la Escritura Pblica de Sustitucin de Compradores otorgado por el
juzgado en rebelda de los demandados, adquiriendo de esta forma la
propiedad del indicado inmueble.
Por otro lado, los demandados antes sealados, haban transferido el
referido inmueble a su vez, a la seora Honorata Quispe Mamani.

Como consecuencia de esto ltimo, la seora Delia Lpez de Zevallos,

demanda a la seora Quispe Mamani, la reivindicacin del inmueble, nulidad
de escritura pblica, indemnizacin, entre otros, amparada en la Escritura
Pblica de Sustitucin obtenida en el proceso de retracto.
Por su lado, la seora Quispe Mamani, seal en su defensa que ella es
propietaria del referido inmueble por haberlo adquirido por compraventa de sus
anteriores propietarios (Margarita Checya Alata y Carlos Vargas Miranda),
quienes registralmente aparecan con capacidad para transferirlo, amparando
por ello su adquisicin en el principio de buena fe registral.
Debido a que tanto la sentencia de primera instancia como la de vista le
haban sido adversas a la demandante, sta interpone Recurso de Casacin,
por la causal de aplicacin indebida del artculo 2014 del Cdigo Civil,
sustentando dicha causal en que el retracto constituye un derecho de
adquisicin preferente que enerva y anula el derecho de propiedad adquirido
mediante la buena fe registral.
Sentencia de la Corte Suprema:
La Sala consider preferente el derecho de retracto sobre el de principio
de buena fe registral, por lo que declar FUNDADO el Recurso de Casacin,
CASO la sentencia de vista y actuando en sede de instancia, REVOCO la
sentencia apelada en cuanto declara infundada la demanda sobre
reivindicacin, y REFORMNDOLA en dicho extremo declar FUNDADA la
demanda sobre reivindicacin, ordenando en consecuencia que la demandada
entregue el inmueble objeto del proceso a la accionante y la CONFIRMO en lo
dems que contiene.
Respecto a la pretensin de nulidad de escritura pblica, la Sala seal
que sta no poda prosperar pues el argumento de que Margarita Checya Alata
y su cnyuge vendieron un bien que se hallaba en litigio y que en consecuencia
no se trataba de un objeto lcito, quedaba desvirtuado por lo indicado el inciso
2 del artculo 1409 del Cdigo Civil el cual seala que la prestacin materia
de la obligacin creada por el contrato puede versar sobre bienes ajenos o
afectados en garanta o embargados o sujetos a litigio por cualquier otra causa
y en lo concerniente a la pretensin indemnizatoria, dado que determinar si en
autos se han acreditado o no los daos invocados, esto no constituye objeto
del Recurso de Casacin, por lo que habra que analizar el material probatorio.
III.

CATEGORAS JURDICAS

3.1

Principio de Buena Fe Registral

El Principio de Buena Fe Registral, consagrado en el artculo 2014 del

Cdigo Civil, persigue proteger a quien adquiere (tambin conocido como
tercero registral), algn derecho de persona que en Registro aparece con
facultades suficientes para disponer de estos, siempre que se presenten los
siguientes requisitos:

a)

Que el adquirente lo haga a ttulo oneroso;

b)
Que el adquirente acte de buena fe tanto al momento de la
celebracin del acto jurdico del que nace su derecho, como al momento de la
inscripcin del mismo, buena fe que se presumir mientras no se acredite que
tena conocimiento de la inexactitud del registro; es decir se trata de una
presuncin juris tantum;
c)
Que el otorgante aparezca registralmente con capacidad
otorgar el derecho del que se tratase;
d)

para

Que el adquirente inscriba su derecho; y

e)
Que ni de los asientos registrales ni de los ttulos inscritos
resulten causas que anulen, rescindan o resuelvan el derecho del otorgante.
De lo referido en el citado artculo 2014 se puede concluir lo siguiente:
En primer lugar, las causas que atenten contra el derecho del otorgante
no tendrn que ser slo de nulidad (sea absoluta o relativa) sino que tambin
podrn ser causas de rescisin y resolucin.
En segundo lugar, estas causas no tienen que aparecer del Registro de
la Propiedad Inmueble...
Y, por ltimo se le exige al tercero buena fe (6).
Tal como se puede advertir de dicho artculo, existirn situaciones en las
que no obstante determinado acto sea nulo o padezca de alguna causal de
rescisin o resolucin y sin embargo stas no consten en registros, el tercero
registral conservar el derecho adquirido a pesar que despus se anule,
rescinda o resuelva el derecho del otorgante, situacin que sin lugar a dudas
produce un conflicto entre justicia y seguridad, pues si por principio general de
derecho nadie puede transferir ms de lo que tiene y nadie puede adquirir
mayor o diverso derecho de aquel que se le trasmite, entonces, la lgica
consecuencia es que se anule, rescinda o resuelva el derecho del adquirente,
segn sea el caso.
No obstante, a fin de brindar confianza a la informacin contenida en los
Registros Pblicos y generar con ello seguridad en las adquisiciones
efectuadas al amparo de sta, se opt legislativamente por el sacrificio del
valor justicia en aras de la seguridad del trfico.
Debiera robustecerse el sistema de transferencia de la propiedad y
contribuir as a la disminucin de los costos de transaccin, sin embargo, el
rgimen de transmisin
de la propiedad en nuestro sistema muestra
deficiencias que originan, no con poca frecuencia, conflictos que finalmente
acaban en los tribunales.

Partiendo del anlisis del mismo artculo 2014, la norma debiera ser
categrica en el sentido de sealar que la adquisicin se mantuviera inscrito el
derecho aunque ocurra despus cualquier circunstancia y no slo, como lo
regula en la actualidad, cuando se presenten supuestos de nulidad, resolucin
o rescisin. Slo as la seguridad jurdica ser absoluta.
Contribuye asimismo a la deficiencia del sistema, entre otros, haber
consagrado que la adquisicin de la propiedad inmueble en nuestro medio sea
slo consensual (7) (de ah que su inscripcin no sea constitutiva), generando
con ello inseguridad, pues no son raros los casos en los que frente a un
mismo inmueble concurran diversos acreedores a quienes el mismo vendedor
se haya obligado a entregarlo, debiendo preferirse ante tal situacin a quien
inscribi primero su derecho y slo a falta de inscripcin al primer adquirente
que demuestre tal derecho, prefirindose en este ltimo caso a quien tenga
ttulo de fecha cierta ms antiguo (8). Qu pas entonces con el slo
consenso como modo para transferir la propiedad?.
Otro caso discordante con la opcin legislativa comentada se revela en
relacin a la prescripcin adquisitiva de dominio (9), pues si bien la informacin
registral puede publicitar a determinada persona como propietaria de un
inmueble, dicha realidad registral no necesariamente coincide con la realidad
fctica, en la medida que puede existir otra persona que haya adquirido el
citado inmueble por prescripcin, debiendo recordarse que el proceso judicial
correspondiente concluye con sentencia declarativa de un derecho ya
constituido por el transcurso del tiempo y dems requisitos sealados en el
artculo 952 del Cdigo Civil (10), norma plenamente concordante con el
artculo 927 del cdigo en mencin (11).
No obstante lo anterior, como se desarrolla en las siguientes lneas, lo
sealado en relacin a la regulacin del derecho de retracto en el Cdigo Civil,
confirma que nuestro sistema de transferencia de propiedad es deficiente.
3.2

Retracto

Etimolgicamente
la palabra retracto proviene del verbo latino
trahere, que significa mover, atraer o acercarse a s una cosa y de su
frecuentativo tractare, tratar; o bien del verbo retraho que equivale a decir
que lo que ya estaba trado se saca afuera, ya que, celebrado el contrato el que
retrae deshace lo que estaba hecho. Segn otros, retracto deriva del latn
retractus, vale decir, el derecho que compete a ciertas personas para
quedarse, por el tanto de su tasacin, con la cosa vendida a otro (12).
Los orgenes del retracto son remotos (13), no obstante encontramos en
su fundamento que la mayora de la doctrina concuerda en que el retracto
guarda una relacin directa y natural con el estado de la propiedad en su
tiempo, hallndose ntimamente vinculado al concepto que tenan los pueblos
primitivos de la propiedad y de las familias.
Sobre la naturaleza jurdica del retracto se ha discutido mucho en la
doctrina, existiendo dos marcadas posiciones, las que sostienen que supone

una facultad de rescisin y las que manifiestan que tiene el carcter

subrogatorio, habiendo nuestro Cdigo optado por la segunda corriente (14).
3.2.1 Concepto
Respecto al concepto del derecho de retracto podemos sealar que es
un derecho que tiende a convertir en verdadero adquirente a aquel a quien el
retracto le corresponde. Salvo en lo que se refiere a la diferencia de persona,
no trata de introducir alteracin ninguna en las condiciones estipuladas; la
voluntad del que retrae carece de eficacia jurdica para influir en las
condiciones de la adquisicin; estas condiciones estn ya fijadas por el
comprador y el vendedor; al retrayente toca respetarlas y cumplirlas en lo que
le afecta; con vista de ellas determinar si hace o no uso del retracto; y si a
ello se decide, ya sabe que el pacto est hecho y que es una ley a la cual tiene
que someterse (15).
3.2.2 Caractersticas
Dentro de las caractersticas ms importantes del retracto, podemos
sealar que se encuentra condicionado a causas preestablecidas, lo que
excluye cualquier interpretacin extensiva. Tiene el carcter subrogatorio, dado
que no genera un nuevo contrato, slo es necesario una escritura pblica de
sustitucin. Slo procede en el campo contractual. Su ejercicio se encuentra
sometido a un breve plazo de caducidad. Tiene el
carcter de ser
personalsimo.
3.2.3 Extensin del derecho de retracto
Respecto a su extensin, si bien este derecho opera en el rea de la
compraventa, tambin procede en la dacin en pago, dado que dicha figura
tambin importa un desplazamiento de la propiedad en virtud de la cual se
extingue una obligacin cuando el acreedor recibe total o parcialmente una
prestacin diferente a la que deba cumplirse tal como lo seala el artculo
1593 del Cdigo Civil.
3.2.4 Plazo para su ejercicio
Con relacin al plazo dentro del cual se puede ejercitar el retracto, ste
es de treinta das (16), siendo segn opinin mayoritaria de la doctrina un plazo
civil y de caducidad, por tanto ha de computarse por das naturales sin
admitirse interrupcin ni suspensin y vencer transcurrido el ltimo da del
plazo, aunque ste sea inhbil.
3.2.5 Enajenaciones sucesivas
Con la finalidad de evitar la burla al derecho del retrayente, la parte final
del artculo 1601 del Cdigo Civil (17), introducida a propuesta de los doctores
Alva Orlandini y Bigio, establece que queda sin efecto con relacin al retrayente
toda enajenacin (gratuita u onerosa) posterior a una compraventa, siempre
que se efecte dentro del plazo para retraer (18).

A este respecto Morell y Terry sostiene que la accin de retracto es de

naturaleza real, ya que quien ejercita el retracto en cualquiera de sus formas
puede resolver cuantas enajenaciones se hayan realizado, medie o no
inscripcin, quedando sin efecto dichas enajenaciones y cuantos derechos
reales puedan haberse constituido en ese perodo. Afirma que el retracto
carece de inters al derecho registral, toda vez que no se expresa dicho
derecho por medio de inscripcin; ya que va implcito por su naturaleza de
derecho subjetivamente real en la institucin a la cual se refiere (19).
En tal sentido, el referido artculo ... sanciona con ineficacia ante el
retrayente toda adquisicin de propiedad inmobiliaria, aunque el adquirente sea
un tercero del registro que hubiera actuado reuniendo los requisitos del artculo
2014 del Cdigo Civil; o en el caso de comprador de cosa mueble a quien se
le hubiera efectuado la tradicin (artculo 947) (20).
Asimismo, ... la interpretacin literal de la ltima frase del artculo 1601
que establece que quedan sin efecto las otras enajenaciones, sin excepcin
alguna... ha sido incorporada del precepto con el propsito de enfatizar que
toda enajenacin posterior a la que provoca el retracto es inoponible al
retrayente (21).
En conclusin, el inters social del legislador de conceder el retracto en
todas sus formas prevalece sobre la adquisicin inmobiliaria (que se ampare en
el Registro) y sobre la adquisicin de cosa mueble (que se sustente en la
tradicin). En otras palabras, se sacrifica la seguridad del trfico inmobiliario y
la publicidad de la posesin (en el caso de las cosas muebles) a fin de dar
plena efectividad al retracto (22).
IV.

ANLISIS DE LA RESOLUCIN SUPREMA

De los considerandos de la sentencia se aprecia que la Sala Civil de la

Corte Suprema hace un deslinde doctrinario del principio de buena fe registral
y del derecho de retracto.
As, seala en su cuarto considerando que respecto al principio de
buena fe registral ste persigue buscar la seguridad del trfico inmobiliario,
protegiendo por ello al tercero que ha adquirido un derecho de quien
finalmente careca de capacidad para otorgarlo, aunque esto implique el
sacrificio de la seguridad del derecho, por lo que la norma que contiene el
mencionado principio (artculo 2014) debe aplicarse en forma restrictiva.
En su sexto considerando reproduce lo sealado por Manuel de la
Puente y Lavalle, en el sentido que el derecho de retracto debe considerarse
como un derecho de
subrogacin, en virtud del cual el comprador es sustituido por un tercero, ajeno
al contrato de compraventa que le da origen, quedando subsistente dicho
contrato, subrogacin que tiene su origen en la ley, aun cuando opere por
impulso personal (el del retrayente), y cuya naturaleza es real en cuanto incide
sobre un bien y corresponde a su titular frente a cualquiera.

De esta manera, habiendo diferenciado los conceptos de buena fe

registral y de retracto, la Sala Suprema seal que ... al quedar intacto el
contrato de compraventa que dio origen al retracto, ste no lo anula, ni lo
rescinde ni lo resuelve; en consecuencia, el derecho adquirido en virtud de la
buena fe registral no puede oponerse al derecho nacido por va de retracto; lo
que se corroborra con la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil, cuando
afirma que: El propio texto del artculo dos mil catorce no establece que la
adquisicin por medio de Registro enerva una accin de retracto, situacin, que
s extiende a un contrato que padece de una causal de nulidad, anulabilidad,
rescisin o resolucin que no aparece del Registro... y tal posicin se explica
por cuanto tras el retracto existe un inters pblico, en la medida que ste
opera por mandato de la ley y no por la voluntad privada (ltima parte del
sexto considerando de la resolucin suprema).
Es importante resaltar que si bien la Sala Suprema se pronunci sobre la
preferencia del derecho de retracto sobre la buena fe registral, lo hizo
invocando la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil referente al derecho
de retracto y ms especficamente al artculo 1601, aunque sin mencionar
expresamente dicho artculo, probablemente porque, al parecer, no fue
denunciada su inaplicacin al plantearse el recurso de casacin.
Como se desprende de lo sealado en el prrafo precedente, la Sala
Suprema, al decidirse por la aplicacin del derecho de retracto sobre el
principio de buena fe registral, hizo una labor de interpretacin jurdica (23), y
dentro de esta tarea recurri al llamado mtodo histrico (24), sustentado en la
Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil respecto a la referida institucin y
es que no cabe duda que para la interpretacin judicial de un precepto
determinado puede ser y suele ser til para los jueces conocer cul fue la idea
del legislador al dictar la ley (25), con ello se despejan las dudas que se
puedan presentar en el significado de la ley o descubrir la intencin de los
legisladores al dictarla. Y en el caso materia de comentario resulta
absolutamente pertinente que la Sala haya acudido a dicha fuente, pues los
autores del captulo del derecho de retracto ya haban dilucidado
la
prevalencia del artculo 1601 frente al artculo 2014 del Cdigo Civil.
En consecuencia, si bien la resolucin suprema se ajusta a derecho (se
aplic el artculo 1601), y sin perjuicio del derecho de la parte vencida en el
proceso (tercero de buena fe registral) de demandar a su inmediato vendedor
el saneamiento de ley (26), tal solucin judicial lo que hace es desnudar la
incongruencia de nuestro Cdigo Civil con relacin al sistema de transferencia
de la propiedad.
V.

CONCLUSIONES Y REFLEXIONES FINALES

Las conclusiones respecto al tema materia de comentario podemos

agruparlas en dos rubros:
El primero, que tiene que ver exclusivamente con las instituciones en
pugna: Derecho de Retracto y el Principio de Buena Fe Registral, hacindonos

recordar que respecto al retracto existen incluso posiciones que alientan su

pronta derogacin (27), en todo caso, desde nuestra ptica, no llegamos a tal
extremo (28), siendo de la opinin que se efecten modificaciones en su
regulacin de manera que ante un eventual conflicto entre el retrayente y el
adquirente amparado por la informacin registral (tercero de buena fe registral),
se prefiera expresamente a este ltimo (supuesto contemplado, por ejemplo, en
el artculo 194 del Cdigo Civil (29) ), establecindose adicionalmente como
mecanismo sancionador para quien burla el derecho de retracto una ejemplar
indemnizacin en beneficio del perjudicado.
Seguir manteniendo la institucin del retracto, tal como est regulada en
la actualidad, significa agregar una causa ms de inseguridad al catico
sistema de transferencia de la propiedad en nuestro Cdigo Civil. As, no
bastara con hacer un estudio de ttulos en Registros Pblicos para adquirir un
bien y tener la certeza de conservarlo, sin perjuicio de lo sealado en relacin a
la prescripcin adquisitiva de dominio, sino que adicionalmente habra que
conocer el universo contractual (30) para evitar que con posterioridad a la
compra nos enfrentemos a una demanda de retracto de acuerdo con los
supuestos sealados en el artculo 1599 del Cdigo Civil.
El segundo, ubicando a las instituciones en comentario en el sistema
jurdico en su conjunto, principalmente en lo que atae al sistema de
transferencia de la propiedad, que en resumida frase bien podra calificarse de
imperfecto e inconsistente, lo que se traduce justamente en lo que no debe: dar
absoluta inseguridad.
Las reflexiones finales que podemos sealar apuntan a recordar que la
sociedad moderna se sustenta fundamentalmente en la propiedad privada y en
el libre intercambio de los bienes en el mercado, de ah que sea tarea del
derecho dar seguridad al referido intercambio as como disminuir los costos
que esto importe, y en nuestro imperfecto sistema de transferencia de
propiedad en tanto no se realicen modificaciones coordinadas de los libros de
Derechos Reales, Obligaciones, Fuentes de las Obligaciones y Registros
Pblicos, tal objetivo se habr incumplido.
Finalmente y para ser coherentes con lo expresado en el presente
trabajo y a fin de superar los innumerables casos que se presentan a diario por
el incongruente sistema de transferencia en nuestro medio, graficado en alguna
medida en este informe, compartimos plenamente la corriente que propugna la
urgente modificacin del Cdigo Civil propiciando
un sistema
de la
transferencia de la propiedad en armona con el carcter constitutivo del
Registro Pblico.

APUNTES SOBRE LA ACCESORIEDAD Y LA NO INTERVENCIN DEL

DEUDOR EN EL CONTRATO DE FIANZA (Federico Mesinas Montero)

La accesoriedad es una de las caractersticas ms saltantes del contrato de

fianza. Sin embargo, se ha planteado que la posibilidad del afianzamiento de
obligaciones futuras constituye un supuesto que relativiza la accesoriedad de
la fianza, en tanto en este caso el contrato se hace efectivo independientemente de la obligacin u obligaciones garantizadas. El autor comenta esta
afirmacin llegando a la conclusin de que aun en este supuesto la fianza no
deja de ser accesoria. Adems se pronuncia respecto a la cuestin
controvertida, referida a la necesidad de la intervencin del deudor en la
celebracin de dicho contrato.
CAS. N 691-99
Demandante :

Banco de Crdito

Demandado :

Csar Garca Guevara

Asunto

Ejecucin de garantas.

Fecha :

9 de julio de 1999.

La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la

Repblica en audiencia pblica de fecha ocho de julio del presente ao, emite
la siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Banco de Crdito

contra la sentencia de vista de fojas ciento treinticinco, su fecha veintids de
febrero de mil novecientos noventinueve, que confirma la apelada de fojas
ochentinueve, su fecha primero de diciembre de mil novecientos noventiocho,
que declara fundada la contradiccin, con lo dems que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Que esta Sala por Ejecutoria Suprema de fecha diecisiete de mayo del
ao en curso, declara procedente el recurso por la causal de inaplicacin de los
artculos mil ochocientos sesentiocho y mil ochocientos sesentinueve del
Cdigo Civil, al considerar el recurrente que se ha desconocido la celebracin
del contrato de fianza entre ejecutantes y ejecutados y, que dicha norma
determina que habindose constituido contrato de fianza, ste debe ser
cumplido en toda su amplitud, mientras no ocurran los supuestos directos,
indirectos o particulares de extincin de la fianza, y que es permitida la
celebracin del contrato de fianza, sin intervencin del deudor, en este caso,
sin participacin en los contratos, del obligado Csar Manfredo Garca
Guevara. El contrato de fianza es un acuerdo por excelencia entre dos sujetos
intervinientes, el fiador y el acreedor.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, la implicacin de norma de derecho material supone la

inobservancia y no aplicacin de norma sustantiva pertinente a la materia en
controversia, lo que configura una violacin de la ley.
Segundo.- Que, segn lo previsto en el artculo mil ochocientos
sesentiocho del Cdigo Civil el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir
determinada prestacin en garanta de una obligacin ajena, si sta no es
cumplida por el deudor, asimismo el artculo mil ochocientos sesentinueve del
Cdigo Sustantivo indica que se puede afianzar sin orden y aun sin noticia o
contra la voluntad del deudor.
Tercero.- Que, la fianza es un contrato accesorio, porque ste presupone
necesariamente la existencia de una obligacin principal (deudoracreedor)
distinta e independiente a la que contrae el fiador, o sea, el fiador se encuentra
obligado en defecto del deudor principal.
Cuarto.- Que, el citado contrato se perfecciona entre el acreedor y
fiador, esto es, que no pueden considerarse como contratos de fianza aquellos
compromisos o pactos que pudieran existir entre el deudor y el fiador, ya que el
deudor es un tercero ajeno a este pacto. (Max Arias-Schreiber Pezet/Carlos
Crdenas Quirs Exgesis del Cdigo Civil peruano de mil novecientos
ochenticuatro Ediciones San Jernimo mil novecientos ochentinueve, Tomo
Tercero, pgina doscientos treintids).
Quinto.- Que, de lo precedentemente expuesto se desprende que la
fianza es un acto jurdico bilateral, pues se forma mediante el acuerdo de dos
voluntades: fiador y acreedor, no obstante que slo se origina una sola
prestacin, la del fiador que cumple con las obligaciones del deudor
principalmente el acreedor, entonces la manifestacin de voluntad del deudor
no es necesaria para la validez del contrato y por ende, tampoco es
imprescindible su intervencin, esto en concordancia con el artculo mil
ochocientos sesentinueve del Cdigo Civil, que prescribe que puede celebrarse
sin consentimiento del deudor e incluso contra su voluntad.
Sexto.- Que, como consecuencia de la suscripcin de dicho contrato se
puede establecer que la nica relacin en efecto que subyace en nexo con el
deudor principal, es con el fiador, porque este ltimo, al cumplir con pagar la
deuda tiene derecho a solicitar al primero el reembolso de lo abonado en
criterio de equidad, segn el cual nadie puede enriquecerse a expensas de
otro. (Len Barandiarn, Jos, Tratado de Derecho Civil, Tomo Sexto,
Contratos Nominados-Segunda Parte, pgina trescientos treinticuatro).
Sptimo.- Que, la fianza puede considerarse nula cuando no se observa
la formalidad de realizarse por escrito, segn lo dispuesto por el artculo mil
ochocientos setentiuno del Cdigo Civil, porque debe constar en forma
inequvoca e indubitable la voluntad de prestarse fianza; y ser suscrita por los
sujetos intervinientes (acreedor y fiador).
Octavo.- Que, el Colegiado ha esgrimido confirmando el auto apelado,
que el documento de modificacin y ampliacin de fecha dieciocho de

diciembre de mil novecientos noventicinco por el cual los ejecutados

constituyen fianza solidaria a favor de Csar Manfredo Garca Guevara, no ha
sido suscrito por el afianzado por lo cual dicha instrumental deviene en nula
ipso iure, amparando as la contradiccin de fojas setentiuno, basada en la
nulidad formal del ttulo materia de controversia, por lo que, estando a las
consideraciones precedentes las instancias de mrito han inaplicado los
artculos mil ochocientos sesentiocho y mil ochocientos sesentinueve del
Cdigo Civil, toda vez, que el contrato de fianza reviste las formalidades de ley,
al suscribirse por los fiadores y el acreedor (Banco).
4.

SENTENCIA:

Estando a las razones expuestas declararon FUNDADO el Recurso de

Casacin interpuesto por el Banco de Crdito del Per Sucursal Jan y, en
consecuencia CASAR la resolucin de vista de fojas ciento treinticinco, su
fecha veintids de febrero de mil novecientos noventinueve y, actuando en
sede de instancia, REVOCARON el auto de fojas ochentinueve, su fecha
primero de diciembre de mil novecientos noventiocho que declara fundada la
contradiccin REFORMNDOLO declararon INFUNDADA la contradiccin
formulada por la ejecutada Emperatriz Guevara viuda de Guevara, y FUNDADA
la demanda; en los seguidos con Csar Garca Guevara y otros, sobre
ejecucin de garantas; y los devolvieron.
SS. PANTOJA: IBERICO; RONCALLA; OVIEDO DE A.; CELIS
ANLISIS Y CRTICA
I.

A MODO DE INTRODUCCIN

Como una forma de dar comienzo a este comentario nos preguntamos si

el contrato de fianza en estos das an mantiene vigencia, esto es,
cuestionamos su funcin econmico-social, aquello que justifica su existencia
como figura autnoma del Derecho Contractual.
Fjese que la fianza, a decir de SPOTA (1), resulta ser un contrato
riesgoso, y ello por cuanto en la mayora de los casos el fiador celebra aquel
contrato con la confianza de que el deudor cumplir su obligacin frente al
acreedor, vale decir, lo hace con la conviccin de que no tendr que satisfacer
la prestacin que se le atribuye, aun cuando para l resulte previsible lo
contrario.
La existencia de este riesgo asumido por quien en realidad no tendra
la intencin de cumplir una prestacin por una deuda que no contrajo, incluso
ha llevado a decir a PUIG PEA, citado por GARRIDO Y ZAGO, que desde un
punto de vista social, la fianza hace de la amistad un instrumento peligroso y
abusivo, porque el deudor se atreve con ms facilidad a exigir del amigo la
garanta que el contenido econmico de la obligacin garantizada, contando,
adems, con que ste encontrar ms dificultad en negarse al abonamiento

personal, pues de momento no sufre su patrimonio, aunque a la larga sea el

que tenga que cumplir (2).
Es evidente que la fianza como medio para asegurar el cumplimiento de
una obligacin resulta a priori una figura poco atractiva si se le compara con
otras que cumplen la misma funcin, con aparentemente algo ms de
efectividad, como las garantas reales. ARIAS SCHREIBER precisa el asunto
sealando que a diferencia de las garantas reales, la fianza afecta un
patrimonio en su integridad y no determinados bienes. De ah que muchas
veces se haya sostenido su inferioridad respecto de aqullas, en lo que a
seguridad para el acreedor se refiere. No es extrao que se prefiera, para
garantizar el pago de una deuda, la constitucin de una hipoteca, o la entrega
de un bien en prenda, en lugar del compromiso personal de un tercero que
interviene en concepto de garante. Ello obedece, generalmente, a que las
garantas reales se constituyen sobre bienes determinados y con un valor
patrimonial ms o menos estable. La fianza, por el contrario, se otorga por una
persona cuyo patrimonio puede aumentar, disminuir o desa-parecer con el
tiempo (3).
Sin embargo, el mismo ARIAS SCHREIBER encuentra la justificacin
econmico-social del contrato de fianza al afirmar seguidamente que resulta
indiscutible que la fianza posibilita el desarrollo del crdito de una manera
mucho ms extensa y eficaz que si nos limitramos a aquellas operaciones
garantizadas con hipotecas o prendas. En efecto, estas garantas reales
presuponen ordinariamente que el deudor sea propietario de bienes cuyo valor
baste para cubrir el importe de la deuda, lo cual margina a todos aquellos que
carecen de tal patrimonio, al no ser usual que sean ofrecidas y constituidas por
terceros... Por estos motivos, en nuestros das resulta innegable la importancia
del contrato de fianza, como medio de acceso al crdito para quienes por no
tener bienes no estn en condiciones de gravarlos en garanta, ni existe un
tercero que lo haga por ellos (4).
Por nuestra parte, creemos que, en trminos generales, la fianza, al ser
una garanta simple y expeditiva, desempea un papel relevante en el
aseguramiento del pago de cualquier obligacin cuyo cumplimiento pretenda
ser asegurado pero donde no se justifique la aplicacin de garantas reales.
BORDA (5) considera que entre estas obligaciones estaran las de poca
cuanta; sin embargo para nosotros la idea es que sea la deuda de poca o de
gran cuanta, se presentarn casos en los cules de por s resultar ineficiente
emplear garantas reales dado el costo de su utilizacin (principalmente por la
dificultad de su ejecucin, como sucede con las hipotecas) o por la naturaleza
de la obligacin que se quiere garantizar, no interesando ya si el deudor cuenta
o no con bienes propios o de terceros con los cuales pudiera asegurar el pago
de su deuda.
Respecto a esto ltimo, puede apreciarse cmo el contrato de fianza ha
encontrado un lugar privilegiado en el mbito de las relaciones comerciales,
incluso en operaciones de gran importancia econmica. Aqu, la celeridad del
trfico mercantil y la confianza existente ente los distintos agentes econmicos
hace que muchas veces resulte inapropiada la utilizacin de garantas reales.

La fianza es un contrato de mucha utilidad en materia de comercio exterior, y

de gran aplicabilidad en el mbito del Derecho cambiario, tal es as que la
nueva Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 le dedica una regulacin especfica
en sus artculos 61 y 62.
Algo parecido sucede con las actividades que realizan las empresas del
sistema financiero, pues ha de observarse el acostumbrado empleo de la fianza
en sus diversas operaciones, constituyndose dichas empresas como fiadores
o exigiendo la presentacin de un fiador a sus clientes. Particularmente destaca
la utilizacin de las llamadas cartas fianza bancarias, que constituyen una muy
frecuente forma de afianzamiento, requeridas en distintos mbitos, como por
ejemplo en materia de contratacin del Estado, impugnaciones tributarias, falta
temporal de documentos de embarque, retiro de mercaderas de aduanas,
entre otros.
En todo caso, e independientemente de
los supuestos recin
mencionados, el contrato de fianza podr celebrarse siempre que para el
acreedor constituya garanta suficiente de su crdito. Es decir, que
finalmente ser el acreedor quien, ponindose de acuerdo con el fiador,
determinar si desea o no asegurar el cumplimiento de su obligacin con una
fianza, satisfaciendo as sus propios intereses, aun cuando objetivamente
pudiera resultar ms adecuado constituir una garanta real.
Por lo expuesto vemos entonces que la fianza, a pesar de que pueda
seguir siendo calificada como un contrato riesgoso para el fiador, cumple
actualmente una funcin econmica social relevante, sea porque permite
asegurar el cumplimiento de una obligacin aun cuando el deudor no cuente
con bienes propios o de terceros susceptibles de ser afectados, sea porque en
razn del inters del acreedor, de la naturaleza la obligacin y de las
circunstancias que rodean a sta no se justifique la utilizacin de una garanta
real, como hemos visto suele suceder en las transacciones comerciales y en
las operaciones financieras.
II.

EL CASO

En los distintos considerandos de la jurisprudencia en comentario se

hace mencin a algunas de las principales caractersticas del contrato de
fianza. Nuestro primer objetivo con el presente comentario es abordar con
detenimiento una de las caractersticas all mencionadas: la accesoriedad.
Se puede apreciar que en el considerando tercero se seala que la
fianza es un contrato accesorio por cuanto presupone necesariamente la
existencia de una obligacin principal distinta e independiente de la que contrae
el fiador, estando el fiador obligado en defecto del deudor principal. A nosotros
nos interesa determinar qu debe entenderse cuando se dice que la fianza es
contrato accesorio y con ello verificar hasta qu punto lo aseverado por la Sala
Suprema es correcto, tenindose en cuenta adems que en opinin de algunos
no siempre la fianza tiene carcter accesorio, pues se permite el afianzamiento
de obligaciones futuras (artculo 1872 de nuestro Cdigo Civil), supuesto en el
cual aparentemente el contrato no estara supeditado a la existencia de la

obligacin garantizada. Dilucidaremos, pues, si el contrato de fianza celebrado

en garanta de obligaciones futuras constituye una excepcin a la regla de la
accesoriedad.
Nuestro segundo objetivo ser efectuar un breve recorrido por la
cuestin controvertida, esto es, tocaremos lo referido a la necesidad de la
intervencin del deudor fiado en la celebracin del contrato de fianza. Como
puede observarse, el demandado contradice la presente demanda de ejecucin
de garantas sealando que la fianza solidaria constituida es nula por cuanto el
afianzado no suscribi el documento de modificacin y ampliacin en virtud del
cual se constituy dicha fianza. La Sala Suprema no acoge este criterio,
sealando que la fianza requiere el acuerdo nicamente entre el fiador y el
acreedor, por lo cual la no participacin del deudor no anula el contrato.
III.

DE LA ACCESORIEDAD

Como dijimos, el considerando tercero de la jurisprudencia que

analizamos hace referencia a la accesoriedad del contrato de fianza.
La doctrina se pronuncia de manera uniforme en cuanto a reconocer la
naturaleza accesoria del contrato de fianza. El por qu la fianza es accesoria lo
explica, entre otros, ENNECCERUS cuando seala que el fiador se obliga a
responder de la deuda de otro, la deuda principal, o sea, responde de que se
cumplir la deuda principal. As, pues, su obligacin es accesoria a la principal
en el sentido de que tiende a garantizar sta y, por lo mismo, depende de su
existencia y extensin (6). En nuestro medio, ARIAS SCHREIBER ha dicho
que el carcter ms saltante del contrato de fianza es la accesoriedad, tpica de
ese contrato, y que en efecto es imposible concebir la existencia de un
contrato de fianza sin que sta se dirija a garantizar otra obligacin (7).
Distintos son los efectos derivados de la accesoriedad de la obligacin
que surge del contrato de fianza, pero stos pueden reconducirse en dos
principales: (1) que la obligacin del fiador sigue la suerte de la obligacin
garantizada, y (2) que la obligacin del fiador no puede exceder a la del deudor
principal.
En relacin al primer efecto referido se pueden distinguir varios
supuestos. Entre ellos principalmente tenemos: (i) la invalidez de la obligacin
principal, sea va nulidad o anulabilidad, que en razn de la accesoriedad de la
fianza supondr tambin la invalidez de la obligacin del fiador (8); (ii)la
extincin de la obligacin principal por cualquier medio contemplado en la ley
(pago, caducidad, condonacin, novacin, etc.), que supondr igualmente la
extincin de la fianza; y (iii) la transmisin del crdito principal, que importar la
transmisin de la fianza que lo garantiza.
El segundo efecto referido, esto es, que la obligacin del fiador no puede
exceder a la del deudor, se encuentra contemplado en el artculo 1873 del
Cdigo Civil, el cual seala que slo queda obligado el fiador por aquello a que
expresamente se hubiese comprometido, no pudiendo exceder de lo que debe

el deudor. Se hace la salvedad, sin embargo, que es vlido que el fiador se

obligue de un modo ms eficaz que el deudor.
En cuanto a lo primero, es de notar que en la mayora de los contratos
de fianza el fiador se obliga a ejecutar una prestacin idntica a la del deudor,
en caso este ltimo incumpla la suya. No obstante ello, creemos que nada
impide que el fiador se obligue a efectuar una prestacin diferente de la del
deudor, siempre que le resulte menos o igual de onerosa que la obligacin
principal.
Sobre el particular, compartimos el criterio de CRDENAS QUIRS,
quien considera que la relacin obligatoria de fianza, que rene todos los
requisitos propios de una relacin jurdica con contenido patrimonial, es distinta
de la relacin obligatoria garantizada, a pesar de su carcter accesorio (9). As,
pues, al ser diferentes las obligaciones del deudor y del fiador nada impide que
tambin puedan ser distintas sus prestaciones, ms an cuando el artculo
1873 del Cdigo Civil implcitamente permite que la prestacin del fiador sea
inferior a la del deudor y, por ende, diferente (10).
En relacin a que el fiador pueda obligarse de una forma ms eficaz que
el deudor, ello implicara que aqul tiene la facultad de prestar mayores
garantas al acreedor que el fiado. As, la obligacin del fiador podra verse
reforzada por una estipulacin de prenda, hipoteca o clusula penal, por
ejemplo, sin que esas exigencias aparezcan en la obligacin principal (11).
Ahora bien, lneas arriba hemos hecho referencia al caso del
afianzamiento de obligaciones futuras. El artculo 1872 del Cdigo Civil
establece que puede prestarse fianza en garanta de obligaciones futuras
determinadas o determinables cuyo importe no sea an conocido, pero no se
puede reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea lquida. Se ha dicho
que con lo aqu preceptuado se relativiza la accesoriedad de la fianza por
cuanto en este caso hay contrato independientemente de la obligacin
garantizada. Se dice, pues, que al afianzarse obligaciones futuras, el contrato
de fianza existe (o, si se prefiere, es vlido) a pesar de que no exista an la
obligacin garantizada, por lo cual aqul no puede ser accesorio de sta, no
hay dependencia. Incluso las obligaciones futuras podran nunca llegar a existir
y en ese caso no podra decirse que no ha habido contrato de fianza.
La doctrina tradicional ha tenido como verdad que en el caso de
afianzamiento de obligaciones futuras la obligacin del fiador no pierde su
carcter accesorio. En ese sentido se pronuncian distintos autores, entre ellos
SPOTA, quien considera que el carcter accesorio de la fianza no impide que
sta se otorgue en seguridad de una obligacin existente o futura y por una
suma no fijada, lo cual se complementa con lo sealado por ENNECCERUS,
quien precisa que en el caso de afianzamiento de deudas futuras o
condicionales, la obligacin del fiador se halla provisionalmente en estado de
pendencia y depende del nacimiento de la obligacin principal (12). As, pues,
lo que se argumenta es que en la fianza por una obligacin futura la obligacin
del fiador no deja de ser accesoria en tanto el nacimiento de sta depender de
que llegue a tener existencia la obligacin garantizada.

Comentando la obra de ENNECCERUS, PREZ GONZLEZ Y

ALGUER precisan este criterio sealando que ...la fianza de deuda u
obligacin futura no deja de ser accesoria, pues, es tan futura como la
obligacin principal. La existencia de la obligacin del fiador, o mejor dicho su
nacimiento, pende del nacimiento de la obligacin principal. Aqu, como a
propsito de todos los negocios condicionales, ha de distinguirse entre el efecto
de vinculacin y el efecto de obligacin. El fiador est vinculado en el sentido
de que no puede revocar el contrato de fianza, pero no est obligado como tal
fiador mientras no se cumpla la condicin del nacimiento de la obligacin
principal (13).
Lo ltimo mencionado nos parece de suma importancia. Como se puede
apreciar, la accesoriedad a la que hace referencia la doctrina citada no incide
en realidad sobre el contrato mismo de fianza, sino ms bien sobre la relacin
obligatoria que surge de ste (14). Esto es, se dice que la fianza es accesoria
porque la eficacia de la obligacin emanada del contrato est supeditada a la
existencia y extensin de la obligacin garantizada, mas no porque el contrato
mismo, como declaracin conjunta de una voluntad comn, sea accesorio a
otro contrato u obligacin. Bajo esta premisa no hay bice para que se
concluya y tenga validez un contrato de fianza aun cuando no viva todava la
obligacin que se va a garantizar, y sin embargo no puede decirse que all no
hay accesoriedad, pues el destino de la obligacin del fiador estar
determinado por lo que suceda con las obligaciones futuras.
La posicin contraria es sustentada, entre otros, por CARRASCO
PERERA, quien relativiza la accesoriedad del contrato de fianza, criticando
para ello la llamada situacin de pendencia de la obligacin del fiador en el
caso de afianzamiento de obligaciones futuras. As, refirindose a este tipo de
fianza, regulada por el artculo 1825 del Cdigo Civil Espaol, de texto similar
al de nuestro artculo 1872, seala que en la doctrina espaola se ha visto en
este precepto una cierta ruptura del principio de la accesoriedad de la fianza.
Ciertamente, estamos ante una declaracin de voluntad de carcter fideusorio
no existiendo an la obligacin bsica que ha de ser garantizada. Y esta
declaracin de voluntad es vinculante, no pudiendo ser revocada por el fiador.
No es una promesa de fianza ni una fianza sometida a condicin suspensiva.
No es una situacin de pendencia, pues no se puede hablar de efecto
retroactivo (15). Agrega seguidamente que el art. 1825 CC no est regulando
un supuesto de hecho de formacin sucesiva, de manera que pudiramos decir
que, hasta tanto la obligacin principal no nazca, la declaracin de voluntad
fideusoria sea un supuesto de hecho incompleto. En efecto, desde un punto de
vista emprico debe aceptarse que el acreedor tiene sobre esta declaracin
fideusoria un inters distinto del que haya de tener en la fianza cuando nazca la
obligacin fiada. Con independencia de que nazca, o de que nazca en un
momento ulterior, la obligacin principal, la fianza representa una garanta
para el acreedor. Merced a ella concede y conceder crdito (16).
Por nuestra parte, no nos parece que lo aqu sealado suponga el
resquebrajamiento del carcter accesorio de la fianza, si se entiende la
accesoriedad en el sentido atribuido por la doctrina arriba citada, vale decir, que

la fianza es accesoria en razn de que la obligacin que surge del contrato est
supeditada a la existencia y extensin de la obligacin garantizada. Como se
puede apreciar, el autor recin citado concibe de un modo diferente el carcter
accesorio de la fianza, pues en su opinin ello supone considerar a dicho
contrato un supuesto de hecho incompleto mientras no exista la obligacin
garantizada. Entonces, su nocin de accesoriedad guardara relacin con la
conclusin del contrato y no respecto del nacimiento de la obligacin del fiador,
lo que equivaldra a decir que la fianza es accesoria no porque la obligacin
que surge del contrato est supeditada a la obligacin garantizada sino porque
slo hay contrato de fianza cuando llegue a tener existencia dicha obligacin
garantizada.
Nosotros consideramos que en el caso de afianzamiento de obligaciones
futuras s hay contrato de fianza, pero ste est sujeto a una condicin
suspensiva y, por ende, no es eficaz. Se ha celebrado un contrato de fianza
vlido pero en el cual la obligacin del fiador no llega a surgir al no haber
surgido una obligacin garantizable, y es ah donde reside su accesoriedad.
Que la accesoriedad de la fianza deba relacionarse con las obligaciones
que surgen de dicho contrato explica por qu el afianzamiento de obligaciones
futuras donde estas ltimas no llegan a existir no deja de ser un contrato
accesorio. En este caso estamos ante un contrato vlidamente celebrado que
vincul a las partes en tanto stas no podan desligarse unilateralmente del
mismo. Sin embargo, no habiendo surgido una obligacin que garantizar,
tampoco surgir la obligacin del fiador, dada la accesoriedad que vincula a
ambas obligaciones. La fianza carece ya de objeto, pierde su razn de ser, y se
extingue sin haber producido mayores efectos, aun cuando en la prctica
pueda haber satisfecho el inters del acreedor, como lo precisa CARRASCO
PERERA.
Creemos que tampoco merma la accesoriedad del contrato de fianza el
hecho de que sean varias las obligaciones futuras a garantizar y que algunas
de ellas hayan surgido y otras no. Nos parece que en un supuesto como ste lo
que sucede simplemente es que la fianza ser eficaz respecto de las
obligaciones nacidas, y dicha eficacia estar suspendida respecto de las
obligaciones que pudieran surgir en el futuro. No obstante, en ambas
situaciones la obligacin del fiador sigue estando supeditada a las obligaciones
que se garantizan y, por ende, el contrato no deja de ser accesorio.
En conclusin, y por todo lo expuesto, no consideramos del todo exacto
lo sealado por los juzgadores en cuanto a que la fianza es un contrato
accesorio porque presupone necesariamente la existencia de una obligacin
principal distinta e independiente de la que contrae el fiador, pues, en realidad
la fianza debe concebirse accesoria en razn de que el nacimiento y destino de
la obligacin del fiador est supeditado a lo que suceda con la obligacin
garantizada, aun cuando sta no tenga existencia en un inicio y aunque nunca
llegue a existir.
IV.

DE LA NO INTERVENCIN DEL DEUDOR

El Cdigo Civil es extremadamente claro al establecer que para la

celebracin del contrato de fianza no se exige la intervencin del deudor
obligado. Vase al efecto lo preceptuado por el artculo 1868 de aquella norma
que define al contrato de fianza, sealando que por ella el fiador se obliga
frente al acreedor a cumplir determinada prestacin en garanta de una
obligacin ajena, si sta no es cumplida por el deudor.
A este hecho se agrega lo contemplado por el artculo 1869, que seala
que se puede afianzar sin orden y aun sin noticia o contra la voluntad del
deudor. Ello corrobora, pues, que conforme a nuestra normatividad vigente el
contrato de fianza a efectos de su celebracin no exige la intervencin y
conformidad del deudor fiado, ni siquiera que deba enterarse de la constitucin
de la garanta personal.
Empero, esto no significa que el deudor no puede tener algn tipo de
intervencin en la celebracin del contrato de fianza. De hecho ello se da con
frecuencia, pues generalmente es a instancias del deudor que se celebra el
contrato. As, LPEZ DE ZAVALA ha dicho al respecto que la fianza es una
relacin que tiene contornos triangulares. Dos de sus vrtices estn
constituidos por las partes contratantes (fiador y acreedor); el tercero se ubica
en la persona del deudor, quien, aunque no es parte en el negocio, resulta
interesado en l, de un modo muy especial, lo que explica que
estadsticamente hablando la fianza suele contratarse a instancias del deudor
(17).
Incluso podra darse el caso, no poco comn, que el deudor fiado
retribuya al fiador por la fianza prestada. Sin embargo, aun aqu la intervencin
del deudor no es indispensable para la celebracin del contrato mismo, por lo
cual resulta acertado lo sealado por los juzgadores supremos en los
considerandos cuarto y octavo de la sentencia comentada.
La confusin que, en todo caso, aparentemente se habra presentado en
el proceso que analizamos, estara en el hecho de que la fianza se celebra a
travs de un documento modificatorio y ampliatorio (se entiende) del contrato
de donde surgi la obligacin garantizada. Entonces, como en la celebracin
de este ltimo contrato necesariamente tiene que haber intervenido el deudor,
directamente o mediante representante, los juzgadores, tanto el de primera
instancia y los superiores, quizs puedan haber considerado que un documento
ampliatorio o modificatorio del mismo requera tambin la intervencin de dicho
deudor.
Este argumento, que aparentara ser algo lgico, en realidad no es
correcto. Toda vez que la fianza se celebra entre el fiador y el acreedor, incluso
contra la voluntad del deudor, y aun sin su conocimiento, nada impide que
dichas partes efecten una modificacin o ampliacin del documento que
contiene el contrato originario, en tanto ello se restrinja a la constitucin de la
referida garanta personal. La nulidad hubiera podido ser declarada nicamente
en caso el documento modificatorio o ampliatorio efectuado por el fiador y el
acreedor no se hubiera limitado a instituir la fianza, sino que hubiese

pretendido, adems, modificar algn otro trmino contractual, para lo cual s se

requerira la intervencin del deudor.
Por lo expuesto, entonces, nos parece evidente que el fallo emitido se
adecua a ley, pues no puede concebirse como nulo un contrato de fianza (en
este caso fianza solidaria) slo porque el deudor afianzado no intervino en su
celebracin, cuando de lo establecido en el Cdigo Civil se advierte que por la
fianza el fiador se obliga frente al acreedor, y no frente al deudor, a cumplir
determinadas prestaciones en defecto de este ltimo, siendo en consecuencia
que la fianza es un contrato para cuya validez se requiere nicamente el
acuerdo de voluntades entre el acreedor y el fiador, como se dio en el presente
caso.

DERECHO TRIBUTARIO
LA MULTA ALTERNATIVA AL COMISO - EL CASO DE LA REMISIN DE
BIENES SIN SUSTENTO DOCUMENTARIO - Roco Liu Arvalo

LA MULTA ALTERNATIVA AL COMISO - EL CASO DE LA REMISIN DE

BIENES SIN SUSTENTO DOCUMENTARIO (Roco Liu Arvalo (1))

La configuracin de la infraccin consistente en remitir bienes sin el

correspondiente comprobante de pago o gua de remisin numeral 6 del
artculo 174 del Cdigo Tributario vigente, as como la correspondiente
sancin de multa que en forma alternativa al comiso es aplicada por la
Administracin Tributaria, son analizadas en el presente artculo con ocasin de
una resolucin del Tribunal Fiscal.
EXPEDIENTE N 4475-99
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 301-3-2000
INTERESADO

ASUNTO

Comiso - Multa

Geanette Fernandina Marroqun Quispe

PROCEDENCIA:

Arequipa

FECHA

Lima, 7 de abril del ao 2000

VISTA la apelacin interpuesta por GEANETTE FERNANDINA

MARROQUN QUISPE contra la Resolucin de Intendencia N 056-400663/SUNAT de fecha 22 de octubre de 1999, expedida por la Intendencia
Regional Arequipa de la Su-perintendencia Nacional de Administracin
Tributaria, que declar improcedente la reclamacin presentada contra la
Resolucin de Multa N 054-02-0000987, girada por remitir bienes sin el
correspondiente comprobante de pago o gua de remisin a que se refieren las
normas sobre la materia, infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174
del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816, modificado por
Ley N 27038;
CONSIDERANDO:
Que mediante el Acta Probatoria N 028594-99 del 31 de marzo de
1999, se deja constancia que a la altura de la Garita de Control de Ancn,
provincia de Lima, se intervino el vehculo marca Dodge con placa de rodaje
WH-1634, el cual era conducido por el seor Teodoro Enrique Vente Lluvi, a
quien se le solicit la documentacin que tributariamente sustente el traslado
de los bienes que transportaba, exhibiendo el documento N 003-000017 que
incumple con el requisito establecido en el ltimo prrafo del numeral 2.6 del
artculo 17 del Reglamento de Comprobante de Pago Resolucin de
Superintendencia N 007-99/SUNAT;
Que en mrito a la citada Acta probatoria, la administracin determin la
comisin de la infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo
Tributario, aprobado por Decreto Legislativo N 816 y modificado por la Ley N
27038, procediendo a emitir la Resolucin de Multa N 054-02-0000987, que
tiene como sustento el inciso a) del artculo 2 de la Resolucin de
Superintendencia N 009-99/SUNAT, imponiendo una sancin de multa

rebajada que asciende a S/.700.00 nuevos soles, sealando como motivo

determinante el remitir bienes sin el correspondiente comprobante de pago o
gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia;
Que en relacin a la sancin aplicable a la referida infraccin, el numeral
6 del artculo 174 del citado Cdigo Tributario establece que Constituyen
infracciones relacionadas con la obligacin de emitir y exigir comprobantes de
pago: (...) 6) Remitir bienes sin el correspondiente comprobante de pago o gua
de remisin a que se refieren las normas sobre la materia, o sin algn otro
documento exigido por la ley para sustentar el traslado de los bienes;
Que la infraccin, de acuerdo con la Tabla I de Infracciones y Sanciones
aprobada por la Ley N 27038, norma que modifica el citado Cdigo Tributario,
se encuentra sancionada con Comiso o Multa; dicha sancin remite a la Nota
3) que seala, La Administracin Tributaria podr aplicar la sancin de comiso
o multa. La sancin de multa ser de 100 UITs. La Administracin Tributaria
podr rebajar dicha multa en virtud a la facultad que se le concede en el
artculo 166;
Que el segundo prrafo del artculo 166 del citado Cdigo Tributario
dispone que: En virtud de la citada facultad discrecional, la Administracin
Tributaria tambin puede aplicar gradualmente las sanciones, en la forma y
condiciones que ella establezca, mediante resolucin de superintendencia o
norma de rango similar;
Que el artculo 3 de la Resolucin de Superintendencia N 00999/SUNAT, precepta en su numeral 1 la multa del inciso a) del artculo 2 para
el caso de personas y entidades perceptoras de rentas de tercera categora Tabla I: La sancin de multa a que se refiere la Nota 3 de la Tabla I, resulta de
calcular el dos por ciento (2%) del promedio de los ingresos netos declarados
durante los doce (12) perodos mensuales anteriores al ltimo vencido al
momento de deteccin de la infraccin;
Que el segundo prrafo de dicho numeral, prescribe asimismo que la
multa no ser menor al 25% de la UIT ni mayor a 10 UIT;
Que del tenor citado se infiere que la Administracin Tributaria, por un
lado, fija un nuevo criterio para determinar la sancin de multa: ...resulta de
calcular el dos por ciento (2%) del promedio de ingresos netos declarados..., y,
por otro, determina un tramo dentro de la sancin legal de la multa: La multa
no ser menor al 25% de la UIT ni mayor a 10 UIT modificando, en el primer
caso, la forma de clculo de la sancin, es decir, de UIT a porcentajes de
ingresos netos, y, en el segundo, creando una nueva sancin, distinta a la
fijada en la Nota 3 de las Tablas I y II de Infracciones y Sanciones de la Ley N
27038;
Que al respecto, el inciso d) de la Norma IV del Ttulo Preliminar del
mismo Cdigo, anota que: Slo por Ley o Decreto Legislativo en caso de
delegacin se puede definir infracciones y establecer sanciones;

Que igualmente, el artculo 180 del Cdigo Tributario, modificado por la

Ley N 27038, en su primer prrafo precisa que: La Administracin Tributaria
aplicar por la comisin de infracciones, las sanciones consistentes en multa,
comiso, internamiento temporal de vehculos, cierre temporal de
establecimientos... de acuerdo a las Tablas que como anexo forman parte del
presente Cdigo; asimismo, en su segundo prrafo no modificado, concepta
los criterios en funcin a los cuales podrn determinarse las multas;
Que por tanto, se advierte que la Administracin Tributaria infringe el
principio de legalidad recogido en el Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario
vigente, por cuanto procedi a modificar la sancin de multa contemplada en la
Nota 3 de las mencionadas Tablas I y II, contenidas en una norma con rango de
ley, esto es, consider un rango que va de 25% de la UIT a 10 UIT, lo cual
equivale a crear una nueva sancin para la infraccin tipificada en el numeral 6
del artculo 174;
Que de otro lado, entindase que una vez fijado el criterio para imputar
las multas previstas en la Tabla de Infracciones y Sanciones, la Administracin
Tributaria no podr unilateralmente variarlo; en este caso, la Administracin lo
hizo en funcin a porcentajes de los ingresos netos, modificando as la forma
de clculo legal de la sancin y vulnerando los criterios para la determinacin
de las multas, previstas en el segundo prrafo del artculo 180 del citado
Cdigo Tributario;
Que de lo expuesto, se concluye que la Administracin Tributaria,
amparndose en el artculo 166 del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto
Legislativo N 816, ha excedido sus facultades discrecionales, al pretender
reglar, mediante Resolucin de Superintendencia, la sancin que corresponde
a la infraccin de remitir bienes sin la correspondiente gua de remisin, factura
o liquidacin de compra, contraviniendo as lo dispuesto por el artculo 180, la
Nota 3 de las Tablas I y II de Infracciones y Sanciones y el inciso d) de la
Norma IV del Ttulo Preliminar, normas que se encuentran contenidas en el
mismo Cdigo Tributario;
Que en ese sentido, resulta claramente inaplicable lo dispuesto en la
Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, emitida al amparo del
artculo 166 del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Legislativo N 816 y
modificado por Ley N 27038, y de la Nota 3 de las Tablas I y II varias veces
mencionada;
De conformidad con el dictamen del vocal Parra Rojas cuyos
fundamentos se reproducen;
Con los vocales Santos Guardamino, Parra Rojas y Santivez Yuli;
RESUELVE:
Artculo Primero.- DECLARAR NULA la Resolucin de Multa N 054-020000987 de 21 de julio de 1999, dejndose sin efecto la sancin que impone, y

en consecuencia nula la Resolucin de Intendencia N 056-4-00663/SUNAT del

22 de octubre de 1999.
Artculo Segundo.- DECLARAR, de acuerdo con el artculo 154 del
Cdigo Tributario vigente, que la presente resolucin constituye jurisprudencia
de observancia obligatoria y de carcter general, debiendo publicarse en el
Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese y devulvase a la SUNAT, Intendencia
Regional Arequipa, para sus efectos.
SANTOS GUARDAMINO
Vocal Presidente
PARRA ROJAS
Vocal
SANTIVEZ YULI
Vocal
DICTAMEN N 101-3-2000
VOCAL PARRA ROJAS
Seor:
GEANETTE FERNANDINA MARROQUN QUISPE interpone recurso de
apelacin contra la Resolucin de Intendencia N 056-4-00663/SUNAT de
fecha 22 de octubre de 1999, expedida por la Intendencia Regional Arequipa de
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
improcedente la reclamacin presentada contra la Resolucin de Multa N 05402-0000987, girada por remitir bienes sin el correspondiente comprobante de
pago o gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia,
infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Legislativo N 816, modificado por Ley N 27038.
ARGUMENTO DE LA RECURRENTE:
Seala que la resolucin apelada, no ha considerado que la recurrente
se dedica a la comercializacin de productos hidrobiolgicos a nivel
departamental y nacional, limitando aparentemente el desarrollo de sus
actividades comerciales a nivel departamental.
Manifiesta que comercializa dichos productos en Arequipa y Lima,
demorando dos das como mximo dada la naturaleza perecible de los bienes,
por lo que en Lima no tiene puesto fijo en ninguno de los mercados mayoristas
donde efecta sus ventas.

Indica que el numeral 2.6 del artculo 17 del Reglamento de

Comprobantes de Pago, aprobado por Resolucin de Superintendencia N 00799/SUNAT, fundamento legal de la Resolucin de Multa N 054-02-0000987, no
contemplaba casos especiales como el de la recurrente, lo que motiv que
mediante Resolucin de Superintendencia N 077-99/SUNAT, especficamente,
el artculo 9, se suprima el ltimo prrafo del mencionado dispositivo legal, el
que significaba una limitacin al traslado de los bienes toda vez que slo poda
llevarse a cabo dentro de los lmites departamentales, constituyendo
impedimento al normal desarrollo de sus actividades comerciales.
Refiere, que de acuerdo a los incisos a) y b) del artculo 2 de la
Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, la Gua de Remisin N
003-000017 de fecha 30 de marzo de 1999, emitida por la recurrente, s guarda
concordancia con los datos indispensables para acreditar la remisin y
propiedad de los productos hidrobiolgicos que comercializa, as como con los
dems datos bsicos de identificacin contenidos en dicho artculo.
Asimismo, el anexo A de la Resolucin de Superintendencia referida en
el prrafo anterior, precisa en relacin al citado Reglamento de Comprobantes
de Pago, que el motivo del traslado constituye requisito cuyo incumplimiento no
permite que el documento sustente adecuadamente la remisin de los bienes,
lo que no es aplicable a su caso, ya que en la gua de remisin que emiti s se
ha considerado el motivo del traslado, habiendo marcado con un aspa en la
informacin impresa de itinerante.
De otro lado, alega que el incumplimiento de lo dispuesto en el numeral
2.6 del artculo 17 del mencionado Reglamento de Comprobante de Pago, no
puede enervar los efectos y calidad del comprobante de pago calificado como
gua de remisin, tan slo por la falta de precisin de la condicin del transporte
de mercadera, mxime si tal precisin que produca incertidumbre ha sido
modificada.
Advierte que, si bien es cierto que el concepto de emisor itinerante a la
fecha de intervencin de la SUNAT se refera nicamente a los traslados de
mercadera departamentales, tambin lo es que tal condicin provoc
desconcierto, motivando las modificaciones legales pertinentes.
Finalmente, seala que en virtud a lo dispuesto por el artculo 5 de la
Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, la SUNAT debi haber
levantado acta preventiva para as poder tomar conocimiento y aplicar
oportunamente las medidas correctivas, si las hubiere.
ARGUMENTO DE LA ADMINISTRACIN
Seala, que emiti la Resolucin de Multa N 054-02-0000987 por remitir
bienes sin la documentacin que tributariamente sustente el traslado de bienes,
infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario,
aprobado por Decreto Legislativo N 816 y modificado por la Ley N 27038,
sancionando a la recurrente con una multa equivalente al 25% de la UIT.

Del anlisis del Acta Probatoria N 028594-99, se tiene que con fecha 31
de marzo de 1999, en la garita de control de Ancn, Lima, se intervino al
vehculo marca Dodge con placa WH-1634, conducido por el seor Teodoro
Enrique Vente Lluvi, a quien se le solicit la documentacin que sustentara
tributariamente el traslado de los bienes que transportaba, mostrando el
documento N 003-000017 emitido por la recurrente, el cual no sustenta el
traslado de los bienes debido a que incumple con el requisito sealado en el
ltimo prrafo del numeral 2.6 del artculo 17 del Reglamento de
Comprobantes de Pago, aprobado por Resolucin de Superintendencia N 00799/SUNAT.
Segn dicha Acta Probatoria, el remitente de los bienes es la recurrente,
hecho que ha sido confirmado por ella. Entonces, debi sustentar el traslado de
los bienes mediante la respectiva gua de remisin o en su defecto con factura
o liquidacin de compra.
De las copias de la mencionada Acta y del documento N 003-000017,
se advierte que la recurrente consign como motivo de traslado: traslado por
emisor itinerante de comprobantes de pago, siendo que el referido traslado se
efectu desde Talara hasta Piura.
Al respecto, debe indicarse que el artculo 17 del citado Reglamento de
Comprobantes de Pago, establece que para efectos de lo sealado en el
numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario antes mencionado, se
considerar gua de remisin al documento que cumpla con las disposiciones
que dicho artculo establece, entre los cuales se encuentra el de sealar el
motivo del traslado, una de cuyas opciones es el traslado por emisor itinerante
de comprobantes de pago.
As, el ltimo prrafo del numeral 2.6 del artculo 17 del antes citado
Reglamento, estableca que el traslado por emisor itinerante de comprobantes
de pago poda ser realizado nicamente dentro de los lmites departamentales.
En consecuencia, el documento emitido durante la vigencia de la norma
referida en el prrafo precedente, no constituye gua de remisin por
incumplimiento a dicha disposicin legal; no siendo de aplicacin al caso de
autos, la supresin de la misma mediante el artculo 9 de la Resolucin de
Superintendencia N 077-99/SUNAT, vigente recin a partir del 14 de julio de
1999.
ANLISIS:
1.

ANTECEDENTES

Obra a fojas 12 del expediente copia del Acta Probatoria N 028594-99

del 31 de marzo de 1999, en el que se deja constancia que a la altura de la
Garita de Control de Ancn, provincia de Lima, se intervino el vehculo marca
Dodge con placa de rodaje WH-1634, el cual era conducido por el seor
Teodoro Enrique Vente Lluvi, a quien se le solicit la documentacin que
tributariamente sustente el traslado de los bienes que transportaba, exhibiendo

el documento N 003-000017 que incumple con el requisito establecido en el

ltimo prrafo del numeral 2.6 del artculo 17 del Reglamento de
Comprobantes de Pago Resolucin de Superintendencia N 007-99/SUNAT.
Debido a esta omisin, la Administracin determin la comisin de la
infraccin tipificada en el numeral 6) del artculo 174, por lo que procedi a
emitir la Resolucin de Multa N 054-02-0000987 materia de impugnacin, que
tiene como sustento el inciso a) del artculo 2 de la Resolucin de
Superintendencia N 009-99/SUNAT, imponiendo una sancin de multa
rebajada que asciende a S/.700.00 nuevos soles, sealando como motivo
determinante el remitir bienes sin el correspondiente comprobante de pago o
gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia.
2.

SANCIN APLICABLE

Segn la infraccin contenida en el numeral 6 del artculo 174 del

Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816:
Constituyen infracciones relacionadas con la obligacin de emitir
y exigir comprobantes de pago:
(...)
6) Remitir bienes sin el correspondiente comprobante de pago o
gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia, o sin algn otro
documento exigido por la ley para sustentar el traslado de los bienes.
La infraccin, de acuerdo con la Tabla I de Infracciones y Sanciones
aprobada por la Ley N 27038, norma que modifica el Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Legislativo N 816, se encuentra sancionada con
Comiso o Multa; dicha sancin remite a la Nota 3) que seala, La
Administracin Tributaria podr aplicar la sancin de comiso o multa. La
sancin de multa ser de 100 UITs. La Administracin Tributaria podr rebajar
dicha multa en virtud a la facultad que se le concede en el artculo 166.
El segundo prrafo del artculo 166 del citado Cdigo Tributario dispone:
En virtud de la citada facultad discrecional, la Administracin
Tributaria tambin puede aplicar gradualmente las sanciones, en la forma y
condiciones que ella establezca, mediante Resolucin de Superintendencia o
norma de rango similar.
La Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, vigente a partir
del 22 de enero de 1999, fue dada al amparo del artculo 166 del Cdigo
Tributario y la Nota 3 de las Tablas I y II de Infracciones y Sanciones.
El numeral 1 de su artculo 3 precepta la multa del inciso a) del artculo
2 para el caso de personas y entidades perceptoras de rentas de tercera
categora Tabla I: La sancin de multa a que se refiere la Nota 3 de la Tabla
I, resulta de calcular el dos por ciento (2%) del promedio de los ingresos netos

declarados durante los doce (12) perodos mensuales anteriores al ltimo

vencido al momento de deteccin de la infraccin.
El segundo prrafo del numeral, prescribe, asimismo, que La multa no
ser menor al 25% de la UIT ni mayor a 10 UIT.
Del tenor citado se infiere que la Administracin Tributaria, por un lado,
fija un nuevo criterio para determinar la sancin de multa: ...resulta de calcular
el dos por ciento (2%) del promedio de ingresos netos declarados..., y, por
otro, determina un tramo dentro de la sancin legal de la multa: La multa no
ser menor al 25% de la UIT ni mayor a 10 UIT modificando, en el primer
caso, la forma de clculo de la sancin, es decir, de UIT a porcentajes de
ingresos netos, y, en el segundo creando una nueva sancin, distinta a la fijada
en la Nota 3 de las Tablas I y II de Infracciones y Sanciones de la Ley N
27038.
A este punto, la Norma IV del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo, anota:
Slo por Ley o Decreto Legislativo en caso de delegacin se
puede:
a) ...
b) ...
c) ...
d) Definir infracciones y establecer sanciones
e) ...
f ) ...
Igualmente, el artculo 180 del Cdigo Tributario, modificado por la Ley
N 27038, en su primer prrafo precisa que La Administracin Tributaria
aplicar por la comisin de infracciones, las sanciones consistentes en multa,
comiso, internamiento temporal de vehculos, cierre temporal de
establecimientos ... de acuerdo a las tablas que como anexo forman parte del
presente Cdigo.
El segundo prrafo del citado artculo no modificado, concepta:
Las multas podrn determinarse en funcin a:
a)
La Unidad Impositiva Tributaria (UIT) vigente a la fecha en que se
cometi la infraccin o cuando no sea posible establecerla, la que se
encontrara vigente a la fecha en que la Administracin detect la infraccin.
b)
El tributo omitido, no retenido o no percibido, el monto aumentado
indebidamente y otros conceptos que se tomen como referencia, no pudiendo

ser menores al porcentaje de la UIT que para estos efectos, se fije mediante
decreto supremo.
c)

El valor de los bienes materia de comiso; y

d)

El Impuesto Bruto.

Por tanto, se advierte que la Administracin Tributaria infringe el principio

de legalidad recogido en el Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario vigente, por
cuanto procedi a modificar la sancin de multa contemplada en la nota 3 de
las mencionadas tablas I y II, contenidas en una norma con rango de ley, esto
es, consider un rango que va de 25% de la UIT a 10 UIT, lo cual equivale a
crear una nueva sancin para la infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo
174 bajo examen.
De otro lado, entindase que una vez ordenado el criterio para imputar
las multas previstas en la Tabla de Infracciones y Sanciones, la Administracin
Tributaria no podr unilateralmente variarlo. En este caso, la Administracin lo
hizo en funcin a porcentajes de los ingresos netos, modificando as la forma
de clculo legal de la sancin y vulnerando los criterios para la determinacin
de las multas, previstas en el segundo prrafo del artculo 180 del citado
Cdigo Tributario.
De las reflexiones precedentes, conclyese que la Administracin
Tributaria no cumpli con la obligacin de graduar la multa; sino, por el
contrario, us un criterio distinto y cre una nueva sancin.
3.

CONCLUSIONES:

De lo explicado, se concluye que la Administracin Tributaria,

amparndose en el artculo 166 del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto
Legislativo N 816 ha excedido sus facultades discrecionales, al pretender
reglar, mediante resolucin de superintendencia, la sancin que corresponde
a la infraccin de remitir bienes sin la correspondiente gua de remisin, factura
o liquidacin de compra, contraviniendo as lo dispuesto por el Artculo 180, la
Nota 3 de las tablas I y II de Infracciones y Sanciones y el inciso d) de la Norma
IV del Ttulo Preliminar, normas que se encuentran contenidas en el mismo
Cdigo Tributario.
Finalmente, de lo enunciado, resulta claramente inaplicable lo dispuesto
en la Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, emitida al amparo del
artculo 166 del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Legislativo N 816 y
modificado por Ley N 27038, y de la Nota 3 de las tablas I y II varias veces
mencionada.
En consecuencia, la sancin de multa impuesta deviene en nula en
aplicacin del numeral 3 del artculo 109 del Cdigo Tributario vigente.
Por las consideraciones vertidas, soy de opinin que este tribunal
acuerde declarar la NULIDAD de la Resolucin de Multa N 054-02-0000987 de

21 de julio de 1999, dejndose sin efecto la sancin que impone, y en

consecuencia NULA la Resolucin de Intendencia N 056-4-00663/SUNAT del
22 de octubre de 1999.
De otro lado, procede que la resolucin emitida en el presente caso sea
publicada en el Diario Oficial El Peruano, de conformidad con lo que establece
el artculo 154 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por
Decreto Supremo N 135-99-EF.
Salvo mejor parecer,
VCTOR PARRA ROJAS
Vocal Informante
ANLISIS Y CRTICA
INTRODUCCIN
Desde que entr en vigencia el Cdigo Tributario aprobado por el
Decreto Ley N 25859 1 de diciembre de 1992, el rgimen de infracciones y
sanciones administrativas en materia tributaria dio un gran vuelco como
sucedi con otras instituciones tambin reguladas en el mismo cuerpo
normativo. As, entre otras innovaciones, se elimin la distincin legislativa
que exista en el Cdigo Tributario inmediato anterior, entre infracciones
tributarias formales e infracciones tributarias sustantivas; se tipificaron nuevas
infracciones y, en otros casos, se modificaron las infracciones existentes, pero
bsicamente, se agravaron las sanciones previstas por la comisin de
infracciones.
Por su parte, los cdigos tributarios siguientes es decir, el Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 773 vigente entre el 1 de
enero de 1994 y el 21 de abril de 1996, y el Cdigo Tributario aprobado por el
Decreto Legislativo N 816 vigente desde el 22 de abril de 1996 hasta la fecha,
cuyo Texto nico Ordenado ha sido aprobado por el Decreto Supremo N 13599-EF-, han continuado en la misma lnea de reforma del rgimen de
infracciones y sanciones administrativas en materia tributaria.
Desde entonces, mltiples voces las de particulares individualmente
afectados, las de la doctrina as como las de las entidades representativas de
los gremios ms diversos, se han dejado escuchar reiteradamente en contra
de la inequidad del rgimen de infracciones y sanciones administrativas en
materia tributaria, pidiendo la reforma de ste, pero sobre todo que se eliminen
los excesos en que incurre la Administracin Tributaria al momento de apreciar
la comisin de infracciones y aplicar las correspondientes sanciones.
En la labor de control de dichos excesos, el Tribunal Fiscal ha cumplido
un rol importante pero todava perfectible. Este ha sido el caso de la
infraccin consistente en remitir bienes sin el correspondiente comprobante de

pago o gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia,

tipificada como infraccin sancionable slo a partir del 1 de enero de 1995, al
entrar en vigencia las modificaciones introducidas por la Ley N 26414 en el
Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 773 en concreto, la
infraccin sancionable se incorpor en el numeral 3 del artculo 174 del Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 773, segn el texto sustituido
por el artculo 1 de la Ley N 26414, con vigencia desde el 1 de enero de
1995.
As pues, no slo en la Resolucin del Tribunal Fiscal (RTF) N 301-32000 de 31 de marzo de 1999 materia del presente trabajo, sino
anteriormente mediante otras RTF (2), dicho rgano resolutor ha dejado sin
efecto sanciones aplicadas por la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria (SUNAT) por la comisin de la referida infraccin, al haberse
trasgredido los principios tributarios as como los que rigen el Derecho Punitivo
en general.
En esta oportunidad, no nos limitaremos a examinar los fundamentos de
la RTF N 301-3-2000 para revocar la sancin los que se explican por s
mismos, sino que, con el afn de hacer una modesta contribucin al control de
los excesos en el rgimen de infracciones y sanciones tributarias, trataremos
otros argumentos de igual importancia en que el Tribunal Fiscal pudo haber
sustentado su fallo.
Principios aplicables a las infracciones y sanciones tributarias de
carcter administrativo
En primer lugar, abordaremos el tema de los principios que rigen el
Derecho Administrativo sancionador, en el entendido que a este mbito
pertenece el rgimen de infracciones y sanciones tributarias de orden
administrativo, que no es ms que una manifestacin de la potestad
sancionadora de la Administracin Pblica. Ms adelante veremos cmo este
primer tema nos ser de suma utilidad en el anlisis de la RTF materia de
comentario.
La moderna doctrina administrativa reconoce, como nos refiere Luis
Vargas Len (3), la identidad sustancial existente entre la sancin penal y la
sancin administrativa, pues ambas constituyen manifestaciones del mismo
poder punitivo del Estado (4). Para esta doctrina, tanto las infracciones
administrativas como los delitos son conductas tipificadas como dainas para
una sociedad y por tanto sancionables. La diferencia entre ambas radicara en
el grado de importancia social que se atribuye a la conducta. De este modo, se
tipifican como delitos las conductas reprobables en extremo y por ello
sancionables con dureza, mientras que se tipifican como infracciones tambin
denominadas contravenciones las faltas de menor gravedad y por ello
sancionables en forma ms leve.
Sobre la base de que no hay diferencia esencial entre el delito y la
infraccin administrativa, las garantas y principios del Derecho Penal deben
tener cabida tambin en materia de las infracciones administrativas. Desde

esta perspectiva, entonces, el Derecho Administrativo sancionador se debe

regir por los mismos principios aplicables al Derecho Penal. Ciertas
particularidades del Derecho Administrativo sancionador, sin embargo, impiden
en algunos casos la aplicacin ciega a este mbito de los principios del
Derecho Penal, por lo que se propugna que en determinadas situaciones dicha
traslacin se condicione a un anlisis previo.
Uno de los principios del Derecho Penal cuya traslacin al campo del
Derecho Administrativo sancionador que no admite discusin, es el principio de
tipicidad que adems se encuentra recogido a nivel constitucional y en
nuestra legislacin penal (5). La formulacin de este principio en los textos
mencionados nos llevan a concluir que constituye una manifestacin de los
principios de seguridad jurdica y de legalidad, pues no slo debe haberse
contemplado el hecho como infraccin punible en el Derecho Positivo y en
forma previa a su acaecimiento principio de seguridad jurdica, sino que
adems esta calificacin se debe efectuar mediante una norma con rango de
ley principio de legalidad. La amplitud e ntima conexin existente entre los
principios de seguridad jurdica y legalidad ha sido destacada por Sainz de
Bujanda, citado por Eusebio Gonzlez y Jos Luis Prez de Ayala, cuando
deca: la seguridad, en su doble manifestacin certidumbre del Derecho y
eliminacin de la arbitrariedad ha de considerarse ineludiblemente en funcin
de la legalidad y de la justicia. Esta ltima y la seguridad son valores que se
fundamentan mutuamente y que, a su vez, necesitan de la legalidad para
articularse de modo eficaz (6).
En este sentido, as como no existe discusin sobre la traslacin del
principio de tipicidad manifestacin de los principios de seguridad jurdica y
legalidad, la doctrina es unnime tambin respecto de la traslacin de estos
ltimos principios al Derecho Administrativo sancionador, en especial, en
materia tributaria sin perjuicio de lo discutible que podra ser el verdadero
alcance de tales principios.
En cuanto a las normas en materia tributaria, el actual Cdigo Tributario
Decreto Legislativo N 816 tambin ha recogido el principio de tipicidad como
manifestacin del principio de legalidad en su variante de principio de reserva
de ley, cuyo inciso d) de la Norma IV de su Ttulo Preliminar seala: Slo por
Ley o por Decreto Legislativo, en caso de delegacin, se puede: (...) d) Definir
las infracciones y establecer sanciones.
Otro principio del Derecho Penal trasladable al mbito del Derecho
Administrativo sancionador es el principio de proporcionalidad, por el cual la
sancin que corresponde aplicar por una infraccin debe guardar relacin con
la gravedad de esta ltima. Un sistema punitivo que sancione gravemente las
infracciones leves y levemente las infracciones graves fomenta la arbitrariedad
y viola los criterios mnimos de razonabilidad que deben regir todo
ordenamiento jurdico. Por ello, la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Penal dispone, consagrando dicho principio, que la pena no puede sobrepasar
la responsabilidad por el hecho.

Los principios hasta aqu enumerados bastan para el anlisis que en

este trabajo se pretende, lo que no quiere decir, obviamente, que se trate de los
nicos principios que rigen el Derecho Administrativo sancionador.
La infraccin de remitir bienes sin comprobante de pago o gua de
remisin
La infraccin prevista en el numeral 6 del artculo 174 del actual Cdigo
Tributario consiste en remitir bienes sin el correspondiente comprobante de
pago o gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia (7).
Como se aprecia del tipo legal contenido en dicha norma, la
configuracin de la infraccin requiere que el sujeto haya remitido bienes sin
acompaar el respectivo comprobante de pago o gua de remisin
o algn otro documento exigido por la ley para sustentar el traslado de los
bienes (8). En este sentido, la remisin de bienes que se sustenta en un
comprobante de pago o gua de remisin no constituye una infraccin
sancionable de conformidad con el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo
Tributario, aun cuando stos no cumplan con todos los requisitos establecidos
por las normas sobre la materia Reglamento de Comprobantes de Pago (en
adelante RCP) aprobado por la Resolucin de Superintendencia N 00799/SUNAT.
En opinin nuestra, la omisin de algn requisito no hace que los
comprobantes de pago o guas de remisin pierdan su naturaleza y, por tanto,
no implica que se ha incurrido en la infraccin tipificada en el numeral 6 del
artculo 174 del Cdigo Tributario. En efecto, esta norma se refiere al caso en
que el traslado de los bienes no se encuentra sustentado con un comprobante
de pago o gua de remisin, pero no comprende el supuesto en el cual
habindose emitido y entregado el comprobante de pago o la gua de remisin,
stos no cumplen con todos los requisitos exigidos. En otras palabras, segn el
Cdigo Tributario, slo es infraccin sancionable la remisin de bienes sin un
comprobante de pago o gua de remisin; contrario sensu, no es infraccin
sancionable la remisin de bienes con un comprobante de pago o una gua de
remisin que no cumpla con alguno de los requisitos exigidos.
La distincin entre ambos supuestos remitir bienes sin el comprobante
de pago o gua de remisin y remitirlos con un comprobante de pago o gua de
remisin que no cumple con todos los requisitos y caractersticas exigidos, es
la misma que existe entre no otorgar comprobantes de pago y otorgar
documentos que no cumplen con los requisitos y caractersticas para ser
considerados como tales, que el Cdigo Tributario s reconoce en el numeral 1
de su mismo artculo 174.
Ciertamente, tratndose del otorgamiento de comprobantes de pago, de
acuerdo con dicho numeral, constituye infraccin sancionable, por un lado, no
otorgar los comprobantes de pago y, por el otro, otorgar documentos que no
renan los requisitos y caractersticas para ser considerados como tales. A
diferencia de lo sealado en esta norma, en el numeral 6 del artculo 174 del
Cdigo Tributario slo se ha tipificado como infraccin el remitir bienes sin el

correspondiente comprobante de pago o gua de remisin mas no el remitir

bienes con documentos que no renen los requisitos y caractersticas para ser
considerados como tales. Esta diferencia legislativa confirma nuestra
interpretacin en el sentido que el nico supuesto que configura la infraccin
prevista en el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario, es la remisin de
bienes sin el correspondiente comprobante de pago o gua de remisin, pero
nunca el remitir bienes con comprobantes de pago o guas de remisin que no
cumplan con todos los requisitos exigidos.
Un criterio sustancialmente idntico fue recogido por la RTF N 1146-396 del 22 de junio de 1996 (9), la cual, si bien se refera a la infraccin de
transportar y no a la de remitir bienes sin el correspondiente comprobante de
pago o gua de remisin a que se refieren las normas sobre la materia
prevista en el numeral 3 del artculo 174 del anterior Cdigo Tributario
aprobado por el Decreto Legislativo N 773, segn el texto modificado por la
Ley N 26414, y posteriormente recogida en el numeral 3 del artculo 174 del
actual Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 816, establece
una distincin entre este hecho y el de transportar bienes con documentos que
no renan los requisitos para considerarse como tales.
En el caso sobre el que recay la RTF N 1146-3-96, el Tribunal Fiscal
seal que si bien la gua de remisin que sustenta el traslado es defectuosa e
imperfecta, ello no desvirta su naturaleza, y que para considerar que se
incurre en la infraccin del numeral 3 del artculo 174 del Cdigo Tributario, la
falta de requisitos y caractersticas de la gua de remisin deba estar tipificada
como infraccin sancionable, como suceda en el caso del numeral 1 del
artculo 174 del mismo Cdigo Tributario, que tipificaba como infraccin
sancionable el no otorgar los comprobantes de pago u otorgar documentos que
no renen los requisitos y caractersticas para ser considerados como tales.
Dado que el numeral 1 del artculo 174 del actual Cdigo Tributario sigue
manteniendo la distincin entre el hecho de no emitir comprobantes de pago y
emitir documentos que no renan los requisitos y caractersticas para ser
considerados como tales, y en vista que los numerales 3 y 6 del mismo artculo
no contemplan dicha distincin entre, por un lado, transportar o remitir bienes
sin el correspondiente comprobante de pago o gua de remisin, y de otro lado,
transportar o remitir bienes con documentos que no renen los requisitos y
caractersticas para ser considerados como tales, se puede concluir que en
materia de remisin y traslado de bienes no constituye infraccin sancionable el
remitir o transportar bienes con documentos que no renan los requisitos y
caractersticas para ser considerados comprobantes de pagos o guas de
remisin.
No obstante la RTF N 1146-3-96, en un caso posterior el Tribunal Fiscal
no ha acogido el mismo criterio. Para ello, este rgano resolutor aduce que la
interpretacin contenida en la mencionada RTF se expidi respecto de un
hecho ocurrido cuando estaba vigente el RCP aprobado por la Resolucin de
Superintendencia N 035-95/SUNAT (10), mientras que el caso en que se ha
rechazado la misma interpretacin se refiere a un hecho producido bajo la

vigencia del siguiente RCP Resolucin de Superintendencia N 01897/SUNAT.

El Tribunal Fiscal seala que segn el artculo 17 del RCP aprobado por
la Resolucin de Superintendencia N 018-97/SUNAT (11) idntico en esta
parte al artculo 17 del actual RCP aprobado por la Resolucin de
Superintendencia N 007-99/SUNAT, slo se consideraba como gua de
remisin al documento que cumpla con las disposiciones en l indicadas,
mientras que segn el artculo 18 del anterior RCP Resolucin de
Superintendencia N 035-95/SUNAT, vigente en la fecha en que se incurri en
la infraccin a que se contrae la RTF N 1146-3-96, si la gua de remisin era
defectuosa o imperfecta ello no desvirtuaba su naturaleza.
Esta interpretacin se encuentra recogida en la RTF N 201-3-99 del 6
de abril de 1999, que fue declarada jurisprudencia de observancia obligatoria y
de carcter general y, por ende, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 20
de abril de 1999. En dicha resolucin se indica expresamente que la RTF N
1146-3-96 no es aplicable al caso de autos, dado que se refiere a un caso en
que la infraccin se cometi durante la vigencia del antiguo Reglamento de
Comprobantes de Pago, aprobado por la Resolucin de Superintendencia N
035-95/SUNAT, de la cual se desprenda que si la gua de remisin era
defectuosa o imperfecta ello no desvirtuaba su naturaleza; y, que la falta de
requisitos y caractersticas de la gua de remisin no se encontraba tipificada
como infraccin en el numeral 3) del artculo 174 del Cdigo Tributario anterior,
tipificacin s contenida en el numeral 6) del artculo 174 del actual Cdigo
Tributario Decreto Legislativo N 816, concordante con el artculo 17 del
Reglamento de Comprobantes de Pago vigente se refiere a la Resolucin de
Superintendencia N 018-97/SUNAT.
Es decir, para el Tribunal Fiscal se debe apreciar la comisin de la
infraccin prevista por el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario, en
funcin a la modificacin del texto de una norma reglamentaria como es el
RCP, pues ninguna modificacin sustancial ha operado en el texto que tipifica
la infraccin consistente en remitir bienes sin el sustento correspondiente,
desde que sta fue introducida por la Ley N 26414 al Cdigo Tributario
aprobado por el Decreto Legislativo N 773 hasta el actual Cdigo Decreto
Legislativo N 816.
En este orden de ideas, el Tribunal Fiscal, equivocadamente en nuestra
opinin, considera que la infraccin prevista por el numeral 6 del artculo 174
del Cdigo Tributario se complementa con lo dispuesto por el artculo 17 del
RCP. La equivocacin del Tribunal Fiscal radica en que su interpretacin est
en abierta contradiccin con los principios de legalidad y tipicidad en virtud de
los cuales, los elementos esenciales de la infraccin deben estar tipificados
ntegramente en una norma con rango de ley como es el Cdigo Tributario, y
no parte en ste y parte en una norma de carcter reglamentario como es el
RCP. As pues, si lo nico que aduce el Tribunal Fiscal para el referido cambio
de criterio es la modificacin introducida a partir del artculo 17 del RCP segn
la Resolucin de Superintendencia N 018-97/SUNAT pues el texto del Cdigo
Tributario se ha mantenido inclume, ello equivale a decir que el supuesto que

configura la infraccin no slo se encuentra tipificado por una norma con rango
de ley como es el Cdigo Tributario como debera ser en base a los referidos
principios sino complementariamente por una norma de rango inferior como
es dicho RCP.
Lamentablemente, la misma equivocada interpretacin ha sido
tcitamente confirmada por el Tribunal Fiscal en un caso en que la remisin de
bienes se efectu bajo la vigencia del actual RCP aprobado por la Resolucin
de Superintendencia N 007-99/SUNAT (12). As tenemos la RTF N 301-32000 materia del presente comentario, relativa a una supuesta infraccin
cometida el 31 de marzo de 1999, segn la cual s se incurri en la infraccin
prevista en el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario pese a que,
como consta en el Acta Probatoria correspondiente, se cumpli con exhibir una
gua de remisin pero que incumpla el requisito establecido en el ltimo
prrafo del numeral 2.6 del artculo 17 del actual RCP. En forma tcita,
entonces, y aun cuando la RTF N 301-3-2000 deja sin efecto por otros
motivos la sancin aplicada por la Administracin Tributaria, el Tribunal Fiscal
confirma el criterio segn el cual la remisin de bienes con una gua de
remisin que no cumple con todos los requisitos y caractersticas que
establecen las normas sobre la materia configura la infraccin prevista en el
numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario complementada por el
artculo 17 del RCP.
Sin perjuicio de que la nueva interpretacin del Tribunal Fiscal supone
aceptar la trasgresin de los principios de legalidad y tipicidad, consideramos
que en estricto no existe diferencia alguna entre el primer prrafo del artculo
18 del RCP aprobado por la Resolucin de Superintendencia N 035-95/SUNAT
y el primer prrafo del artculo 17 de los siguientes RCP Resoluciones de
Superintendencia Ns 018-97/SUNAT y 007-99/SUNAT, pues aunque el
primero no se remita al numeral correspondiente del artculo 174 del Cdigo
Tributario, s sealaba que la gua de remisin sustentaba el traslado siempre
que cumpliera los requisitos indicados, lo que se mantiene slo que con
diferente fraseo en los ltimos RCP mencionados.
A mayor abundamiento, la diferencia existente entre remitir bienes sin el
correspondiente comprobante de pago o gua de remisin supuesto previsto
como infraccin sancionable por el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo
Tributario y el remitir bienes con documentos que no cumplan con todos los
requisitos exigidos supuesto no previsto como infraccin en dicha norma, es
admitida por la SUNAT.
As se deriva del siguiente texto del artculo 2 de la Resolucin de
Superintendencia N 009-99/SUNAT actualmente derogada: A los
contribuyentes que incurran en la infraccin tipificada en el numeral 6 del
artculo 174 del cdigo por remitir bienes sin el correspondiente comprobante
de pago y/o gua de remisin, o con documentos que no cumplan con los
requisitos exigidos por el Reglamento de Comprobantes de Pago para
sustentar la remisin de los bienes, se les sancionar con (...) (las negritas son
nuestras). Como se desprende de esta norma, la propia SUNAT ha visto la
necesidad de ampliar ilegalmente por la va de una resolucin de

superintendencia el supuesto contemplado en el numeral 6 del artculo 174

del Cdigo Tributario, para comprender los casos en que la remisin de los
bienes se ampara en comprobantes de pago o guas de remisin que no
cumplen con todos los requisitos exigidos al igual como el numeral 1 del
artculo 174 del Cdigo Tributario contempla como infraccin el otorgar
documentos que no renen los requisitos y caractersticas para ser
considerados como tales.
Igualmente, la Resolucin de Superintendencia N 013-2000/SUNAT que
aprueba el rgimen de gradualidad de las sanciones y los criterios para aplicar
las sanciones de internamiento temporal de ve-hculo y comiso y que derog
la Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, seala en el cuadro
contenido en el numeral 2.2 de su artculo 5, que establece los supuestos que
originan una misma infraccin, lo siguiente (las negritas introducidas son
nuestras):
BASE LEGAL
(Cdigo)
INFRACCIN
Art. 174, numeral 1
No otorgar los comprobantes de pago u otorgar
documentos que no renen los requisitos y caractersticas para ser
considerados como comprobantes de pago.
Art. 174, numeral 3
Transportar
bienes
sin
el
correspondiente
comprobante de pago o gua de remisin, a que se refieren las normas sobre la
materia, o sin algn otro documento exigido por la ley para sustentar el traslado
de los bienes, o transportarlos con documentos que no cumplen con los
requisitos para ser considerados como comprobante de pago o gua de
remisin, a que se refieren las normas sobre la materia.
Art. 174, numeral 6
Remitir bienes sin el correspondiente comprobante
de pago o gua de remisin, a que se refieren las normas sobre la materia, o
sin algn otro documento exigido por la ley para sustentar el traslado de los
bienes, o remitirlos con documentos que no cumplen con los requisitos para ser
considerados como comprobante de pago o gua de remisin, a que se refieren
las normas sobre la materia.
(...)(...)
Entonces, tambin la Resolucin de Superintendencia N 0132000/SUNAT ha tenido que ampliar ilegalmente el supuesto contemplado en
los numerales 3 y 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario, para comprender los
casos en que el transporte o la remisin de los bienes se ampara en
comprobantes de pago o guas de remisin pero que no cumplen con todos los
requisitos exigidos.
La ampliacin de los supuestos que constituyen infraccin sancionable
por la va de una Resolucin de Superintendencia sea la Resolucin de
Superintendencia N 009-99/SUNAT como la Resolucin de Superintendencia
N 013-2000/SUNAT no slo es ilegal sino que evidencia la necesidad de
extender en su propio texto dado que el Cdigo Tributario no lo hace los
supuestos que configuran las infracciones previstas por el numeral 6 del
artculo 174 en el primer caso y por los numerales 3 y 6 del mismo artculo

del Cdigo Tributario en el segundo caso, ya que si stos comprendieran per

se el transporte o remisin de bienes con comprobantes de pago o guas de
remisin que no cumplen con los requisitos exigidos, no se habra requerido su
expresa inclusin en el artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N 00999/SUNAT ni en el cuadro transcrito del numeral 2.2 del artculo 5 de la
Resolucin de Superintendencia N 013-2000/SUNAT.
La sancin aplicable
De conformidad con el artculo 180 del Cdigo Tributario segn el texto
sustituido por el artculo 56 de la Ley N 27038 desde el 1 de enero de 1999,
la Administracin Tributaria aplicar, por la comisin de infracciones, las
sanciones de acuerdo a las tablas que, como anexo, forman parte de dicho
Cdigo.
Las referidas tablas anexas Tabla I, Tabla II y Tabla III fueron
incorporadas en el Cdigo Tributario por la misma Ley N 27038, pues antes
del 1 de enero de 1999 las sanciones que aplicaba la SUNAT se encontraban
previstas en el Decreto Supremo N 120-95-EF, y antes de ste, en el Decreto
Supremo N 106-95-EF, contrariando en ambos casos el principio de legalidad
(13).
Segn las tablas I, II y III (14) actualmente vigentes, la infraccin
prevista por el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario se sanciona con
comiso o multa. Todas las tablas remiten a sus respectivas notas 3, las cuales
establecen que la Administracin Tributaria podr aplicar la sancin de comiso
o multa; que la sancin de multa ser de 100 Unidades Impositivas Tributarias
(UITs) en el caso de la Tabla I, o de 25 UITs tratndose de la Tabla II, o
equivalente al 30% del Impuesto Bruto de la categora a la que pertenezca el
infractor en el caso de la Tabla III; y, que la Administracin Tributaria podr
rebajar dicha multa en virtud a la facultad que se le concede en el artculo 166
del Cdigo Tributario esto ltimo, empero, no se seala expresamente en la
Nota 3 de la Tabla III.
As pues, las referidas tablas prevn que la Administracin Tributaria
podr aplicar las sanciones de comiso o multa, lo cual supone que se
establezca en qu casos procede la sancin de multa y en qu casos procede
la sancin de comiso. Ciertamente, el hecho que la ley faculte a la
Administracin Tributaria a determinar si aplica la sancin de comiso o multa,
implica que sta debe fijar en qu casos o bajo qu condiciones aplicar la
multa y en qu casos o bajo qu condiciones aplicar el comiso. Lo contrario
significara admitir que el Cdigo Tributario da carta libre al funcionario de la
Administracin que efecta la intervencin, para decidir por aplicar una u otra
sancin.
En otras palabras, al sealar la Nota 3 de las tablas referidas, que la
Administracin podr aplicar la sancin de comiso o multa, obliga a que sta
fije los lineamientos o criterios objetivos para aplicar una u otra sancin, pero
de ninguna manera quiere decir que la decisin acerca de qu sancin
corresponde aplicar queda librada al arbitrio o subjetivismo del funcionario de la

Administracin que efecta la intervencin de suerte que, dadas dos

infracciones cometidas bajo iguales condiciones, una se sancione con multa y
la otra con comiso.
As tambin lo entendi la SUNAT como lo indica en los prrafos cuarto y
quinto de la Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT actualmente
derogada pero vigente en la fecha en que se incurri en la infraccin a que se
contrae la RTF N 301-3-2000, que textualmente sealan:
Que en la Nota 3 de las tablas I y II de Infracciones y Sanciones
(...), se establece que la Administracin Tributaria podr aplicar la sancin de
comiso o multa y rebajar las multas ah sealadas, en virtud a la facultad que
se le concede en el artculo 166 del Cdigo Tributario;
Que es necesario establecer en qu casos los contribuyentes que
incurran en la infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174 del Cdigo
Tributario, no sern sancionados con comiso, teniendo en cuenta las omisiones
en los documentos con los que se sustenta la remisin de los bienes (las
negritas son nuestras).
Asimismo, el inciso a) de la Exposicin de Motivos de esta norma
seala:
a) La infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174 del
Cdigo Tributario, modificado por la Ley N 27038 ser sancionada nicamente
con multa cuando el documento presentado por el sujeto intervenido por control
mvil, no sea considerado gua de remisin, factura o liquidacin de compra,
debido a que los requisitos incumplidos si bien son necesarios para acreditar
el traslado pueden ser considerados como secundarios.
Adicionalmente, esta multa ser equivalente al 50% de la que
correspondera a los contribuyentes que incumplen requisitos considerados
indispensables.
De esta forma, la SUNAT establece criterios objetivos para
determinar en qu casos no se aplicar la sancin de comiso, y se reduce la
multa que se le aplicar al infractor (las negritas y el subrayado son nuestros).
Como se puede apreciar, la Resolucin de Superintendencia N 00999/SUNAT obedece precisamente al imperativo de establecer criterios de
carcter objetivo para determinar qu sancin es aplicable, si la del comiso o la
multa. Sin embargo, como veremos a continuacin, dicha Resolucin de
Superintendencia slo establece los criterios objetivos para determinar en qu
casos no se aplicar la sancin de comiso sino slo la de multa, permitiendo
que en los dems casos se aplique el comiso o la multa, a criterio del
funcionario de la SUNAT que efecta la intervencin.
Segn el artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N 00999/SUNAT, a los contribuyentes que incurran en la infraccin tipificada en el
numeral 6 del artculo 174 del Cdigo Tributario por remitir bienes sin el

correspondiente comprobante de pago o gua de remisin, o con documentos

que no cumplan con los requisitos exigidos por el RCP para sustentar la
remisin de los bienes, se les sancionar con:
a)
Comiso o multa, de acuerdo a las Tablas de Infracciones y
Sanciones del Cdigo Tributario, si se ha incurrido en infraccin debido a que
no se present el correspondiente comprobante de pago o gua de remisin, o
el documento entregado por el contribuyente no cuenta con los datos
indispensables para acreditar la remisin, relativos a qu se remite, quin
remite, a quin se le remite, quin realiza el traslado, por qu se realiza la
remisin y datos bsicos de identificacin de la ruta a seguir, as como los que
permitan individualizar la operacin, los cuales se encuentran sealados en el
Anexo A de la misma Resolucin de Superintendencia.
b)
Slo multa, de acuerdo a las Tablas de Infracciones y Sanciones
del Cdigo Tributario, si se ha incurrido en infraccin debido a que el
documento entregado por el contribuyente no cuenta con los datos que
permitan individualizarlo, los cuales se encuentran sealados en el Anexo B
de la misma Resolucin de Superintendencia.
En este sentido, si bien a travs del inciso b) del artculo 2 de la
Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, la SUNAT regul en qu
casos no se poda aplicar la sancin de comiso sino slo la de multa como
son aquellos supuestos en que el documento entregado no cuente con los
datos que permitan individualizar al contribuyente, sealados en el Anexo B
de dicha Resolucin de Superintendencia, dicha entidad no cumpli con
regular en qu casos se deba aplicar la sancin de comiso en vez de la de
multa, limitndose nicamente a sealar que en los dems casos se aplicara el
comiso o la multa como son aquellos supuestos en que no se presente el
comprobante de pago o gua de remisin o en que el documento entregado por
el contribuyente no cuente con los datos indispensables para acreditar la
remisin, relativos a qu se remite, quin remite, a quin se le remite, quin
realiza el traslado, por qu se realiza la remisin y datos bsicos de
identificacin de la ruta a seguir, as como los que permitan individualizar la
operacin, sealados en el Anexo A de dicha Resolucin de
Superintendencia.
Ello significa que en los casos en que no se haya presentado el
comprobante de pago o gua de remisin o en que el documento entregado no
cuente con los datos sealados en el Anexo A de la Resolucin de
Superintendencia N 009-99/SUNAT pues, pese a lo sealado en este trabajo,
la SUNAT considera tambin incluido en el supuesto del numeral 6 del artculo
174 del Cdigo Tributario, a la remisin de bienes con comprobantes de pago o
guas de remisin que no renan todos los requisitos exigidos, se deja al
arbitrio del funcionario de la SUNAT que efecta la intervencin, la decisin de
qu sancin aplicar: si el comiso o la multa.
Dicha irrestricta potestad es totalmente contraria al principio de tipicidad
que rige la imposicin de penas o sanciones incluidas las administrativas, al
que nos hemos referido anteriormente. Por ello, dado que la SUNAT no cumpli

con establecer los criterios objetivos para determinar los casos en que procede
la aplicacin de la sancin de comiso y los casos en que procede la aplicacin
de la sancin de multa con excepcin de los previstos en el inciso b) del
artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT respecto de
los cuales slo procede la multa y no el comiso, devienen inaplicables las
sanciones por infracciones cometidas mientras estuvo vigente dicha Resolucin
de Superintendencia, respecto de los casos previstos en el inciso a) de su
artculo 2.
Este razonamiento no ha sido desarrollado en la RTF N 301-3-2000
como sustento para inaplicar la sancin en el caso concreto, pues aun cuando
sta deja sin efecto la sancin de multa aplicada por la SUNAT se basa en
otros argumentos. Ello resulta extrao pues un criterio similar fue amparado por
la RTF N 982-3-98 del 26 de noviembre de 1998, que fue declarada
jurisprudencia de observancia obligatoria y de carcter general y publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 5 de diciembre de 1998.
Esta resolucin, tambin relativa a la infraccin prevista en el numeral 6
del artculo 174 del Cdigo Tributario, pero cometida bajo la vigencia de las
Tablas de Infracciones y Sanciones aprobadas por el Decreto Supremo N 12095-EF, dej sin efecto la sancin impuesta por la SUNAT en virtud de la Nota 2
de la Tabla I aplicable a los sujetos perceptores de rentas de tercera categora
(15), al considerar que dicha Nota 2 implicaba una vulneracin del principio de
legalidad, pues el hecho de haber sealado que el importe de la multa poda
ser de hasta 100 UITs, no implicaba que la sancin hubiera sido establecida
dentro de los alcances de la autorizacin concedida por el artculo 180 del
Cdigo Tributario que facultaba a establecer las sanciones mediante un
decreto supremo. As pues, el Tribunal Fiscal seal que el Decreto Supremo
N 120-95-EF no fij propiamente el importe de la sancin sino que se limit a
establecer un tope mximo, dejando la determinacin de la multa en cada caso,
al arbitrio del funcionario que la impona.
Como se puede apreciar, en el caso de la RTF citada, el Tribunal Fiscal
consider que no se puede dejar la determinacin de una sancin al arbitrio del
funcionario que la impone, lo que se produce igualmente cuando no se fijan los
criterios para determinar cundo procede aplicar la sancin de comiso y
cundo procede la sancin de multa
como sucede, segn lo comentado en lneas anteriores, en los supuestos
previstos por el inciso a) del artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N
009-99/SUNAT.
La Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT ha sido derogada
por la Resolucin de Superintendencia N 013-2000/SUNAT, la cual regula en
la actualidad entre otros temas los criterios para aplicar la sancin de
comiso. El artculo 9 de sta en similar forma que el artculo 2 de la
Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT establece en qu casos
se aplicar la sancin de comiso o la de multa inciso a) del artculo 9 referido
y en qu casos se aplicar slo la sancin de multa
inciso b) del mismo artculo 9. Es decir, el inciso a) del artculo 9 de la
Resolucin de Superintendencia N 013-2000/SUNAT incurre en el mismo

defecto sealado respecto del inciso a) del artculo 2 de la Resolucin de

Superintendencia N 009-99/SUNAT, pues en los casos contemplados por ellos
se deja al arbitrio del funcionario de la SUNAT que efecta la intervencin, la
decisin acerca de qu sancin aplicar: el comiso o la multa.
De all que tambin respecto de las infracciones previstas en el numeral
6 del artculo 174 del Cdigo Tributario que sean sancionadas con multa o
comiso al amparo del inciso a) del artculo 9 de la Resolucin de
Superintendencia N 013-2000/SUNAT vigente a la fecha, procede dejar sin
efecto dicha sancin porque al dejar al arbitrio del funcionario interventor la
aplicacin de una multa o el comiso de los bienes, se trasgrede el principio de
tipicidad.
A mayor abundamiento, las sanciones de multa impuestas al amparo de
los incisos a) o b) del artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N 00999/SUNAT violan el principio de proporcionalidad de la pena que, siendo de
plena aplicacin en el Derecho Penal, resulta trasladable al Derecho
Administrativo sancionador. La RTF N 301-3-2000, sin embargo, tampoco se
ha sustentado en la desproporcionalidad de estas multas.
Como hemos indicado anteriormente, el criterio de proporcionalidad
importa que la sancin debe guardar relacin con la gravedad de la infraccin.
Desde esta perspectiva, existen fundadas razones para sostener que las
multas aplicadas en virtud de los incisos a) y b) del artculo 2 de la Resolucin
de
Superintendencia
N
009-99/SUNAT
son
cualitativamente
desproporcionadas cuando se calculan en funcin del promedio de los ingresos
netos declarados por el infractor durante los doce perodos mensuales
anteriores al ltimo vencido a la fecha de las infracciones as lo establecan el
numeral 1 del artculo 3 y el numeral 1 del artculo 4 de la Resolucin de
Superintendencia N 009-99/SUNAT, por cuanto tal parmetro el de los
ingresos netos no slo es una forma de clculo de la sancin que difiere de lo
establecido en la Nota 3 de las tablas I y II de Infracciones y Sanciones
como bien ha sealado la RTF N 301-3-2000, sino porque adems no tiene
relacin alguna con el tipo de las infracciones supuestamente cometidas. As,
dichas multas no se calculaban en funcin del valor de los bienes remitidos
como s se da cuando la SUNAT aplica el comiso y para rescatar los bienes
comisados el deudor tributario debe pagar un porcentaje del valor de los
bienes, parmetro que s estara vinculado a las supuestas infracciones
cometidas, sino en funcin del promedio de los ingresos netos de ciertos
perodos declarados por el infractor.
Adems, la forma de clculo que contemplaban los numerales 1 de los
artculos 3 y 4 de la Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, poda
conllevar que las multas fueran cuantitativamente desproporcionadas e
inequitativas, ya que al calcularse en funcin del promedio de los ingresos
netos del perodo computable indicado por la norma, poda suceder que por la
misma infraccin un deudor fuera sancionado con una multa menor, pese a que
el valor de los bienes remitidos por ste poda ser igual o inclusive mayor que
el de los bienes remitidos por otro infractor sancionado con una multa mayor
por tener mayores ingresos netos en el perodo computable, o viceversa, esto

es, que se sancionara a un deudor con una multa mayor, pese a que el valor de
los bienes remitidos por ste poda ser igual o hasta menor al de los bienes
remitidos por otro infractor sancionado con una multa menor por tener menores
ingresos netos en el perodo computable. Asimismo, en tales ejemplos, podra
haber convenido ms al inters del deudor la sancin de comiso si el valor de
los bienes era inferior a la multa calculada sobre sus ingresos netos, pese a lo
cual la decisin por una u otra sancin quedaba al arbitrio del funcionario
interventor en determinados supuestos.
Como hemos adelantado, la RTF N 301-3-2000 no contempla ninguno
de los argumentos hasta aqu expuestos. As pues, aun cuando dicha
resolucin deja sin efecto la sancin aplicada por la SUNAT, lo hace por otros
motivos igualmente vlidos, los cuales nicamente mencionaremos a
continuacin por encontrarse desarrollados en forma suficiente en el texto de
dicha RTF.
Segn la RTF materia de comentario, la Resolucin de Superintendencia
N 009-99/SUNAT infringe el principio de legalidad por cuanto modifica la
sancin de multa contemplada en la Nota 3 de las tablas I y II contenidas en
una norma con rango de ley el Cdigo Tributario, al considerar un rango que
va desde 25% de la UIT a 10 UIT ver el numeral 1 del artculo 3 de la
Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, lo cual equivale a crear
una nueva sancin para la infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 174
del Cdigo Tributario.
Asimismo, la RTF indica que la Administracin no poda variar el criterio
fijado para imputar las multas previstas en dichas tablas esto es, el parmetro
de UITs, pese a lo cual, indebidamente determin stas en funcin de los
ingresos netos es el caso de las multas para los infractores comprendidos en
la Tabla I, previstas en el numeral 1 del artculo 3 y en el numeral 1 del artculo
4 de la Resolucin de Superintendencia N 009-99/SUNAT, modificando as la
forma de clculo legal de la sancin y vulnerando los criterios para la
determinacin de las multas previstos por el segundo prrafo del artculo 180
del Cdigo Tributario.
CONCLUSIN
La RTF N 301-3-2000 que ha sido declarada jurisprudencia de
observancia obligatoria y de carcter general y, por ende, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 5 de mayo del 2000, as como algunas otras RTF
citadas en el presente trabajo, son una muestra del correcto camino seguido
por el Tribunal Fiscal en su labor de control de los excesos en que con
frecuencia incurre la Administracin en materia de infracciones y sanciones
tributarias.
Sin embargo, como indicamos en la introduccin del presente trabajo,
dicha labor puede ser perfeccionada, a lo cual esperamos haber contribuido
en este caso, en cuanto se refiere a la infraccin prevista por el numeral 6 del
artculo 174 del Cdigo Tributario mediante los fundamentos expuestos que,

insistimos, pudieron reforzar la posicin adoptada por el Tribunal Fiscal en

dicha resolucin.

DERECHO REGISTRAL
PROCEDENCIA DE LA INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS EN
CASO DE ERROR REGISTRAL - Gunther Hernn Gonzales Barrn

PROCEDENCIA DE LA INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS EN

CASO DE ERROR REGISTRAL (Gunther Hernn Gonzales Barrn (*))
No es exigible iniciar previamente un procedimiento administrativo contra los
funcionarios pblicos que han incurrido en errores registrales. Los particulares
pueden iniciar directamente las acciones judiciales por los daos y perjuicios
ocasionados, dado que existe una responsabilidad civil evidente, siendo que
para el autor los errores registrales pueden darse por denegatoria indebida de
inscripcin, por extensin indebida de un asiento registral o por emisin de
certificado registral inexacto.

EXPEDIENTE N 18-99-A-SUNARP
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS REGISTROS PBLICOS
DICTAMEN:
Con fecha 09 y 19 de marzo de 1999, la abogada () y el registrador
(..), interpusieron recurso de apelacin contra la Resolucin Jefatural N 07899-ORLC/JEF, de fecha 11 de febrero de 1999, por la cual se declar fundada
la reclamacin en queja interpuesta contra el segundo de los recurrentes por
inconducta funcional y le impuso una sancin de cinco (5) das de suspensin
sin goce de remuneraciones. Ambos recursos impugnativos fueron elevados a
esta superintendencia los das 15 y 25 de marzo de 1999, por separado.
Habindose interpuesto dentro del plazo de ley, sealando en el artculo
99 del Texto nico Ordenado de la ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, aprobado por Decreto Supremo N 02-94-JUS,
corresponde emitir un dictamen sobre ambos recursos, de conformidad con lo
dispuesto en el inciso f) del artculo 19 del estatuto de la SUNARP, aprobado
por Decreto Supremo N 04-95-JUS;
Que, de la revisin de los actuados, se advierte que los inmuebles
inscritos originalmente a fojas 62, 72 y 155 del tomo 2059 del Registro de La
Propiedad Inmueble de Lima, eran de propiedad de la sociedad conyugal
conformada por Jorge Eduardo Massa Glvez y Rosa Mara Carrillo De
Albornoz de Massa.
Que, el inmueble inscrito a fojas 62 del tomo 2059 del Registro de La
Propiedad Inmueble de Lima, partida N VII, corresponde a una playa de
estacionamiento signada con el N E-PH1, ubicada en el primer piso del edificio
situado en la calle 22, en el distrito de San Isidro, el mismo que en la actualidad
aparece inscrito en la ficha N 1676849; que el inmueble inscrito a fojas 72 del
tomo 2059 del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, partida N VIII,
corresponde a una playa de estacionamiento signada con el N E-PH2, ubicada
en el primer piso del edificio situado en la calle 22, en el distrito de San Isidro,
el mismo que en la actualidad aparece inscrito en la ficha N 1676850; que, el
inmueble inscrito a fojas 155 del tomo 2059 del Registro de la Propiedad
Inmueble de Lima, partida N XVI, corresponde a un pent house ubicado en el
cuarto piso de la calle 49, N 139, en el distrito de San Isidro, el mismo que en
la actualidad aparece inscrito en la ficha N 1676851.
Que, atendiendo a la demanda judicial interpuesta por el Banco de Lima
contra los seores Jorge Eduardo Massa Glvez, Rosa Mara Carrillo de
Albornoz de Massa, Gustavo Massa Glvez y Claudia Belande Massa, sobre
pago de dlares, el Dcimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima,
orden trabar embargo en forma de inscripcin sobre los inmuebles inscritos a
fojas 62 (estacionamiento E-PH1), 72 (estacionamiento E-PH2) y 155 (pent
house) del tomo 2059 del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima.

Que, con fecha 12 de mayo de 1997 se ingres al diario El Ttulo N

75814, que contena, entre otros, los siguientes documentos: a) el oficio N
28823-96-6-JTCC-CAHQ, de fecha 6 de mayo de 1997, por lo cual el juez del
sexto juzgado transitorio civil de Lima, que es quien conoce del proceso judicial
antes referido, solicit expresamente el levantamiento de los embargos
inscritos en el asiento 2 de fojas 153 del tomo 2059 (correspondiente al pent
house) y el del estacionamiento E-PH2, del primer piso, frente a la calle 22,
inscrito en el asiento 4 de fojas 62 del tomo 2059 (el resultado es nuestro); b)
copia de la resolucin judicial de fecha 10 de abril de 1997, por la cual se
orden levantar el embargo sobre los bienes del demandado; c) copia del
acta de remate del estacionamiento E-PH1, inscrito a fojas 62 del tomo 2059
del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, donde el Dcimo Sexto
Juzgado Civil adjudica dicho inmueble al seor Javier Guillermo Budge
Thomas.
Que, el ttulo en mencin fue observado por el registrador (.), quien
requiri al presentante para que precise sobre qu inmuebles deba efectuarse
el levantamiento de embargo, ya que, en opinin de dicho funcionario, la
resolucin judicial que sustentaba la rogatoria era genrica, pues se refera a
los inmuebles del demandado sin identificar a cada uno de ellos; que, al
absolver dicha observacin, con fecha 20 de mayo de 1999, el presentante,
seor Manuel Herrada Vivar (abogado del Banco de Lima), indic los
inmuebles a los que refera el juzgado eran los que se detallaban en el Oficio
N 28823-96-6-JTCC-CAHQ; que, estando al mrito del ttulo N 75814 y a la
absolucin de la observacin formulada, el registrador (.) inscribi en el
asiento 4-E) de la ficha N 1676851 (correspondiente al pent house) y en el
asiento 1-e) de la ficha N 1676849 (correspondiente al inmueble denominado
E-PH1), el levantamiento de los embargos inscritos.
Que, mediante comunicacin de fecha 15 de diciembre de 1998, la
abogada (.) interpuso una reclamacin en queja contra el registrador (.),
por considerar que el levantamiento de los embargos inscritos se haba
efectuado en forma irregular, ya que, segn la quejosa, el juez de la causa
haba solicitado el levantamiento del embargo que recaa en un pent house y
en el estacionamiento signado como EPH-2 y no el del embargo trabado sobre
el estacionamiento signado como EPH-1.
Que, mediante Resolucin Jefatural N 078-99-ORLC/JE, de fecha 11 de
febrero de 1999, la Jefatura de la Oficina Registral de Lima y Callao, declar
fundada la reclamacin en queja formulada contra el registrador (.),
imponiendo a este ltimo una sancin administrativa de cinco (5) das de
suspensin sin goce de remuneraciones, por actuar con negligencia en el
desempeo de sus funciones; Que, de los considerandos de dicha resolucin,
se desprende que, la sancin impuesta al registrador (..) obedece a una
doble infraccin; la primera, por haber dado una tramitacin irregular al ttulo N
75814, pues como el ttulo consiste en partes judiciales, es al juez de la causa
a quien debi solicitarse la aclaracin respectiva (observacin del ttulo) por ser
ste el titular de la rogatoria y, adems, porque el levantamiento del embargo
se inscribi en una partida distinta a la que se indic en el Oficio N 28823-966-JTCC-CAHQ; y, la segunda, por dar una tramitacin irregular al Ttulo N

178417, consistente en el parte notarial de la escritura publica de adjudicacin

por remate pblico otorgada por el 53 Juzgado Especializado en lo Civil de
Lima, respecto al estacionamiento E-PH1 (inscrito a fojas 62 de tomo 2059 del
Registro de la Propiedad Inmueble) y presentando al diario el 19 de octubre de
1998, pues en lugar de continuar con su trmite en primera instancia, ste se
elev al tribunal registral por guardar vinculacin con la queja presentada por la
abogada (.) (cabe indicar que aun cuando la resolucin jefatural menciona
expresamente al ttulo N 176089 en lugar del ttulo N 178417, de la lectura de
sus considerandos se desprende que dicho pronunciamiento se refiere en
realidad al ttulo N 178417, pues a esa fecha el ttulo N 176089 ya se haba
inscrito).
Que, contra dicha resolucin, se interponen los recursos de apelacin
que han dado lugar a este pronunciamiento; que, en su recurso impugnativo, la
abogada (.) solicita que se revoque la Resolucin Jefatural N 078-99ORLC/JE en el extremo referido a la sancin impuesta, pues considera que
sta debe elevarse a una destitucin, toda vez que, en opinin de la recurrente,
no debe merituarse la ausencia de dao, sino la negligencia injustificable con
que actu el registrador; que, por su parte, en su recurso de apelacin, el
registrador (.) argumenta, fundamentalmente, lo siguiente: (a) que no incurri
en inconducta funcional al calificar el ttulo N 75814, ya que de los partes
judiciales presentados, se adverta claramente que deba levantarse el
embargo que recaa sobre el pent house y el estacionamiento inscrito a fojas
62 del tomo 2059 del Registro de la Propiedad Inmueble; (b) que resulta
discutible sostener que la rogatoria corresponde al juez cuando el ttulo
consiste en partes judiciales; y (c) que el ttulo N 178417 fue elevado al
Tribunal Registral, debido a que guarda una estrecha relacin con el ttulo N
75814.
Que, de los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, se advierte
que tanto el juzgado como el presentante del ttulo N 75814 no fueron lo
suficientemente claros al precisar qu unidades inmobiliarias deba recaer el
levantamiento de embargo dispuesto por el Sexto Juzgado Corporativo Civil de
Lima. Ello, no slo porque la resolucin judicial que ordena levantar los
embargos ha sido redactada en forma genrica (...levntese el embargo
trabado sobre los bienes del demandado...), sino tambin porque en el oficio
N 28823-96-6-JTCC-CAHQ, se solicita el levantamiento del embargo que
recae sobre el estacionamiento E-PH2, del primer piso, frente a la calle 42,
inscrito en el asiento 4 de fojas 62 del tomo 2059, cuando el inmueble que
aparece inscrito en esa partida registral es el estacionamiento signado como
EPH-1; que, tal incongruencia deba ser aclarada por el titular de la rogatoria, el
cual, segn reiterada jurisprudencia del Tribunal Registral de la Oficina
Registral de Lima y Callao, es el juez que emiti los partes judiciales que
ordenaban inscribir, en este caso, el levantamiento de los embargos trabados
sobre los inmuebles de propiedad de la sociedad conyugal conformada por
Jorge Eduardo Massa Glvez y Rosa Mara Carrillo de Albornoz de Massa;
que, este argumento se sustenta en el hecho de que la solicitud de inscripcin
no es ms que el medio a travs del cual se concretiza la rogatoria, por lo que
si bien generalmente ambas coinciden, en estos casos (es decir, tratndose de
partes judiciales), la inscripcin se efectuar siempre a instancia y por mandato

del juez, al margen de quien la haya solicitado (Resolucin N 303-97ORLC/TR de fecha 24 de julio de 1997). Que, en tal sentido, no es posible
admitir, como tcitamente lo hace el registrador (.), de que el titular de la
rogatoria sea el presentante del ttulo y no la autoridad judicial, pues quien
solicita el levantamiento del embargo es la propia autoridad judicial a travs de
una resolucin judicial, la misma que es mediatizada por un oficio dirigido al
registro.
Que, en consecuencia, corresponda solicitar al juez del Sexto Juzgado
Transitorio Civil que aclare el contenido de la rogatoria, contenida en la
resolucin de fecha 10 de abril de 1997 y formulada mediante el oficio N
28823-96-6-JTCC-CAHQ, haciendo referencia expresa a las imprecisiones en
que se incurre, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 153 del
Reglamento General de los Registros Pblicos; que, como el registrador (.)
observ el ttulo N 75814 sin solicitar la aclaracin respectiva al juez del Sexto
Juzgado Transitorio Civil, el presentante, al absolver dicha observacin no hizo
sino repetir las mismas imprecisiones que la motivaron; que, esta circunstancia
debi ser merituada por el registrador, quien debi comunicar al presentante
que subsista la observacin formulada, indicndole, adems, que era
necesaria la presentacin de nuevos partes judiciales para aclarar el contenido
de la rogatoria; que, no obstante ello, el registrador (.) procedi a inscribir el
ttulo en las partidas contenidas en las fichas N 1676851 y 1676849, actitud
negligente que mereca ser sancionada por el jefe de la Oficina Registral de
Lima y Callao, como efectivamente se hizo, en aplicacin de lo dispuesto en los
incisos d) e i) del numeral 4 de la Primera Disposicin Complementaria del
Estatuto de la SUNARP, aprobado por Decreto Supremo N 04-95-JUS.
Que, al igual que en el caso anterior, en lo referido a la tramitacin del
ttulo N 178417, esta gerencia legal es de la opinin que debe confirmarse la
resolucin apelada, por cuanto la vinculacin existente entre los ttulos N
178417 y 75814, no es razn suficiente para que el registrador (.) remita el
primero al tribunal registral. En opinin de esta gerencia legal, este hecho
evidencia la actuacin negligente del registrador, la cual debe ser sancionada,
en aplicacin de lo dispuesto en los incisos d) e i) del numeral 4 de la Primera
Disposicin Complementaria del Estatuto de la SUNARP, aprobado por Decreto
Supremo N 04-95-JUS.
Que, conforme a lo dispuesto en los prrafos precedentes, se ha
acreditado que el registrador (.) incurri en inconducta funcional durante la
tramitacin de los ttulos N 75814 y 178417, por lo que corresponde confirmar
la resolucin apelada en este extremo. A continuacin, se analizar si la
sancin impuesta al registrador (.) guarda proporcin con la infraccin
cometida, teniendo en consideracin los criterios previstos para tal efecto en el
Reglamento General de los Registros Pblicos y el Reglamento Interno de
Trabajo de la Oficina Registral de Lima y Callao.
Que, conforme a lo dispuesto en los artculos 52 y 56 del Reglamento
Interno de Trabajo de la Oficina Registral de Lima y Callao, antes de imponerse
sancin a un funcionario de dicha oficina registral, debe evaluarse: (i) la
gravedad de la falta, omisin o infraccin que cometi; (ii) sus antecedentes

personales; y (iii) la repercusin que puede tener la infraccin cometida, en el

desenvolvimiento de las actividades de la Oficina Registral.
Que, para medir la gravedad de la infraccin cometida, es necesario
determinar el nivel de negligencia con que actu el registrador (.); que, en tal
sentido, debe tenerse en cuenta que cuando el registrador observa un ttulo,
implcitamente est reconociendo la existencia de un defecto subsanable que
impide su inscripcin. Por ello, la inscripcin de un ttulo observado, tal como
sucedi al inscribir el ttulo N 75814 en la ficha N 1676849, constituye una
infraccin considerada como grave, pues al extenderla, el registrador es
consciente del defecto del que adolece. Adicionalmente, y con total
independencia de que no se notific directamente al juez para que aclare la
rogatoria, debe tenerse en cuenta que al existir reiterada jurisprudencia sobre
el tratamiento que debe darse a los ttulos consistentes en partes judiciales, el
registrador (.) no poda prescindir de un pronunciamiento judicial que aclare
la imprecisin de la rogatoria, por lo que su actuacin denota una manifiesta
negligencia en el ejercicio de la funcin registral.
Que, en lo referido a los antecedentes personales del quejoso, es de
advertir que en el legajo de dicho funcionario obra una sancin impuesta el 02
de octubre de 1998, mediante Resolucin Jefatural N 395-98-ORLC/JE,
consistente en quince das de suspensin sin goce de remuneraciones, por
actuar con negligencia en el ejercicio de sus funciones. Que, la reiterancia de
irregularidades en el ejercicio del cargo, evidencia la necesidad de imponer una
sancin severa al funcionario infractor, a fin de generar incentivos suficientes
para que, en lo sucesivo ste acte con mayor diligencia. Cabe aclarar, sin
embargo, que los antecedentes personales del funcionario quejado, son
tomados en cuenta nicamente para contar con elementos de juicio que
permitan aplicar una medida correctiva adecuada y no para sancionar con
mayor severidad a quien fue sancionado por irregularidades que no son
materia de este pronunciamiento.
Que, a efectos de graduar la sancin aplicable al registrador (.), no
basta con tener en cuenta la gravedad de la infraccin y los antecedentes
personales del infractor, pues es necesario merituar, adicionalmente, si su
actuacin negligente afect el derecho de terceros; es decir, si ocasion dao.
Que, a este respecto, cabe reiterar el hecho de que observar un ttulo,
significa reconocer que ste adolece de vicios subsanables que impiden su
increpacin en el registro, por lo que esta gerencia considera que debe
sancionarse a aquel registrador que, con su actuacin negligente, introduce un
vicio que impide el acceso registral de un ttulo en particular, pues con ello se
ocasiona un dao al tercero registral; que, de acuerdo a lo manifestado por el
registrador Ruiz, el ttulo N 75814 (consistente en el parte notarial de la
escritura pblica de adjudicacin por remate pblico otorgada a favor del seor
Javier Guillermo Budge Thomas) fue observado porque el titular con dominio
inscrito en el registro no es quien aparece como transferente en el parte
notarial de adjudicacin; que, al haberse comprobado que el ttulo N 75814 fue
observado, se ha comprobado tambin que dicho ttulo adolece de vicios que
impiden su increpacin; que, al haberse acreditado que la observacin es

consecuencia directa del levantamiento de embargo que indebidamente se

extendi en el asiento 1)-E de la ficha N 1676849, se ha acreditado el vicio
que impide la increpacin del ttulo N 75814 es consecuencia de la actuacin
negligente del registrador (.), lo cual, a su vez, pone en evidencia el dao
ocasionado por dicho funcionario a la abogada ().
Que, de acuerdo al anlisis efectuado, se ha acreditado que la infraccin
cometida ha sido lo suficientemente grave como para imponer una sancin ms
severa que la impuesta por la Jefatura de la Oficina Registral de Lima y Callao;
razn por la cual, debe revocarse la resolucin apelada en el extremo referido a
la sancin impuesta, la misma que debe ser elevada a una suspensin de 30
das sin goce de remuneraciones.
Que, con total independencia del pronunciamiento de fondo, esta
gerencia legal considera necesario llamar la atencin del Jefe de la Oficina
Registral de Lima y Callao, por haber enviado las apelaciones interpuestas sin
esperar el vencimiento del plazo que concede la ley para la interposicin de
recursos impugnativos contra resoluciones emitidas en primera instancia, as
como por haber elevado a esta instancia la apelacin presentada por el
registrador Ruiz como si se tratara de un expediente distinto, ya que esto ltimo
puede generar retrasos en la tramitacin del asunto controvertido en el
procedimiento o la expedicin de dos resoluciones sobre un mismo asunto.
Por otro lado, teniendo en cuenta que la fecha de notificacin de las
resoluciones tiene incidencia directa en el cmputo de los plazos y que la
interposicin de un recurso impugnativo podra, eventualmente, afectar el
derecho de la otra parte, deber recomendarse que las resoluciones jefaturales
se notifiquen a las partes intervinientes en el proceso en la misma fecha, en la
medida de lo posible, y que el recurso de apelacin interpuesto por una de
ellas, sea puesto en conocimiento de la otra, a fin que sta tambin pueda
hacer valer sus derechos ante la segunda instancia.
Por las consideraciones expuestas, es opinin de esta gerencia legal
que debe CONFIRMARSE la Resolucin Jefatural N 078-99-ORLC/JEF, de
fecha 11 de febrero de 1999, en cuanto declar fundada la reclamacin en
queja interpuesta por la abogada (.) contra el registrador pblico (.),
REVOCNDOLA en el extremo referido a la sancin impuesta a dicho
funcionario, la misma que debe elevarse a treinta (30) das de suspensin sin
goce de remuneraciones.
Asimismo, debe llamarse la atencin al Dr. Hernn Martnez Quiones,
Jefe de la Oficina Registral de Lima y Callao, por elevar los expedientes
venidos en grado sin esperar el vencimiento del plazo de 15 das hbiles, que
concede la ley para la interposicin de recursos impugnativos contra
resoluciones emitidas en primera instancia administrativa, recomendndosele
que, en lo sucesivo, cumpla con presentar los expedientes en original y slo
despus del vencimiento del plazo para impugnar la resolucin jefatural, que
las resoluciones emitidas por su despacho sean notificadas a las partes en el
mismo da, en la medida de lo posible, y que cuando una de ellas interponga
recurso impugnativo sea puesto en conocimiento de la otra.

Lima, 31 de mayo de 1999.

DRA. CARMELA OBROT BURGOS.
GERENTE LEGAL SUNARP.
RESOLUCIN DE LA SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS
REGISTROS PBLICOS N 193-99-SUNARP
Lima, 11 de junio de 1999
VISTOS: los recursos de apelacin interpuestos con fecha 09 y 19 de
marzo de 1999, por la abogada (.) y por el registrador pblico de la Oficina
Registral de Lima y Callo, respectivamente, contra la Resolucin Jefatural N
078-99-ORLC/JEF, de fecha 11 de febrero de 1999, por lo cual se declar
fundada la reclamacin en queja interpuesta contra el segundo de los
recurrentes por inconducta funcional y le impuso una sancin de cinco (5) das
de suspensin sin goce de remuneraciones; y
CONSIDERANDO:
Que, el dictamen de la gerencia legal de la Sunarp se pronuncia por
confirmar la Resolucin Jefatural N 078-99-ORLC/JEF, de fecha 11 de febrero
de 1999, en cuanto declar fundada la reclamacin en queja interpuesta por la
abogada () contra el registrador pblico (.), revocndola en el extremo
referido a la sancin impuesta a dicho funcionario;
Que, el directorio de la SUNARP, en su sesin de fecha 08 de junio de
1999, resolvi por unanimidad confirmar la Resolucin Jefatural N 078-99ORLC/JEF, de fecha 11 de febrero de 1999, en cuanto declar fundada la
reclamacin en queja interpuesta por la abogada (..) contra el registrador
pblico (.), revocndola en el extremo referido a la sancin impuesta a dicho
funcionario, la misma que debe elevarse a treinta (30) das de suspencin sin
goce de remuneraciones, de conformidad con lo opinado en el dictamen
emitido por la gerencia legal de la Sunarp, cuyo texto forma parte integrante de
la presente resolucin;
Estando a lo acordado, y en mrito de lo establecido en el inciso s) del
artculo 12 del estatuto de la Sunarp, aprobado por Decreto Supremo N 04-95JUS;
SE RESUELVE:
Artculo Primero.- CONFIRMAR la Resolucin Jefatural N 078-99ORLC/JEF, de fecha 11 de febrero de 1999, en cuanto declar fundada la
reclamacin en queja interpuesta por la abogada (.) contra el registrador
pblico (.), REVOCNDOLA en el extremo referido a la sancin impuesta a
dicho funcionario, la misma que debe elevarse a treinta (30) das de
suspensin sin goce de remuneraciones.

Artculo Segundo.- Llamar la atencin al Dr. Hernn Martnez Quiones,

Jefe de la Oficina Registral de Lima y Callao, por elevar los expedientes
venidos en grado sin esperar el vencimiento del plazo de 15 das hbiles, que
concede la ley para la interposicin de recursos impugnativos contra
resoluciones emitidas en primera instancia administrativa.
Artculo Tercero.- Recomendar al Dr. Hernn Martnez Quiones, Jefe de
La Oficina Registral de Lima y Callo, que las resoluciones emitidas por su
despacho sean notificadas a las partes en el mismo da, en la medida de lo
posible; que cuando una de ellas interponga recurso impugnativo sea puesto
en conocimiento de la otra; y que, en lo sucesivo, cumpla con presentar los
expedientes venidos en apelacin en original y slo despus del vencimiento
del plazo para impugnar la resolucin jefatural.
Regstrese y comunquese.
ELVIRA MARTNEZ COCO.
SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS REGISTROS PBLICOS.
HECHOS
1)
Los seores JORGE EDUARDO MASSA GLVEZ y ROSA
MARA CARRILLO DE ALBORNOZ DE MASSA eran propietarios del
estacionamiento denominado EPH-1, sito con frente a la calle Veintids
esquina con la calle Cuarentinueve, N 139, distrito de San Isidro, inscrito en la
foja 62, del tomo 2059 del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima,
continuado en la ficha 1676849.
2)
El mencionado estacionamiento vehicular fue objeto de un
embargo por parte del BANCO DE LIMA representado por el seor RICARDO
ACOSTA MAGALLANES, en el proceso por pago de dlares seguido en el 16
Juzgado Civil de Lima, Expediente No. 359-93, Secretaria Rosario Ramrez
Rimari. El embargo fue anotado en el asiento 4, de fojas 62, del tomo 2059 del
Registro de Propiedad Inmueble de Lima.
3)
En virtud a dicho proceso judicial, el estacionamiento EPH-1 fue
subastado mediante acta de remate de fecha 30 de mayo de 1996, resultando
adjudicatario el seor JAVIER GUILLERMO BUDGE THOMAS, al haber
ofrecido la mejor propuesta.
4)
En ese mismo expediente se haba programado el remate de un
segundo estacionamiento denominado EPH-2, y de un pent house ubicado en
el cuarto piso, con frente a la calle Cuarentinueve, N. 139, distrito de San
Borja. El remate de estas dos unidades inmobiliarias fue suspendido en vista a
que las partes en conflicto arribaron a una transaccin judicial, la misma que
origin posteriormente el levantamiento del embargo recado sobre el pent

house y el estacionamiento EPH-2. Este levantamiento de embargo fue

ordenado mediante resolucin del 10 de abril de 1997.
5)
Es bueno recalcar que esta ltima resolucin NO ORDEN el
levantamiento del embargo trabado en el estacionamiento EPH-1, ya que este
inmueble no pudo ser objeto de la transaccin judicial, en vista a que contaba
con un nuevo propietario: el Sr. JAVIER BUDGE THOMAS, en mrito al remate
judicial de fecha 30 de mayo de 1996.
6)
Por tanto, el Dcimo Sexto Juzgado Civil de Lima expide la
resolucin de fecha 6 de junio de 1996, en la cual se adjudica la propiedad del
estacionamiento EPH-1 al seor JAVIER GUILLERMO BUDGE THOMAS, y
ordena se otorgue la escritura pblica. En cumplimiento de dicho mandato, el
53. Juzgado Civil de Lima (que se haba avocado a conocimiento del
expediente) otorg la escritura de adjudicacin por remate pblico, extendida
ante el notario Jorge Velarde Sussoni con fecha 30 de setiembre de 1998.
7)
Luego de presentar la escritura pblica de adjudicacin al
Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, el registrador OBSERV el ttulo,
aduciendo que el embargo sobre el estacionamiento EPH-1 ya haba sido
levantado por resolucin del 10 de abril de 1997. Es ms, el mencionado
estacionamiento haba sido objeto de una transferencia de dominio a una
tercera persona.
8)
Efectivamente, en los partes judiciales que contienen la resolucin
del 10 de abril de 1997 se dispona cancelar el embargo sobre dos inmuebles:
1. Inmueble ubicado en calle 49 N 139, 4to piso, Pent house, urb. Crpac,
distrito de San Isidro, inscrito en el asiento 2 de fojas 153 del tomo 2059; 2)
Estacionamiento EPH-2 del primer piso con frente a la calle 22, inscrito en el
asiento 4 de fojas 62 del tomo 2059 del Registro de la Propiedad Inmueble de
Lima. Es decir, EN NINGN MOMENTO se orden levantar el embargo sobre
el estacionamiento EPH-1.
9)
Lo que ocurri en realidad es que en el proceso judicial antes
mencionado se embargaron TRES INMUEBLES: el pent house y dos
estacionamientos. Posteriormente se lleg a rematar un inmueble (el
estacionamiento EPH-1) a favor del Sr. Javier Budge Thomas. Seguidamente el
acreedor y el deudor arribaron a una transaccin, por lo cual el juzgado orden
el levantamiento del embargo de DOS INMUEBLES: el penthouse y el
estacionamiento EPH-2. Sin embargo, el registrador EN UNA ACTITUD DE
ABSOLUTO DESCUIDO levant el embargo de un INMUEBLE DISTINTO: el
estacionamiento EPH-1.
10)
Es tan evidente la actuacin negligente del registrador que,
revisando el ttulo archivado N 75814 del 12 de mayo de 1997 (y que motiv la
ilegal cancelacin de embargo) se aprecia que dicho registrador OBSERV el
ttulo aduciendo precisamente que no se haban individualizado los inmuebles
sobre los cuales se deba levantar el embargo. Ante esta observacin, el
abogado del BANCO DE LIMA reingres el ttulo sealando claramente que el
levantamiento de embargo slo se refera al pent house y al estacionamiento

EPH-2. A PESAR DE TODO ELLO, PROCEDI INDEBIDAMENTE A

CANCELAR EL EMBARGO DEL ESTACIONAMIENTO EPH-1.
11)
Ante esta situacin, la abogada del adjudicatario perjudicado
INTERPONE QUEJA ADMINISTRATIVA contra el registrador, la misma que es
declarada fundada en la primera instancia administrativa (Oficina Registral de
Lima y Callao), y en consecuencia, se impuso al registrador la sancin de
suspensin por cinco das sin goce de haber. Interpuesto el recurso de
apelacin por ambas partes, la segunda instancia (Superintendencia Nacional
de los Registros Pblicos) confirm la resolucin recurrida, pero elev la
sancin contra el registrador a treinta das de suspensin sin goce de haber.
ANLISIS Y CRTICA
I.
FORMAS
DE
FISCALIZACIN
CALIFICADORA: DIRECTA E INDIRECTA

DE

LA

FUNCIN

El Registro Inmobiliario tiene como finalidad proporcionar slidas bases

para la adquisicin de derechos, fomentando de esta manera la circulacin de
la riqueza, el crdito territorial, y la buena fe en la contratacin. En
contrapartida se busca reducir los fraudes que atentan contra la seguridad
jurdica. Dentro de este contexto, slo pueden tener acceso al Registro los
ttulos (actos o hechos jurdicos) plenamente vlidos y eficaces, que aseguren
de esta manera la legalidad de la cadena de transmisiones inmobiliarias. En
caso contrario, las inscripciones slo serviran para engaar al pblico,
favorecer el trfico ilcito, y provocar mayor litigiosidad (JERNIMO
GONZALEZ).
Esta labor de calificacin de los ttulos la cumple el registrador, quien es
el funcionario encargado de realizar un juicio de crtica jurdica destinado a
decidir si determinada situacin jurdica se encuentra apta para acceder a la
inscripcin, y en consecuencia, gozar de la proteccin registral (presuncin de
legitimidad, oponibilidad, fe pblica registral, etc.). No cabe duda que, si el
asiento se extiende sin un examen o comprobacin de la legalidad o validez del
ttulo, no se explica que luego la ley le concede esa presuncin de legalidad y
validez. La nica explicacin que no conduzca al absurdo es por la indicada
razn de que el registrador hace una completa calificacin de la legalidad del
documento en todos sus aspectos posibles (GARCA GARCA: 1995, pg.
108).
Entre las caractersticas de la calificacin registral se encuentra,
justamente, la actuacin independiente y autnoma del registrador, quien
examina la legalidad de los ttulos bajo su responsabilidad. En este mbito, la
funcin registral se aproxima a la actividad jurisdiccional, ya que adems de su
ejercicio independiente, implica tambin una decisin jurdica. No obstante, se
diferencian ambas funciones, en tanto la primera de ellas no declara un
derecho dudoso o controvertido con efectos de cosa juzgada, mientras que en
la segunda s se origina un pronunciamiento con efectos absolutos (erga
omnes), y que afectan a terceros.

El artculo IV del Ttulo Preliminar de los Registros Pblicos consagra en

los siguientes trminos, la libertad e independencia de la funcin registral:
Solamente se extender una inscripcin cuando, a juicio y bajo
responsabilidad del funcionario que la ordene, el ttulo respectivo se adecue a
los precedentes que obran en el Registro y a las normas jurdicas que rigen
para el acto o contrato respectivos. Estas decisiones del registrador pueden
ser revisadas en va recursiva (apelacin) ante los Tribunales Registrales, que
constituyen la segunda instancia calificadora de los ttulos en el procedimiento
registral.
Los autores espaoles por ejemplo se muestran conformes en resaltar
esta caracterstica de la funcin registral: El registrador es un funcionario
independiente, slo subordinado a otros rganos o autoridades en la va
administrativa o jurisdiccional y por el cauce de los oportunos recursos. Su
actividad es, pues, libre, sin tener que seguir directrices ni obedecer
indicaciones de ningn tipo (DIEZ PICAZO, III, pg. 384). Dentro de este
contexto se enlaza la responsabilidad personal del registrador por los daos
que origine en el ejercicio de su funcin.
De esta manera, la responsabilidad del registrador es una
CONSECUENCIA DIRECTA de su actividad independiente en la calificacin de
los ttulos. Esta conclusin, sin embargo, se ha pretendido trasplantar en forma
radical a nuestro derecho, olvidando algunas diferencias notables que existen
con el rgimen legal espaol. As pues, en ste, el registrador ejerce una
funcin pblica, pero no es un funcionario administrativo, ni se encuentra
remunerado con el presupuesto estatal. En dicho caso, el registrador espaol
acta en forma personal, percibe por s mismo sus haberes a travs del arancel
previsto por la ley, dirige su propia oficina, contrata a sus empleados, etc. En
buena cuenta, el Estado no responde normalmente por la actuacin irregular en
que pudiese incurrir el registrador, salvo situaciones subsidiarias (MANZANO,
II, pg. 371). Por ello, al asumir el cargo es necesario que preste una fianza
individual y/o colectiva (artculos 282 y 520 del Reglamento Hipotecario), sin
perjuicio de responder en forma personal con todos sus bienes presentes y
futuros.
Sobre el particular se seala que: desde 1861 se configur un sistema
de retribucin por arancel o tasa, ya que como luego veremos, el registrador no
es funcionario de la Administracin Central, ni autonmico, ni provincial, ni
local, sino que ejerce una funcin pblica institucionalizada y servida a travs
de un servicio pblico. Con tal retribucin se le permite aunque haya habido
oscilaciones una vida digna, mejorada progresivamente por la propia voluntad,
a medida, o segn la categora de los registros formalmente cuatro y tambin
para hacer frente a los riesgos de aquella responsabilidad, que en el orden
econmico sobre todo en las grandes operaciones registrales pueden ser
cuantiosos (LPEZ MEDEL: 1999, pg. 70).
Muy distinto es el caso peruano, en que el registrador es dependiente
jerrquicamente de una organizacin administrativa, a la que se encuentra
subordinado, incluso en el mbito laboral. En un principio, al parecer, la idea

era seguir el modelo espaol, por lo cual el registrador se encontraba obligado

a otorgar fianza, hipotecar sus bienes, o depositar una caucin en garanta por
su buen desempeo. Inclusive, los registradores que ocupaban plazas fuera del
departamento de Lima, eran retribuidos con un porcentaje de las entradas que
le asignaba la Junta de Vigilancia. As estaba previsto en el sistema creado por
la Ley del 02 de enero de 1888 y el Reglamento Orgnico dictado para tal
efecto (DEL VALLE, pg. 20). Sin embargo, al poco tiempo, el cargo de
registrador se ubic claramente dentro del escalafn de servidores pblicos,
retribuidos con presupuesto estatal, subordinados jerrquicamente; y en
consecuencia, dependientes del Estado. Siendo ello as, las irregularidades
que cometan los registradores en el ejercicio de su funcin son asumidas
tambin por el propio Estado, lo cual constituye una diferencia notable con
relacin al rgimen espaol, y que no se tiene en cuenta por nuestros autores,
quienes sostienen la tesis de la autonoma absoluta del registrador (SORIA,
pg. 39).
Siguiendo la lgica de nuestra exposicin, es evidente que el Estado
tiene particular inters en fiscalizar la funcin calificadora que realizan los
registradores, no slo con el afn purista de elevar la cultura jurdica de sus
servidores; sino principalmente con la finalidad de mantener la eficacia del
servicio registral, a travs de adecuadas calificaciones de los ttulos que
pretenden su acceso al Registro.
Por ello, en nuestra opinin, la fiscalizacin en la calificacin de los
ttulos no slo se ventila en la va recursiva ante el Tribunal Registral
(FISCALIZACIN DIRECTA), conforme podra ocurrir en un sistema de
absoluta independencia y responsabilidad personal del registrador. Adems, se
fiscaliza la labor de calificacin del registrador en la va administrativa, a travs
de la reclamacin o queja del perjudicado. Es cierto que en este ltimo caso no
se busca reformar la denegatoria de inscripcin (FISCALIZACIN
INDIRECTA), pero s se pretende sancionar disciplinariamente al funcionario
registral que ha enjuiciado deficientemente un ttulo.
Es bueno recordar que, muchas veces las quejas planteadas contra
algunos registradores han sido rechazadas porque el examen de legalidad
corresponde en exclusiva al registrador, quien acta en forma autnoma. Es
decir, el Superior Jerrquico (Jefe de la Oficina Registral) se inhiba de
fiscalizar la funcin que ejercan los registradores, olvidando que sta es una
de sus principales atribuciones con miras a mantener un adecuado servicio en
favor de los usuarios, ms an si el Estado resulta responsable por la
negligencia o incorreccin de sus servidores. Siendo ello as, la va
administrativa de la denuncia o queja se convierte en un medio idneo para
reformar indirectamente la calificacin de los ttulos, y en consecuencia, evitarle
perjuicios innecesarios al erario.
Esta funcin supervisora se encuentra claramente establecida en el
segundo prrafo de la Ley 26366: La Superintendencia tiene por objeto dictar
las polticas y normas tcnico-administrativas de los Registros Pblicos estando
encargada de planificar, organizar, normar, dirigir, coordinar y SUPERVISAR LA
INSCRIPCIN y publicidad de los actos y contratos en los Registros Pblicos

que integran el Sistema Nacional. Esta situacin se encuentra ratificada en la

Primera Disposicin Complementaria del D.S. 04-95-JUS, por la cual se
permite sancionar a los registradores en la va administrativa cuando
denieguen indebidamente alguna inscripcin, o extiendan inscripciones en
contravencin a las leyes, reglamentos o directivas registrales. Similar
disposicin ya se encontraba prevista en el artculo 87 del Reglamento
General de los Registros Pblicos.
La fiscalizacin de la funcin calificadora la ejercen en primera instancia
los rganos Desconcentrados de la SUNARP (Oficinas Registrales), que entre
otras atribuciones cuentan con la de, realizar la correcta ejecucin de la
funcin registral, acorde con la normatividad vigente (art. 29, inciso d, D.S.
04-95-JUS). En segunda instancia acta la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos (art. 7, inciso e; art. 12, inciso r; D.S. 04-95-JUS). En este
sentido resultara preferible que esta labor estrictamente jurdica sea delegada
a una comisin de especialistas, antes que se encargue a un rgano
unipersonal como resulta ser la Gerencia Legal de la SUNARP, que adems no
necesariamente garantiza especializacin en la materia.
Esta interpretacin, sin embargo, debe superar un ltimo escollo,
precisamente el inciso a) del artculo 3 de la Ley 26366, por el cual los
registradores gozan de autonoma en el ejercicio de sus funciones. No obstante
la literalidad de la norma, sta debe entenderse dentro de sus correctos lmites,
referido principalmente a que, DURANTE EL PROCEDIMIENTO REGISTRAL,
el registrador tiene independencia para emitir el pronunciamiento que crea
conveniente respecto a la legalidad de un ttulo. Pero ello se realiza sin
perjuicio que su calificacin sea reformada directamente en la va recursiva, o
fiscalizada por el superior en la va administrativa, asumiendo en cualquiera de
los casos la responsabilidad consiguiente. Recurdese que la autonoma en el
ejercicio de una potestad pblica, no se vincula con la irresponsabilidad. Por lo
tanto, la interpretacin propuesta resulta acorde con nuestro sistema de
organizacin registral, en el cual el Estado responde por la negligencia de sus
funcionarios.
Por lo expuesto resulta correcto que la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos se haya pronunciado en el caso submateria en forma
contundente sancionando al registrador que realiz una deficiente calificacin
de un parte judicial, en el cual se orden el levantamiento de un embargo sobre
dos unidades inmobiliarias determinadas; y sin embargo, el funcionario,
procedi a cancelar la medida cautelar en una UNIDAD INMOBILIARIA
DISTINTA, perjudicando irreversiblemente al posterior adjudicatario del remate
judicial originado en dicho embargo.
En este sentido la resolucin es enftica en sealar: Que, de los
antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, se advierte que tanto el
juzgado como el presentante del Ttulo N 75814 no fueron lo suficientemente
claros al precisar qu unidades inmobiliarias deba recaer el levantamiento de
embargo dispuesto por el Sexto Juzgado Corporativo Civil de Lima. Ello, no
slo porque la resolucin judicial que ordena levantar los embargos ha sido
redactada en forma genrica (...levntese el embargo trabado sobre los bienes

del demandado...), Sino tambin porque en el oficio N 28823-96-6-JTCCCAHQ, se solicita el levantamiento del embargo que recae sobre el
estacionamiento E-PH2, del primer piso, frente a la calle 42, inscrito en el
asiento 4 de fojas 62 del tomo 2059, cuando el inmueble que aparece inscrito
en esa partida registral es el estacionamiento signado como EPH-1 () que
era necesaria la presentacin de nuevos partes judiciales para aclarar el
contenido de la rogatoria; que, no obstante ello, el registrador (.) procedi a
inscribir el ttulo en las partidas contenidas en las fichas N 1676851 y
1676849, actitud negligente que mereca ser sancionada por el jefe de la
Oficina Registral de Lima y Callao, como efectivamente se hizo, en aplicacin
de lo dispuesto en los incisos d) e i) del numeral 4 de la primera disposicion
complementaria del estatuto de la Sunarp, aprobado por Decreto Supremo N
04-95-JUS.
Conforme se aprecia claramente, el rgano admimistrativo-registral
descalifica el pronunciamiento del registrador, calificndolo de negligencia
grave, ya que el ttulo no debi ser inscrito mientras existieran dudas respecto a
las unidades inmobiliarias sobre las que recaa la medida judicial de
levantamiento de embargo. Se nota, pues, que la va administrativa ha sido
utilizada inteligentemente para fiscalizar la labor calificadora del registrador, y
supervisando el correcto ejercicio de la funcin registral de inscripcin de ttulos
conforme lo establece el artculo 10 de la Ley 26366; ms an, si se pretende
la reforma indirecta de los futuros juicios de legalidad de los ttulos que soliciten
su acceso al registro.
II.

RESPONSABILIDAD CIVIL DEL ESTADO

El artculo 85 del Reglamento General de los Registros Pblicos se

limita a sealar que los funcionarios del registro se encuentran sujetos a la
responsabilidad civil y penal por cualquier falta que cometan en el ejercicio de
su funcin. La responsabilidad a que alude este dispositivo es una de carcter
estrictamente personal, y para la cual, los registradores estn obligados a
otorgar la garanta que seale la Junta de Vigilancia. Dicha garanta cubrir
cualquier responsabilidad de dichos funcionarios con relacin a la institucin o
a los particulares (artculo 84, R.G.R.P.). Actualmente esta garanta no existe,
por lo cual la responsabilidad del Estado se torna ms intensa.
Es bueno indicar adems que, hasta hace poco no exista norma legal
alguna que estableciera la responsabilidad civil del Estado en los casos de
errores registrales. Esta omisin nunca pudo entenderse como decisoria, en
tanto el Estado en su calidad de persona jurdica es susceptible de celebrar
actos, contratos, y realizar cualquier tipo de hechos de los que pudiese
derivarse la responsabilidad de indemnizar a los terceros los daos que se les
irrogue por el actuar directo de sus funcionarios. Por tanto, la ausencia de un
dispositivo legal expreso no exima la responsabilidad estatal en este mbito,
en tanto, la Constitucin Nacional protege a los habitantes contra cualquier
dao injustamente inferido a sus derechos individuales. Si el dao proviene del
error o del dolo cometido, un magistrado que ha privado de su libertad a un
inocente (responsabilidad judicial), o de un error cometido por un funcionario
del registro de la propiedad (responsabilidad administrativa, o de una ley que

perjudica en forma especial y desigual a un administrado (responsabilidad

legislativa), el caso debe tratarse en forma idntica (DROMI, pg. 561).
Sobre el particular, ADRIANO DE CUPIS seala que: A la
responsabilidad (extracontractual) no pueden sustraerse ni siquiera las
personas jurdicas de derecho pblico, incluido el Estado. En verdad, el
carcter pblico de sus fines no impide que puedan ser responsables por las
lesiones de los intereses privados (cit. DE TRAZEGNIES, II, pg. 244). En este
sentido, puede afirmarse de manera rotunda que, aun sin norma especfica, la
responsabilidad del Estado se encuentra contenida, entonces dentro del actual
Cdigo Civil fundamentalmente en los principios establecidos por el artculo
1969 (responsabilidad por culpa), 1970 (responsabilidad objetiva por riesgo),
1979 (responsabilidad por dao causado por animal), 1980 (responsabilidad
por dao causado por la cada de un edificio) y 1981 (responsabilidad vicaria
del principal) (Ibid, pg. 253).
No obstante lo glosado, el legislador peruano se ha autoimpuesto un
rgimen especialmente severo de responsabilidad en los casos que se
produzcan daos originados por el actuar irregular de los funcionarios del
registro. El artculo 3 de la Ley 26366 establece como garanta del Sistema
Nacional de los Registros Pblicos, LA INDEMNIZACIN POR LOS
ERRORES
REGISTRALES,
SIN
PERJUICIO
DE
LAS
DEMS
RESPONSABILIDADES QUE CORRESPONDAN CONFORME A LEY. El
llamado Sistema Nacional de los Registros Pblicos tiene como ente rector a la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP), y bajo cuya
competencia se encuentran integrados los rganos Desconcentrados, que
vienen a ser las distintas Oficinas Registrales del pas, incluyendo la Oficina
Registral de Lima y Callao (art. 27, D.S. 04-95-JUS). En este caso, pues, la
responsabilidad civil del Estado recae especficamente sobre los rganos
Desconcentrados de la SUNARP, en tanto estas entidades tienen
PATRIMONIO PROPIO Y AUTONOMA REGISTRAL, ADMINISTRATIVA Y
ECONMICA, en el ejercicio de las funciones que les corresponden conforme
a ley, entre las que se encuentra, obviamente, la inscripcin y publicidad de los
ttulos (art. 28, D.S. 04-95-JUS). La misma opinin se ha sostenido en la
escasa doctrina nacional sobre el tema: Cuando una oficina registral es
declarada judicialmente como responsable por haber ocasionado daos a
terceros por errores registrales (cuyo autor directo, se entiende, es el
registrador pblico, al momento de efectuar la calificacin, o cuando expide un
certificado), EN TANTO RGANO DESCONCENTRADO AUTNOMO
ECONMICAMENTE, tendr que asumir la obligacin de pago (ESPINOZA,
pg. 203-204).
La responsabilidad estatal prevista en el artculo 3 de la Ley 26366
podra suponerse como un enunciado meramente declarativo, y que resultara
hasta cierto punto, innecesario, de acuerdo a las normas generales ya
previstas para los casos de responsabilidad civil extracontractual. En nuestra
opinin, sin embargo, esta norma estatuye claramente una GARANTA a favor
de los usuarios del servicio registral, quienes de esta manera se encuentran
asegurados frente a cualquier actuacin irregular de los funcionarios del
registro; de tal suerte que los particulares perjudicados en sus intereses

privados, podrn obtener la indemnizacin que corresponda con cargo al

presupuesto de la entidad.
El mencionado artculo 3 no es en lo absoluto una norma redundante,
sino ms bien, es la lnea que cierra el crculo de proteccin en beneficio de los
que se acogen al sistema registral. Nos encontramos, por tanto, ante una
especie de seguro estatal, cuyo asegurador viene a ser el Estado, quien diluye
la carga econmica de las indemnizaciones en el seno de los mismos usuarios
del servicio, lo cual significa que los ingresos por concepto de tasas o
aranceles del registro sirven tambin para conformar un fondo de seguro que
constituye la GARANTA para el cumplimiento del pago por indemnizaciones
producidas por errores registrales. Estamos ante una aplicacin concreta de la
teora de difusin social del riesgo: si el Estado comete daos, sea por error,
por negligencia o por directa distorsin de sus funciones, es natural que el peso
econmico de stos sea asumido por la sociedad toda. En estas condiciones,
la responsabilidad del Estado cumple la funcin de diluir dentro del todo social
los daos sufridos por algunos a causa de la actuacin del mecanismo
instaurado por todos con la intencin de que todos se beneficien (Ibid, pg.
252).
Siguiendo la misma lnea interpretativa, podemos sostener que la
sentencia ejecutoriada que ordena el pago de una indemnizacin por error
registral, debe ser cumplida en forma inmediata por el rgano Desconcentrado
responsable en la irregularidad; ya que slo as queda cumplida la GARANTA
LEGAL que expresamente asume el Sistema Nacional de los Registros
Pblicos. En suma, pues, estamos frente a una habilitacin legal (obligatoria)
para organizar un fondo de garanta que sirva para hacer frente a erogaciones
presupuestarias imprevistas. En este sentido, no sera aplicable el
procedimiento establecido ante la Oficina de Instituciones y Organismos del
Estado para solicitar la ampliacin de la partida presupuestal.
Por tal razn, el funcionario de mayor jerarqua de la entidad estatal que
no cumple con el pago incurre en el tipo delictivo previsto en el artculo 390 del
Cdigo Penal: El funcionario o servidor pblico que, teniendo fondos
expeditos, demora injustificadamente un pago ordinario o decretado por la
autoridad competente, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de dos aos. Ello sin perjuicio de la pena de inhabilitacin accesoria a que
alude el artculo 39 del mismo Cdigo.
III.
PREVIA?

RESPONSABILIDAD

CIVIL

DEL

ESTADO:

EXISTE

VA

No existe norma legal alguna que condicione la procedencia de la accin

indemnizatoria al previo ejercicio de una reclamacin o queja del particular
perjudicado. Es decir, el interesado puede acudir directamente a la va judicial
sin necesidad de instar un procedimiento administrativo previo. Recurdese
que la denuncia administrativa tiene como efecto sancionar disciplinariamente
al servidor pblico, y no constituye excepcin dilatoria de la pretensin
indemnizatoria, la misma que puede ser demandada en forma inmediata.

Debe mencionarse, sin embargo, que la reclamacin previa TIENE UNA

EFICACIA PROBATORIA INSDICUTIBLE en el futuro proceso judicial que se
entable. Tngase en cuenta que, el artculo 221 del Cdigo Procesal Civil
seala que las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de
las partes, se tienen como DECLARACIN DE STAS, y por tanto, surten los
efectos de una declaracin de parte. En el caso de autos, la misma institucin
registral ADMITE LA NEGLIGENCIA MANIFIESTA del registrador al extender
un asiento cancelatorio de embargo, cuando en realidad la orden judicial se
refera a distinta unidad inmobiliaria. Dentro de este contexto, la actuacin
administrativa previa se constituye prcticamente en una declaracin de parte
que reconoce el error de un funcionario suyo, al que en este caso concreto
inclusive se le impone sancin de suspensin sin goce de haber por el plazo
de treinta das.
En todo caso, estar tambin en juego el principio general que impide
ejercer vlidamente un derecho cuando se acta en contra de los propios actos
del titular. DIEZ PICAZO y GULLN explican este concepto de la siguiente
manera: el acto de ejercicio de un derecho subjetivo o de una facultad es
inadmisible cuando con l la persona se pone en contradiccin con el sentido
que objetivamente y de acuerdo con la buena fe haba que dar a su conducta
anterior. La regla veda una pretensin incompatible o contradictoria con la
conducta anterior (cit. PUIG BRUTAU, pg. 419). En este contexto, el
reconocimiento de responsabilidad en el procedimiento administrativo previo,
elimina la posibilidad que la entidad estatal pueda ms tarde ir contra sus
propios actos, pretendiendo negar la actuacin irregular del funcionario
comprometido.
En lo que s existen dudas es respecto a los efectos que produce la
reclamacin administrativa con relacin a la prescripcin extintiva del derecho
indemnizatorio, mxime cuando ste tiene un breve plazo de dos aos para ser
ejercido, de acuerdo a las normas generales de la responsabilidad civil
extracontractual. En el Derecho argentino, por ejemplo, la reclamacin
administrativa no interrumpe la prescripcin (DROMI, pg. 605). No obstante, y
con mejor criterio, nuestro ordenamiento jurdico entiende que la reclamacin
previa interrumpe la prescripcin de acuerdo al inciso 3) del artculo 1996 del
Cdigo Civil, en el cual se engloba todo acto que instaure el acreedor en la va
judicial o administrativa, que lleve consigo notificacin al deudor.
La doctrina discute, tambin, el momento en que debe comenzarse el
cmputo del plazo prescriptorio. En sntesis, se pueden fijar dos posiciones: a)
desde la fecha en que la omisin o el error provoca dao y b) desde que el
damnificado tiene o pudo tener conocimiento del dao (ASY, pg. 616).
El artculo 1993 del Cdigo Civil no soluciona claramente el problema,
limitndose a indicar que la prescripcin comienza a correr desde el da en que
puede ejercitarse la accin, esto es, desde que el derecho deviene en exigible.
No obstante lo expuesto, debe mencionarse tambin que, normalmente la
ocurrencia del error registral coincide con el conocimiento que pueda tener el
interesado respecto al dao. En caso de discrepancia de fechas que se
presentan normalmente en los certificados registrales inexactos o errneos,

parece preferible optar por este ltimo criterio con el fin de proteger a la
vctima, y asegurando de esta manera su derecho a ser indemnizado.
IV.

PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE INDEMNIZACIN:

El artculo 1969 del Cdigo Civil seala que: AQUL QUE POR DOLO
O CULPA CAUSA UN DAO A OTRO EST OBLIGADO A INDEMNIZARLO.
Es decir, los requisitos genricos que resultan necesarios para la procedencia
de una accin indemnizatoria son TRES: a) El dao, b) el acto antijurdico
doloso o culposo, y c) Relacin de causalidad adecuada entre el acto y dao
causado. Sin embargo, el artculo 3 de la Ley 26366 se refiere ms bien a la
indemnizacin por error registral.
A qu se refiere el trmino error registral?. En realidad, nos
encontramos ante cualquier actuacin del registrador que implique infraccin
de la ley, de los reglamentos o de las directivas registrales; y que en nuestra
opinin, se puede concretar en la siguiente tipologa bsica:
-

Denegatoria indebida de una inscripcin.

Extensin indebida de un asiento de inscripcin (o de cancelacin,

o de anotacin preventiva).
-

Certificado registral inexacto.

El error registral es un dato meramente objetivo, no es necesario

investigar la existencia de culpa o dolo del registrador. Es suficiente que ste
haya actuado en contravencin a las normas vigentes para configurar el
llamado error registral (antijuridicidad); con lo cual, nos encontramos ante una
tpica responsabilidad objetiva, o en todo caso, ante una responsabilidad
subjetiva con presuncin jure et de jure de culpa. De esta manera, el hecho
objetivo de denegar una inscripcin, o extenderla en contravencin a la ley,
conlleva necesariamente el cargo de negligencia en el ejercicio de la funcin, y
sin la posibilidad de probar lo contrario (lo cual dicho sea de paso, de ser
posible, sera muy difcil).
En el caso de autos, la resolucin expedida por la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos se explaya en tipificar como negligencia
grave la conducta del registrador. Ello no descarta en lo absoluto que la
responsabilidad del Estado sea de carcter objetiva, lo que ocurre es que se
alude a la negligencia con el fin de agravar la conducta del funcionario, y en
consecuencia, graduar la sancin a ser impuesta.
La responsabilidad objetiva del Estado se ratifica en el artculo 1981 del
Cdigo Civil, referido a la responsabilidad civil del empleador por dao causado
por el subordinado, en tanto el servicio registral es oneroso y monopolizado por
el Estado, de lo que se infiere, obviamente, que cualquier inexactitud activa la
responsabilidad estatal. La norma legal textualmente seala que: Aqul que
tenga a otro bajo sus rdenes responde por el dao causado por este ltimo, si
ese dao se realiz en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio

respectivo. El autor directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad

solidaria. Es decir, la norma legal citada exige dos requisitos complementarios
para que se produzca la responsabilidad solidaria del principal: a) la existencia
de una relacin de dependencia, ni siquiera estrictamente laboral (bajo sus
rdenes), b) que el dao se realice en ejercicio del cargo.
La doctrina seala sobre el primer requisito que, en consecuencia, lo
nico que cuenta actualmente para que el tercero sea responsable es que
entre el agente y ese tercero exista una relacin de subordinacin en donde,
ms all de los aspectos formales, el principal tenga efectivamente la direccin
y la autoridad ya sea sobre el cargo, ya sea con relacin al servicio especfico:
la relacin entre uno y otro no debe ser de tipo horizontal sino de tipo vertical y
jerrquico (DE TRAZEGNIES, I, pg. 484). Resulta intrascendente, por tanto,
determinar si la entidad estatal ha incurrido en culpa in vigilando o in
eligendo sobre su servidor. La responsabilidad opera objetivamente, sin entrar
a compulsar el elemento de culpabilidad.
En cuanto al segundo requisito, es claro que no basta que el
subordinado se encuentre bajo las rdenes del principal, requirindose adems
que el dao se produzca en ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio
respectivo. En el caso de autos, el empleador es precisamente la OFICINA
REGISTRAL DE LIMA Y CALLAO, quien, en consecuencia, responde
civilmente por los daos que cause su subordinado en el ejercicio del cargo,
esto es, en el acto de extender una inscripcin equivocada.
La responsabilidad del funcionario y la del Estado es de carcter
concurrente, por cuanto las obligaciones indemnizatorias que se originan tienen
idntico objeto y favorecen al mismo acreedor. Adems, no es necesario que el
perjudicado demande conjuntamente a la entidad y al funcionario. Por lo
expuesto, la responsabilidad del Estado es indistinta y no meramente
subsidiaria de la del funcionario. Es el propio Estado quien debe procurar hacer
efectiva la responsabilidad del funcionario y no hacer cargar al damnificado el
peso de tal deber, pues no ha tenido ninguna incidencia en la designacin del
funcionario (DROMI, pg. 572).
El tantas veces citado error del registrador ocasion, por consiguiente,
que el adjudicatario de la playa de estacionamiento signada con el nmero
EPH-1 se vea perjudicado en su derecho de propiedad, ya que al cancelarse
ilegtimamente el asiento de embargo, la situacin jurdico-registral del
inmueble arroj una informacin inexacta. Precisamente, y aprovechando que
el registro ya no contena ninguna inscripcin vlida respecto al mencionado
gravamen, el tercer adquirente puede ampararse en el principio registral de
inoponibilidad de los actos no inscritos (arg. a contrario, art. 2022 del Cdigo
Civil).
En este sentido, el conflicto de derechos entre el adquirente inscrito del
estacionamiento, frente al adquirente no inscrito (por adjudicacin) del mismo
inmueble, se resuelve EN PRINCIPIO a favor del primero de ellos, y en
consecuencia, ocasiona un dao evidente en el titular no inscrito. Se trata
simplemente de aplicar el principio de inoponibilidad de lo no inscrito frente al

que inscribe, la solucin lgica y coherente viene a ser que la segunda venta
que se inscribi prevalece sobre la primera venta que no se inscribi, porque es
la nica que tiene efectos reales plenos erga omnes, mientras que la primera
venta no inscrita tiene que limitar su eficacia a la accin personal de
reclamacin contra el vendedor y a las acciones contra otros terceros que no
inscribieron (GARCA GARCA: 1993, II, pg. 82).
En el presente caso, la adjudicacin por remate judicial resulta en
principio INOPONIBLE frente al nuevo titular inscrito, en tanto el registrador
CANCEL el asiento de embargo que, de haberse mantenido, hubiese dado
preferencia a la mencionada adjudicacin (art. 86 del Reglamento de las
Inscripciones: Los bienes inmuebles y los derechos inscribibles anotados
pueden ser enajenados o gravados pero sin perjuicio del derecho de la persona
a cuyo favor se haya extendido la anotacin). Este acto antijurdico
(cancelacin indebida de embargo) es la causa directa del perjuicio probado
que sufre el adjudicatario, y en consecuencia, ante esta situacin, el
damnificado podr solicitar la correspondiente indemnizacin por daos
originados en error registral.
BIBLIOGRAFA
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ASY, Adela y GONZALEZ LLAMAZARES, Mara Cristina,
Responsabilidad del Estado por los errores u omisiones del registro
inmobiliario. EN: Derecho Registral y Notarial (Materiales de Enseanza),
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TRAZEGNIES,
Fernando
de,
La
responsabilidad
extracontractual, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, dos
volmenes. Lima, 1988.

DERECHO PENAL
LA VIOLENCIA EN EL DELITO DE ROBO - Fidel Rojas Vargas

LA VIOLENCIA EN EL DELITO DE ROBO (Fidel Rojas Vargas)

A propsito de las dos presentes sentencias de la Corte Suprema, que nos
ilustran acerca de la orientacin jruisprudencial dominante sobre los mnimos
de violencia admitibles en el robo simple, el autor hace un concienzudo estudio
respecto de la violencia en el delito de robo como variedad de violencia
instrumental delictiva, mostrndonos cules son los niveles y lmites que
admite dicha violencia, as como sus distinciones con la accin instrumental de
la amenaza.

1.

VIOLENCIA CON RESULTADO DE LESIONES MNIMAS

SALA PENAL
R.N. N 1255-97
CONO NORTE - LIMA
Lima, cinco de setiembre de mil novecientos noventisiete.-

VISTOS; por sus fundamentos; y CONSIDERANDO: que, de la revisin

del proceso se advierte que con fecha veintisis de febrero de mil novecientos
noventisis, a horas once de la maana aproximadamente, el acusado
Gutirrez Vila intercept a la agraviada Salinas Vargas, en la interseccin de
las avenidas Universitaria y Lima San Martn de Porres, forcejeando y
arrebatndole su cartera conteniendo dinero y documentos personales;
producto de dicho evento delictivo la agraviada result con lesiones de mnima
consideracin, tal como consta del oficio transcriptorio del Certificado Mdico
Legal obrante a fojas veinticuatro ... excoriaciones mltiples en la pierna
izquierda, herida contusa no saturada que contina con excoriacin en rodilla
derecha, otras excoriaciones en pierna derecha por objeto contundente duro...,
mas no del uso de arma punzo-cortante ni otro instrumento que se le parezca;
que, la accin delictiva imputada al acusado no contiene los elementos
constitutivos del delito de robo agravado, configurndose en todo caso en una
accin delictiva distinta que es la de robo, prevista en el artculo ciento
ochentiocho del Cdigo Penal; que, para los efectos de la imposicin de la
pena al mencionado acusado deben tenerse en cuenta sus condiciones
personales, as como la forma y circunstancias de la comisin del evento
delictivo por lo que debe gradursele sta prudencialmente, en atencin a lo
preceptuado por el artculo cuarentisis del Cdigo Penal; que, asimismo,
advirtindose que rene los presupuestos establecidos en el artculo

cincuentisiete del dispostivo legal anotado, es pertinente suspender la

ejecucin de la pena; y estando a lo preceptuado por el artculo trescientos del
Cdigo Penal: declararon HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas
setentiocho, que condena a Mario Esteban Gutirrez Vila por el delito contra el
patrimonio robo agravado en agravio de Regina Salinas Vargas; a dos aos
de pena privativa de la libertad efectiva; con lo dems que al respecto contiene;
reformndola en este extremo: CONDENARON a Mario Esteban Gutirrez Vila
por el delito contra el patrimonio robo en agravio de Regina Salinas Vargas,
a tres aos de pena privativa de la libertad cuya ejecucin se suspende por el
mismo perodo de prueba; y fija en quinientos nuevos soles, el monto que por
concepto de reparacin civil deber abonar el mencionado sentenciado a favor
de la agraviada; SEALARON las siguientes reglas de conducta: a) no
concurrir a lugares de dudosa reputacin, b) no ausentarse del lugar de su
residencia, sin previo aviso al juez, c) comparecer mensual, personal y
obligatoriamente al juzgado a informar y justificar sus actividades, bajo
apercibimiento de revocar la condicionalidad de la pena en caso de
incumplimiento de alguna de las reglas de conducta sealadas; y
encontrndose sufriendo carcelera: ORDENARON su inmediata libertad,
siempre y cuando no exista en su contra orden o mandato de detencin
emanado de autoridad competente; oficindose va fax a la presidencia de la
Corte Superior de Justicia del Cono Norte-Lima; y los devolvieron.
S.S. MONTES DE OCA BEGAZO / ALMENARA BRYSON / SIVINA
HURTADO / ROMN SANTISTEBAN / GONZALES LPEZ.
2.

VIOLENCIA SOBRE LA PERSONA

SALA PENAL
Exp. N 6275-97
ICA
Lima, once de mayo de mil novecientos noventiocho.

VISTOS; por sus fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: que,

conforme se advierte de autos los acusados actuaron previo acuerdo, para
robar un vehculo, existiendo pluralidad de agentes; que, asimismo el ilcito lo
han ejecutado los acusados empleando la violencia, al reducir por la fuerza al
chofer del vehculo que los conduca, al que luego amarraron, amordazaron y le
cubrieron el rostro para abandonarlo en un lugar solitario adyacente a la
carretera Panamericana Sur a altas horas de la noche; que, si bien los
sentenciados reconocen haber cometido el delito, esta conducta obedece
principalmente al enfrentar los cargos establecidos fehacientemente desde el
inicio de la investigacin policial, lo que lleva a concluir que sus confesiones no
sean plenamente sinceras para as imponerles una pena por debajo del mnimo
legal; que en consecuencia para los efectos de la imposicin de la pena a los
encausados Samuel Faustino Cahua Prez y Leonardo Franco Mamani
Mollares, debe tenerse en cuenta sus condiciones personales, as como la

forma y circunstancia en que se perpetr el ilcito conforme a lo dispuesto por el

artculo cuarentisis del Cdigo Penal, por lo que debe modificarse la misma en
atencin al artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales; que la
reparacin civil fijada para la Sala Penal Superior no guarda proporcin con el
dao ocasionado a la parte agraviada, por lo que amerita graduarla
proporcionalmente; Declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida
de fojas doscientos veintiuno, su fecha veinticuatro de noviembre de mil
novecientos noventisiete, que condena a Samuel Faustino Cahua Prez y
Leonardo Franco Mamani Mollares, por el delito contra el patrimonio robo
agravado en agravio de la Compaa Bryson Ingenieros Sociedad de
Responsabilidad Limitada; y reserva el juzgamiento contra Edwin Alejandro
Muoz Ormeo, Silfredo Edilberto Coello Barrios y Santos Ninahuamn
Huacache, hasta que sean habidos; MANDARON que la Sala Penal Superior
reitere las rdenes de captura contra stos; declararon HABER NULIDAD en la
propia sentencia en cuanto impone a Cahua Prez y Mamani Mollares, cuatro
aos de pena privativa de la libertad suspendida en su ejecucin por el perodo
de prueba de dos aos; y fija en mil nuevos soles la suma que por concepto de
reparacin civil debern abonar solidariamente los sentenciados a favor de la
compaa agraviada; con lo dems que al respecto contiene; reformndola en
estos extremos; IMPUSIERON a Samuel Faustino Cahua Prez y Leonardo
Franco Mamani Mollares, ocho aos de pena privativa de la libertad para cada
uno, la misma que se computar a partir de sus recapturas y reingresos en el
establecimiento penitenciario correspondiente; MANDARON que la Sala Penal
Superior imparta las rdenes de recaptura contra stos; FIJARON en dos mil
nuevos soles la suma que por concepto de reparacin civil debern abonar
solidariamente los sentenciados a favor de la compaa agraviada; declararon
NO HABER NULIDAD en lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. SIVINA HURTADO / ROMN SANTISTEBAN / FERNNDEZ
URDAY / GONZALES LPEZ / PALACIOS VILLAR.
ANLISIS Y CRTICA
1.

INTRODUCCIN

El tema de la violencia trasciende los lmites de los comportamientos

delictivos para convertirse en una constante en la realizacin y despliegue de la
humanidad. Es ms la violencia delictiva es slo un reducido apartado de la
violencia global presente en todas las dimensiones del ser humano: familia,
trabajo, empresa, interacciones, competencia, poltica, religin, mass media,
etc. En todos y cada uno de estos segmentos de expresin del ser, explcita o
implcitamente abierta o soterradamente, explosiva o sutilmente est presente
la violencia, la misma que cumple funciones diversas, todas ticamente
desvaloradas, algunas sociopolticamente justificadas y las ms
soportablemente admitidas (la propagada por los medios de comunicacin
masiva, la resultante de la competencia econmica-publicitaria, la generadora y
generada por la miseria).

Se habr advertido que se maneja en el constructo precedente una

nocin lata de violencia extendible a todos los mbitos de cultura. Y es
justamente la cultura, entendida como el proceso y resultado de creacin
humana, el terreno donde se manifiesta, desarrolla y adquiere personera
existencial la violencia.
Violencia que no se halla contextualizada en algn factor cultural es
simple agresin, puro instinto vital o destructivo.
Las presentes ejecutorias supremas seleccionadas y que encabezan
este comentario nos servirn para ingresar al siempre complejo y focalizado
terreno del uso de la violencia como medio para facilitar la consumacin del
delito de robo, sealando sus caractersticas, niveles de intensidad, lmites y
situaciones conflictivas, a la par que sus relaciones y distingos con la amenaza.
2.

LA VIOLENCIA DELICTIVA

Se ha ofrecido una amplia gama de clasificaciones en torno a la

violencia. As:
a) Estructural (poltica, social y econmica) y personal.
Caracterizada la primera por no existir un autor personificado que la cause,
orientndose la etiologa de la misma hacia los condicionamientos
socioeconmicos en los que le toca vivir a quien sufre la violencia. b) Fsica y
moral, c) manifiesta (explosiva) y latente, d) social y domstica, e) institucional
y civil, f) elemental y sofisticada; g) socialmente ajustada o tolerada y de
ruptura, en la persona y sobre las cosas entre otras.
Sin dejar de destacar el grado pedaggico de las anteriores
clasificaciones, se maneja hoy con mayor rigor una divisin de la violencia en
base a: 1) esquemas generales, y 2) esquemas instrumentales.
Los esquemas instrumentales de violencia se refieren a todos aquellos
actos deliberados y orientados a la consecucin de objetivos preconfigurados.
Por ejemplo la violencia penitenciaria, delictiva, terrorista, paramilitar, deportiva,
la tortura, etc. Se trata aqu de modalidades puntuales y especficas usadas
para el logro de fines tambin especficos.
Nuestro objeto de estudio versar sobre una variedad de violencia
instrumental, la delictiva, ms concretamente la violencia propia del robo.
Es violencia delictiva toda aquella que siendo contemplada como
elemento de la tipicidad de alguna figura delictiva regulada en el Cdigo Penal
o leyes especiales, contribuye decisivamente a la perfeccin o consumacin del
delito en su plano tpico.
Son varias las especies penales que hacen de la violencia un
componente de su tipicidad objetiva-subjetiva. Tenemos: a) expresamente:
homicidio por emocin violenta (art. 109), aborto preterintencional (art. 118),
coaccin (art. 151), impedimento de reunin pblica (art. 166), violacin de la

libertad de trabajo (art. 168), violacin de la libertad sexual (art. 170 y ss.), acto
contra el pudor (art. 176), robo (art. 188), robo de ganado (art. 189-C),
extorsin (art. 200), usurpacin (art. 202.2), siembra o procesamiento de coca o
amapola (art. 296.B), disturbios (art. 315), motn (art. 348), perturbacin o
impedimento del proceso electoral (art. 354), impedimento del derecho de
sufragio (art. 355), violencia y resistencia a la autoridad (arts. 365 y 366),
favorecimiento a la evasin de presos (art. 414). b) Implcitamente, homicidios,
lesiones, abortos, genocidios, tortura, rebelin, sedicin, amotinamiento de
detenido.
3.

LA VIOLENCIA EN EL ROBO: ACCIN INSTRUMENTAL

Tanto la violencia como la amenaza han sido concebidas como

instrumentos de accin sobre la persona teleolgicamente orientados a
procurar o facilitar la sustraccin y el respectivo apoderamiento del bien
mueble, objeto material del delito de robo.
Accin instrumental es aquella que cumple un fin deliberado y preciso en
el contexto de un comportamiento de mayor complejidad al que sirve y en el
cual se halla globalizada. Acciones o actos que se agotan en s mismos o que
se salen del marco de tipicidad fijada en la figura penal carecen de tal calidad
instrumental. As empujar a la vctima sin sustraerle su maletn o cartera, usar
violencia fsica con resultados lesivos contra el cmplice o el coautor durante la
ejecucin de la sustraccin o el apoderamiento.
Dos artculos totalizan la tipicidad (bsica y modal) del robo en el Cdigo
Penal peruano, en ambos son exigibles la violencia o la amenaza para ser
realizada la conducta tpica. El robo bsico (o simple) requiere de determinados
niveles de violencia con sus mnimos y mximos. Los robos agravados, en sus
expresiones octava (causando lesiones ...) y ltima (lesin grave o muerte a
consecuencia del hecho) suponen grados distintos y superiores de violencia.
4.

LOS NIVELES DE VIOLENCIA EN EL ROBO

La accin instrumental de la violencia al estar dirigida a anular, reducir o

dificultar la capacidad de respuesta defensiva de la vctima o de quienes lo
auxilien, puede asumir una gran variedad de intensidades, las que a efectos de
racionalizar la aplicacin de las previsiones tpicas de las faltas, del tipo penal
bsico del robo, y robos agravados (art. 189.8 y ltimo prrafo) pueden ser
reunidas en los siguientes niveles:
1)
Primer nivel: actos de fuerza, vas de hecho: empujones,
empellones, bofetadas, cadas, forcejeos, tirones, maltratos, que no producen
resultados lesivos tcnicamente expresables (rasguos, excoriaciones, signos
menores fsicos o mentales de dicha violencia). Normativamente configuran el
mnimo de violencia con relevancia penal a ttulo de faltas contra la persona.
2)
Segundo nivel: actos de violencia que muestran resultados
materiales tcnico-mdicamente verificables a nivel fsico o mental y que
requieran hasta 10 das de asistencia o descanso mdico.

Estamos aqu ante las lesiones levsimas, sea cual sea su

etiologa causal (cortantes, punzocortantes, contusas, trmicas, por efectos
qumicos, compresiones, daos mentales, etc.), las mismas que son
asimilables en el lmite mximo de faltas contra la persona (art. 441).
3)
Tercer nivel: actos de violencia que generan lesiones delictivas
(de 10 a 30 das de asistencia o descanso mdico : luxaciones, fracturas leves,
heridas, esguinces, desgarros musculares, diversidad de traumatismos,
quemaduras de segundo grado, daos mentales, etc.).
4)
Cuarto nivel: actos de violencia que producen lesiones graves:
mutilaciones de miembros, rganos, desfiguraciones graves o permanentes,
fracturas, incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala squica, y en
general daos fsicos o mentales que requieran ms de 30 das de asistencia o
descanso de la vctima (laceraciones, fracturas, heridas contusas y
punzocortantes profundas, quemaduras de tercer grado).
5)

Quinto nivel: muerte de la vctima.

Ahora bien, la violencia del robo simple o bsico resulta reconducible a

los niveles 1 y 2 de violencia, vale decir a los actos de fuerza o vas de hecho y
a los resultados que no arrojen ms de 10 das de prescripcin mdica. Se
equipara de este modo robo simple con faltas contra la persona.
Por su parte la violencia requerida en el robo agravado (modalidad
octava cuando se cause lesiones a la integridad fsica o mental de la vctima)
supone el resultado lesivo del tercer nivel.
La equiparacin realizada responde al principio de lesividad material que
debe poseer la accin instrumental del delito de robo, tanto en su modalidad
simple como agravada. De no existir actos de fuerza sobre la persona, ni
amenazas que puedan comprometer la vida o integridad fsica de la misma, se
estar ante la presencia de hurto agravado al hallarse la fuerza fsica orientada
a la cosa mueble o a la inmueble que la protege, o ante un caso de hurto por
destreza.
5.

LOS CASOS EJECUTORIADOS

La Ejecutoria Suprema del 5 de setiembre de 1997 modific la

calificacin legal por la cual se haba procesado y sentenciado al imputado a
ttulo de autor por delito de robo agravado, al considerar el colegiado supremo
que el forcejeo y las lesiones de mnima consideracin producidas (violencia
instrumental) para la sustraccin y apoderamiento de la cartera de la vctima no
eran pasibles de ser considerados violencia propia de robo agrabado. El
arrebatamiento en este caso fue ubicado como una expresin de robo simple al
presentarse correlatos de lesiones mnimas (excoriaciones, heridas) y no
comprobarse que el autor hubiere hecho uso de arma punzocortante ni de otro
instrumento que se le parezca. Esta segunda argumentacin, sin embargo,
merece ser tomada con reserva para justificar la tesis del robo simple (habida

cuenta que del Certificado Mdico Legal se colige la presencia de objeto

contundente duro), en la medida que del mismo el agente hubiere hecho uso.
Pues en tal hiptesis entrara el supuesto de hecho a configurar un robo
agravado a mano armada, manejndose aqu la acepcin amplia de arma que
en numerosas ejecutorias la Corte Suprema ha asertivizado.
Hecha tal salvedad cabe colegir que la alusin al objeto contundente
duro no vincula necesariamente con acto violento reconducible al agente, lo
cual legitima argumentativamente el robo simple.
El arrebatamiento desprovisto de lesiones mnimas, el acto seco y
limpio de traer hacia s el collar, los aretes, la pulsera, reloj o cualquier otro
accesorio sobre el cuerpo de la vctima, configura hurto agravado por destreza
conforme ha sostenido la jurisprudencia de la Corte Suprema (vase por
ejemplo la ejecutoria del 4 de setiembre de 1997. Exp. R. N 260-97 Callao).
La segunda Ejecutoria Suprema de fecha 11 de mayo de 1998, nos
ofrece ya un nivel mayor de violencia empleada por los agentes del delito :
reduccin de la vctima utilizando la fuerza fsica, actos violentos subsiguientes
de atarle, amarrarle y cubrirle el rostro, adems del abandono efectuado en la
carretera panamericana. Actos de violencia ubicados en un contexto de
actuacin plural de los agentes, actuacin plural que de por s define ya la
agravante del robo, a la par que la utilizacin de la noche cronolgica a efectos
de propiciar el apoderamiento y la impunidad inmediata.
Los actos de violencia sealados al margen del concurso de personas
y del factor noche o lugar desolado definen por s solos el robo agravado?.
Si se parte del presupuesto de que no hubieron lesiones fsicas o
mentales ni que hayan concurrido las dems circunstancias modales del
artculo 189 (robo agravado), y de haber existido lesiones si stas no superan
las correspondientes a las faltas, el supuesto de hecho cometido por una sola
persona, sin arma y de da consistente en ejercer violencia para apoderarse del
vehculo y/o de dinero slo articula el delito de robo simple, siempre que para el
caso concreto el vehculo privado manejado por la vctima directa no haya
estado llevando pasajeros. Lo cual no acontece de la hiptesis delictiva
procesada y decidida judicialmente, al tratarse de un vehculo de propiedad de
una compaa de ingenieros que s conduca pasajeros, no obstante no existir
mayores precisiones sobre el objeto del viaje.
6.

LOS LMITES DE LA VIOLENCIA INSTRUMENTAL DEL ROBO

En el diseo original del delito de robo agravado (1991) se sealaba en

el ltimo prrafo del art. 189, que en los casos de concurso de delitos contra la
vida y la salud, la pena se aplicaba sin perjuicio de otra ms grave que pudiera
corresponder en cada caso. De este modo la violencia instrumental encontraba
sus lmites en las lesiones delictivas y en la muerte.

Con la reforma producida a travs de la Ley 26630 (18-VI - 96) se

suprime el citado ltimo prrafo del art. 189, y con el Decreto Legislativo 896 se
agregan las agravantes octava (cuando se cause lesiones a la integridad fsica
o mental de la vctima) y final (lesin grave o muerte). De tal forma los lmites
de la violencia instrumental del robo desaparecen, pues tanto las lesiones leves
como las graves y hasta la muerte pueden ser causadas con la misma y dentro
de la estructura tpica del robo. Obviamente un desaguisado del legislador
peruano.
La violencia instrumental reduce sus lmites tan slo a la producida al
margen de la accin tpica final (sustraccin / apoderamiento) que no resulte
reconducible al plexo tpico del robo, ni causalmente ni subjetivamente.
7.

VIOLENCIA Y AMENAZA

Ambas son acciones instrumentales que facilitan o aseguran la accin

final del robo, vale decir el apoderamiento. Ambos tambin pueden utilizarse
conjunta o secuencialmente, una tras otra, antes o durante la sustraccin /
apoderamiento.
Pero la amenaza posee naturaleza distinta a la violencia, pues supone el
anuncio de un mal para lograr efectos de intimidacin que quiebren la voluntad
de defensa que puede hacer o que haga el sujeto pasivo del delito o de
quienes lo auxilien.
Mediante actos de violencia se puede dejar implcito el mensaje
intimidatorio o confirmar la amenaza.
Cabe sin embargo precisar que la legislacin penal peruana no alude a
cualquier modalidad de amenaza, sino que ha considerado normativamente
que sta tiene que ser de la mxima intensidad posible: de un peligro inminente
para la vida o integridad fsica contra la persona. Diferencindose as de otros
cdigos penales e incluso de otras figuras incluidas en el Cdigo Penal
nacional que se refieren llanamente al uso de la amenaza, con la excepcin del
delito de violacin sexual (art. 170) que exige grave amenaza, la misma que
halla sinonimia con la del robo.
8.

CONCLUSIONES

1.
La violencia como elemento integrante de la tipicidad del robo,
cumple una funcin de accin instrumental, es decir de facilitacin de la accin
tpica final de la sustraccin / apoderamiento.
2.
La violencia del robo admite matices o niveles de intensidad que
definen su gravedad. El primer nivel de intensidad est dado por los actos de
fuerza o vas de hecho sobre la persona y los resultados lesivos que arrojan de
1 a 10 das de descanso o tratamiento facultativo. Primer nivel que informa el
robo simple o bsico.

3.
Los casos ejecutoriados por la Corte Suprema son lo bastante
expresivos para ilustrarnos acerca de la orientacin dominante a nivel
jurisprudencial sobre los mnimos de violencia admitibles en el robo simple. Tal
es el caso del arrebatamiento que produce lesiones en la vctima, por
elementales que stas sean. De no existir lesiones ni actos de fuerza sobre la
persona, el arrebatamiento se tratar de un hurto por destreza o de ser el caso
de un hurto con rotura de obstculos.
4.
Las modificaciones suscitadas con motivo de la dacin de la Ley
26630 y el D.L. 896 variaron notablemente los lmites de la violencia del robo
agravado al incluir la lesin grave y la muerte como una de sus hiptesis
agravadas, desapareciendo as los lmites racionales de la violencia como
accin instrumental, y suscitando no deseables contradicciones con lo
dispuesto en las figuras tpicas de homicidio y lesiones graves.

INFORME JURISPRUDENCIAL
RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS - EXPERIENCIA
JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVA EN MATERIA DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR - Juan Espinoza Espinoza

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS - EXPERIENCIA

JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVA EN MATERIA DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR (Juan Espinoza Espinoza (*))
La persona jurdica es responsable bajo los criterios de responsabilidad
objetiva, por el hecho que las personas que la conforman, a travs de sta
(voluntaria o involuntariamente) han ocasionado daos: y si se ha actuado por
intermedio de otro sujeto de derecho (persona jurdica) o instrumento
conceptual, resulta justo (y evidente), en lnea de principio, que se responda de
igual manera.
1.
REPLANTEANDO EL FUNDAMENTO POR EL CUAL LA
PERSONA JURDICA DEBE SER RESPONSABLE POR LOS DAOS QUE
OCASIONAN SUS RGANOS, REPRESENTANTES O DEPENDIENTES
El fundamento de la responsabilidad civil de las personas jurdicas,
siguiendo a autorizada doctrina argentina (1), no deba encontrarse en una
culpa presunta in eligendo o in vigilando de la persona jurdica, sino en el
riesgo creado por la misma (2). Sin embargo, creo pertinente, desarrollar esta
posicin. En efecto, la teora del riesgo creado, radica en la afirmacin de que
debe asumir los costos de los daos ocasionados, quien se beneficia
econmicamente con la actividad que genera riesgos, individualizndose nica
y exclusivamente este status en el empresario o (si se quiere) en la empresa
(3). Ante ello, se ha observado con razn, que no solamente el empresario se
beneficia con la actividad (riesgosa) iniciada: tambin lo hace el servidor (4) y
(aado) los mismos consumidores, proponindose una difusin social del
riesgo la cual equivale a una justificacin por el riesgo creado pero ampliada y
liberada de toda nocin de culpa (presuncin iuris et de iure): la mxima Ubi
emolumentum, ibi onus es correcta; pero como el beneficio se encuentra
repartido en toda la sociedad, el peso del dao debe ser repartido tambin
entre toda la sociedad. En consecuencia, el principal no es sino un vehculo o
mecanismo de difusin: es un mero responsable civil, como lo llaman los
franceses (5).
Este es un pensamiento influenciado por el criterio del cheapest (or
easiest) cost avoider -el agente (actividad o sujeto) capaz de evitar el coste de
la forma ms fcil o econmica (6)-, por el cual, responde del dao quien
pueda reducir los costos que se ocasionan de la forma ms econmica
posible (a largo plazo) estableciendo los cambios apropiados, y al mismo
tiempo evitar los costes de transaccin innecesarios (7).
En efecto, se trata de una suerte de policy (8) o poltica de derecho, en
la cual, los operadores jurdicos (jueces, principalmente) hacen asumir las
consecuencias econmicas de los daos a quienes les va a resultar ms fcil
(easiest) o barato (cheapest) enfrentarlas: no por el hecho exclusivo que sean
econmicamente ms fuertes (deep pocket (9)) o que, basados en el principio
de responsabilidad de la empresa, puedan fraccionar los daos de los
siniestros, sea recurriendo al seguro privado o porque se hallan en
condiciones de transferir (los daos) a los adquirentes de sus productos o a los

factores empleados en la produccin de los mismos (trabajo y capital inclusive)

(10). Este principio implica que la bsqueda del sujeto capaz de evitar los
costes de los accidentes de la forma ms econmica es la bsqueda de aquella
actividad que puede disponer, ms rpidamente, de una sustitutiva que ofrezca
un mximo de seguridad; la bsqueda, por tanto de aquella alteracin o
reduccin de la actividad que disminuya el coste primario de modo ms
econmico. Esta operacin exige, necesariamente, confrontar no slo las
actividades entre s, sino tambin las diversas subcategoras de las mismas,
porque es muy probable que la solucin ptima se halle en la alteracin o en la
eliminacin de una subcategora (11).
Veamos unos ejemplos: en Italia, en materia de responsabilidad civil de
los bancos en servicio de alquiler de cajas de seguridad, a nivel jurisprudencial,
se han considerado nulas las clusulas que establecen lmites en la
indemnizacin en caso de robo, prdida o destruccin de los bienes
depositados en (secreto y) custodia dentro de las cajas, debido a dolo o culpa
grave del banco, por cuanto estn afectas de nulidad ex art. 1229 c.c.it. (12).
Asimismo, se ha establecido que el quantum del dao ser acreditado por el
usuario, basndose en pruebas testimoniales (13).
En el Per, a nivel administrativo de defensa de los derechos del
consumidor, el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), en materia de idoneidad
del servicio de tarjetas de dbito, mediante Resolucin Final N 326-99-CPC,
del 23.06.99, a travs de la Comisin de Proteccin al Consumidor, declar
infundada la denuncia de una consumidora que formul en contra del banco,
con el cual haba suscrito un contrato de tarjeta de dbito, basada en el hecho
de unos retiros que la consumidora afirm no haber realizado (no obstante la
tarjeta de dbito se encontraba en su poder). La ratio decidendi fue la siguiente:
la Comisin considera que un consumidor razonable comprende, en
base a la informacin existente en el mercado, que existe un riesgo en el
empleo de tarjetas de dbito, como la que es materia del presente proceso. As,
por ejemplo, el consumidor est en aptitud de conocer que existe la posibilidad
de que, si no se tiene especial cuidado, terceras personas accedan a su tarjeta
y tomen conocimiento de su clave secreta.
Ante esta situacin, la Comisin considera que un consumidor razonable
no espera que el proveedor de este tipo de productos adopte las medidas
necesarias para eliminar todos los riesgos inherentes al mismo. Por el
contrario, un consumidor razonable tiene como expectativa que el proveedor de
una tarjeta de dbito adopte las medidas de seguridad mnimas a efectos de
reducir en la mayor medida posible el riesgo que su empleo conlleva. Estos
riesgos estn, por ejemplo, vinculados a la utilizacin que terceras personas no
autorizadas puedan dar a estas tarjetas, como resultado de la sustraccin o
prdida de las mismas.
En este caso, el banco prob que brind un servicio idneo a la
consumidora (entrega de la clave secreta con las previsiones usuales),

mientras que la misma no acredit que los retiros hayan sido efectuados por
otra persona. Sin embargo, la Comisin emiti un premonitorio obiter dicta:
la Comisin considera pertinente acotar que, en el futuro, de apreciarse
en algn caso similar la existencia de un defecto en la emisin o administracin
de una tarjeta de dbito (por ejemplo que se demuestre que la clave personal
del cliente pudo ser conocida por algn funcionario del emisor, o que se
acredite que esta clave no fue entregada en forma confidencial y personal, u
otros supuestos que denoten un defecto en la prestacin del servicio), se
proceder a evaluar si el servicio prestado, en ese caso particular, fue o no
idneo.
Este caso no fue apelado; pero la premonicin se cumpli: otro
consumidor denuncia (al mismo banco), por cuanto un tercero, mediante una
denuncia fraudulenta, report al banco el extravo de la tarjeta de dbito del
titular (verdadero, al cual, en virtud del bloqueo que se hizo, como
consecuencia de dicha denuncia, un cajero automtico le retuvo su tarjeta). El
banco, no fue diligente en verificar la identidad del denunciante y le entreg la
nueva tarjeta de dbito, con la obvia consecuencia de un dao econmico al
verdadero titular (su cuenta de ahorros tena US$ 8 000,00 y qued un saldo de
US$ 49,55). Mediante Resolucin Final N 145-99-CPC, de fecha 12.04.99, la
Comisin resolvi que hubo infraccin del art. 8 (14) del D.Leg. N 716, Ley de
Proteccin al Consumidor, del 07.11.91, por cuanto:
tal como se desprende del expediente, en el presente caso, si bien el
banco alega que ha seguido el procedimiento preestablecido para otorgar al
cliente una nueva tarjeta de dbito, las medidas de seguridad presuntamente
adoptadas para garantizar la intangibilidad del dinero de sus clientes no han
sido idneas. En opinin de la Comisin, un consumidor razonable no espera
que el banco le otorgue un duplicado de su tarjeta de dbito a un tercero ajeno
a su relacin de consumo con el banco.
Mediante Resolucin N 0285-1999/TDC-INDECOPI, del 25.08.99, la
Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, confirm la Resolucin de la
Comisin, afirmando que:
la Sala considera que no sera razonable trasladarle la responsabilidad
al cliente por lo ocurrido, pues debido a la posicin del banco en el mercado, es
la parte que mejor puede implementar medidas de seguridad adicionales
destinadas a disminuir los riesgos y perjuicios generados como consecuencia
de su procedimiento de emisin de tarjetas de dbito.
Otro caso se present cuando una usuaria detect que en su estado de
cuenta se haba efectuado un retiro de US$ 2 000 de su cuenta de ahorros, que
la misma afirm que no realiz. En el banco le informaron que se trataba de un
retiro de ventanilla (cuando, segn el estado de cuenta, fue hecho a travs del
cajero automtico). Al tomar conocimiento de este problema, la Comisin,
mediante Resolucin Final N 366-99-CPC, del 23.07.99, determin que el

banco incurri en infraccin de los artculos 5 b) (15) y 15 (16) de la Ley de

Proteccin al Consumidor, afirmando que:
en este caso la Comisin considera que al no haberse demostrado
fehacientemente que la seora Urriola (la usuaria) conoci los riesgos que
implicaba tener la tarjeta de dbito, el banco no ha acreditado haber brindado al
consumidor informacin veraz, suficiente, apropiada concerniente al uso de
tarjeta de dbito ().
La Sala, mediante Resolucin N 0444-1999/TDC-INDECOPI, del
16.12.99, confirm la Resolucin de la Comisin, cambiando los fundamentos
de derecho de la misma, de la siguiente manera:
al respecto, la Sala determin que deba entenderse que la infraccin
cometida por el banco denunciado fue a lo dispuesto en el artculo 8 de la
mencionada ley (de Proteccin al Consumidor), toda vez que no brind un
servicio idneo a su cliente, al permitir que se le extrajera la cantidad de US$ 2
000,00, sin poder acreditar que el retiro fue efectuado por el denunciante.
Resulta importante el criterio adoptado por la Sala, respecto a quin
tiene que aportar la prueba respecto al defecto del servicio:
de acuerdo al precedente citado (17), una vez acreditado el defecto, se
invierte la carga de la prueba y el proveedor debe acreditar que el defecto no le
es imputable, es decir, que no es un defecto incorporado al servicio como
consecuencia de las actividades involucradas en poner el producto o el servicio
al alcance del consumidor.
Dicho en otras palabras: basta que el consumidor (tarjetahabiente)
afirme no haber hecho un consumo con su tarjeta de dbito (cargado a su
cuenta), para que el proveedor (banco) tenga la carga de acreditar (para
eliminar su responsabilidad) que dicho consumo fue efectivamente realizado
por el tarjetahabiente.
Con respecto a las tarjetas de crdito tambin se han presentado no
pocos casos en el INDECOPI. El primero, se refiere a una usuaria
(tarjetahabiente) que recibi una llamada telefnica de un funcionario del banco
emisor de su tarjeta de crdito, preguntndole si tena en su poder su tarjeta de
crdito, por cuanto una tercera persona estaba realizando un consumo (en un
establecimiento afiliado) con dicha tarjeta. Confirmado el hecho (que la
tarjetahabiente no tena su tarjeta) se procedi a bloquearla. La lnea de crdito
era de S/. 500 y ya se haba registrado (segn informacin inicial del mismo
banco emisor) S/. 3 200 por consumos fraudulentos (la tarjetahabiente acept
la propuesta del banco emisor de financiar la deuda mediante un pagar).
Posteriormente, la tarjetahabiente recibi su estado de cuenta que registraba
consumos por un monto de S/. 21 686,66. Formulada la denuncia ante la
Comisin, sta, mediante Resolucin Final N 040-99-CPC, del 22.02.99,
estableci que el banco emisor:

no ha brindado al consumidor informacin veraz, suficiente, apropiada

y muy fcilmente accesible respecto al lmite de responsabilidad de este ltimo
en caso de uso fraudulento de la tarjeta de crdito en discusin.
La Comisin, por este hecho, consider que se infringieron las
disposiciones contenidas en los artculos 5 b) y 15 de la Ley de Proteccin al
Consumidor. Una de las rationes decidendi, fue que:
es sensato suponer que el banco adoptar medidas estrictas para
asegurar que sus clientes, y en especial terceras personas, no puedan exceder
sus lneas de crdito de manera ilimitada. Ello conlleva a que un consumidor
razonable vlidamente pueda suponer que la responsabilidad derivada de los
usos fraudulentos que puedan realizar terceras personas con su tarjeta
tampoco pueda ser irrestricta.
En otras palabras, es razonable suponer que la responsabilidad plena
a la que se refiere la clusula dcima primera (18) materia de anlisis, tiene un
lmite establecido por el tope de consumo que el propio banco le impone a sus
clientes esto es, la lnea de crdito autorizada.
Habiendo, por lo menos, dos interpretaciones posibles de la clusula en
cuestin, debemos recurrir a la normatividad civil para determinar cul es la
que debe primar. Al respecto, el artculo 1401 del Cdigo Civil establece que las
estipulaciones insertas en formularios redactados por una de las partes, se
interpretan, en caso de duda, a favor de la otra (19).
Mediante Resolucin N 0167-1999/TDC-INDECOPI, del 12.05.99, la
Sala confirm la Resolucin de la Comisin. Sin embargo, observ que
adicionalmente se infringi el art. 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor,
porque:
la Sala consider que el banco denunciado tampoco haba brindado un
servicio idneo a la seora Espejo (la usuaria), toda vez que bajo ninguna
circunstancia resultara previsible para esta ltima que podra terminar
respondiendo por sobregiros que superaban su lnea de crdito en ms de
cuarenta veces.
Otro caso se present cuando se le rob una tarjeta de crdito adicional
a su titular (esposa del titular de la tarjeta de crdito principal). Despus de
realizar la denuncia policial respectiva, el sobrino de la titular report
telefnicamente el robo a la empresa que le presta servicios de bloqueo de
tarjetas al banco emisor (en adelante: la empresa). Posteriormente, la titular
verifica que en el reporte mensual de los movimientos de su cuenta se haban
realizado consumos con la tarjeta robada por S/. 8 803.70 (teniendo una lnea
de crdito de S/. 2 000.00). La titular fue a la empresa a requerir informacin,
dndose con la sorpresa que, por error, se bloque la tarjeta principal
(perteneciente al esposo) y no la adicional (que fue la que en realidad se rob):
en este mismo momento, tambin se bloque la tarjeta adicional. Frente al
reclamo de la titular, el banco emisor respondi que el mismo era
improcedente, porque ella, a travs del sobrino, dio una informacin errada. En

el proceso administrativo, llevado ante la Comisin, la empresa seal que no

exista vnculo contractual ni con la denunciante, ni con el esposo,
declarndose irresponsable del dao ocurrido. Mediante Resolucin Final N
329-99-CPC, del 25.06.99, la Comisin, partiendo de la definicin legal de
consumidor (20) y de la interpretacin que en su momento diera la Sala (21),
consider que la titular era consumidor o usuario del servicio de bloqueo de
tarjetas que presta la empresa. Ello, aunado al hecho que fue el mismo banco
emisor que contrat los servicios de la empresa, hizo que la Comisin
determinara la responsabilidad de ambos, por infraccin a los artculos 5 b), 15
y 8 del Decreto Legislativo N 716, por no haberle prestado un servicio idneo
al consumidor y por no haber cumplido con brindar al consumidor informacin
veraz, suficiente, apropiada y fcilmente accesible sobre los alcances de su
responsabilidad en caso de uso fraudulento de su tarjeta de crdito.
La Sala, mediante Resolucin N 0437-1999/TDC-INDECOPI, del
13.12.99, confirm la Resolucin de la Comisin en la parte que declar
fundada la denuncia presentada contra el banco emisor y la empresa (22). A
diferencia de la Comisin, la Sala determin la responsabilidad de la empresa,
a partir de la interpretacin (no del concepto de consumidor, sino) del concepto
de proveedor (23). As:
aquellas personas, naturales o jurdicas, que presten servicios
intermedios a otras que contraten directamente con los consumidores deben
ser entendidas tambin como proveedores de los mismos frente a los
consumidores o usuarios de ellos. Ello quiere decir que aquellas personas
naturales o jurdicas que presten servicios que a su vez se incorporen o
complementen los servicios que otras personas naturales o jurdicas prestan
directamente a los consumidores, tambin deben ser consideradas como
proveedores, aun cuando el consumidor no haya contratado directamente con
ellas.
Respecto a la pretensin, por parte del banco, que se paguen todos los
consumos fraudulentos, la Sala, siguiendo los criterios de la Resolucin N
0167-99/TDC-INDECOPI (que, a su vez, recogi los de la Comisin, dados en
su Resolucin Final N 040-99-CPC), estableci que:
un consumidor razonable entendera que si incumple con el
procedimiento sea parcial o totalmente (se refiere al error en el reporte del
bloqueo), ser responsable por los consumos que se generen con la tarjeta de
crdito robada. Sin embargo, en este ltimo caso, el consumidor no tendra
forma de saber que esa responsabilidad, derivada de la inobservancia del
procedimiento establecido en la clusula citada, correspondera a una
responsabilidad ilimitada en caso de prdida o robo de la tarjeta de crdito.
Un consumidor pensara ms bien que el hecho de no haber seguido el
procedimiento descrito implicara asumir una responsabilidad equivalente a la
totalidad de la lnea de crdito ms un monto razonable de sobregiros, y no a
una responsabilidad sin ningn tipo de lmites. Tal monto razonable debera
responder a los riesgos previsibles que podra estimar un consumidor, en
funcin a la extensin de su lnea de crdito.

Resulta particularmente interesante observar cmo la Sala aprecia (y

comparte) que:
la Comisin haba privilegiado la informacin testimonial de la
denunciante en relacin a la informacin documental presentada.
En atencin a ello:
la Sala coincide con la Comisin que hubo un error en el bloqueo de la
tarjeta de crdito, debido a que o la denunciante brind informacin errada
acerca del nmero de tarjeta robada o a que el funcionario de (la empresa) no
registr adecuadamente los datos proporcionados por la denunciante. El tema
a dirimir consiste entonces en determinar quin est en mejor posicin de
probar sus afirmaciones y de generar medios de prueba para tal fin.
El proveedor por su propia posicin en el mercado cuenta con los
elementos necesarios para poder generar los medios de prueba adecuados
que acrediten que el error ocurrido en este caso no le es imputable. Por ello, la
carga de la prueba se invierte y corresponde a (la empresa) probar que el error
no se produjo al momento de registrar la informacin brindada por la
denunciante. En cambio, el consumidor no dispone de la experiencia, de la
informacin necesaria, ni de los medios idneos para probar que manifest
indubitablemente que la tarjeta robada era la suya (24).
Estos ejemplos, de la experiencia jurdica italiana en materia de
responsabilidad civil en el servicio de cajas de seguridad y de la experiencia
peruana, de tutela administrativa de derechos del consumidor, con referencia a
las tarjetas de dbito y de crdito, nos muestra a unos operadores jurdicos (al
igual que los jueces del common law que aplicaron los criterios de la
negligence en el siglo XIX y cualquier otro operador jurdico), portadores de una
determinada carga ideolgica al disear sus modelos jurdicos. Esta manera de
interpretar los modelos jurdicos (en los ejemplos de los casos italiano y
peruano vistos), puede revelar, al menos, tres pticas:
a)
Un operador jurdico sensible con el principio de solidaridad,
materializndose hacia un favor debilis, dirigido concretamente al status de
consumidor.
b)
Un operador jurdico que percibe los modelos de responsabilidad
objetiva, basndose en el principio del riesgo creado.
c)
Un operador jurdico, influenciado por los criterios del anlisis
econmico del derecho, que aplica el principio del cheapest cost avoider.
Estas maneras de percibir los modelos jurdicos no son, necesariamente,
excluyentes entre s. Es ms, en contra de lo que se puede suponer, hay un
sorprendente paralelismo entre el cheapest cost avoider y la percepcin
solidaria. En efecto, debemos distinguir la justicia retributiva (basada en el
principio doy para que des) de la justicia distributiva (en la cual se le da a -o se

toma de- cada quien, segn sus posibilidades y limitaciones): la justicia

distributiva (a nivel filosfico) corresponde a lo que trminos de eficiencia del
mercado se refleja en una distribucin social del riesgo, que hace asumir los
costos del mismo a quien est en mayor posibilidad de evitarlos (25).
Este principio, a mi manera de ver, ha sido entendido por los operadores
jurdicos italianos y peruanos, en los casos que hemos visto, de tal manera
que, el cheapest (or easiest) cost avoider est en la obligacin de asumir las
medidas de seguridad que eviten (o atenen) los riesgos, por las actividades
que realiza (26).
Sin embargo, resulta pertinente realizar alguna reflexin: Toda persona
jurdica (lucrativa o no lucrativa) realiza una serie de actividades (econmicas y
no econmicas). En atencin a ello, si la persona jurdica, a travs de sus
rganos, representantes o dependientes, ocasiona daos, sta no es ms (o
menos) responsable si es (o no es) de naturaleza lucrativa y se beneficia (o
no) econmicamente con el acto generador del dao. No debe perderse de
vista que, si bien es cierto, el principio del cheapest cost avoider no implica
exclusivamente que, hay un sujeto (slido econmicamente) que se beneficia
con su actividad, ni que ste sujeto pueda redistribuir los costos, tambin
suelen concurrir estos elementos como base para que se determine al sujeto
responsable que tome las medidas necesarias para evitar (o limitar) los costos
de los daos (como lo hemos comprobado al declararse responsables civil o
administrativamente a los bancos, personas jurdicas, que ostentan tambin
estas caractersticas).
Qu criterios aplicar en el caso de las personas jurdicas sin fines de
lucro que, no necesariamente, se cien a estos criterios?. El valor agregado
que tiene toda persona jurdica es el de ser un instrumento conceptual (27).
En efecto, la organizacin de personas que se agrupa para la consecucin de
fines valiosos (econmicos o no) y que cumple con la formalidad de inscripcin
en los registros pblicos (28), a travs de este sujeto de derecho (persona
jurdica) o instrumento conceptual, realiza una serie de actividades
(econmicas o no), las cuales pueden generar daos. En caso que ello ocurra,
no cabe aplicar criterios de responsabilidad subjetiva (dolo o culpa), por cuanto
no se puede encontrar en la persona jurdica, por su propia naturaleza, una
voluntad (o negligencia o impericia) productora de daos, atribuible a sta.
Mucho menos, como ya se advirti, en una pretendida culpa in vigilando o in
eligendo.
La persona jurdica es responsable bajo los criterios de responsabilidad
objetiva, por el hecho que las personas que la conforman, a travs de sta
(voluntaria o involuntariamente) han ocasionado daos: y si se ha actuado por
intermedio de otro sujeto de derecho (persona jurdica) o instrumento
conceptual, resulta justo (y evidente), en lnea de principio, que se responda de
igual manera.
La voluntariedad de la persona que desempeaba las funciones del
rgano, de representacin o de dependencia, es relevante a efectos de
determinar la responsabilidad de sta frente a la persona jurdica, respecto del

hecho generador del dao. Es por ello que se puede hablar de una
responsabilidad civil hacia fuera (persona jurdica con respecto de los terceros)
y hacia dentro (persona natural rgano, representante o dependiente frente a
la persona jurdica).
Y es aqu donde, concluyo con la afirmacin inicial de la responsabilidad
objetiva de la persona jurdica, basada en el riesgo, entendida en el sentido que
si los integrantes de la persona jurdica (lucrativa o no) se benefician a travs
de la actuacin jurdicamente relevante de la misma, estos tambin debern
asumir los riesgos que ello conlleva. El criterio (adicional) del cheapest cost
avoider debe ser aplicado, principalmente, para el caso de las personas
jurdicas lucrativas que se encuentran efectivamente en una posicin que les
permite evitar (o limitar) las consecuencias econmicas de los daos
producidos.

JURISPRUDENCIA EXTRANJERA COMENTADA

PUEDE REGULARSE A TRAVS DE CONVENIO COLECTIVO LA POLTICA
DE INVERSIONES DE LA EMPRESA? - Wilfredo Sanguineti Raymond

PUEDE REGULARSE A TRAVS DE CONVENIO COLECTIVO LA POLTICA

DE INVERSIONES DE LA EMPRESA? (Wilfredo Sanguineti Raymond (*))
En el presente comentario el autor analiza un pronunciamiento del Tribunal
Supremo espaol en el que se declara que el cumplimiento de los acuerdos
sobre cuestiones relacionadas con la gestin de la empresa que se hayan
decidido incluir en los convenios colectivos (en el caso se trataba de una
ampliacin de capital) no es en principio controlable por la jurisdiccin laboral,
al tratarse de materias ajenas a los mismos. No obstante, de forma paralela,
examina tambin la posibilidad de que la inejecucin de ese tipo de
compromisos, adoptados en la mayor parte de ocasiones a cambio de
importantes contrapartidas por parte del personal, pueda actuar como
fundamento de su resolucin.
SENTENCIA DE LA SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPREMO DEL 14
DE ABRIL DE 1999
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. La Compaa Iberia, Lneas Areas de Espaa y el
Sindicato de pilotos SEPLA, convinieron el 28 de diciembre de 1994 unos
acuerdos en los que para hacer frente a la crisis del mercado, establecieron un
nuevo marco de las relaciones laborales, regulando aspectos de la
organizacin, reduccin de gastos as como un saneamiento financiero en los
trminos recogidos en el apartado segundo del relato histrico de la sentencia.
Estos acuerdos recibieron una ratificacin y modificacin en el acta
extraordinaria firmada el 19 de febrero de 1996 entre las mismas partes que
por lo que respecta al saneamiento financiero convino lo que se recoge en el
apartado tercero de los hechos probados de la sentencia recurrida. Como
quiera que la empresa en razn, del condicionamiento que, con respecto a la
ampliacin de capital con fondos pblicos, imponen los acuerdos con la Unin
Europea de no llevarse a cabo en su integridad lo convenido en relacin a la
ampliacin del capital, el sindicato demandante formul el actual conflicto
colectivo, en el que solicitaba en primer lugar que se declarase el
incumplimiento, por parte de las codemandadas, de los acuerdos de 28 de
diciembre de 1994 y 19 de febrero de 1996 as como a que stas fueran
requeridas a realizar las ampliaciones de capital reflejados en dichos acuerdos
y en todo caso a que se declarara la suspensin de las contraprestaciones
asumidas por el colectivo de pilotos hasta el momento de las ampliaciones de
capital y que en el supuesto de que se alegara probado o defendiera la
imposibilidad de realizar las ampliaciones convenidas se declarara la
derogacin de todos los acuerdos suscritos el 28 de diciembre de 1994 y 19 de
febrero de 1996. La sentencia que resolvi este conflicto colectivo desestim la
demanda por entender que la realizacin incompleta de la ampliacin de capital
prevista en los citados acuerdos era debida exclusivamente a la vinculacin
que esta ampliacin tiene con la Unin Europea, aceptando que este presunto
incumplimiento, era un mero retraso tcnico y no un incumplimiento real y
efectivo.

TERCERO. Los pactos llevados a cabo entre las partes el 28 de

diciembre de 1994 y 19 de febrero de 1996, son de una gran complejidad y
junto a acuerdos que regulan las condiciones de trabajo y de productividad con
clusulas en que las partes se obligan a recprocas prestaciones, se convino la
ampliacin de capital por parte de la compaa Iberia en los trminos que se
recogen en los apartados segundo y tercero de los hechos probados. Esta
ampliacin de capital, por las razones que se exponen en la fundamentacin
jurdica de la sentencia, no se han llevado en su integridad a trmino y el
recurso entiende que ello implica un incumplimiento de lo convenido que debe
dar lugar a los sucesivos pedimentos de la demanda en virtud de los preceptos
del Cdigo Civil que cita el motivo. Ahora bien, antes de entrar a conocer esta
cuestin es necesario considerar si la ampliacin de capital a que se refieren
las citadas partes, es una materia propia del convenio colectivo. El artculo 37-1
de la Constitucin espaola al consagrar la negociacin colectiva entre los
representantes de los trabajadores y empresarios, cuida de calificar la
negociacin de laboral, y el artculo 82 del Estatuto de los Trabajadores en su
apartado 2 establece como materia propia a regular en los convenios colectivos
las condiciones de trabajo y productividad as como la paz laboral. Estos son
los preceptos decisivos que enmarcan el contenido propio tanto de convenios
colectivos estatutarios como extraestatutarios. A la vista es claro que la
ampliacin de capital es algo, por su propia naturaleza, ajeno a las condiciones
de trabajo, productividad y paz laboral, y que nicamente es capaz de afectar a
los trabajadores, en cuanto pueda significar una consolidacin de la empresa
que garantice su permanencia en el trabajo, pero en principio es materia que
fundamentalmente compete a la direccin empresarial, por eso es necesario
concluir que la ampliacin de capital a que se refieren los acuerdos de 1994 y
1996 es algo en principio ajeno al convenio colectivo que slo manifiesta una
intencin y propsito de la empresa, pero que son pactos no controlables en el
orden social de la jurisdiccin. Este criterio fue ya seguido por esta Sala en su
sentencia del 1 de julio de 1996, cuando tuvo ocasin de estudiar otra de las
clusulas de los mismos autos del 28 de diciembre de 1994 referente a la
absorcin de determinadas empresas.
CUARTO. En cuanto al posible inters que los trabajadores tienen en la
ampliacin de capital de la compaa por la estabilidad en el empleo que dicha
ampliacin pueda ocasionar, es de notar en primer lugar que este inters por su
propia naturaleza afecta no slo al pequeo porcentaje de trabajadores que
representa el sindicato demandante y s a la totalidad de la plantilla de la
empresa, por lo que es sta la titular de dicho inters. Por otra parte para que
el incumplimiento parcial de una clusula accesoria de un complejo convenio
laboral comporte la resolucin o suspensin de la totalidad de las obligaciones
contradas en el convenio, como viene a solicitar la demanda del presente
conflicto colectivo, sera necesario haber probado el carcter esencial de dicho
incumplimiento respecto a los intereses de los trabajadores, lo que ni siquiera
es alegado en el recurso, mxime cuando por las razones expuestas en la
sentencia recurrida el compromiso parcialmente incumplido no depende de la
sola voluntad de la parte que se comprometi a ello, y as de acuerdo con lo
informado por el Ministerio Fiscal es necesario concluir la deses-timacin del
recurso.

ANLISIS Y CRTICA:
Los hechos que motivan el presente litigio, resuelto en ltima instancia
por el Tribunal Supremo espaol a travs de la sentencia cuyo contenido se
acaba de reproducir, se remontan al ao 1994, en el que la compaa Iberia
Lneas Areas de Espaa suscribi con el sindicato de pilotos SEPLA un
complejo acuerdo dirigido a garantizar su viabilidad futura mediante la adopcin
de un conjunto de medidas de muy diverso alcance, entre las cuales destacan
el compromiso de la primera de realizar en los aos sucesivos una ampliacin
de capital con fondos pblicos de 130.000 millones de pesetas y el de los
pilotos de soportar una reduccin salarial y una congelacin de haberes para
los dos aos siguientes. Este pacto fue modificado en 1996 con objeto de
adecuar el monto de la ampliacin de capital prevista a una decisin de la
Comisin Europea sobre el particular, pasando sta a fijarse en 107.000
millones, de los que finalmente se invirtieron hasta fines de 1997 slo 80.000.
Ante este retraso en la ejecucin del plan de inversiones, que la
compaa atribuy a la necesidad de cumplir con exigencias de la Comisin
Europea, el SEPLA opt por interponer demanda de conflicto colectivo al objeto
de que se requiriese a Iberia a realizar la ampliacin de capital pendiente,
procedindose adems a suspender las contraprestaciones asumidas por los
pilotos hasta que sta se hiciese efectiva, o a declarar la resolucin de los
acuerdos de 1994 y 1996 en caso de que se demostrase la imposibilidad de su
realizacin. Resuelta desfavorablemente en primera instancia por la Audiencia
Nacional, esta demanda merecer ahora un pronunciamiento del mismo tenor
por parte del Tribunal Supremo.
A diferencia de lo que ocurre con la sentencia de la Audiencia Nacional,
la decisin del Tribunal Supremo no se fundamenta en el examen de las
circunstancias que rodean el incumplimiento denunciado, sino ms bien en la
consideracin de la ampliacin de capital pactado como un compromiso que,
por su propia naturaleza, resulta ajeno a las condiciones de trabajo,
productividad y paz laboral que pueden ser objeto de contratacin colectiva
conforme a lo previsto por las normas que la regulan (centralmente, los
artculos 37.1 de la Constitucin espaola y 82.2 del Estatuto de los
Trabajadores) (1). Se trata, afirma el Tribunal, de una materia que
fundamentalmente compete a la direccin empresarial, y que nicamente es
capaz de afectar a los trabajadores en cuanto pueda significar una
consolidacin de la empresa que garantice su permanencia en el trabajo. De
all que deba entenderse que su inclusin en un convenio colectivo expresa
nicamente una intencin y propsito de la empresa, cuyo cumplimiento no
resulta controlable ni exigible a travs de la jurisdiccin laboral.
El hecho de que nos encontremos aqu delante de una decisin
relacionada con la gestin econmica de la empresa, que se sita al margen de
aquellas materias vinculadas con la prestacin de trabajo que son susceptibles
de regulacin a travs de la negociacin colectiva, no convierte, sin embargo,
la estipulacin del compromiso de proceder a su adopcin por los rganos de la

entidad en una cuestin irrelevante, mxime cuando la misma se sita en la

base del acuerdo alcanzado con el sindicato demandante, que seguramente no
hubiese accedido a los sacrificios salariales aludidos sino fuese a cambio de
garantas de ese tipo. De all que, aun asumiendo que la clusula que
establece la obligacin de ampliacin de capital no posee naturaleza
convencional colectiva sino meramente contractual, deba examinarse la
incidencia que puede tener su incumplimiento sobre la exigibilidad de los
compromisos asumidos, como evidentes contrapartidas, por la representacin
del colectivo de pilotos. Ello no implica ms que la aplicacin a este tipo de
pactos, que al fin y al cabo participan de la naturaleza genrica de los
contratos, de lo previsto por el artculo 1124 del Cdigo Civil, con arreglo al cual
la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas,
para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
Y de hecho as lo hace el Tribunal Supremo espaol, aunque afirmando
que para que el incumplimiento parcial de una clusula accesoria de un
complejo convenio laboral comporte la resolucin o suspensin de la totalidad
de las obligaciones contradas, sera necesario haber probado el carcter
esencial de dicho inclumplimiento respecto a los intereses de los trabajadores,
lo que ni siquiera es alegado. Es, as, el carcter fragmentario del
incumplimiento (al fin y al cabo, ya se haba realizado el 81,30 por 100 de la
ampliacin), al que se aade como consideracin complementaria el hecho de
que el mismo no depende de la sola voluntad de la parte que se comprometi
a ello, lo que finalmente conduce al rgano juzgador a desechar la drstica
solucin de declarar resuelto el acuerdo por incumplimiento de una de las
partes. Ello induce a pensar, como es obvio, que muy distinta hubiera podido
ser la conclusin si lo dejado de ejecutar hubiese sido el compromiso de
ampliacin de capital en su conjunto, por ms que su ejecucin no fuese
exigible como tal ante la jurisdiccin social.
Esta precisin, aunque hecha de forma oblicua y en sentido negativo,
resulta de importancia capital, especialmente por lo que respecta al control de
la observancia de los compromisos asumidos por las empresas en crisis como
contrapartida de los sacrificios que stas suelen exigir a sus trabajadores, en la
medida en que implica que, si bien su incumplimiento no es susceptible de ser
subsanado con intervencin del orden jurisdiccional social, s es capaz de
actuar como fundamento de su resolucin por el mismo. Aplicada en sus justos
trminos, pues, la doctrina que se insina en esta sentencia se sita en
condiciones de garantizar que las concesiones que estos acuerdos suelen
incluir se hagan a cambio de contraprestaciones ciertas y no de meras
promesas empresariales de incierta concrecin.

JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA

GARANTAS CONSTITUCIONALES
DERECHO CIVIL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO REGISTRAL
DERECHO DEL CONSUMIDOR
GARANTAS CONSTITUCIONALES
RECLAMO POR SUPUESTO COBRO INDEBIDO DEL IMPUESTO DE
MQUINAS TRAGAMONEDAS UN CASO DONDE SE APLICA EL SILENCIO
ADMINISTRATIVO POSITIVO?
SANCIN DE DOCENTES UNIVERSITARIOS CON AMONESTACIN,
SUSPENSIN O SEPARACIN - NECESIDAD INELUDIBLE DEL PROCESO
PREVIO

RECLAMO POR SUPUESTO COBRO INDEBIDO DEL IMPUESTO DE

MQUINAS TRAGAMONEDAS UN CASO DONDE SE APLICA EL SILENCIO
ADMINISTRATIVO POSITIVO?

Exp. N 657-99-AC/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Inversiones Aguilar Glvez E.I.R.L.
Demandado :
Municipalidad Provincial de Huamanga
Asunto
:
Accin de cumplimiento
Fecha
:
11 de noviembre de 1999 (Publicada el 3/4/2000)
El Reglamento de la Ley de Simplificacin Administrativa, Decreto Supremo N
070-89-PCM, ha reservado la aplicacin del silencio administrativo positivo
para los casos de procedimientos administrativos conducentes al otorgamiento
de licencias, autorizaciones, permisos, concesiones y similares, lo que no se da
en el presente caso, referido al recurso de apelacin interpuesto contra una
resolucin directoral relacionada con la reclamacin por supuesto cobro
indebido del impuesto de mquinas tragamonedas.
EXPEDIENTE N 657-99-AC/TC - AYACUCHO
Inversiones Aguilar Glvez E.I.R.L.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Ica, a los once das del mes de noviembre de mil novecientos
noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez,
Presidente; Diaz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia
sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por Inversiones Aguilar Glvez
E.I.R.L., contra la Resolucin de la Sala Especializada en lo Civil de la Corte
Superior de Justicia de Ayacucho, de fojas sesenta y siete, del diecinueve de
julio de mil novecientos noventa y nueve, que declar improcedente la Accin
de Cumplimiento.
ANTECEDENTES:
El cuatro de junio de mil novecientos noventa y nueve, la empresa
Inversiones Aguilar Glvez E.I.R.L., interpone demanda de Accin de
Cumplimiento contra la Municipalidad Provincial de Huamanga, a efectos de
que la demandada emita el reconocimiento del derecho ganado al amparo de la
Ley N 26594, dando cumplimiento a la Tercera Disposicin Complementaria
del Decreto Supremo N 02-94-JUS [1], al haberse producido el supuesto
contemplado en el Artculo 26 del Decreto Supremo N 70-89-PCM [2] y, en
consecuencia, se declare fundado su recurso de apelacin interpuesto contra la
Resolucin Directorial N 084-97-MPH/DR y se le otorgue la licencia renovada

tramitada con el Expediente N 00189, en aplicacin del silencio administrativo

positivo.
Refiere el representante legal de la demandante que su representada
inici el procedimiento administrativo signado con el Expediente N 002978-97,
sin que se haya emitido resolucin, razn por la cual, tratndose de un Recurso
de Apelacin, con fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y
ocho, solicit acogerse al silencio administrativo positivo, requirindole a sta,
por conducto notarial, dar cumplimiento a lo sealado en el petitorio de la
presente accin de garanta.
La Municipalidad Provincial de Huamanga, representada por don Oscar
Ives Arauco Vila, contesta la demanda solicitando que sea declarada
infundada, sustentndola en que el expediente administrativo N 002978-97 ha
sido resuelto en su oportunidad mediante Resolucin Municipal N 381-97MPH/A, de fecha veinte de agosto de mil novecientos noventa y siete,
resolviendo declarar inadmisible el Recurso de Apelacin interpuesto por la
demandante contra la Resolucin Directoral N 084-97-MPH/DR, notificada con
fecha veintisiete del mes y ao mencionados.
El Segundo Juzgado Civil de Huamaga, a fojas treinta y seis, con fecha
diecisis de junio de mil novecientos noventa y nueve, declara improcedente la
demanda, por considerar principalmente que del escrito de fojas once y de sus
anexos no se pueden suplir deficiencias contenidas en ellas, precisamente por
no ser procesales, conforme lo seala el artculo 7 de la Ley N 23506 [3], sino
que carecen de fundamentos de hecho, coherentes y atendibles, atribuibles al
mismo actor, ya que los argumentos expuestos en ella son inconsistentes e
imprecisos, en los que ni siquiera indica los actos administrativos efectuados
por la emplazada ni los hechos que habran motivado la reclamacin.
La Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de
Ayacucho, a fojas sesenta y siete, con fecha diecinueve de julio de mil
novecientos noventa y nueve, confirm la apelada que declar improcedente la
demanda, por considerar que el silencio administrativo positivo alegado por el
actor en su demanda de fojas once, no tiene fundamento, cuando la autoridad
administrativa, en este caso la Municipalidad Provincial de Huamanga, ha
cumplido con absolver el Recurso de Apelacin mediante Resolucin Municipal
N 381-97-MPH/A, en la que declar inadmisible el Recurso de Apelacin.
Contra esta resolucin, la demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1.
Que, mediante la presente accin de garanta la demandante
pretende que la demandada aplique el silencio administrativo positivo al
procedimiento administrativo referido al Recurso de Apelacin interpuesto
contra la Resolucin Directoral N 84-97-MPH/DR del doce de mayo de mil
novecientos noventa y siete, relacionado con la reclamacin por supuesto
cobro indebido del impuesto de mquinas tragamonedas, as como al
procedimiento administrativo relacionado con la licencia renovada tramitada,
que sostiene ha iniciado en el Expediente N 00189.

2.
Que, el primer extremo de la presente accin de garanta no es
atendible en razn de que el artculo 26 del Decreto Supremo N 070-89-PCM
ha reservado la aplicacin del silencio administrativo positivo para los casos de
procedimientos administrativos conducentes al otorgamiento de licencias,
autorizaciones, permisos, concesiones y similares, as como a los recursos
impugnativos que resulten de los mencionados anteriormente, supuestos que
no se dan en el presente caso; mxime que la demandada cumpli con
resolver el Recurso de Apelacin interpuesto contra la Resolucin Directoral N
084-97-MPH/DR, tal como lo acredita la copia certificada de la Resolucin
Municipal N 381-97-MPH/A del veinte de agosto de mil novecientos noventa y
siete, que obra en autos a fojas veinticuatro [4].
3.
Que, la misma suerte corre el segundo extremo de la pretensin
porque no obra en autos ningn documento que acredite que la demandante ha
iniciado el trmite relacionado con la solicitud de licencia de funcionamiento.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
CONFIRMANDO la Resolucin de la Sala Especializada en lo Civil de la
Corte Superior de Justicia de Ayacucho, de fojas sesenta y siete, del
diecinueve de julio de mil novecientos noventa y nueve, que confirmando la
apelada declar IMPROCEDENTE la Accin de Cumplimiento. Dispone la
notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCA MARCELO

SANCIN DE DOCENTES UNIVERSITARIOS CON AMONESTACIN,

SUSPENSIN O SEPARACIN - NECESIDAD INELUDIBLE DEL PROCESO
PREVIO

Exp. N 664-98-AA/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Hostilio Humberto Cieza Becerra
Demandado :
Presidente de la Comisin Reorganizadora
Universidad Nacional Federico Villarreal

de

la

Asunto
:
Accin de amparo
Fecha
:
17 de diciembre de 1999 (Publicada el 3/4/2000)
De conformidad con la Ley Universitaria, Ley N 23733, se puede sancionar a
los docentes con amonestacin, suspensin y separacin siempre que se
instaure un proceso previo. En el presente caso no se acredit que
previamente a la imposicin de la sancin impuesta al demandante mediante la
resolucin cuestionada en este proceso, se haya instaurado contra l un
proceso administrativo disciplinario, situacin que vulnera los derechos
constitucionales a la defensa y al debido proceso, consagrados en la
Constitucin Poltica del Estado.
Expediente N 664-98-AA/TC - Lima
Hostilio Humberto Cieza Becerra
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los cinco das del mes de enero de dos mil, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los
seores Magisrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde,
Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO:
Recurso de Extraordinario interpuesto por don Hostilio Humberto Cieza
Becerra, contra la Sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas ciento veintinueve, su fecha trece de mayo de mil novecientos noventa y
ocho, que declar improcedente la Accin de Amparo.
ANTECEDENTES:
Don Hostilio Humberto Cieza Becerra interpone demanda de Accin de
Amparo contra el Presidente de la Comisin Reorganizadora de la Universidad
Nacional Federico Villarreal, don Santiago Agurto Calvo, con el objeto de que
se deje sin efecto legal la Resolucin C.R. N 11010-97-UNFV.
Refiere que sin que se le haya instaurado proceso administrativo
disciplinario alguno, a travs de la Resolucin cuestionada en autos se ha
dispuesto su separacin de la Universidad, a partir del veinticuatro de abril de
mil novecientos noventa y siete.
La Universidad demandada contesta la demanda y propone la excepcin
de incompetencia, por tratarse de una va diferente a la prescrita por el Decreto
Ley N 25798 [1]. Asimismo, seala que contra el demandante se abri y
someti a proceso disciplinario, nombrndose una comisin ad hoc.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico de Lima, a fojas sesenta y ocho, con fecha veinte de noviembre mil

novecientos noventa y siete, declar fundada la demanda, por considerar que

la separacin del actor fue efectuada sin que exista proceso disciplinario.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, a fojas ciento veintinueve, con fecha trece
de mayo de mil novecientos noventa y ocho, revocando la apelada, declar
improcedente la demanda, por considerar que contra las decisiones adoptadas
por la Comisin Reorganizadora, procede la accin contencioso- administrativa.
Contra esta Resolucin, el demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1.
Que, a travs del presente proceso, el demandante pretende que
se deje sin efecto legal la Resolucin C.R. N 11010-97-UNFV, en virtud de la
cual resuelven separarlo por haber incurrido en grave inconducta contra los
legtimos intereses de la Universidad demandada; y, en consecuencia, solicita
que se ordene la reposicin en su puesto de trabajo.
2.
Que, con relacin a la excepcin de incompetencia propuesta por
la Universidad demandada, debemos sealar que sta debe ser desestimada,
toda vez que la presente accin de garanta fue presentada ante la autoridad
judicial competente, segn el artculo 29 de la Ley N 23506, modificado por la
Ley N 26792 [2].
3.
Que, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 51 de la Ley
N 23733, Ley Universitaria, se puede sancionar a los docentes, con
amonestacin, suspensin y separacin siempre que se instaure un proceso
previo [3].
4.
Que, no se encuentra acreditado en autos que previamente a la
imposicin de la sancin impuesta al demandante mediante la Resolucin
cuestionada a travs de este proceso, se haya instaurado contra l un proceso
administrativo disciplinario, situacin que vulnera los derechos constitucionales
a la defensa y al debido proceso, consagrados en el artculo 2 inciso 23) y
139 inciso 3) de la Constitucin Poltica del Estado [4].
5.
Que, por ltimo, cabe puntualizar que habindose acreditado la
vulneracin de los derechos constitucionales antes sealados, aunque no as la
intencin dolosa de parte del demandando, no resulta aplicable lo dispuesto en
el artculo 11 de la Ley N 23506 [5] [6].
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
CONFIRMANDO en parte la Sentencia expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas ciento veintinueve, su fecha trece de mayo de mil novecientos

noventa y ocho, en cuanto declar INFUNDADA la excepcin de

incompetencia; y la REVOCA en el extremo que declar improcedente la
demanda; y reformndola declara FUNDADA la Accin de Amparo interpuesta;
en consecuencia, dispone la no aplicacin al demandante de la Resolucin
C.R. N 11010-97-UNFV, debiendo reponerse a don Hostilio Humberto Cieza
Becerra en su puesto de trabajo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE; NUGENT; GARCA
MARCELO

DERECHO CIVIL
LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA DE ACCIONES Y DERECHOS DE UN
INMUEBLE - LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA POR EXTINCIN DE
OBLIGACIN QUE GARANTIZA
VIABILIDAD DE LA DECLARACIN JUDICIAL DE RESOLUCIN
CONTRACTUAL - CUANDO LA CARTA NOTARIAL DE RESOLUCIN
EXTRAJUDICIAL FUE OBJETADA POR EL DEUDOR
HIPOTECA CON MONTO DETERMINABLE - OTORGADA PARA
GARANTIZAR OBLIGACIONES DERIVADAS DE UNA FIANZA SOLIDARIA
EL NEXO CAUSAL Y LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR EN LA
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL - ACREDITAN QUE EL
AFECTADO PRESTABA SERVICIOS PARA LA DEMANDADA

LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA DE ACCIONES Y DERECHOS DE UN

INMUEBLE - LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA POR EXTINCIN DE
OBLIGACIN QUE GARANTIZA

Exp. 1040-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Mario Manuel Olivares Guerrero y otro
Demandado :
Julia Eva Loayza Ramos de Cariagga y otro
Asunto
:
Otorgamiento de Escritura Pblica
Fecha
:
7 de setiembre de 1998
Habindose constituido una hipoteca convencional por el saldo del precio de
venta de un porcentaje de las acciones y derechos de un inmueble, la
cancelacin de dicho saldo obligacin pendiente de pago acarrea la
extincin de la obligacin principal y de la hipoteca por lo que procede el
otorgamiento de la escritura pblica del levantamiento de la hipoteca sobre las
acciones y derechos del inmueble.
Exp. 1040-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
SALA CIVIL CORPORATIVA SUBESPECIALIZADA EN PROCESOS
SUMARSIMOS Y NO CONTENCIOSOS
Resolucin nmero dos
Lima, siete de setiembre de mil novecientos noventiocho.VISTOS: interviniendo como Vocal Ponente la seora Encinas Llanos;
por sus fundamentos; y CONSIDERANDO adems: Primero.- que, el primer
inciso del artculo mil ciento veintids del Cdigo Civil [1] establece que la
hipoteca se acaba por extincin de la obligacin que garantiza [2]; Segundo.que, de la Escritura Pblica que obra de fojas cuarenta a cuarentisiete, se
colige que Mario Manuel Olivares Guerrero (demandante) constituy a favor de
la sociedad conyugal demandada, hipoteca por el saldo del precio [3],
ascendente a seis mil dlares americanos que deba pagar al haber sido
transmitido a su favor el veintiuno punto setenta por ciento de los derechos y
acciones [4] del inmueble ubicado en la avenida Arica, lote doce, manzana
diecisiete, distrito de Lima, la misma que corre inscrita en el asiento dos-D de la
ficha nmero trescientos veinticinco mil novecientos treintisis del Registro de
la Propiedad Inmueble de Lima, obrante a fojas ciento cuarentisis; Tercero.-

que, la clusula tercera de la Escritura Pblica citada precedentemente,

estableca como forma de pago del saldo la siguiente manera: veintitrs letras a
pagarse mensualmente, la primera de ellas por cuatrocientos dlares y las
veintids restantes por trescientos dlares americanos cada una; Cuarto.- que,
con los ttulos valores en copia certificada corren de fojas cuarentiocho a
setenta, corroborados con el documento de fojas diecinueve, se acredita el
pago del saldo del precio, y, por tanto, la extincin de la obligacin garantizada
por la hipoteca cuyo levantamiento se pretende, de conformidad con el artculo
mil doscientos veinte del Cdigo Civil [5] concordado con el artculo mil ciento
veintids citado en el primer considerando de esta resolucin; por lo que siendo
as APROBARON la sentencia elevada en consulta de fojas ciento
cincuentisiete a ciento cincuentinueve, de fecha cinco de junio de mil
novecientos noventiocho, que declara fundada la demanda, y, en
consecuencia, se ordena que los demandados otorguen a favor de los
demandantes Escritura Pblica de Levantamiento de Hipoteca, constituida en
su favor sobre el veintiuno punto setenta por ciento de los derechos y acciones
transferidos por los demandados a favor de los demandantes, del inmueble
ubicado en la avenida arica lote doce, manzana diecisiete del distrito y
provincia de Lima, inscrita en la ficha trescientos veinticinco mil novecientos
treintisis, asiento dos-D; con costas y costos; y los devolvieron; en los
seguidos por Mario Manuel Olivares Guerrero y otra con Julia Eva Loaysa
Ramos de Cariagga y otro sobre Otorgamiento de Escritura Pblica de
Levantamiento de Hipoteca.GONZALES ROS
ARANDA RODRGUEZ
ENCINAS LLANOS

VIABILIDAD DE LA DECLARACIN JUDICIAL DE RESOLUCIN

CONTRACTUAL - CUANDO LA CARTA NOTARIAL DE RESOLUCIN
EXTRAJUDICIAL FUE OBJETADA POR EL DEUDOR

CAS. N 1428-99
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Isaac Agustn Barreda Valencia
Demandado :
Bertha Dalinda Lauri Cuadros de Echegaray
Asunto
:
Desalojo por ocupacin precaria
Fecha
:
12 de octubre de 1999 (Publicada el 18/12/99)
No existe impedimento legal alguno para que el acreedor interponga demanda
de declaracin judicial de resolucin de contrato de compraventa si es que su
deudor ha objetado la carta notarial de resolucin extrajudicial que le fue

enviada, sealando ste que su deuda es menor del cincuenta por ciento del
valor total del bien, por lo que no cabra decisin unilateral de resolucin.
CAS. N 1428-99 - TACNA
Lima, doce de octubre de mil novecientos noventinueve.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE, SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, vista la Causa nmero mil cuatrocientos veintiocho
noventinueve, con el acompaado, en Audiencia Pblica de la fecha y
producida la votacin con arreglo a Ley emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Comit Nacional de
Habitat para la Humanidad Per, mediante escrito de fojas trescientos
cuarentids contra la sentencia emitida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Tacna y Moquegua de fojas trescientos veintisiete, su fecha tres de
mayo del presente ao, que confirmando la apelada de fojas doscientos
sesentitrs, su fecha treintiuno de diciembre de mil novecientos noventiocho
declar improcedente la demanda sobre resolucin de contrato de
compraventa de inmueble y accesoriamente la resolucin del bien materia de
venta e infundada la demanda acumulada sobre daos y perjuicios interpuesta
a fojas treinticinco; con lo dems que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, la Sala Suprema mediante resolucin de fecha seis de julio del
presente ao, ha declarado procedente el Recurso de Casacin, sustentado en
la causal establecida en el inciso tercero del Artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil [1]; denunciando la infraccin de las formas esenciales
para la eficacia y validez de los actos procesales, pues la instancias de mrito
no se han pronunciado sobre la declaracin judicial de resolucin de contrato
que fue objeto de la demanda, sino por el contrario, se han pronunciado sobre
un punto extrao que no fue demandado, esto es, la resolucin judicial del
contrato; agrega que los Artculos cuarto y stimo del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal acotado establecen la prohibicin de apartarse del petitorio de
la demanda [2] y en coherencia con dichas disposiciones el Artculo ciento
veintids inciso tercero del Cdigo Adjetivo sanciona con nulidad los actos
procesales que no se sujetan al mrito de lo actuado y al derecho [3].
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, debe tenerse en cuenta que, el numeral tres del Artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Adjetivo, hace referencia a dos supuestos
perfectamente diferenciables, stos son, la contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso y la infraccin de las formas
esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales, siendo materia de
denuncia esta ltima.

Segundo.- Que, conforme se desprende de la demanda que corre a fojas

treinticinco, el petitorio es que se declare mediante decisin judicial que el
contrato de compraventa qued resuelto, accesoriamente la restitucin del
inmueble materia de venta y una indemnizacin de daos y perjuicios.
Tercero.- Que, el principio de congruencia en sede procesal, conforme lo
seala la doctrina es la sujecin de las resoluciones judiciales que deben
proferirse, de acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas por
las partes... para que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las
pretensiones (Hernando Devis Echanda, Teora General del Proceso Tomo
dos, pgina quinientos treintitrs); en ese mismo sentido se denomina
congruencia a la adecuacin precisa entre lo pedido en la demanda y lo
otorgado por la sentencia (Oswaldo Alfredo Gozaini, Derecho Procesal Civil,
Tomo uno, volumen dos, pgina seiscientos noventa).
Cuarto.- Que, el principio de congruencia se encuentra recogido
expresamente por nuestro Cdigo Adjetivo, tanto en la parte final del Artculo
stimo del Ttulo Preliminar como en el numeral seis del Artculo cincuenta [4],
asimismo inspira a las dems normas adjetivas, ya que atiende a la finalidad
concreta y abstracta que tiene el proceso.
Quinto.- Que, sin prejuicio de lo expuesto, se debe tener en cuenta que
el numeral tres del Artculo ciento veintids del Cdigo Adjetivo establece que
las resoluciones debern contener la relacin correlativamente enumerada de
los fundamentos de hecho y los respectivos de derecho que sustentan la
decisin, sujetndose al mrito de lo actuado y al derecho; recogiendo
implcitamente el principio de congruencia, en el sentido que la causa petendi
que contiene la demanda no slo es objeto del debate judicial sino materia de
la sentencia.
Sexto.- Que, el considerando noveno de la apelada, la misma que ha
sido confirmada en ese extremo por la resolucin de vista, ha determinado que
el contrato de compraventa ya haba sido resuelto con la carta notarial de fojas
veinte con la facultad que otorga el Artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo
Civil [5], por lo que deviene en improcedente la demanda de resolucin de
contrato, ya que no procede declarar la resolucin del contrato que ya ha sido
resuelto legalmente, debe tenerse en cuenta que la parte demandada ha dado
respuesta a dicha carta, mediante carta de fojas ochenta [6].
Stimo.- Que, la carta notarial de fojas ochenta sostiene que su deuda
con la institucin es menor del cincuenta por ciento del valor total del inmueble
por lo que no cabe se tome decisin unilateral; es as que no existe
impedimento legal alguno para que el demandante interponga la demanda de
declaracin judicial de resolucin de contrato de compraventa, ya que el
demandado est objetando la resolucin extrajudicial [7], lo que importa que no
existe congruencia en las resoluciones inferiores, incurrindose en la causal de
nulidad prevista en los Artculos ciento veintids y ciento setentiuno del Cdigo
Procesal Civil [8] ya que se ha infringido las formas esenciales para la eficacia
y validez de los actos procesales.

Octavo.- Que, presentndose la causal contemplada en el inciso tercero

del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil es de aplicacin lo
dispuesto en el inciso segundo acpite dos punto tres del Artculo trescientos
noventisis del Cdigo Adjetivo [9]; Por estas razones la Sala Civil transitoria de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica FALLA declarando: FUNDADO el
Recurso de Casacin de fojas trescientos cuarentids interpuesto por Comit
Nacional de Habitat para la Humanidad Per; y, en consecuencia: NULA la
sentencia de vista de fojas trescientos veintisiete, su fecha tres de mayo del
presente ao, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Tacna y Moquegua; e INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas
doscientos sesentitrs, su fecha treintiuno de diciembre de mil novecientos
noventiocho; MANDARON que el Juez de la causa expida nueva sentencia de
acuerdo a derecho; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en
el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por el Comit
Nacional de Habitat para la Humanidad Per con Juan Aaron Medrano Herrera
y otra sobre resolucin de contrato; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; ORTIZ B.;
SNCHEZ PALACIOS P.;
ECHEVARRA A.; CASTILLO LA ROSA S.

HIPOTECA CON MONTO DETERMINABLE - OTORGADA PARA

GARANTIZAR OBLIGACIONES DERIVADAS DE UNA FIANZA SOLIDARIA

CAS. N 1436-99
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Banco de Crdito del Per
Demandado :
Jos Antonio Pena Cayetano
Asunto
:
Ejecucin de garantas
Fecha
:
1 de octubre de 1999 (publicada el 18/12/99)
Este caso trata de una hipoteca con cantidad determinable, pues en la escritura
pblica de constitucin de fianza solidaria respaldada con hipoteca el ejecutado
se constituy como fiador solidario del deudor, con el objeto de garantizar hasta
un lmite determinado las obligaciones que tuviera o pudiera tener ste con el
banco ejecutante, provenientes de saldos deudores de cuentas corrientes,
resultando evidente que la voluntad del garante era otorgar la hipoteca por el
monto de la fianza.
CAS. N 1436-99 - LIMA

Lima, primero de octubre de mil novecientos noventinueve.

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA: Vista la Causa nmero mil cuatrocientos treintisis
noventinueve, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Jos Pena
Cayetano, mediante escrito de fojas doscientos diez, contra la sentencia
emitida por la Sala de Procesos Ejecutivos y Cautelares de la Corte Superior
de Justicia de Lima, de fojas ciento noventiocho, su fecha cinco de mayo del
presente ao, que confirmando la apelada de fojas ciento cuarentitrs, su fecha
treintiuno de diciembre de mil novecientos noventiocho, declara infundada las
contradicciones fomuladas y ordena el remate del bien dado en garanta.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, concedido el Recurso de Casacin a fojas doscientos dieciocho,
fue declarado procedente por resolucin de fecha seis de julio del ao en
curso, por la causa contemplada en el inciso primero del Artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], sustentada en la interpretacin
errnea del inciso tercero del Artculo mil noventinueve del Cdigo Civil [2],
porque cuando no consta en la hipoteca el monto del gravamen, dicho ttulo
adolece de nulidad formal insalvable.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el inciso tercero del Artculo mil noventinueve del Cdigo
Civil relativo a la hipoteca exige para su validez que el gravamen sea de
cantidad determinada o determinable y se inscriba en el Registro de la
Propiedad Inmueble.
Segundo.- Que, en este caso se trata de una hipoteca con cantidad
determinable, porque conforme lo seala la sentencia de vista en la primera
clusula de la escritura pblica de constitucin de fianza solidaria respaldada
con hipoteca legal [3], el ejecutado se constituy en fiador solidario de la
Empresa Industrias Pesqueras DARUMA Sociedad Annima, con el objeto de
garantizar hasta un lmite de cuatrocientos mil dlares americanos las
obligaciones que tiene o pudiera tener con el Banco proveniente de saldos
deudores de cuentas corrientes, pagars, por lo que resulta evidente que la
voluntad del garante era otorgar la hipoteca por el monto de la fianza.
Tercero.- Que, por ello no ha existido una interpretacin errnea del
inciso tercero del Artculo mil noventinueve del Cdigo Civil, porque la hipoteca
no slo se puede otorgar en cantidad determinada, sino tambin por una suma
determinable, lo que supone que no se presenta la causal contemplada en el
inciso primero del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil.

Cuarto.- Que, por las razones expuestas y aplicando el Artculo

trescientos noventiocho del Cdigo Adjetivo, declararon: INFUNDADO el
Recurso de Casacin de fojas doscientos diez, interpuesto por don Jos Pena
Cayetano, contra la sentencia de vista de fojas ciento noventiocho, su fecha
cinco de mayo del presente ao; CONDENARON al recurrente al pago de las
costas y costos originados en la tramitacin del recurso, as como a la multa de
tres Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los
seguidos por Banco de Crdito del Per con don Jos Antonio Pena Cayetano
sobre ejecucin de garantas; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; ORTIZ B.;
SNCHEZ PALACIOS P.;
ECHEVARRA A.; CASTILLO LA ROSA A.

EL NEXO CAUSAL Y LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR EN

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL - ACREDITAN QUE
AFECTADO PRESTABA SERVICIOS PARA LA DEMANDADA

LA
EL

CAS. N 1874-99
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Mara Olga Legua de Hernndez
Demandado :
Empresa Minera Shougang Hierro Per
Asunto
:
Indemnizacin por daos y perjuicios
Fecha
:
23 de noviembre de 1999 (Publicado el 7/4/2000)
En los procesos de responsabilidad extracontractual integran la relacin
sustantiva: a) el afectado, o sus sucesores, de manera activa; y b) el causante
del dao (presunto responsable) y/o quien por imperio de la ley o voluntad de
las partes deber responder por el mismo. Corresponde probar al actor la
existencia del nexo causal que vincule a la vctima con el pretendido
responsable, lo que deber realizar en el decurso del proceso.
En el caso de autos, habindose acreditado que el afectado prestaba servicios
para la empresa demandada, se configura la identidad requerida para que
exista legitimidad para obrar pasiva.
CAS. N 1874-99 - ICA
Lima, veintitrs de noviembre de mil novecientos noventinueve.

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

DE LA REPBLICA, vista la Causa nmero mil ochocientos setenticuatronoventinueve, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a Ley emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por Mara Olga Legua de
Hernndez, contra la resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Ica de fojas setenticinco, su fecha seis de julio del presente ao,
que revoca el auto apelado de fojas sesentids que declar infundada la
excepcin de falta de legitimidad para obrar de la demandada, deducida por la
empresa demandada Shougang Hierro Per Sociedad Annima, y saneado el
proceso; y reformndolo declara fundada dicha excepcin debiendo continuar
la causa con la codemandada Cooperativa de Trabajo y Fomento del Empleo.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, la Corte Suprema mediante resolucin del tres de setiembre del
presente ao, ha estimado procedente el recurso slo por la causal relativa a la
contravencin de normas que garantizan el derecho al debido proceso, basada
en que la Sala de mrito ha interpretado errneamente el inciso sexto del
Artculo cuatrocientos cuarentisis del Cdigo Procesal Civil [1], dando a la
excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandado, un significado
conceptual contrario a la doctrina y la jurisprudencia, pues al declarar fundada
la propuesta por la empresa minera Shougang Hierro Per, es excluida del
juicio pese a habrsele imputado responsabilidad directa en el siniestro objeto
de la demanda.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la excepcin es un medio de defensa mediante el cual se
cuestiona la relacin jurdico procesal o la posibilidad de expedirse un fallo
sobre el fondo, por la omisin o defecto de un presupuesto procesal o de una
condicin de la accin, respectivamente.
Segundo.- Que, la excepcin de falta de legitimidad para obrar,
establecida en el inciso sexto del Artculo cuatrocientos cuarentisis del Cdigo
Procesal Civil, plantea la imposibilidad de que exista un pronunciamiento vlido
sobre el fondo por no haber coincidencia entre las partes que conforman la
relacin jurdico sustantiva y las que integran la relacin jurdico procesal; esto
es: a) Que el demandante no sea titular de la pretensin que se est
intentando, o en todo caso no sea el nico; o b) Que la pretensin intentada
contra el demandado sea completamente ajena a ste, o que no fuera el nico
a ser reemplazado.
Tercero.- Que, en los procesos de responsabilidad extracontractual
integran la relacin sustantiva: a) El afectado, o sus sucesores, de manera
activa; y b) El causante del dao (presunto responsable) y/o quien por imperio
de la Ley o voluntad de las partes deba responder por el mismo.

Cuarto.- Que, corresponde al actor probar la existencia del nexo causal

que vincule a la vctima con el pretendido responsable, lo que deber realizar
en el decurso del proceso [2].
Quinto.- Que, en el caso de autos se tiene que el afectado era trabajador
de la Cooperativa de Trabajo y Fomento de Empleo COTFEDEL y que prestaba
sus servicios en la empresa minera Shougang Hierro Per, Sociedad Annima
en el momento en que se produjo el dao.
Sexto.- Que, con tal situacin se configura la identidad requerida para
que exista legitimidad para obrar de la parte demandada; por estas
consideraciones, de conformidad a lo dispuesto en el Artculo trescientos
noventisis inciso segundo prrafo dos punto uno del Cdigo Adjetivo [3];
declararon: FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas setentinueve
interpuesto por Mara Olga Legua de Hernndez y, en consecuencia NULA la
resolucin de vista de fojas setenticinco, su fecha seis de julio del presente
ao, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica;
MANDARON: que la Sala Civil de origen expida nueva resolucin con arreglo a
lo expuesto; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Mara Olga Legua de Hernndez
con la Empresa Minera Shougang Hierro Per, Sociedad Annima y otros
sobre indemnizacin por daos y perjuicios; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; ORTIZ B.;
SNCHEZ PALACIOS P.;
ECHEVARRA A.; CASTILLO LA ROSA S.
EL VOTO SINGULAR DEL SEOR CASTILLO LA ROSA SNCHEZ TIENE
LOS SIGUIENTES FUNDAMENTOS:
Primero.- Que, la falta de legitimidad para obrar ocurre cuando no existe
coincidencia entre la persona del demandado con la persona a quien la ley le
habilita responder en relacin con la materia de la demanda; Segundo.- Que,
efectuando el examen de los autos se arriba a la conclusin de que desde la
demanda, la responsabilidad atribuida a Shougang Hierro Per, Sociedad
Annima es de responsabilidad extracontractual en la produccin del accidente
en que perdi la vida el hijo de la demandante, atribuyendo que el accidente se
produjo por negligencia culposa; Tercero.- Que, para que surja tal
responsabilidad la Ley no exige vinculacin laboral entre la demandada y la
vctima, por lo que resulta inconducente o carente de todo efecto que haya
existido o no dicho relacin laboral [4]; no obstante lo cual la Sala de mrito ha
declarado fundada esa excepcin incurriendo en la interpretacin errnea
adjetiva contenida en el inciso sexto del Artculo cuatrocientos cuarentisis
citado, con mayor razn si declara concluido el proceso con relacin a la
indicada demandada, cuando el inciso cuarto del Artculo cuatrocientos
cincuentiuno del Cdigo Adjetivo acotado, dispone que al declararse fundada la

excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandado, el efecto es de la

suspensin hasta que el demandante establezca la relacin jurdica procesal
que el auto resolutorio orden; por estos fundamentos MI VOTO es por que se
declare FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas setentinueve; en los
seguidos por Mara Olga Legua de Hernndez con la Empresa Minera
Shougang Hierro Per, Sociedad Annima y otros sobre indemnizacin por
daos y perjuicios.
SR. CASTILLO LA ROSA S.

DERECHO DE FAMILIA
INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL EN CASO DE DIVORCIO - NUEVA
VALORACIN DE LOS HECHOS EN LA CASACIN

INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL EN CASO DE DIVORCIO - NUEVA

VALORACIN DE LOS HECHOS EN LA CASACIN

CAS. N 1930-99

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

Demandante :
Sharon Daphne Gutirrez Cotrina
Demandado :
Carlos Csar Vrtiz Colop
Asunto
:
Divorcio
Fecha
:
17 de diciembre de 1999 (Publicado el 7/4/2000)
Las sentencias inferiores han concedido a la demandante, por los hechos que
determinaron el divorcio y en aplicacin del artculo 351 del Cdigo Civil, una
indemnizacin por dao moral. Para revertir esta situacin tendra que hacerse
una nueva valoracin de los hechos que han dado lugar al divorcio, lo que no
est permitido en la casacin, que slo versa sobre cuestiones de iure o de
derecho.
CAS. N 1930-99 - LA LIBERTAD
Dictamen N 230-99
Seor Presidente:
CARLOS CSAR VRTIZ COLOP, interpone Recurso de Casacin
contra la resolucin de vista de fs. 336, que confirma la sentencia de fs. 278,
que declara Fundada la demanda interpuesta a fs. 27/37 y 39/40, interpuesta
por Sharon Daphne Gutirrez Cotrina, contra el accionante, sobre Divorcio, por
la causal de abandono injustificado del hogar conyugal, disponiendo el pago de
S/. 3.000 por concepto de indemnizacin por dao moral.
Atendiendo a que los Artculos 481 y 574 del C.P.C. seala que el
Ministerio Pblico es parte en los procesos de separacin de cuerpos o divorcio
por causal y que como tal no emite dictamen, por lo que se devuelven los autos
a la Sala de su digna Presidencia para los fines legales pertinentes.
Lima, 4 de noviembre de 1999.
FLORA ADELAIDA BOLVAR ARTEAGA
Fiscal Suprema de la Segunda Fiscala Suprema en lo Civil
Lima, diecisiete de diciembre de mil novecientos noventinueve.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA: Vista la Causa nmero mil novecientos treinta
noventinueve, con los acompaados, en Audiencia Pblica de la fecha y
producida la votacin con arreglo a ley emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Carlos Csar
Vrtiz Colop, mediante escrito de fojas trescientos cuarentids, contra la
sentencia emitida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
la Libertad de fojas trescientos treintisis, su fecha nueve de julio del presente

ao, que confirmando la apelada de fojas doscientos setentiocho, su fecha

quince de enero del mismo ao, declara fundada la demanda de divorcio,
disponiendo que la menor Anghel Karina Vrtiz Gutirrez deba quedar al
cuidado de su madre y fijando en tres mil nuevos soles el monto de la
indemnizacin que por dao moral abonar el demandado a favor de la actora
con lo dems que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que concedido el Recurso de Casacin a fojas trescientos cincuentitrs,
fue declarado procedente por resolucin de fecha ocho de setiembre del ao
en curso, por la interpretacin errnea del Artculo trescientos cincuentiuno del
Cdigo Civil [1], porque solamente se puede conceder al cnyuge inocente una
indemnizacin cuando se afecta su honor, el prestigio social y profesional, lo
que no ocurre en este caso.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el Artculo trescientos cincuentiuno del Cdigo Civil,
dispone que si los hechos que han determinado el divorcio comprometen
gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el Juez podr
concederle una suma de dinero por concepto de reparacin del dao moral [2].
Segundo.- Que, las sentencias inferiores han establecido que
precisamente por los hechos que han determinado el divorcio se concede a la
demandante una indemnizacin de tres mil nuevos soles por el dao moral.
Tercero.- Que, por ello para revertir esta situacin tendra que hacerse
una nueva valoracin de los hechos que han dado lugar al divorcio, lo que no
est permitido en la casacin, que slo versa sobre cuestiones de iure o de
derecho, porque de acuerdo con el Artculo trescientos cuarentiocho del Cdigo
Procesal Civil, el Recurso de Casacin tiene por fines esenciales la correcta
aplicacin e interpretacin del derecho objetivo.
Cuarto.- Que, en consecuencia, no ha existido una interpretacin
errnea del Artculo trescientos cincuentiuno del Cdigo Civil, de acuerdo con la
calificacin de los hechos realizada por las instancias inferiores.
Quinto.- Que, por las razones expuestas, no presentndose la causal del
inciso primero del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil [3] y
aplicando el Artculo trescientos noventiocho del Cdigo Adjetivo [4], con lo
expuesto por el Dictamen Fiscal, declararon: INFUNDADO el Recurso de
Casacin de fojas trescientos cuarentids, interpuesta por don Carlos Csar
Vrtiz Colop, contra la sentencia de vista de fojas trescientos treintisis, su
fecha nueve de julio del presente ao; CONDENARON al recurrente al pago de
las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; as como a la multa
de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los
seguidos por Sharon de Daphne Gutirrez Cotrina contra Carlos Csar Vrtiz
Colop el sobre divorcio; y los devolvieron.

SS. URRELLO A.; ORTIZ B.;

SNCHEZ PALACIOS P.;
ECHEVARRA A.; CASTILLO LA ROSA S.

DERECHO COMERCIAL
NUEVA LEY GENERAL DE SOCIEDADES Y LA CONTROVERSIA SOBRE SU
APLICACIN EN EL TIEMPO - ULTRACTIVIDAD DE LA DEROGADA LEY
GENERAL DE SOCIEDADES EN EL CASO DELGADO PARKER

NUEVA LEY GENERAL DE SOCIEDADES Y LA CONTROVERSIA SOBRE SU

APLICACIN EN EL TIEMPO - ULTRACTIVIDAD DE LA DEROGADA LEY
GENERAL DE SOCIEDADES EN EL CASO DELGADO PARKER

CAS. N 2481-98-Lima
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
Demandante :
Genaro Delgado Parker
Demandado :
Grupo Pantel Sociedad Annima
Asunto
:
Impugnacin de Acuerdos
Fecha
:
2 de marzo de 1999
En la presente casacin se aplica ultractivamente la derogada Ley General de
Sociedades, Decreto Legislativo N 311, a la impugnacin judicial promovida
contra un acuerdo de junta general de accionistas que ratifica la adopcin de
acuerdos anteriores de la sociedad; pues si bien el acuerdo impugnado se
produjo estando vigente la nueva Ley General de Sociedades, Ley N 26887,
ste ratifica anteriores acuerdos aprobados durante la vigencia de la derogada
ley societaria.
CAS. N 2481-98- LIMA
Lima, dos de marzo de mil novecientos noventinueve.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en la causa vista en audiencia pblica de la fecha del ao en curso,
emite la siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Genaro Delgado

Parker contra la resolucin de vista expedida por la Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima a fojas
ciento veintisis, su fecha tres de agosto de mil novecientos noventiocho, que
revocando el auto apelado de fojas sesentids, su fecha veintisis de marzo del
mismo ao, declara improcedente la demanda de impugnacin de acuerdos;
con lo dems que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Sala Suprema mediante resolucin del cinco de noviembre de mil

novecientos noventiocho, ha estimado procedente el Recurso de Casacin por
las causales: a) aplicacin indebida de la derogada Ley General de
Sociedades; y b) inaplicacin del artculo ciento cuarentids de la Ley General
de Sociedades veintisis mil ochocientos ochentisiete vigente [1].
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, la resolucin de vista materia de casacin declara

improcedente la demanda interpuesta por don Genaro Delgado Parker teniendo
como fundamento la derogada Ley General de Sociedades, ley aplicable al
caso; y en consecuencia, son de aplicacin los artculos ciento treintinueve [2],
ciento cuarenticuatro [3] y ciento cuarenticinco [4] de la misma.

Segundo.- Que, la Ley General de Sociedades nmero veintisis mil

ochocientos ochentisiete comenz a regir a partir del primero de enero de mil
novecientos noventiocho, salvo disposicin distinta de algn artculo de dicha
ley [5], segn lo dispuesto por su Octava Disposicin Final [6].
Tercero.- Que, la demanda de impugnacin incoada por don Genaro
Delgado Parker se dirige contra los acuerdos adoptados en la Junta de
Accionistas de fecha seis y nueve de enero de mil novecientos noventiocho, la
misma que se interpuso el seis de marzo del mismo ao; sin embargo, dichos
acuerdos se refieren a la ratificacin de acuerdos adoptados en Junta de
Accionistas celebradas en mil novecientos noventisis y mil novecientos
noventisiete, a las cuales el demandante concurri y no las observ [7].
Cuarto.- Que, en consecuencia, eran aplicables al caso las normas de la
derogada Ley General de Sociedades, por tanto no se han aplicado
indebidamente los artculos ciento treintinueve, ciento cuarenticuatro y ciento
cuarenticinco de la derogada Ley General de Sociedades.
Quinto.- Que, la denuncia de inaplicacin del artculo ciento cuarentids
de la Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete, Ley General de
Sociedades vigente, se circunscribe exclusivamente al tema de aplicacin de la
ley en el tiempo. En tal sentido, a fin de determinar qu ley es la aplicable al
presente caso, se requiere precisar previamente cules son los hechos que
han servido de supuesto jurdico a la norma jurdica.
Sexto.- Que, en el escrito de demanda se ha fijado como pretensin la
nulidad de los acuerdos adoptados en la Junta General Ordinaria y
Extraordinaria de Accionistas del Grupo Pantel Sociedad Annima, realizada
con fechas seis y nueve de enero de mil novecientos noventiocho. En dicha
junta se ratificaron los acuerdos adoptados en el ao de mil novecientos
noventisis y noventisiete, es decir, en la junta de fechas seis y nueve de enero
de mil novecientos noventiocho se han ratificado los acuerdos del ao de mil
novecientos noventisis y noventisiete, hechos que estaban regulados por el
Decreto Legislativo nmero trescientos once.
Stimo.- Que, los acuerdos adoptados en el ao de mil novecientos
noventisis y noventisiete, constituyen hechos que se han subsumido al
supuesto jurdico contemplado en el artculo ciento cuarenticuatro del Decreto
Legislativo nmero trescientos once.
Octavo.- Que, realizando una interpretacin sistemtica de las normas
que regulan la aplicacin de la ley en el tiempo, se debe concluir que de
manera general el Cdigo Civil acoge la teora de los hechos cumplidos [8],
conforme est regulado en los artculos tercero del Ttulo Preliminar [9] y dos
mil ciento veintiuno [10], sin embargo, slo de manera especial, cuando la ley lo
establece expresamente, debe entenderse que una norma es de aplicacin
ultractiva, conforme est regulado en el artculo dos mil ciento veinte [11] del
citado cuerpo legal.

Noveno.- Que, siendo de aplicacin al presente caso la teora de los

hechos cumplidos, es necesario precisar previamente si el hecho del
vencimiento del plazo de caducidad de impugnacin de los acuerdos del ao
mil novecientos noventisis y noventisiete, se ha producido o no.
Dcimo.- Que, el artculo ciento cuarenticuatro del Decreto Legislativo
nmero trescientos once estableca un plazo de caducidad de seis meses para
impugnar el Acuerdo de la Junta General, no habiendo el recurrente impugnado
dentro de ese plazo los citados acuerdos, debe entenderse que el vencimiento
del plazo de caducidad para impugnar se ha cumplido, en consecuencia,
habindose consumado los hechos bajo el imperio del citado decreto
legislativo, no resulta de aplicacin al presente caso el artculo ciento
cuarentids de la Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete, Ley
General de Sociedades vigente.
Undcimo.- Que, siendo as, al expedirse la resolucin impugnada no se
ha incurrido en las causales de casacin invocadas, correspondiendo a esta
Sala resolver de acuerdo al artculo trescientos noventisiete del Cdigo
Procesal Civil.
4.

SENTENCIA:

Estando a las consideraciones que anteceden, la Sala Civil de la Corte

Suprema; declara INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por don
Genaro Delgado Parker; en consecuencia, NO CASAR la resolucin de vista de
fojas ciento veintisis, su fecha tres de agosto de mil novecientos noventiocho,
CONDENARON al recurrente al pago de una multa de dos Unidades de
Referencia Procesal as como de las costas y costos originados en la
tramitacin del recurso; en los seguidos con Grupo Pantel Sociedad Annima,
sobre impugnacin de acuerdos; ORDENARON se publique la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA; OVIEDO; CELIS.

DERECHO PROCESAL CIVIL

APLICACIN DEL PRINCIPIO DE ECONOMA PROCESAL CUANDO SE HA
ELEVADO UN CUADERNO DE APELACIN INCOMPLETO

INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA POR INTERPOSICIN

DE DENUNCIA PENAL - DECLARAN IMPROCEDENTE EXCEPCIN DE
PRESCRIPCIN

APLICACIN DEL PRINCIPIO DE ECONOMA PROCESAL CUANDO SE HA

ELEVADO UN CUADERNO DE APELACIN INCOMPLETO

Exp. N 3324-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Demandante :
Neil Ernesto Benel Ruiz
Demandado :
Julia Adela Rodrguez Soriano y otro
Asunto
:
Nulidad de acto jurdico
Fecha
:
15 de octubre de 1998
La Sala aplica el principio de economa procesal al resolver la apelacin
efectuada sobre una resolucin que declara la nulidad de actuados en el
proceso, por cuanto considera que si bien en el cuaderno elevado en apelacin
no se han insertado los correspondientes anexos, dicho hecho no da mrito a
declarar la nulidad del concesorio, pronuncindose por confirmar el auto
apelado.
Expediente N 3324-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
SALA DE PROCESOS ABREVIADOS Y DE CONOCIMIENTO
Lima, quince de octubre de mil novecientos noventiocho.-

AUTOS Y VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente la seora Tello de

Necco; por sus fundamentos; y
ATENDIENDO: adems,
Primero: Que, el principio de transcendencia [1] invocado por la parte
demandante corno causal de improcedencia de la nulidad deducida por la
codemandada Julia Adela Rodrguez Soriano. contenido en su escrito de
absolucin de traslado de nulidad de fojas dieciocho y reproducidos en su
escrito de apelacin de fojas veintids, no son aplicables a casos como el
presente, donde no slo est en debate el derecho de las partes en conflicto,
sino normas y principios generales de orden pblico, como son las Garantas
Constitucionales del Derecho al Debido Proceso y al Derecho de Defensa, los
cuales no pueden ser socavados bajo ningn supuesto, por su condicin de
derechos fundamentales [2];
Segundo: Que, cada vez son ms frecuentes los errores de foliacin e
insercin de piezas procesales en la elevacin de los cuadernos de apelacin
sin efecto suspensivo, cuya responsabilidad recae directamente en los
especialistas legales, como en el caso de autos, en lo que se refiere al escrito
nmero cuatro de fojas catorce, donde se dice adjuntar como anexo 4 - A
documentos que demostraran que el demandante tena conocimiento de que
los codemandados Jess Elena Clementina, Ana Teresa Baella Reed de
Duggal, Gladys Celeste Baella Reed de Hoffman y Fidel Antonio Baella Reed,
residan en el extranjero, y que son merituados por el A-quo para declarar
fundada la nulidad en anlisis, los cuales no han sido insertados en el presente
cuaderno, y que por ende acarrearan la nulidad de la elevacin por autos
diminutos;
Tercero: Que, no obstante lo expresado en el considerando anterior, y
por economa procesal, no cabe declarar la nulidad del mismo, en todo caso el
Juez de la causa tiene facultades suficientes para sancionar las conductas
maliciosas al interior del proceso [3];
Por lo que CONFIRMARON el auto apelado de fojas veintiuno, su fecha
veintinueve de octubre de mil novecientos noventisiete, que declara fundada la
nulidad deducida a fojas catorce; LLAMARON severamente la atencin al
especialista legal Daniel Lizarbe Canales por la irregularidad cometida, en los
seguidos por Neil Ernesto Benel Ruiz con Julia Adela Rodrguez Soriano y
Otros sobre Nulidad de Acto Jurdico. Debiendo por Secretara dar
cumplimiento a lo dispuesto por el segundo prrafo del artculo 383 del Cdigo
Procesal Civil [4].

SS. CARRION LUGO

LVAREZ GUILLN
TELLO DE ECCO

INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA POR INTERPOSICIN

DE DENUNCIA PENAL - DECLARAN IMPROCEDENTE EXCEPCIN DE
PRESCRIPCIN

CAS. N 2366-99
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Toms Miyagui Nakamura
Demandado :
Benito Toyoda Narita
Asunto
:
Nulidad de acto jurdico
Fecha
:
10 de diciembre de 1999 (Publicada el 7/4/2000)
La prescripcin se interrumpe con la citacin de la demanda. En el presente
caso de nulidad de acto jurdico, el trmino de prescripcin comenz a correr
desde la fecha de inscripcin del contrato de compraventa en los registros
pblicos, pero se vio interrumpido con el auto que abri instruccin contra los
demandados por los delitos de estafa y contra la fe pblica. En consecuencia, a
la fecha de la notificacin de la presente demanda, la accin de nulidad de acto
jurdico no haba prescrito.
CAS. N 2366-99 - LIMA
Lima, diez de diciembre de mil novecientos noventinueve.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA: Vista la Causa nmero dos mil trescientos sesentisis
noventinueve; con el acompaado, en Audiencia Pblica de la fecha; y
producida la votacin con arreglo a Ley; emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin de fojas doscientos sesenticuatro,
intepuesto por el demandante don Toms Miyagui Nakamura, contra la
resolucin de vista de fojas doscientos cincuentiocho, su fecha veintisiete de
julio de mil novecientos noventinueve, expedida por la Sala Civil Corporativa de
Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de
Lima, que confirmando la resolucin apelada de fojas doscientos veintiuno, del
trece de octubre de mil novecientos noventiocho, declara fundada la excepcin
de prescripcin de la accin, en consecuencia nulo todo lo actuado y concluido
el proceso.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Por resolucin del dieciocho de octubre ltimo, esta Sala declar

procedente el recurso por la causal prevista en el inciso primero del Artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], denunciando el recurrente
que la Sala Superior interpreta errneamente el inciso tercero del Artculo mil
novecientos noventisis del Cdigo Civil [2], puesto que la prescripcin se
interrumpe con la citacin de la demanda y en el presente caso los
demandados han sido denunciados penalmente por el delito de falsificacin de
documentos, acto procesal que interrumpe el trmino de la referida excepcin.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, la demanda versa sobre nulidad del acto jurdico que
contiene la escritura pblica de transferencia de dominio del lote trece,
manzana E de la urbanizacin Santa Rita de Santiago de Surco, suscrita el
veintiocho de diciembre de mil novecientos ochenticuatro, por la madre del
recurrente doa Naka Nakamura de Miyagui y los esposos demandados Benito
Toyoda Narita y Rosa Miyagui Nakamura de Toyoda e inscrita en los Registros
Pblicos el veinticinco de noviembre de mil novecientos ochentisiete.
Segundo.- Que, los demandados deducen la excepcin de prescripcin
extintiva de la accin a fojas ochenticinco de este cuaderno, invocando como
fundamento de su petitorio el inciso primero del Artculo dos mil uno del Cdigo
Civil [3], conforme a cual la accin de nulidad de un acto jurdico prescribe a los
diez aos.
Tercero.- que, segn el Artculo cien del Cdigo Penal [4], la accin civil
derivada de un hecho punible no se extingue mientras subsista la accin penal;
en el presente caso, el trmino comenz a correr a partir del veinticinco de
noviembre de mil novecientos ochentisiete, fecha de inscripcin de la
compraventa en los Registros Pblicos; pero el diez de julio de mil novecientos
noventisis se interrumpi el plazo prescriptorio con el auto que abre
instruccin contra los demandados Benito Toyoda Narita y Rosa Nelly Miyagui
Nakamura de Toyoda, por los delitos de estafa y contra la fe pblica, en agravio
de Toms Miyagui Nakamura, que en copia obra a fojas ciento cincuenticuatro
del expediente principal que se acompaa.
Cuarto.- Que, esta interrupcin concluy el veinte de enero de mil
novecientos noventiocho, fecha con la que se declar fundada la excepcin
tambin prescripcin de la accin penal, segn resolucin copiada a fojas
ciento once, reanudndose el curso prescriptorio el veintiuno del mismo mes y
ao, por lo que los diez aos que establece la Ley, computados a partir de la
fecha de la referida inscripcin veinticinco de noviembre de mil novecientos
ochentisiete y deduciendo el tiempo de interrupcin, vencieron el seis de marzo
del presente ao, es decir, mucho despus del veintids de diciembre de mil
novecientos noventisiete, fecha con la que los demandados fueron notificados
con la demanda de fojas cuarenta, subsanada a fojas cincuentitrs [5].
Quinto.- Que, en consecuencia, la Sala Superior incurre en la causal de
errnea interpretacin del inciso tercero del Artculo mil novecientos noventisis

del Cdigo Civil, al momento de practicar el cmputo del plazo prescriptorio y

bajo este aspecto el Recurso de Casacin es procedente para los efectos de
revisar el fallo modificando el sentido de la decisin; que por estas razones y de
conformidad con lo dispuesto en el inciso primero del Artculo trescientos
noventisis del Cdigo Procesal Civil [6]; declararon FUNDADO el Recurso de
Casacin de fojas doscientos sesenticuatro, en consecuencia, NULO el auto de
vista de fojas doscientos cincuentiocho, de fecha veintisis de julio del presente
ao, y actuando en sede de instancia: REVOCARON el auto apelado de fojas
doscientos veintiuno;
su fecha trece de octubre de mil novecientos
noventiocho; reformndolo declararon improcedente la excepcin de
prescripcin de la accin, de fojas ochenticinco; continundose el proceso
segn su estado; DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por don Toms Miyagui Nakamura
con don Benito Toyoda Narita y otra, sobre nulidad de acto jurdico; y los
devolvieron.
SS. URRELLO A., ORTIZ B.;
SNCHEZ PALACIOS P.;
ECHEVARRA A.; CASTILLO LA ROSA S.

DERECHO PENAL
HOMICIDIO PARA FACILITAR UN ROBO AGRAVADO - ESTE LTIMO SLO
EJECUTADO EN GRADO EN TENTATIVA
APROPIACIN ILCITA Y ESTAFA SUBSUMIDAS EN LOS DELITOS
CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA - CUANDO EL AGENTE ERA UN
FUNCIONARIO PBLICO

HOMICIDIO PARA FACILITAR UN ROBO AGRAVADO - ESTE LTIMO SLO

EJECUTADO EN GRADO EN TENTATIVA

R.N. N 3551-98
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Efran Huaman Chvez y otros
Agraviado :
Ral Fernando Atapaucar Obando
Asunto
:
Delito contra la vida el cuerpo y la salud Homicidio
calificado y otros
Fecha
:
3 de noviembre de 1998
Se concluye que se ha configurado el delito de homicidio calificado en la
modalidad de facilitar la comisin de otro delito, pues ha quedado acreditado
que la finalidad del agente en todo momento ha sido la de apoderarse de las
pertenencias de los agraviados, siendo ese el motivo que lo llev a cegar la
vida de uno de ellos, coligindose que el delito fin era el robo, el que slo
prosper en grado de tentativa respecto del otro agraviado, pues al momento
de haber causado la muerte, el acusado procedi a fugar del lugar de los
hechos sin llevarse pertenencia alguna.
R.N. N 3551-98 - CUSCO
SALA PENAL
Lima, tres de noviembre de mil novecientos noventiocho.VISTOS; de conformidad en parte con el Seor Fiscal; por sus
fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: que, de la revisin de autos, se
advierte que el da ocho de noviembre de mil novecientos noventisis, en
circunstancias que los agraviados Bertha Moscoso Cusi y Ral Fernando
Atapaucar Obando, se encontraban en el Sector denominado Saln PuccaCusilluchayoc Qenqo Sacsayhuaman Cuzco, con la finalidad de realizar
estudios de Antropologa, fueron sorprendidos por el acusado Efran Huaman
Chvez, quien con el rostro cubierto con un pasamontaas y portando un arma
de fuego los redujo amarrndolos de pies y manos para luego proceder a
rebuscar entre sus pertenencias y apoderarse de las mismas, circunstancias en
que el segundo de los mencionados haba logrado soltarse, hecho que fue
observado por el referido acusado quien sin mediar palabra alguna le dispar a
la altura de la cabeza con el arma de fuego que portaba, lo que a la postre le
caus la muerte; que, teniendo en cuenta la forma, modo y circunstancias en
que se han desarrollado los hechos, se concluye que se ha configurado el
delito de homicidio calificado, en la modalidad de facilitar la comisin de otro
delito, conducta prevista en el inciso segundo del artculo ciento ocho del
Cdigo Penal [1], ilcito que se caracteriza por la muerte de una persona como

medio para hacer viable otro hecho delictuoso [2], as, en el caso de autos, el
acusado no ha tenido reparos en sacrificar una vida humana, para satisfacer su
afn de posesin econmica, razn por la que el referido acusado debe ser
absuelto de la acusacin fiscal por los delitos de robo agravado, en agravio de
Ral Fernando Atapaucar Obando y de tenencia ilegal de arma de fuego, en
agravio del Estado; que asimismo, ha quedado acreditado que la finalidad del
agente en todo momento ha sido la de apoderarse de las pertenencias de los
agraviados antes mencionados, siendo ese el motivo que lo llev a cegar la
vida de Atapaucar Obando, coligindose pues que el delito fin era el robo, el
que slo prosper en grado de tentativa, respecto de la agraviada Bertha
Moscoso Cusi, pues al momento que el acusado dio muerte al agraviado
Atapaucar Obando, procedi a fugar del lugar de los hechos sin llevarse las
pertenencias de la ltima de las mencionadas [3]; que, para los efectos de la
imposicin de la pena al acusado Huaman Chvez, debe tenerse en cuenta
sus condiciones personales, as como la forma y circunstancias de la comisin
del evento delictivo, conforme a lo dispuesto por el artculo cuarentisis del
Cdigo Penal [4]; que, acreditndose en autos que el referido acusado es
responsable de los delitos de homicidio calificado, robo agravado en grado de
tentativa y hurto agravado, se ha configurado un concurso real de delitos,
habiendo actuado en el ltimo de los mencionados, conjuntamente con sus
coacusados Jess Rafael Hurtado y Wilbert Cristian Torres Hurtado, por lo que
resulta procedente graduar la pena en atencin a lo previsto por el artculo
trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales [5]; que, la reparacin civil
fijada por la Sala Penal Superior, a favor de los herederos legales del occiso
Atapaucar Obando no guarda proporcin con el dao causado al agraviado,
pues se ha lesionado el bien jurdico vida humana, que resulta ser prevalente
sobre los dems bienes jurdicos, por lo que resulta procedente elevarla
prudencialmente; que de otro lado, respecto a la imputacin formulada contra
los acusados Jess Rafael Torres Hurtado, Wilber Cristian Torres Hurtado y
Efran Huaman Chvez, por el delito de robo agravado, en agravio de Ins
Kemper y Michael Patrick Durbin, se debe indicar que en autos, no se ha
acreditado fechacientemente su participacin en tales hechos, toda vez que en
autos no obra ninguna acta de reconocimiento que los sindique como partcipes
en tales ilcitos penales, y menos se les ha encontrado en posesin de los
objetos materia de los robos, aunndose a ello el hecho de los referidos
acusados niegan de manera uniforme y coherente tales imputaciones, por lo
que no existiendo elementos probatorios pertinentes e idneos que acrediten
su responsabilidad penal, respecto a dichos ilcitos es del caso absolverlos de
la acusacin fiscal en cuanto a dicho extremo se refiere, conforme a la facultad
conferida por el artculo doscientos ochenticuatro del Cdigo Adjetivo [6] antes
acotado, que igualmente, se advierte de autos que el delito de robo agravado
imputado al acusado Efran Huaman Chvez, en perjuicio de Frank Toma, no
ha sido objeto de denuncia penal y menos de instruccin y pese a ello ha sido
considerado en la acusacin fiscal de fojas cuatrocientos treintisis, e incluso
ha sido materia de juzgamiento conforme es de verse de autos de fojas
cuatrocientos cuarentitrs, su fecha trece de marzo de mil novecientos
noventiocho; que, el ejercicio de la accin penal por el delito de robo agravado
es de carcter pblico y por ende su persecucin no puede operar de oficio
conforme ha ocurrido en autos, por lo que es del caso declarar la nulidad de
todo lo actuado, en cuanto a dicho extremo se refiere; que, asimismo, el

Colegiado no ha fijado el monto de reparacin civil a favor de la agraviada Dina

Mercedes Yanqui Guzman que, siendo esto as, es del caso integrar este
extremo de la sentencia en aplicacin del penltimo prrafo del artculo
doscientos noventiocho del Cdigo de Procedimiento Penales, modificado por
el Decreto Legislativo nmero ciento veintisis [7]: declararon NO HABER
NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas quinientos seis, su fecha veintisiete
de mayo de mil novecientos noventiocho, que absuelve a Jess Rafael Torres
Hurtado, de la acusacin fiscal por los delitos contra la Vida, el Cuerpo y la
Salud homicidio calificado y contra el Patrimonio robo agravado, en
agravio de Ral Fernando Atapucar Obando; contra el Patrimonio robo
agravado en grado de tentativa, en agravio de Bertha Moscoso Cusi y contra la
Seguridad Pblica tenencia ilegal de arma de fuego-, en agravio del Estado;
condena a Efran Huaman Chvez, por los delitos contra la Vida, el Cuerpo y
la Salud homicidio calificado, en agravio de Ral Fernando Atapaucar
Obando y contra el Patrimonio -robo agravado en grado de tentativa-, en
agravio de Bertha Moscoso Cusi; condena a Jess Rafael Torres Hurtado y
Wilber Cristian Torres Hurtado, por el delito contra el Patrimonio robo
agravado, en agravio de Justo Choque Raya y Frank Toma; condena a Jess
Rafael Torres Hurtado, por el delito contra el Patrimonio robo agravado, en
agravio de Magda Mateos Crdenas; condena a Jess Rafael Torres Hurtado;
Wilber Cristian Torres Hurtado y Efran Huaman Chvez, por el delito contra el
Patrimonio hurto agravado, en agravio de Dina Mercedes Yanqui Guzmn;
impone a Wilber Cristian Torres Hurtado, ocho aos de pena privativa de la
libertad y a Jess Rafael Torres Hurtado, diez aos de pena privativa de la
libertad; fija en quinientos nuevos soles, la suma que por concepto de
reparacin civil deber el sentenciado Huaman Chvez, a favor de la
agraviada Bertha Moscoso Cusi; en mil quinientos nuevos soles, la suma que
por el mismo concepto debern abonar los sentenciados Jess Rafael Torres
Hurtado y Wilber Cristian Torres Hurtado, en forma solidaria, a favor de cada
uno de los agraviados Justo Choque Raya y Frank Toma, y en mil nuevos
soles, la suma que por concepto de reparacin civil deber abonar el
sentenciado Jess Rafael Torres Hurtado, a favor de la agraviada Magda
Mateos Crdenas; y reserva el proceso respecto a los acusados Froiln Flores
Ros y Edgar Mamani Puma, hasta que sean habidos; MANDARON que la Sala
Penal Superior, reitere las rdenes de captura impartidas contra los referidos
acusados; declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia en la parte que
condena a Efran Huaman Chvez, por los delitos contra el Patrimonio robo
agravado, en agravio de Ral Fernando Atapaucar Obando y contra la
Seguridad Pblica tenencia ilegal de arma de fuego, en agravio del Estado;
condena a Jess Rafael Torres Hurtado, Wilber Cristian Torres Hurtado y Efran
Huaman Chvez, por el delito contra el Patrimonio -robo agravado-, en agravio
de Ins Kemper y Michael Patrick Durbin; impone al acusado Efran Huaman
Chvez dieciocho aos de privativa de la libertad; y fija en ocho mil nuevos
soles, la suma que por concepto de reparacin civil deber el referido
sentenciado, a favor de los herederos legales del occiso Ral Fernando
Atapaucar Obando; con lo dems que al respecto contiene; reformndola en
estos extremos; ABSOLVIERON a Efran Huaman Chvez, de la acusacin
fiscal por los delitos contra el Patrimonio robo agravado, en agravio de Ral
Fernando Atapaucar Obando y contra la Seguridad Pblica tenencia ilegal de
arma de fuego, en agravio del Estado; y a Jess Rafael Torres Hurtado,

Wilber Cristian Torres Hurtado y Efran Huaman Chvez, de la acusacin fiscal

por el delito contra el Patrimonio robo agravado, en agravio de Ins Kemper
y Michael Patrick Durbin; MANDARON archivar definitivamente el proceso al
respecto; y de conformidad con lo preceptuado por el Decreto Ley nmero
veinte mil quinientos setentinueve: ORDENARON la anulacin de sus
antecedentes policiales y judiciales, generados como consecuencia de los
citados ilcitos; IMPUSIERON al acusado Efran Huaman Chvez, veinte aos
de pena privativa de la libertad, la misma que con el descuento de la carcelera
que viene sufriendo desde el diecinueve de Junio de mil novecientos
noventisiete notificacin de detencin de fojas veintisis, vencer el
dieciocho de Junio del ao dos mil diecisiete; y FIJARON en quince mil nuevos
soles, la suma que por concepto de reparacin civil deber abonar el
sentenciado Efran Huaman Chvez, a favor de los herederos legales del
occiso Ral Fernando Atapaucar Obando; asimismo declararon NULA la propia
sentencia en el extremo que Condena a Efran Huaman Chvez, por el delito
contra el Patrimonio robo agravado, en agravio de Frank Toma; NULO el
auto de enjuiciamiento de fojas cuatrocientos cuarentitrs, su fecha trece de
marzo de mil novecientos noventiocho, en este extremo; e INSUBSISTENTE el
dictamen fiscal de fojas cuatrocientos treintisis, en cuanto a este extremo se
refiere; e INTEGRANDO la propia sentencia: FIJARON en mil quinientos
nuevos soles, la suma que por concepto de reparacin civil debern abonar los
sentenciados Jess Rafael Torres Hurtado, Wilber Cristian Torres Hurtado y
Efran Huaman Chvez, en forma solidaria, a favor de la agraviada Dina
Mercedes Yanqui Guzmn; declararon NO HABER NULIDAD en lo dems que
dicha sentencia contiene y los devolvieron.SS. SIVINA HURTADO ROMN SANTISTEBAN FERNNDEZ URDAY
GONZALES LPEZ PALACIOS VILLAR
MINISTERIO PBLICO
PROCESO N 166-98
CORTE SUPERIOR DEL CUSCO
C.S. N 3551-98
DICTAMEN N 1075-98-MP-FN-2 FSP
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA:
Viene, va recurso de nulidad interpuesto por los procesados, la
sentencia de fs. 506, su fecha 27 de Mayo de 1998, que declara INFUNDADA
la excepcin de naturaleza de accin deducida por Jess Rafael Torres
Hurtado; CONDENANDO a Efran Huaman Chvez como autor del delito
contra la Vida, el Cuerpo y la Salud, en su modalidad de Homicidio Calificado y
delito contra el Patrimonio en su modalidad de Robo Agrabado en agravio del
que en vida fue Ral Fernando Atapaucar Obando, del delito contra el

Patrimonio en su modalidad de robo agravado en grado de tentativa en agravio

de Bertha Moscoso Cusi y por delito contra la Seguridad, en su modalidad de
Peligro Comn Uso Ilegal de Arma de Fuego en agravio del Estado;
CONDENANDO a Jess Rafael Torres Hurtado, Wilber Christian Torres
Hurtado y Efran Huaman Chvez como autores del delito contra el Patrimonio
en su modalidad de robo agravado en agravio de Justo Choque Raya, Frank
Toma, Ins Kemper y Michael Patrick Durbin; CONDENANDO a Jess Rafael
Torres Hurtado por delito contra el Patrimonio en su modalidad de hurto
agravado en agravio de Magda Mateos adems; CONDENANDO a Jess
Rafael Torres Hurtado, Wilber Christian Torres Hurtado y Efran Huaman
Chvez por la comisin del delito contra el Patrimonio en su modalidad de hurto
agravado en agravio de Dina Mercedes Yanqui Guzmn, IMPONINDOSELE a
Efran Huaman Chvez dieciocho aos de pena privativa de libertad, a Jess
Rafael Torres Hurtado diez aos de pena privativa de libertad y Wilber Christian
Torres Hurtado ocho aos de pena privativa de libertad; FIJARON por concepto
de reparacin civil la suma de ocho mil, quinientos y trescientos nuevos soles,
respectivamente, que deber abonar Efran Huaman Chvez a favor de los
herederos legales de Ral Fernando Atapaucar Obando, Bertha Moscoso Cusi
y el Estado; asimismo se impusieron a los procesados el pago de las sumas de
mil quinientos soles que debern abonar a favor de Justo Choque Raya, Frank
Tom, Ins Kemper y Michael Patrick Durbin y mil nuevos soles a favor de la
agraviada Magda Mateos Crdenas; ABSOLVIENDO a Jess Rafael Torres
Hurtado del delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud Homicidio Calificado y
por el delito contra el Patrimonio Robo Agravado en agravio de Ral
Fernando Atapaucar Obando, por el delito contra el Patrimonio Robo
Agravado en grado de Tentativa en agravio de Bertha Moscoso Cusi y por el
delito contra la Seguridad en su modalidad de Peligro Comn Uso Ilegal de
Armas de Fuego en agravio del Estado; y, RESERVANDO el proceso contra
Froiln Flores Ros y Edgar Maman Puma hasta que sean habidos.
Se incrimina a Efran Huaman Chvez y a Jess Rafael Torres Hurtado
haber asaltado a Ral Fernndez Atapaucar Obando y Bertha Moscoso Cusi en
circunstancias que stos se encontraban en el paradero de Rosasplata,
producindose en dicho acto un disparo que impact en la cabeza de
Atapaucar Obando que le perfor el crneo, lesin que posteriormente le
origin su deceso. Se imputa a Jess Rafael Torres Hurtado, Wilber Christian
Torres Hurtado y Edgar Mamani Puma y Efran Huaman Chvez, haber el 1
de junio de 1997, a horas 1:30 aproximadamente, fracturado el candado de
seguridad del taller de mecnica ubicado en el inmueble T-1 de la Urbanizacin
Ucchullo de propiedad del agraviado Justo Choque Raya, y haberlo reducido y
maniatado en su propio local para sustraer de su interior una mquina de
soldar que le fuera vendida a Froiln Flores Ros y un esmeril. Asimismo se le
atribuye a los procesados Jess Rafael Torres Hurtado y Wilber Christian
Torres Hurtado haber atacado violentamente con arma punzo- cortante al
turista Frank Toma el 02 de junio de 1997. Igualmente se le atribuye a los
procesados Jess Rafael Torres Hurtado y Edgar Maman Puma, haberse
introducido, el pasado 07 de junio de 1997, a travs de una ventana a la
segunda planta del inmueble de propiedad de la agraviada Magda Mateos
Crdenas y haberle sustrado diversas especies por un monto aproximado de
S/. 8,000.00 nuevos soles. Por otro lado Jess Rafael Torres Hurtado, Wilber

Christian Torres Hurtado, Edgar Maman Puma, y Efran Huaman Chvez, el

pasado 21 de mayo de 1997, premunidos de revlver y cuchillo interceptaron a
los esposos Ins Kemper y Michael Patrick Durbin, despojndolos de sus
pertenencias (reloj, chaqueta, cmara fotogrfica, billetera, mochila).
Igualmente los procesados Jess Rafael Torres Hurtado, Edagar Maman
Puma, Wilbert Christian Torres Hurtado y Efran Huaman Chvez, el da 21 de
Diciembre de 1996, ingresaron en el domicilio de Dina Mercedes Yanqui
Guzmn, ubicado en la Urbanizacin Los Andenes A-15 a horas 6:30
aproximadamente, sustrayendo de su interior diversas especies.
Del anlisis de lo actuado es de apreciarse que ha quedado acreditado
que el pasado 08 de noviembre de 1996, el procesado Efran Huaman Chvez
cubierto de una pasamontaa, asalt con arma de fuego a Fernando Atapaucar
Obando y Bertha Moscoso Cusi, en circunstancias que stos se reiteraban a
horas 14:00 del sector denominado Cusilluchayoc luego de haber recolectado
datos requeridos para un trabajo universitario, procediendo con disparar a boca
de jarro en la cabeza del primero de los mencionados, por haber mostrado ste
signos de resistencia, procedindose su deceso a horas 2.00 de la madrugada
por presentar traumatismo encfalo craneano grave, subhematonal subdural y
herida penetrante y perforante en crneo conforme se desprende del certificado
de necropsia de fs. 31; que si bien inicialmente el procesado Efran Huaman
Chvez en su declaracin policial de fs. 11 sindica como autor el homicidio de
Fernando Atapaucar Obando a Wilber Christian Torres, tambin lo es que dicha
versin debe tomarse como argumento de defensa para enervar su
responsabilidad, pues el citado Wilbert Christian Torres el da de los
mencionados hechos estuvo recluido en el Centro Penitenciario de Quengoro;
conforme se desprende de la Certificacin de fs. 452; que Efran Huaman
Chvez en su declaracin instructiva de fs. 176 as como en los debates orales
trata de minimizar su responsabilidad, sosteniendo que el occiso lo atac con
un cuchillo y que en el forcejeo que mantuvieron por pretender Fernando
Atapaucar quitarle el revlver que posea sin la autorizacin correspondiente es
que se produjo el disparo que le ceg la vida, versiones que deben
considerarse como argumento de defensa para enervar su culpabilidad, dado
que la agraviada Bertha Moscoso ha narrado los pormenores del delito de
Robo Agravado que fue vctima conjuntamente con el occiso, indicando que en
dicho acto el procesado procedi con sustraer dinero de los bolsillos de
Atapaucar Obando y revisar la cartera y bolsillos de Bertha Moscoso, aunque
no logr su cometido por la reaccin de Fernando Atapaucar Obando; que los
hechos antes descritos configuran la culpabilidad de Efran Huaman Chvez
en la comisin del delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud Homicidio
Calificado y delito de Robo Agravado en agravio de Fernando Atapaucar,
delito de robo agravado en grado de tentativa en agravio de Bertha Moscoso
Cusi y delito de Uso Ilegal de Arma de Fuego en agravio del Estado.
En lo que respecta a los cargos atribuidos al procesado Jess Rafael
Torres Hurtado de haber participado en el delito de Homicidio Calificado de
Fernando Atapaucar Obando, es de advertirse que no emergen de autos
elementos de juicio suficientes que lo vinculen en el citado crimen, pues la
imputacin directa formulada por Efran Huaman Chvez de ser coactor del
homicidio, no ha sido corroborada contra otras pruebas idneas y objetivas que

generen conviccin de su participacin en la aludida muerte, en el asalto y

menos an de haber facilitado el arma con el que se caus la muerte de
Atapaucar Obando, por lo que se estima que ante la insuficiencia de pruebas la
absolucin dispuesta por el Colegiado en este extremo est arreglada a ley; sin
embargo se estima que los dems cargos esgrimidos en su contra de haber
participado en los asaltos en agravio de Justo Choque Raya conjuntamente con
Edgar Maman Puma, en la sustraccin de una mquina de soldar y un esmeril,
en el robo de diversas especies en agravio del Turista Frank Toma y en el
asalto y robo de Dina Mercedes Yanqui en el que tambin particip Edgar
Maman Puma y Wilbert Christian Torres Hurtado en el delito de Robo de
especies perpetrado en el inmueble de propiedad de la agraviada Magda
Mateos Crdenas, como el haber sido el autor conjuntamente con Wilbert
Christian Torres Hurtado y Edgar Maman Puma del delito de Robo Agravado
en agravio de los turistas esposos Ins Kemper y Michael Patrick Durbin, han
quedado acreditado de manera fechacientemente, con el Acta de
Reconocimiento de fs. 103, instructivas de fs. 61, 128, 130, 154, 158, 176, 283,
285, 377 y 380, preventivas de fs. 164, 189, y 257, peritraje de fs. 211 y 337
ratificada a fs. 215 y 339, respectivamente, acta de Confrontacin de fs. 228 y
287, Diligencia de Inspeccin Ocular y Reconstruccin de fs. 230, 270, 320 y
394; que los argumentos glosados nos generan conviccin que los procesados
antes mencionados se hacen merecedores a la pena impuesta por el
Colegiado.
Respecto a la excepcin de naturaleza de juicio deducida por Jess
Rafael Torres Hurtado, deviene en infundada por cuanto el procesado
instaurado se le ha dado el trmite correspondiente.
Por lo expuesto, esta Fiscala Suprema en lo Penal propone se declare
NO HABER NULIDAD en el fallo recurrido.
Lima, 22 de Setiembre de 1998.
NGEL FERNNDEZ HERNANI
FISCAL SUPREMO (P)

APROPIACIN ILCITA Y ESTAFA SUBSUMIDAS EN LOS DELITOS CONTRA

LA ADMINISTRACIN PBLICA - CUANDO EL AGENTE ERA UN
FUNCIONARIO PBLICO

Exp. N 3794-98
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Ren Miranda Vsquez
Agraviado :
Direccin Departamental de Correos de Arequipa

Asunto
:
Delito contra la administracin pblica Peculado y
otros
Fecha
:
24 de junio de 1999
Dado que el procesado tiene la calidad de empleado pblico, la apropiacin
ilcita y la estafa que se le atribuyen quedan subsumidas en los delitos contra la
administracin pblica, en sus diferentes modalidades.
EXP. N 3794-98-APURMAC
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
Lima, veinticuatro de junio de mil novecientos noventinueve.
VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el seor Fiscal; por sus
fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de
fojas doscientos sesentiuno, su fecha diecisis de julio de mil novecientos
noventiocho, que absuelve a Ren Miranda Vsquez de la acusacin fiscal por
el delito contra el patrimonio apropiacin ilcita y estafa en agravio de la
Direccin Departamental de Correos de Apurmac y el Estado, absuelve al
antes citado de la acusacin fiscal por el delito contra la administracin pblica
concusin y por el delito contra la fe pblica falsificacin de documentos
en agravio de la Direccin Departamental de Correos de Apurmac y el Estado;
condena a Ren Miranda Vsquez por el delito contra la administracin pblica
peculado en agravio de la Direccin Departamental de Correos de Apurmac
y del Estado a cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida
condicionalmente por el plazo de prueba de dos aos; e inhabilitacin conforme
al inciso primero y segundo del artculo treintisis del Cdigo Penal [1]; fija en
mil quinientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil
abonar el sentenciado a favor del agraviado; con lo dems que contiene; y los
devolvieron.
SS. JERI DURAND; RODRGUEZ MEDRANO; AMPUERO DE
FUERTES; MARULL GLVEZ; CERNA SNCHEZ. SE PUBLIC CONFORME
A LEY LVARADO EFRAIN CACERES PRADO, SECRETARIO (E) PRIMERA
SALA PENAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA ESPECIALIZADA EN
DELITOS TRIBUTARIOS Y ADUANEROS.
EXPEDIENTE N 08-92
C.S. 3794-98
CORTE SUPERIOR DE APURMAC
DICTAMEN N 450-99-IFSP-MP

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
Viene en recurso de nulidad interpuesto por REN MIRANDA VSQUEZ
contra la sentencia de fs. 261-264, su fecha 16 de julio de 1998, que falla:
ABSOLVIENDO de la acusacin fiscal por delito contra el patrimonio en sus
modalidades de Apropiacin Ilcita y Estafa ABSOLVIENDO por insuficiencias
de pruebas de cargo por delito contra la Administracin Pblica en su
modalidad de Concusin y por delito contra la Fe Pblica en su modalidad de
Falsificacin de Documentos, en agravio de la Direccin Departamental de
Correos de Apurmac y el Estado y lo CONDENA como autor de los delitos
contra la Administracin Pblica en su modalidad de Peculado, en agravio de la
Direccin Departamental de Correos de Apurmac y del Estado, a cuatro aos
de pena privativa de libertad de ejecucin suspendida bajo ciertas reglas de
conducta por un perodo de prueba de dos aos, al pago de mil quinientos
nuevos soles por concepto de reparacin civil a favor de la entidad agraviada
sin perjuicio de restituir lo indebidamente apropiado, y la pena accesoria de
inhabilitacin por un ao de acuerdo a lo dispuesto en los incisos uno y dos del
artculo 36 del Cdigo Penal.
Fluye de autos, que como consecuencia de la realizacin de las
Elecciones Generales del ao 1990, as como la segunda vuelta del mismo
acto electoral, la Direccin Departamental de Correos de Apurmac a cargo del
acusado recibi entre los meses de enero a julio del mismo ao, diversos
montos de dinero para llegar a la suma de ciento sesentisiete nuevos soles, los
mismos que fueron manejados por el procesado a su libre albedro, y que
fragu una serie de documentos, con la nica finalidad de sustentar gastos y
de esta manera enervar su responsabilidad.
Analizando lo actuado, tenemos que el procesado tena la condicin de
empleado pblico por lo que los delitos contra el Patrimonio-Apropiacin Ilcita
y Estafa estn subsumidos en los delitos contra la Administracin Pblica en
sus diferentes modalidades, por lo que en esos extremos corresponde la
absolucin del acusado [2]. Asimismo, tenemos que no existen pruebas
fechacientes que acrediten el delito de Concusin y contra la Fe Pblica, por lo
que no se ha acreditado por ende la responsabilidad del mencionado
procesado. Por otro lado, se ha acreditado la responsabilidad penal del
procesado Ren Miranda Vsquez en el delito de Peculado con el Informe
Pericial Contable que corre a fs. 155-160, ratificada a fs. 181 en la que se ha
determinado que el procesado Miranda Vsquez recepcion la suma total de I/.
242764,000 para gastos del proceso electoral de 1990, los que manej a ttulo
personal sin permitir la participacin de los responsables del manejo de Caja y
de Fondos para pagos en efectivo, y de los que ha rendido solamente con
documentos sustentatorios la suma de I/. 97288,604, fondos que no han sido
registrados en ningn libro contable; ilcito que se corrobora con la declaracin
de Dora Quispe Allauca a fs. 163 quien tena el cargo de tesorera de la
Direccin Departamental de Correos de Apurmac en la poca en que el
procesado estaba a cargo de dicha direccin.

En consecuencia, esta Fiscala Suprema en lo Penal es de opinin que

se declare NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida.
LIMA, 14 DE MAYO DE 1999
Dr. FLAVIO ERNESTO PACCINI VIRHUEZ, Fiscal Supremo Adjunto.
Encargado de la Primera Fiscala Suprema en lo penal.

DERECHO PROCESAL PENAL

DUDAS RESPECTO A LA RESPONSABILIDAD DE ACUSADOS POR
DESACATO AL HABERSE REDACTADO EL ACTA ANTES DE QUE SE
EFECTE LA DILIGENCIA DE INCAUTACIN Y FUERA DEL RECINTO
COMERCIAL INTERVENIDO
ABSOLUCIN DEL DELITO DE TERRORISMO POR PRUEBAS
INSUFICIENTES - CUANDO LA MERA SINDICACIN DE TERRORISTAS
ARREPENTIDOS NO ES CORROBORADA CON OTRA PRUEBA DE CARGO
OTORGAMIENTO DE PLAZO AMPLIATORIO PARA INVESTIGACIN DE
FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS - LLENADO DE LIBRETAS DE NOTAS
SIN QUE LOS ALUMNOS HAYAN RENDIDO EL EXAMEN RESPECTIVO

DUDAS RESPECTO A LA RESPONSABILIDAD DE ACUSADOS POR

DESACATO AL HABERSE REDACTADO EL ACTA ANTES DE QUE SE
EFECTE LA DILIGENCIA DE INCAUTACIN Y FUERA DEL RECINTO
COMERCIAL INTERVENIDO

Exp. N 3329-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Flix Fefer Rotstain y otro
Agraviado :
El Estado Indecopi
Asunto
:
Desacato
Fecha
:
30 de octubre de 1997
De lo actuado existen dudas sobre la responsabilidad de los acusados respecto
del delito de desacato, por cuanto el acta de intervencin, donde se hace
referencia a las injurias proferidas por los acusados y que son suscritas por los
funcionarios de Indecopi y por el apoyo policial, se redacta con anterioridad a la
diligencia de incautacin, esto es con anterioridad a los hechos.
Asimismo, se ha llegado a la conclusin que los funcionarios de Indecopi
elaboraron el acta fuera del recinto comercial donde se llev a cabo la
diligencia de incautacin, habindose excedido en sus funciones el rgano
interventor.
EXPEDIENTE N 3329-97
D.D. DR. Enrquez Colfer
Lima, treinta de octubre de mil novecientos noventisiete.
Vista en audiencia pblica la causa seguida contra FLIX FEFER
ROTSTAIN Y SAMUEL FEFER GATEO, cuyas generales de ley obran en
autos por el delito de Desacato en agravio del Estado; RESULTA DE AUTOS;
que en mrito al Atestado Policial, el seor Fiscal Provincial formaliza denuncia,
dictndose el correspondiente Auto Apertorio de Instruccin y tramitada la
causa, conforme a las normas adjetivas en materia penal, a su vencimiento,
con los Informes Finales correspondientes, fue elevada a esta Sala,
remitindose lo actuado al despacho del seor Fiscal Superior, quien emiti su
acusacin escrita, dictndose el Auto Superior de enjuiciamiento pertinente,
sealndose da y hora para la verificacin del acto oral, el que se llev a cabo,
habindose expedido sentencia fojas doscientos setentisis, la misma que ha
sido declarada Nula por Ejecutoria de fojas doscientos noventisis, por lo que
habindose sealado nueva fecha para la audiencia la que se ha realizado
conforme es de verse de las actas que anteceden, oda la requisitoria Oral del
seor Fiscal Superior as como los Alegatos de la Defensa. Decepcionadas las
conclusiones, no votndose las cuestiones de hecho por ser facultativas,
conforme a ley, por lo que ha llegada la oportunidad procesal de dictar
sentencia y CONSIDERANDO: PRIMERO; que el da dieciocho de mayo de mil
novecientos noventicuatro, Kannis Hone Vdeo Sociedad Annima,

representada por su Director Gerente Christian Houser Villalva, denuncia ante

la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI a la empresa Mode Import
Sociedad Annima, Phatom Music & Vdeo, por la venta de vdeo cassettes, los
que no contaban con la licencia de distribucin respectiva; que en el transcurso
del proceso administrativo como medida cautelar se dispuso la incautacin de
los videogramas, sealndose como fecha para la diligencia el da nueve de
setiembre de mil novecientos noventicuatro y para tal efecto se design a las
personas de Luis Martnez Aponte y Rubn Trajtman Kizner, quienes se
constituyeron al mencionado negocio ubicado en la Av. Diagonal trescientos
cuarenticuatro segundo piso Miraflores. SEGUNDO; que al constituirse los
mencionados funcionarios al local antes citado lo hicieron con el apoyo policial
del suboficial de Primera Vctor Pinto Chvarri, habiendo sido atendidos, por la
seora Rita Matilde Gateo de Fefer, circunstancias en que se hace presente
su esposo Flix Fefer Rotstain e hijo Sami Fefer Gateo, quienes al percatarse
de esta intervencin se aunaron a la invitacin de la esposa, para que los
citados funcionarios ingresen a un ambiente ubicado en el mismo lugar
intervenido, con la finalidad de no dar una mala imagen a la clientela por cuanto
en dicho establecimiento comercial se estaba ofreciendo entradas para un
concierto musical cuya descripcin obran en autos, situacin que en un
principio no fue aceptada, pero a insistencia de la administradora ingresaron a
dicho ambiente en compaa del efectivo policial. TERCERO; que los
funcionarios de INDECOPI manifestaron que en dicho lugar fueron faltados,
habindose proferido palabras injuriosas en contra de su representada,
palabras como son la existencia de INDECOPI es funesta, que asco su
trabajo, prefiero pedir limosna antes que hacer su trabajo, asimismo
expresaron frases de deshonra al progenitor del funcionario Trajtman y por
parte del acusado Sany Fafer le manifest judo de mierda, hechos que
fueron consignados en el acta corriente a fojas cuatro suscrita por los
funcionarios intervinientes. CUARTO; que los acusados tanto a nivel judicial y
el procesado Flix Fefer Rotstain, en el juicio oral ha negado, que tanto su hijo
as como el declarante en ningn momento han injuriado a los referidos
funcionarios y que su participacin es la de haber llegado juntos en
circunstancias en que efectuaba el decomiso de la mercadera, por lo que en
tal situacin, solicit una explicacin, adherindose a la invitacin ya efectuada
por su esposa para que pasen a un ambiente colindante con la finalidad de
enterarse de la intervencin antes descrita, que en el nterin de lo descrito y a
solicitud de su esposa es que se retiran junto con su hijo de dicho centro
comercial, hecho que es corroborado con la declaracin testimonial de doa
Clotilde Gasteo de fojas ciento noventicinco; QUINTO; que de lo actuado
existen dudas sobre la responsabilidad de los acusados, que si bien es cierto
que las injurias a que se hacen referencias en el acta antes citada, las mismas
que se encuentran suscritas por los miembros del INDECOPI y por el apoyo
policial, cierto es tambin que es de tener en cuenta que los improperios fueron
proferidos en la diligencia de incautacin conforme se infiere del acta de
intervencin antes citada diligencia contradictoria si se tiene en cuenta que la
diligencia de incautacin se realiz a las diecisiete horas, conforme se tiene a
fojas diecisiete, dieciocho, diecinueve y que el acta se redacta a las diecisis y
treinta de la tarde, esto es con anterioridad a los hechos; SEXTO; que de otro
lado es de tenerse en cuenta que de la diligencia de confrontacin de fojas
ciento noventinueve, entre el acusado Samay Fefer, con el testigo Rubn

Issaias Trajman Kisnaer, este ltimo a una pregunta del juzgado expone que
al reiterarse del local comercial escuch el grito saba que haban judos de
mierda, no habiendo volteado a ver quin mencion dicha frase, pero que es
indudable que haya sido su confrontado, versin que se contradice con la
signada en el acta por cuanto dichas frases fueron expresadas en
circunstancias en que se reiteraban por lo que deviene en imposible que se
consigne datos que no se ha subsitado dado a que los acusados ya no se
encontraban en dicho lugar y en todo caso de haber sido dicho procesado no
se le puede haber reconocido pues como manifiesta se encontraba de
espaldas y ms an la diligencia no haba empezado por las consideraciones
antes descritas, por lo que se llega a la conclusin que el acta ha sido
elaborada fuera del recito comercial, habindose excedido en sus funciones el
rgano interventor, hechos que son corroborados con la propia diligencia de
confrontacin en la que el testigo Trajtan, expone que la diligencia se llev a
cabo sin ningn tipo de resistencia y que se le dieron las facilidades para que
sta se lleve adelante. STIMO: Que no habindose acreditado que los
acusados sean los autores del hecho imputado es de aplicacin a lo dispuesto
en el artculo doscientos ochentitrs y doscientos ochenticuatro del Cdigo de
Procedimientos Penales [1] [2], por estas consideraciones la TERCERA SALA
PENAL DE LIMA, administrando justicia a nombre de la nacin FALLA;
ABSOLVIENDO de la acusacin Fiscal a FLIX FEFER ROTSTAIN Y SAMUEL
FEFER GATEO por el delito de Desacato [3] en agravio de Indecopi,
MANDARON; que consentida y/o ejecutoriada que sea la presente se inscriba
en el registro respectivo y se archive definitivamente los autos, OFICINDOSE
por Secretaria para la anulacin de los antecedentes as como el levantamiento
de las rdenes de captura que pudieran haber recado en contra de los
absueltos.ZRATE GUEVARA
Presidente
ENRQUEZ COLFER
Vocal D.D.
MAITA DORREGARAY
Vocal

ABSOLUCIN DEL DELITO DE TERRORISMO POR PRUEBAS

INSUFICIENTES - CUANDO LA MERA SINDICACIN DE TERRORISTAS
ARREPENTIDOS NO ES CORROBORADA CON OTRA PRUEBA DE CARGO

Exp. N 3242-98
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Willer Alvarado Linares y otros
Agraviado :
El Estado
Asunto
:
Terrorismo
Fecha
:
6 de julio de 1999
La sola sindicacin de los terroristas arrepentidos sin ninguna otra prueba de
cargo que haya podido ser verificada o corroborada en autos, no puede crear
certeza para que se sustente una sentencia condenatoria, menos an para el
presente caso por la naturaleza del ilcito juzgado, que conlleva penas severas,
pues mal se hara en aceptar una prueba cuando existe la imposibilidad de la
misma, y para que la prueba indiciaria supla o sustituya a la prueba material se
requiere que los indicios sean numerosos, concordantes y positivos.
EXPEDIENTE N 3242-98-LIMA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
Lima, seis de julio de mil novecientos noventinueve.VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el Seor Fiscal:
declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas quinientos
noventisiete, su fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventisiete,
que absuelve a Willer Alvarado Linares, Silvia Celis Pomatanta, Jos Orlando
Ruiz Bazn y Mara Del Pilar Ruiz Bazn de la acusacin Fiscal, por el delito de
terrorismo en agravio del Estado; con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. JERI DURAND; RODRGUEZ MEDRANO; AMPUERO DE FURTES;
MARULL GLVEZ; CERNA SNCHEZ.
Instruccin N 192-96
Expediente N 16-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
DICTAMEN N 083-98-4 FSP-MP
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
Viene va Recurso de Nulidad la Sentencia de fs. 597/600 emitida por la
Sala Penal Corporativa con competencia a Nivel Nacional para casos de
Terrorismo en agravio del Estado a SILVIA CELIS POMATANTA, WILLER

ALVARADO LINARES, JOS ORLANDO RUIZ BAZN Y MARA DEL PILAR

RUIZ BAZN.
Estando al estudio y anlisis de los actuados, es menester precisar que
en la zona del oriente Peruano, especficamente en el Alto Huallaga se
desarrollaron dos actividades ilcitas muy perniciosas para el orden interno, las
cuales son el Trfico Ilcito de Drogas y el Terrorismo, generando un problema
social importante que ha causado grandes estragos a nuestra sociedad, siendo
que los dirigentes o cabecillas de los mencionados grupos delincuenciales, en
sus nefastos intereses se coludieron procurndose un apoyo mutuo, siendo
que, dichas organizaciones comenzaron a emplear modalidades complejas de
colaboracin para evitar su desbaratamiento por las fuerzas del orden, y que,
esta situacin genera la necesidad de probar el nexo existente a efectos de
poder sustentar una sentencia condenatoria en base a pruebas concretas, o de
lo contrario la absolucin de los procesados.
Que, tenindose que la imputacin contra los procesados de haber
colaborado con el PCP Sendero Luminoso en la clula del Comit Regional
Huallaga con dinero en efectivo (cupos), vestimenta, armas, municiones,
vveres y medicinas durante los aos de 1991 a 1993, a cambio de proteccin
para el desarrollo del Trfico Ilcito de Drogas en la zona del Alto Huallaga, la
cual ha sido realizada por los Arrepentidos de Terrorismo de clave N
A1A000083, N A2A000177 y N A1J055463. Y estando a lo vertido por el
Arrepentido de Clave N A1A000083 en su Manifestacin Policial de fs. 58/61,
en donde refiere conocer al encausado Alvarado Linares (a) Champa, cuando
ste en su condicin de Mando Militar de un destacamento del Comit
Regional Huallaga sostuvo una reunin en la localidad de Aucayacu a efecto
de determinar el monto de los cupos con los narcotraficantes que operaban
en la zona, habiendo recibido en varias oportunidades dinero por parte del
encausado Alvarado Linares, as mismo refiere que la procesada Celis
Pomatanta ha colaborado con la mencionada agrupacin subversiva
obteniendo documentos falsos para distintos camaradas; manifestando del
mismo modo a nivel policial (fs. 62/65) el Arrepentido de Clave N A18055463,
refiriendo conocer al justiciable Alvarado Linares como uno de los jefes de
firma de la zona, habiendo recibido diversos cupos por parte de ellos, y por
otro lado la Arrepentida de Clave N A2A000177, a fs. 66/71 refiere que los
procesados Jos Oraldo y Mara del Pilar Ruiz Bazn han sido los encargados
de suministrar armas para el PCP-Sendero Luminoso, municiones, vveres y
medicinas por parte de la Firma Champa.
Que, a lo largo del proceso esta primigenia y grave imputacin no ha
podido ser probada fehacientemente, toda vez que estos arrepentidos en su
actas de reconocimiento sealan no poder reconocer al encausado Willer
Alvarado Linares; y si bien es cierto este procesado a nivel policial como
jurisdiccional (fs. 29 y 130 respectivamente) acepta ser narcotraficante y jefe de
la firma Champa habiendo desarrollado su ilcita actividad en la zona del Alto
Huallaga; no menos cierto es que niega su participacin o colaboracin con
grupos subversivos, indicando que nicamente se dedic al trfico ilcito de
drogas; agregado que su coprocesado Jos Orlando Ruiz Bazn ha trabajado
con l, siendo una de las personas quien le consigui documentacin falsa

para que pudiera viajar al Ecuador , desconociendo a su hermana Mara del

Pilar pero s conoce a la procesada Celis Pomatanta ya que ella posee un
restaurante en la localidad de Aucayacu, versin que ha sido corroborada por el
encausado Jos Orlando Ruiz Bazn en su manifestacin policial de fs. 34/38 e
instructiva de fs. 110 ampliada a fs. 132/135, en donde niega las graves
imputaciones en su contra de colaboracin con el PCP Sendero Luminoso,
refiriendo que nicamente l le consigui unos documentos a la persona
conocida como Frank (Alvarado Linares). Del mismo modo las encausadas
Mara del Pilar Ruiz Bazn y Celis Pomatanta a lo largo del proceso han
negado en forma uniforme y homognea su participacin o colaboracin de
cualquier ndole con la sindicada agrupacin terrorista autodenominada
Sendero Luminoso.
Siendo que la sindicacin de los arrepentidos antes mencionados, sin
ninguna otra prueba de cargo que haya podido ser verificada o corroborada en
autos, no puede crear certeza para que se sustente una sentencia
condenatoria, menos an que, para el presente caso por la naturaleza del ilcito
juzgado conlleva a penas severas, pues mal se hara aceptar una prueba
cuando existe la imposibilidad de la misma, y que para que la prueba indiciaria
supla o sustituya a la prueba material se requiere que los indicios sean
numerosos, concordantes y positivos [1]; lo cual no se da en autos para crear
presuncin de responsabilidad penal de los procesados, mas an si a stos no
se les ha incautado material, literatura o armamento alguno que pudiera
vincularlos con acciones de apoyo a organizaciones terroristas; por lo que,
estando al principio de presuncin de inocencia consagrado en la Constitucin
Poltica del Estado en su Artculo 2 inciso 24) letra e [2], lo resuleto por el
Superior Colegiado se encuentra conforme a Ley.
En consecuencia por los fundamentos expuestos la Cuarta Fiscala
Suprema en lo Penal, en uso de las facultades conferidas por Ley, concordante
con el inciso g) del Artculo 13 del Decreto Ley N 25475 [3], es de OPININ:
que se declare NO HABER NULIDAD en la sentencia venida en grado.
Lima, 31 de julio de 1998
Dr. DANTE AUGUSTO OR BLAS, Fiscal Supremo Provisional. 4ta.
Fiscala Suprema en lo Penal.

OTORGAMIENTO DE PLAZO AMPLIATORIO PARA INVESTIGACIN DE

FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS - LLENADO DE LIBRETAS DE NOTAS
SIN QUE LOS ALUMNOS HAYAN RENDIDO EL EXAMEN RESPECTIVO

R.N. N 2131 - LA LIBERTAD

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

Procesado :
Juan Roberto Gutirrez Quiroz y otros
Agraviado :
Mirna Torres Ticliahuanca y otros
Asunto
:
Falsificacin de documentos
Fecha
:
26 de noviembre de 1998
Declaran nula la sentencia absolutoria en razn de que no se ha agotado la
investigacin tendiente a establecer la responsabilidad de los acusados por el
delito de falsificacin de documentos, por lo que amerita otorgarse al juez penal
un plazo ampliatorio a fin de que ordene la realizacin de una pericia
grafotcnica de las libretas de notas cuestionadas, recabndose previamente
las muestras grficas pertenecientes a los encausados, a efectos de verificar si
alguno de ellos fue el autor del llenado de notas aprobatorias de alumnas que
no haban rendido el examen de recuperacin respectivo.
R.N N 2131 - LA LIBERTAD
SALA PENAL
Lima, veintisis de noviembre de mil novecientos noventiocho
VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal Supremo en lo Penal; y
CONSIDERANDO: que de la revisin de autos se advierte que no se ha
cumplido con los objetivos de la instruccin que establece el artculo setentids
del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por la ley veinticuatro mil
trescientos ochentiocho; que, por tanto al no haberse agotado la investigacin
tendiente a establecer fechacientemente la responsabilidad o irresponsabilidad
de los acusados Juan Roberto Gutirrez Quiroz Alberto Jhonathan Meja
Cabrera, Elas Severo Verstegui Arroyo y Anatolio Quezada Guevara, amerita
conceder al Juez Penal un plazo ampliatorio a fin de que realice las siguientes
diligencias: ordene la realizacin de una pericia gratotcnica en las libretas de
notas cuestionadas pertenecientes a las alumnas Mirna Torres Ticliahuanca y
Nelly Edith Chiclote Daz, recabndose previamente las muestras grficas
pertinentes de los encausados Gutirrez Quiroz y Verstegui Arroyo, a efectos
de verificar si alguno de ellos fueron los autores del llenado de notas
aprobatorias de las citadas alumnas, en el curso de Historia del Per, a pesar
de no haber rendido el examen de recuperacin respectivo, as como una
pericia grafotcnica en los documentos originales obrantes de fojas
cuarenticuatro, cuarenticinco y cuarentisis, para verificar si las firmas all
consignadas son falsificadas, a efectos de corroborar el dicho del encuestado
Meja Cabrera de que l firm dichas solicitudes por orden del Director, el
encausado Quezada Guevara, para lo cual previamente deber recabarse las
muestras grficas pertinentes del encausado Meja Cabrera [1]; reciba las
testimoniales de las referidas ex alumnas Torres Ticliahuanca y Chiclote Das
quienes incriminan a los citados encausados por haber recibido dieciocho
nuevos soles para que consignen una nota aprobatoria en sus libretas, a pesar
que no haban rendido examen respectivo; asimismo, reciba las testimoniales
de Jorge Roberto Yamamoto Valera, Jean Edmundo Terrones Toledo y Roberto
Carlos Rojas Toribio, con relacin a sus declaraciones mencionadas en las
actas de verificacin obrante a fojas doce; oficie la Unidad de Servicios

Educativas USE- de Ascope para que informe y remita los legajos

correspondientes, de los procesos administrativos iniciados a los encausados;
y estando a la facultad conferida por el artculo doscientos noventinueve del
Cdigo de Procedimientos Penales [2]: declararon NULA la sentencia recurrida
de fojas cuatrocientos treintitrs su fecha veintinueve de abril de mil
novecientos noventiocho; NULO el auto de enjuiciamiento de fojas doscientos
treintids, su fecha diecisis de auto de mil novecientos noventisiete; e
INSUBSISTENTE el dictamen fiscal de fojas doscientos veintinueve;
MANDARON ampliar la instruccin por el trmino perentorio de cuarenta das,
a fin de que el Juez Penal proceda conforme a la parte considerativa de la
presente resolucin y realice las dems diligencias que estime conveniente
para el mejor esclarecimiento de los hechos; en la instruccin seguida contra
Juan Roberto Gutirrez Quiroz y otros por el delito contra la fe pblica
falsificacin de documentos Educativos USE de Ascope; y los devolvieron.S.S./SIVINA
HURTADO/ROMN
SANTISTEBAN/FERNNDEZ
URDAY/GONZALES LPEZ/ PALACIOS VILLAR. cch
MINISTERIO PBLICO
EXP. N 380-97
CORTE SUPERIOR DE LA LIBERTAD
C.S. N 2131-98
Dictamen N 706-98-MP-FN-3 FSPEDTA-DC
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA
Viene en recurso de nulidad interpuesto por los condenados Elas
Severo Verstegui Arroyo y Anatolio Quezada Guevara, la sentencia de fs. 433436 de fecha 29 de abril de 1998 que falla: absolviendo a los acusados Juan
Roberto Gutirrez Quiroz, Alberto Jhonathan Meja Cabrera, Elas Severo
Verstegui Arroyo y Anatolio Quezada Guevara, de la acusacin fiscal que les
resulta como autores del delito de peculado, en agravio del Estado (Unidad de
Servicios Educativos de Ascope); condenaron a los acusados Juan Roberto
Gutirrez Quiroz, Alberto Jhonatan Meja Cabrera, Elas Severo Verstegui
Arroyo y Anatolio Quezada Guevara, los tres primeros como autores y el cuarto
como partcipe del delito contra la fe pblica, falsificacin de documentos y
falsedad ideolgica, en agravio del Estado a cuatro aos de pena privativa de
la libertad, la que se suspende a condicin de que se cumplan con las reglas
de conducta sealadas; fiaron en tres aos el plazo de suspensin de la pena;
asimismo les impusieron el pago de ciento ochenta das multa a favor del
Tesoro Pblico y dos mil nuevos soles de reparacin civil que debern abonar
los acusados, en forma solidaria.

De autos aparece, que el procesado Juan Roberto Gutirrez Quiroz

aprovechando el cargo de Secretaria II del Colegio Leoncio Prado de Paijn,
extendi documentacin fraguada referente a la evalaucin y recuperacin de
la asignatura de Historia del Per de las alumnas Nelly Edith Chiclote Daz y
Mirna Elizabeth Torres Ticliahuanca, quienes refieren haber pagado la suma de
S/. 18.00 nuevos soles para que les colocara en su libreta nota aprobatoria, no
obstante de haber sido stas desaprobadas en el examen de recuperacin,
contando para tal fin con la participacin de su coencausado Elas Severo
Verstegui Arroyo, quien era profesor por horas del nombrado colegio;
asimismo el procesado Alberto Jhonatan Meja Cabrera, en su condicin de
auxiliar del Colegio N 80050 Jos Flix Black de Paijn, ha ocultado
documentacin falsificada por orden del Director del colegio donde labora,
acusado Anatolio Quezada Guevara.
En el curso del proceso no existen pruebas fechacientes que acrediten la
responsabilidad penal de los procesados Juan Roberto Gutirrez Quiroz,
Alberto Jhonathan Meja Cabrera, Elas Severo Verstegui Arroyo y Anatolio
Quezada Guevara en la comisin del delito de peculado, puesto que no
concurren los elementos tipificantes de este ilcito, ya que no se ha acreditado
en autos que los acusados se hayan apropiado de caudales a efectos cuya
percepcin, administracin o custodia le hubiesen confiado por razn de su
cargo.
Respecto a la comisin del delito contra la fe pblica falsificacin de
documentos y falsedad ideolgica incriminado a los procesados Juan Roberto
Gutirrez Quiroz, Alberto Jhonathan Meja Cabrera, Elas Severo Verstegui
Arroyo y Anatolio Quezada Guevara, ste se halla probado, pues se ha
acreditado que el procesado Gutirrez Quiroz, fragu 76 actas de evaluacin
entre las que se encuentran el de las alumnas Chiclote Daz y Torres
Ticliahuanca, asimismo ha falsificado certificados de estudios y actas de
evaluacin supuestamente procedente del Colegio N 80821 Csar Vallejo de
la Esperanza, como se acredita con el acta de verificacin de fs. 12 del Colegio
Andrs Rzuri de Puerto Malabrigo (fs. 63); en el encausado Verstegui
Arroyo, falsific solicitudes, tal como se aprecia de fs. 96 a 104, que dieron
inicio a la elaboracin de actas de evaluacin igualmente falsas y sirvi de
intermediario entre los alumnos desa-probados y el Secretario Gutirrez Quiroz
en cuanto al procesado Meja Cabrera falsific las solicitudes que obran a fs.
44, 45 y 46, a pedido de su coacusado Anatolio Quezada Guevara, con la
finalidad de ocultar documentacin fraguada por su coencausado Gutirrez
Quiroz, coadyuvando de esta manera a comisin de este ilcito penal; el
acusado Quesada Guevara ha admitido en el juicio oral, haber falsificado la
firma de los profesores de matemtica, lenguaje e historia para ayudar a 18
alumnos del puerto de Chicama; por lo que la sentencia venida en grado de
recurso de nulidad, se encuentra expedida de acuerdo a ley y al mrito de las
pruebas actuadas.
Por lo expuesto, la Sala Penal de su Presidencia se servir declarar no
haber nulidad en la recurrida.
Lima, 20 de octubre de 1998.

ELAS LARA CHIENDA

FISCAL SUPREMO (P)

DERECHO LABORAL
INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES EN EL CESE COLECTIVO POR
CAUSAS OBJETIVAS GENERA ELLO INDEMNIZACIN POR DESPIDO
ARBITRARIO A FAVOR DEL TRABAJADOR?
FALTA GRAVE POR DAOS CAUSADOS POR EL TRABAJADOR IMPORTANCIA DE LA CUANTA DEL DAO OCASIONADO

INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES EN EL CESE COLECTIVO POR

CAUSAS OBJETIVAS GENERA ELLO INDEMNIZACIN POR DESPIDO
ARBITRARIO A FAVOR DEL TRABAJADOR?

CAS. N 3613-97
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

Demandante :
Deysi Haydee Hernndez Gmez de vila
Demandado :
Idumil Per S.A.
Asunto
:
Beneficios sociales y otros
Fecha
:
30 de junio de 1990 (14/4/2000)
Dentro de las disposiciones que norman el cese colectivo por causas objetivas,
se puede apreciar que no se sanciona el incumplimiento de las formalidades
previstas con la improcedencia y la indemnizacin por despido arbitrario, por
consiguiente no corresponde al trabajador dicha indemnizacin cuando el
despido se ha producido sin esperar la autorizacin administrativa respectiva
para el cese colectivo.
CAS. N 3613-97 - LIMA
Lima, treinta de junio de mil novecientos noventinueve.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
VISTOS; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por
los seores vocales; Buenda Gutirrez, Beltrn Quiroga, Almeida Pea,
Seminario Valle y Zegarra Zevallos; luego de verificada la votacin con arreglo
a ley, emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto a fojas ciento treintiocho por la demandante doa Deysi
Haydee Hernndez Gmez de vila contra la sentencia de vista de fojas ciento
veintisis, su fecha tres de setiembre de mil novecientos noventisiete, expedida
por la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Lima, que confirmando la
apelada de fojas ciento diecisis, fechada el doce de mayo de mil novecientos
noventisiete declara infundada la demanda interpuesta a fojas cuatro, en los
seguidos con Industrias Militares del Per, Sociedad Annima INDUMIL
PER, sobre Beneficios Sociales y otros.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La recurrente sustenta su recurso en la causal contenida en el inciso
segundo del Artculo cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo sobre
contradiccin jurisprudencial [1], toda vez que el despido de la accionante se ha
realizado sin esperar la autorizacin administrativa respectiva para el cese
colectivo, incumplindose de esta forma las formalidades exigidas por la Ley.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la accin se circunscribe a determinar si corresponde a la
accionante la indemnizacin por haber sido despedida de su centro de labores
sin las formalidades previstas en el Artculo ochentitrs del Decreto Supremo
nmero cero cinco- noventicinco-TR Texto nico Ordenado de la Ley de
Formento del Empleo [2].

Segundo.- Que, en principio, se hace necesario distinguir los conceptos

de despido con cese colectivo, dado que, si bien ambos son causales de
extincin del contrato de trabajo, sin embargo tienen con notaciones diferentes,
dado que, para efectuarse el despido tiene que mediar causa justa
contemplada en la Ley, la que debe ser debidamente comprobada, mientras
que el cese colectivo obedece a causas objetivas, tal como lo sealan los
Artculos cincuenticinco y ochenta del Decreto Supremo nmero cero cinconoventicinco-TR respectivamente [3].
Tercero.- Que, dentro de las disposiciones que norman el cese colectivo
por causas objetivas contenidas en los Artculos ochenta y siguientes del
Decreto Supremo citado, se puede apreciar que sta no sanciona el
incumplimiento de las formalidades previstas con la improcedencia y la
indemnizacin por despido arbitrario [4].
Cuarto.- Que, adems, las ejecutorias presentadas por el recurrente se
dieron al amparo de la Ley nmero veinticuatro mil quinientos catorce y el
Decreto Supremo nmero cero treinticuatro- noventiuno- PCM [5], situacin
diferente al caso de autos en el que la norma aplicable es el Decreto Supremo
nmero cero cinco-noventicinco-TR.
Quinto.- Que, finalmente, cabe hacer la salvedad que la demandada es
una entidad que perteneca a las Fuerzas Militares a raz de lo cual al momento
de su disolucin se expidi el Decreto Supremo nmero cero dieciocho-DE/SG
mediante el cual se autoriza a la Junta General de Accionistas la disolucin de
la empresa por imposibilidad sobreviniente de realizar el objeto social, situacin
que haca ineludible el cese del personal puesto que estaba de por medio el
mandato del Estado.
Sexto.- Que, en consecuencia, la sentencia de vista no ha incurrido en la
causal de casacin que denuncia la demandada, habindose pronunciado con
arreglo a Ley y al mrito de lo actuado.
RESOLUCIN:
Declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin de fojas ciento
treintiocho, interpuesto por doa Deysi Haydee Hernndez Gmez de vila,
contra la sentencia de vista de fojas ciento veintisis, su fecha tres de
setiembre de mil novecientos noventisiete; ORDENARON que el texto de la
presente resolucin se publique en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos
con Industrias Militares del Per, Sociedad Annima-INDUMIL PER sobre
Beneficios Sociales y otros; y los devolvieron.
SS. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.;
SEMINARIO V.; ZEGARRA Z.

FALTA GRAVE POR DAOS CAUSADOS POR EL TRABAJADOR IMPORTANCIA DE LA CUANTA DEL DAO OCASIONADO

CAS. N 106-98
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Jos Fidel Quesada Miranda
Demandado :
Sider Per S.A.
Asunto
:
Indemnizacin por despido arbitrario
Fecha
:
13 de setiembre de 1999 (Publicada el 27/4/2000)
El trabajador, al haber puesto en funcionamiento una mquina de la
empleadora a pesar de que tena conocimiento que sta se encontraba fuera
de servicio, ha incumplido sus obligaciones de trabajo, lo que est previsto
como falta grave, que produce su despido sin importar la cuanta del dao
causado, como resulta del primer pargrafo del inciso a) del artculo 25 de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
CAS. N 106-98 - SANTA
Lima, trece de setiembre de mil novecientos noventinueve.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
VISTOS; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por
los seores, Buenda Gutirrez, Presidente, Beltrn Quiroga, Almeida Pea,
Seminario Valle y Zegarra Zevallos; verificada la votacin con arreglo a ley
emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto por la Empresa Siderrgica del Per mediante escrito de
fojas ciento veintinueve, contra la sentencia de vista de fojas ciento once, su
fecha veinte de noviembre de mil novecientos noventisiete, expedida por la
Sala Civil Corporativa de la Corte Superior de Justicia del Santa-Chimbote, que
Confirmando la apelada de fojas setenticuatro, fechada el diecisis de junio del
mismo ao, declara Fundada la demanda de fojas siete, en los seguidos por
don Jos Fidel Quesada Miranda sobre Indemnizacin por Despido Arbitrario.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La entidad recurrente sustenta su recurso en la causal prevista en el
inciso primero de la Ley Procesal del Trabajo, denunciando:

a)
Incorrecta aplicacin del inciso a) del Artculo quinto del Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho [1].
b)
Interpretacin errnea del Artculo treintiuno y treintiocho del
Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho, normatividad referida a la
Falta Grave y pago de doce remuneraciones como Indemnizacin [2].
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, las causales invocadas, previstas en el inciso primero del
Artculo cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, en su texto anterior a la
modificatoria dispuesta por la Ley nmero veintisiete mil veintiuno [3] satisfacen
el requisito de fondo previsto en el Artculo cincuentisiete del referido
ordenamiento procesal [4]; por lo que resulta procedente el recurso en los
extremos indicados, debiendo entonces procederse a la expedicin de
sentencia casatoria en el mismo acto conforme al Artculo primero y tercero de
la citada Ley nmero veintisiete mil veintiuno.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, es requisito de fondo del Recurso de Casacin que ste
se fundamente con claridad y precisin, expresando en cul de las causales
que taxativamente seala la Ley se fundamenta, para luego, hacer las
precisiones pertinentes.
Segundo.- Que, es de advertir en primer trmino, que de la revisin del
Recurso de Casacin, se tiene que en autos est acreditado que el actor puso
en funcionamiento la bomba nmero cinco a pesar de que tena conocimiento
pleno que sta se encontraba fuera de servicio ocasionndose daos como la
rotura de la carcasa, torcedura del eje y rotura de una base del motor.
Tercero.- Que, en la investigacin efectuada el accionante reconoci que
se enter del desperfecto al dar lectura del reporte en el libro de operadores.
Cuarto.- Que, pese a tal situacin incumpli sus obligaciones de trabajo
prevista como Falta Grave que produce el despido del trabajador, sin importar
la cuanta del dao ocasionado, como resulta del primer pargrafo del inciso a)
del Artculo veinticinco del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
nmero setecientos veintiocho, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por Decreto Supremo nmero cero cero tres-noventisiete-TR,
publicado el veintisiete de marzo de mil novecientos noventisiete, norma esta
que ha sido errneamente interpretada en la recurrida [5].
Quinto.- Que, el trabajador al advertir que no se encontraba en buena
condiciones de salud y que presentaba somnolencia, debi pedir licencia y
abstenerse de operar mquinas, lo que no hizo, incurriendo en negligencia y
responsabilidad.
Sexto.- Que, estando definido que hubo falta grave resulta innecesario
referirse a las alegadas causales de interpretacin errnea del Artculo

treintiocho de la norma citada a la forma de remuneracin por despido

arbitrario, no existiendo adems relacin alguna del principio de inmediatez
tratndose de que la investigacin que origin el despido tom nueve das, lo
que es razonable en una empresa grande y el resto del tiempo corresponda a
la carta de preaviso, a los descargos y al aviso de despedida.
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por la
Empresa Siderrgica del Per SIDER PER Sociedad Annima a fojas ciento
veintinueve, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento once,
su fecha veinte de noviembre de mil novecientos noventisiete, y actuando en
sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de fojas setenticuatro,
fechada el diecisis de junio del mismo ao que declara Fundada la demanda
de fojas siete; Reformndola la declararon INFUNDADA; en los seguidos por
don Jos Fidel Quesada Miranda sobre Indemnizacin por Despido Arbitrario;
ORDENARON la publicacin del texto de la presente sentencia en el Diario
Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SS. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.;
SEMINARIO V.; ZEGARRA Z.

DERECHO TRIBUTARIO
RECURSO DE QUEJA CONTRA RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL REQUISITOS PROCESALES DEL USO DE LA PALABRA EN INSTANCIA DE
APELACIN

RECURSO DE QUEJA CONTRA RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL REQUISITOS PROCESALES DEL USO DE LA PALABRA EN INSTANCIA DE
APELACIN

R.M. N 050-2000-EF/10
DESPACHO DEL MINISTERIO DE ECONOMA Y FINANZAS
Interesado :
Juan Gutirrez Talledo
Asunto
:
Recurso de Queja
Fecha
:
16 de marzo del 2000
Para que el contribuyente haga uso de la palabra en la instancia de Apelacin
ante el Tribunal Fiscal, debe haberlo solicitado dentro del trmino de
cuarenticinco das hbiles de presentado el Recurso de Apelacin. De no
solicitarlo dentro de dicho trmino, resultar infundado el Recurso de Queja que
pueda presentar el contribuyente por no habrsele permitido ejercer el referido
derecho de defensa.
RESOLUCIN MINISTERIAL N 050-2000-EF/10
Lima, 16 de marzo de 2000
Visto, el Recurso de Queja interpuesto por Juan Gutirrez Talledo contra
la Resolucin N 308-5-99 emitida por el Tribunal Fiscal;
CONSIDERANDO:
Que, con fecha 15 de febrero del 2000, el Ministerio de Economa y
Finanzas tom conocimiento del recurso de queja interpuesto por el seor
JUAN GUTIRREZ TALLEDO, contra la Resolucin N 308-5-99 emitida por el
Tribunal Fiscal [1] con fecha 22 de setiembre de 1999, la misma que confirm
la Resolucin de Intendencia N 026-4-02346/SUNAT de fecha 2 de febrero de
1999, que declar improcedente la reclamacin formulada contra las
Resoluciones de Determinacin Ns. 024-3-13685, 024-3-13686, 024-3-13687,
024-3-13688, 024-3-13689, 024-3-13690 y 024-3-13691, expedidas por
concepto de Impuesto General a las Ventas de los perodos de junio a
diciembre de 1997 y contra las Resoluciones de Multa Ns. 024-2-52419, 0242-52420, 024-2-52421, 024-2-52422, 024-2-52423, 024-2-52424 y 024-252425, giradas por haber incurrido en la infraccin tipificada en el numeral 1 del
Artculo 178 del Cdigo Tributario [2], aprobado por el Decreto Legislativo N
816;

Que, el Tribunal Fiscal, sostiene a travs de su Oficio N 837-2000EF/41.01, que el quejoso seala que interpuso recurso de apelacin contra la
Resolucin de Intendencia N 026-4-02346/SUNAT, siendo elevado el
expediente al Tribunal Fiscal sin comunicarle, aduciendo que se restringi su
legtimo derecho para hacer uso de la palabra de acuerdo a Ley, que no se
tom en cuenta el desconocimiento del fallecimiento del contador, as como, del
trmino para informar la prdida de los Libros y Facturas;
Que, de la revisin de la documentacin se aprecia que el recurso de
queja contra la referida Resolucin del Tribunal Fiscal, interpuesta por el
recurrente carece de sustento, puesto que no tom en cuenta los Artculos
150, 145 y 148 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado
por el Decreto Supremo N 135-99-EF, esto es que el apelante podr hacer uso
de la palabra dentro de los 45 das hbiles de interpuesto el recurso de
apelacin [3], que el recurso de apelacin debe ser presentado ante el rgano
que emiti la resolucin apelada, y cules son los medios probatorios
admisibles en el Tribunal Fiscal, respectivamente;
Que, con respecto al argumento sostenido por el recurrente sobre los
comprobantes de pago que sustentan el crdito fiscal de junio a diciembre de
1997, no devuelto por el contador, quien ha fallecido, cabe sealar que el
recurrente debi comunicar el extravo de documentos a la administracin
tributaria, de acuerdo al numeral 7 del Artculo 87 del Cdigo Tributario,
aprobado por el Decreto Legislativo N 816 [4], por lo que no es atendible su
alegato;
Que, el quejoso pretende impugnar una resolucin formalmente emitida
por el Tribunal Fiscal, a que slo precede mediante una demanda contencioso
administrativa de conformidad con el Artculo 157 Cdigo Tributario [5];
De conformidad con lo establecido en el Artculo 155 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N 135-99EF;
SE RESUELVE:
Artculo nico.- Declarar INFUNDADO el Recurso de Queja interpuesto
por Juan Gutirrez Talledo contra la Resolucin N 308-5-99 emitida por el
Tribunal Fiscal, por los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la
presente Resolucin.
Regstrese, comunquese y publquese.
EFRAN GOLDENBERG SCHREIBER
Ministro de Economa y Finanzas

DERECHO REGISTRAL
INSCRIPCIN REGISTRAL DE ADJUDICACIN JUDICIAL - PROCEDE
MEDIANTE PARTE JUDICIAL COMPLETO Y NO NICAMENTE CON LA
COPIA CERTIFICADA DEL ACTA DE REMATE

INSCRIPCIN REGISTRAL DE ADJUDICACIN JUDICIAL - PROCEDE

MEDIANTE PARTE JUDICIAL COMPLETO Y NO NICAMENTE CON LA
COPIA CERTIFICADA DEL ACTA DE REMATE

RES. N 130-99-ORLC/TR
TRIBUNAL REGISTRAL
Apelante
:
Walter ngel Choy Ortega
Origen
:
Lima
Asunto
:
Acta de remate de adjudicacin de inmueble
Fecha
:
01 de junio de 1999
Se deniega la solicitud de inscripcin de una adjudicacin judicial de un
inmueble, por cuanto la solicitud debe contener no slo copia certificada del
acta de remate, como en el presente caso, sino adems el auto de adjudicacin
y la resolucin que lo declara consentido o que declara que no ha sido
impugnado dicho auto.

RESOLUCIN N 130-99-ORLC/TR
Lima, 01 de junio de 1999.
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por don WALTER NGEL
CHOY ORTEGA, mediante Hoja de Trmite Documentario N 12680 del 28 de
abril de 1999, contra la observacin formulada por la registradora del Registro
de Propiedad Inmueble, Dra. Marcia Roco Calmet Fritz de Tello, a la solicitud
de inscripcin de copia certificada de acta de remate de adjudicacin de
inmueble. El ttulo se present el 18 de marzo de 1999 con el N 44619. La
registradora deneg la inscripcin por cuanto: Srvase presentar partes
judiciales completos, que incluyan la transcripcin del acta de remate, el auto
de adjudicacin y la resolucin que lo declara consentido remitido con oficio del
juez ordenando la inscripcin. Base legal; Arts. 148 [1], 739 [2] del Cdigo
Procesal Civil (Arts. 122 [3], 123 [4] y 151 [5] del Reglamento General de los
Registros Pblicos y Art. 2010 [6] y 2011 [7] del Cdigo Civil); interviniendo
como Vocal Ponente la Dra. Gloria Slavatierra Valdivia; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita la inscripcin de la copia
certificada del acta de remate judicial de fecha 27 de noviembre de 1998
levantada por el Quincuagsimo Primer Juzgado Especializado en lo Civil de
Lima en el proceso seguido por don Walter ngel Choy Ortega con Elena
Victoria Gladys Jo Chiok sobre pago de dlares;
Que, en el acta referida consta haberse adjudicado al acreedor don
Walter ngel Choy Ortega, por la suma de $43,2854 el inmueble de propiedad
de la ejecutada, ubicado en la calle Hermanos Quinteros N 185, segundo piso,
departamento N 201, urbanizacin La Castellana, distrito de Surco, el mismo
que figura inscrito en la ficha N 1324519 del Registro de Propiedad Inmueble
de Lima; habindose consignado adems en sta que el adjudicatario deba
consignar el saldo del precio base de la adjudicacin dentro del trmino de ley
[8];
Que, al respecto, el artculo 739 del Cdigo adjetivo dispone que en el
remate de inmueble, el juez ordenar, antes de cerrar el acta, que el
adjudicatario deposite el saldo de precio dentro del tercer da y que depositado
ste, el juez transfiere la propiedad del inmueble mediante auto que
comprender, entre otros, la orden que deja sin efecto todo gravamen que pese
sobre ste, salvo la medida cautelar de anotacin de demanda, disponiendo
adems la expedicin de los partes judiciales para su inscripcin en el registro
respectivo, los que contendrn la transcripcin del acta de remate y auto de
adjudicacin;
Que, como se aprecia del ttulo alzado, ste contiene nicamente el acta
de remate, como una pieza judicial independiente, sin haberse acompaado a
ste el auto de adjudicacin antes referido ni la respectiva resolucin que la

declara consentida o declare que no ha sido materia de recurso impugnativo

alguno de conformidad con el artculo 371 [9] concordado con el artculo 368
[10] del Cdigo Procesal Civil;
Que, el artculo 148 del Cdigo Procesal Civil establece que a los fines
del proceso, los jueces se dirigen mediante oficio a los funcionarios pblicos
que no sean parte en l, establecindose tambin en el artculo 149 del mismo
cuerpo legal que el oficio puede ser remitido por facsmil u otro medio, siendo
sta, por tanto, la manera en que el juez acta en el procedimiento registral;
Que, ello obedece a que el necesario consentimiento que debe mediar
por parte de los beneficiados o perjudicados registrales para publicitar las
consecuencias y efectos jurdicos de los actos o hechos que generan las
inscripciones (consentimiento que constituye un presupuesto fundamental de la
publicidad jurdica registral y que se encuentra comprendido en el ttulo
inscribible material dado su carcter eminentemente causalista), se ve
sustituido en este caso por el mandato judicial contenido en la respectiva
resolucin;
Que conforme se ha pronunciado en forma reiterada esta instancia, debe
tenerse en cuenta que cuando el ttulo consiste en parte judiciales donde se
ordena practicar una inscripcin, la rogatoria [11]) corresponde al juez, la
misma que se encuentra formulada en el oficio que ste remite al registro y
comprendida en el mandato contenido en la respectiva resolucin, sin perjuicio
de que la solicitud de inscripcin la realice la parte interesada o cualquier
tercero por encargo de sta toda vez que tal solicitud de inscripcin no es ms
que el medio a travs del cual se concretiza la rogatoria; pues en estos casos
la inscripcin se efectuar siempre a instancia y por mandato del juez, al
margen de quien la haya solicitado;
Que, adicionalmente, el inciso 8 del artculo 2019 del Cdigo Civil [12]
prescribe que son inscribibles las sentencias u otras resoluciones que a criterio
del juez se refieran a actos o contratos inscribibles, advirtindose que el ttulo
materia de grado no contiene resolucin judicial alguna;
Que, en consecuencia, de conformidad con los artculos 150 [13] y 151 y
el numeral IV del Ttulo Preliminar [14] del Reglamento General de los
Registros Pblicos y a lo previsto por las normas jurdicas que le son aplicables
no resulta amparable la presente solicitud de inscripcin; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la observacin formulada por la registradora del Registro
de Propiedad Inmueble de Lima del ttulo referido en la parte expositiva por los
fundamentos expresados en la presente resolucin.
REGSTRESE y COMUNQUESE.-

(FDO.) DRA. MARTHA SILVA DAZ, PRESIDENTA DE LA PRIMERA

SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA,
VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DR. FERNANDO TARAZONA
ALVARADO, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.

DERECHO DEL CONSUMIDOR

OFRECIMIENTO DE REDUCCIN DE PESO - DENUNCIAN A PROVEEDOR
POR INCUMPLIMIENTO DE LA OFERTA EFECTUADA

OFRECIMIENTO DE REDUCCIN DE PESO - DENUNCIAN A PROVEEDOR

POR INCUMPLIMIENTO DE LA OFERTA EFECTUADA

Expediente 132-95-CPC
SALA DE DEFENSA DE LA COMPENTENCIA
Denunciante :
Eva Medina Cabrera
Denunciado :
Lidia Mendoza de Takahashi
Materia
:
Incumplimiento de oferta
Fecha
:
25 de octubre de 1996

La Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del Indecopi considera que

un consumidor razonable entiende que el resultado de un tratamiento para la
reduccin de peso y de medidas de una persona, depender de diversos
factores por lo que si bien el resultado logrado no se ajusta estrictamente a la
oferta realizada por un proveedor, dicho resultado puede ser considerado
adecuado teniendo en cuenta las circunstancias, razn por la que se decide
revocar la sancin impuesta al proveedor por la Comisin de Proteccin al
Consumidor.
Expediente 132-95-CPC
Resolucin 076-96-TRI-SDC/Indecopi
Procedencia :

Comisin de Proteccin al Consumidor

Denunciante :

Eva Medina Cabrera

Denunciado :

Lidia Mendoza de Takahashi

Materia

Proteccin al Consumidor

Falta de Informacin al Consumidor

Cumplimiento de la Oferta
Lima, 25 de octubre de 1996.
I.

ANTECEDENTES

El 2 de junio de 1996 la seora Eva Medina Cabrera en adelante la

seora Medina denunci ante la Comisin de Proteccin al Consumidor en
adelante la Comisin a la seora Lidia Mendoza de Takahashi en adelante la
seora Mendoza, propietaria del Centro de Esttica Lidia, por presunta
infraccin a las normas sobre proteccin al consumidor en lo relativo a la
obligacin que tienen los proveedores de cumplir con las ofertas efectuadas y
los compromisos asumidos, consistentes en el presente caso en la reduccin
de peso y de las medidas de la persona que se somete al tratamiento; y
adicionalmente, el derecho que tiene el consumidor a recibir informacin
suficiente y adecuada del proveedor con la finalidad de tomar una decisin de
consumo eficiente.
La seora Medina sostiene que contrat los servicios de tratamiento
adelgazante que se prestan en el Centro de Esttica Lidia, de propiedad de la
seora Mendoza, con la finalidad de bajar de peso y reducir sus medidas
corporales.
Durante el tratamiento pudo apreciar que no se producan los resultados
ofrecidos e hizo saber su insatisfaccin, a lo que el personal del Centro de
Esttica Lidia le respondi que era necesario que se sometiera a una dieta y

que adquiriera una crema reductora elaborada por ellos mismos. La seora
Medina no acept dichos trminos en tanto sostiene que pag por un
tratamiento a cambio del cual le ofrecieron determinados resultados, sin la
adquisicin de otros productos ni el sometimiento a dietas.
Al hacer sus descargos, la seora Mendoza sostuvo que la seora
Medina recibi el tratamiento a su entera satisfaccin, tal como lo acreditaba
con la copia de la tarjeta de control de peso y medidas que la denunciante
firmaba, en la que consta que baj de 120 a 110 libras de peso. Asimismo,
manifiesta que, antes de la contratacin del servicio, se hizo a la seora
Medina una demostracin en la que se le explic algunas pautas respecto de
hbitos alimenticios, que no constituan una dieta.
En relacin al servicio materia del procedimiento, la seora Mendoza
indica que est compuesto por tres frases: (i) masajes con crema reductora, (ii)
aplicacin del bao de parafina a temperatura de 40 a 50 grados y (iii)
aplicacin del gel venda (Cet Gel), sin que sea necesario el seguimiento de
dietas especiales ni la adquisicin de la crema reductora, la misma que se le
habra ofrecido en forma facultativa.
El 18 de enero de 1996, mediante Resolucin N 5, la Comisin declar
fundada la denuncia y sancion a la seora Mendoza con advertencia, por la
infraccin del inciso b) del artculo 5 [i], y de los artculos 15 [ii] y 20 [iii] del
Decreto Legislativo N 716, disponiendo poner el caso en conocimiento de la
Comisin de Supervisin de la Publicidad y Represin de la Competencia
Desleal, actual Comisin de Represin de la Competencia Desleal [iv].
La Comisin consider que, antes de contratar el servicio, no se habra
advertido a la seora Mendoza que para obtener los efectos deseados tendra
que llevar un rgimen alimenticio especial y aplicarse otras cremas reductoras
adems de las aplicadas en el mismo Centro de Esttica Lidia y que se
acredit que la seora Mendoza hubiera cumplido con lo ofertado a la seora
Medina a travs de la informacin proporcionada en la publicidad.
El 22 de marzo de 1996, la seora Mendoza apel de la resolucin de la
Comisin, por no estar de acuerdo con la apreciacin que se hiciera de las
pruebas, adjuntando a su recurso siete declaraciones juradas de personas que
se habran sometido exitosamente al tratamiento que ofrece y que declaran que
antes de la contratacin del tratamiento se realiza una demostracin del mismo.
Igualmente, sostiene que ningn otro cliente ha formulado reclamos por
el servicio y que de la tarjeta de control que obra en el expediente se deduce
que la seora Medina redujo sus medidas hasta en cuatro centmetros y que ha
bajado de peso, aunque no todo lo que quera, por ser una persona de
contextura delgada.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

A criterio de esta Sala, se debe determinar si la seora Mendoza infringi

las normas sobre proteccin al consumidor por:

a)
no cumplir con la oferta formulada a travs de su publicidad, es
decir, la reduccin de peso y de las medidas corporales de la seora Medina.
b)
No haber cumplido con informar oportunamente a la seora
Medina lo relativo al condicionamiento de los resultados de la dieta a
actividades adicionales al propio tratamiento (un rgimen alimenticio especial y
aplicacin de cremas reductoras).
III.

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1.

La oferta del tratamiento adelgazante y sus resultados

De conformidad con lo dispuesto por el artculo 20 del Decreto

Legislativo N 716 La oferta, promocin y publicidad de los productos o
servicios, se ajustar a su naturaleza, caractersticas, condiciones, utilidad o
finalidad, sin perjuicio de lo establecido en las disposiciones sobre publicidad.
Su contenido, las caractersticas y funciones propias de cada producto y las
condiciones y garantas ofrecidas, dan lugar a obligaciones de los proveedores
que sern exigibles por los consumidores o usuarios, aun cuando no figuren en
el contrato celebrado o en el documento o en comprobante recibido. Por ello,
resulta importante analizar los trminos de la publicidad es la luz de los
resultados conseguidos por el tratamiento de adelgazamiento.
La oferta lanzada por la seora Medina en los anuncios publicitarios del
servicio que presta en el centro de esttica de su propiedad es categrica al
indicar un 100% de eficacia y la reduccin de 5, 10 cmts. o partes del cuerpo.
En apoyo de tal afirmacin, la seora Mendoza adjunt a su apelacin
las declaraciones juradas de siete personas que aseguran haber alcanzado los
resultados ofrecidos con el tratamiento que oferta. Sobre este ltimo aspecto,
esta Sala considera que si bien tales declaraciones no constituyen fundamento
suficiente para garantizar y afirmar que en el presente caso se hayan logrado
los resultados ofrecidos, s son prueba de que el mtodo habitualmente
utilizado es potencialmente eficaz para la consecucin de la finalidad buscada.
A partir de lo sealado en la tarjeta de control del tratamiento la misma
que en cada sesin se encuentra firmada por la denunciante, efectivamente
ha habido reduccin de varios centmetros en diversas partes de su cuerpo. Si
bien las cantidades reducidas no alcanzan el nmero de cinco centmetros
ofrecidos en la publicidad, se debe tener en cuenta que la seora Medina
redujo varios centmetros en diversas partes del cuerpo, aspecto que es
expresamente recogido en la publicidad del tratamiento para adelgazar. Desde
esta perspectiva no existe incumplimiento, pues no puede verificarse
divergencia entre los resultados publicitados y los obtenidos.
Por otra parte, esta Sala considera que los servicios de mtodos de
adelgazamiento, constituyen un claro ejemplo de prestaciones cuya eficacia
depende en gran medida de quien las recibe. En este sentido, un consumidor
razonable sabe que tales resultados dependern tambin de diversos factores

como su reaccin al mtodo aplicado, el peso corporal con el que inicia el

tratamiento, su contextura, factores genricos y hormonales, el seguimiento de
hbitos alimenticios acordes con las necesidades de su cuerpo, etc.
Adems, se debe considerar que la finalidad buscada por la seora
Medina quien no es una persona obesa, tal como ella misma declara en su
denuncia al contratar el servicio de la seora Mendoza, era bajar ms de
peso y reducir de medidas las zonas de las caderas. Esta Sala considera que
los resultados que ha obtenido pueden ser considerados adecuados de
acuerdo al ofrecimiento realizado en la publicidad y a las circunstancias que
rodearon el tratamiento.
Por lo expuesto, no corresponde sancionar a la seora Mendoza por
infraccin del artculo 20 de Decreto Legislativo N 716, pues esta Sala
considera que el servicio ha sido prestado de acuerdo a lo pactado y
obtenindose los resultados previsibles en la aplicacin del tratamiento de la
seora Medina.
III.2.

Derecho del consumidor a recibir informacin

Los artculos 5 inciso b) y 15 del Decreto Legislativo N 716, establecen

la obligacin de los proveedores de informar adecuadamente a los
consumidores a fin de permitir decisiones que satisfagan sus intereses y
necesidades. Sobre este aspecto, cabe resaltar que el proveedor no est
obligado a proporcionar al consumidor toda la informacin relativa al producto o
servicio requerido, sino solamente aquella que, segn las circunstancias,
resulte relevante para una adecuada eleccin [v].
En el presente caso, la seora Medina afirm que ante su queja por la
ausencia de resultados en reduccin de peso y medidas corporales, el personal
del Centro de Esttica Lidia le inform que para alcanzarlos deba seguir una
dieta y aplicaciones de una crema en adelante mtodos adicionales no
incluidas en el tratamiento. Es por ello que la cuestin que analizamos bajo
este rubro, consiste en determinar si los resultados de dicho tratamiento
estaban condicionados a los mtodos adicionales, respecto de los que no fuera
oportunamente informada.
Sobre este asunto, la seora Mendoza manifiesta que al momento de
hacer la demostracin del servicio a sus potenciales clientes les recomienda
seguir ciertas pautas alimenticias. Estas pautas no constituiran dietas
propiamente, sino simples recomendaciones que en modo alguno condicionan
los resultados del tratamiento.
Al margen del anlisis sobre el carcter (condicionante o no del
resultado del tratamiento) de los mtodos adicionales, un aspecto no
controvertido es que la denunciante no accedi a practicarlos en ninguno de los
casos. En consecuencia, la necesidad o no de realizar dichos mtodos
adicionales debe analizarse en funcin a los resultados del tratamiento.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Revocar la Resolucin N 5, emitida por la Comisin de Proteccin al

Consumidor el 18 de enero de 1996 y declarar infundada la denuncia formulada
por Eva Medina Cabrera contra la seora Lidia Mendoza de Takahashi.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Luis Hernndez Berenguel, Jorge Vega Castro y
Jos Antonio Payet Puccio.

ESPECIAL DE JURISPRUDENCIA
TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO PROCESAL CIVIL

TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO PROCESAL CIVIL

La presente seccin contienen las reseas de algunas de las resoluciones ms
importantes emitidas con relacin al Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.
Al efecto, se han agrupado las referidas reseas jurisprudenciales por diversos
rubros, dependiendo de su contenido.
I.

DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA

II.
PRINCIPIOS DE DIRECCIN E IMPULSO DEL PROCESO
III.
FINES DEL PROCESO E INTEGRACIN DE LA NORMA PROCESAL
IV.
PRINCIPIOS DE INICIATIVA DE PARTE Y DE CONDUCTA PROCESAL
V.
PRINCIPIOS DE INMEDIACIN, CONCENTRACIN, ECONOMA Y
CELERIDAD PROCESALES
VI. PRINCIPIO DE SOCIALIZACIN DEL PROCESO
VII. JUEZ Y DERECHO
VIII. PRINCIPIO DE GRATUIDAD EN EL ACCESO DE JUSTICIA
IX. PRINCIPIOS DE VINCULACIN Y DE FORMALIDAD
X.
PRINCIPIO DE DOBLE INSTANCIA

I.

DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA

1.

TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA

EXPEDIENTE

782-97

DEMANDANTE

Jos Alan Heredia Sacio

DEMANDADO

Susana Obdulia Luna Alczar

MATERIA

Rectificacin de partida

FECHA

31/10/97

Que el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva consiste en aquel, que

tiene toda persona, en tanto es sujeto de derecho, de exigir al Estado los
requisitos esenciales para solventar un proceso judicial; que en tal orden de
ideas este rgano jurisdiccional se halla obligado a dar curso a la demanda
independientemente del resultado que se logre en la culminacin del mismo y

luego de las actividades propias de un debido proceso, tanto ms cuando el

propio ordenamiento civil sustantivo prev accin en su artculo 28 para aquel
que se cree perjudicado por la usurpacin de su nombre.
EXPEDIENTE

3966-97

DEMANDANTE

Jos Lpez Velasco

DEMANDADO

Augusto Masuda Medina

MATERIA

Nulidad de acto jurdico

FECHA

08/05/98

Que por principio toda persona en ejercicio de su derecho a la tutela

jurisdiccional efectiva, puede recurrir al rgano jurisdiccional pidiendo solucin
a un conflicto de intereses intersubjetivo o a una incertidumbre jurdica, como lo
garantiza el artculo segundo del Cdigo Procesal Civil; ...Que de inmediato no
se advierte que se trate de revivir un proceso fenecido, por consiguiente, no
cabe un rechazo in limine de la demanda.
2.

ABOGADO INHBIL
EXPEDIENTE

1814-98

DEMANDANTE

Mariana Fiorella Far Carrasco

DEMANDADO

El Modelador Sociedad Annima

MATERIA

Obligacin de no hacer

FECHA

20/05/98

Que, aun cuando el Colegio de Abogados de Lima se ha pronunciado

por la inhabilidad del Abogado Patrocinante de la demanda en la oportunidad
que autoriz determinados actos procesales de esa parte, lo cierto es que por
encima de la ley y sobre consideraciones puramente formalistas, se encuentra
el derecho del justiciable de tutela jurisdiccional efectiva y de peticin ante la
autoridad judicial, de manera que la circunstancia de no tener habilitacin
durante parte del proceso no puede afectar este superior derecho, mxime si
de la constancia ya anotada de fojas ciento treintitrs se comprueba que el
profesional no ha dejado de ser Abogado en ejercicio y que ha cumplido a
posteriori con su obligacin gremial.
3.

DESALOJO
EXPEDIENTE

1262-98

DEMANDANTE

Procurador Pblico del Ministerio del Interior

DEMANDADO

Carmen Tern Chvez

MATERIA

Desalojo

FECHA

23/11/98

Que, no es tema de discusin en un proceso de desalojo, la

determinacin de la propiedad del bien sub litis, sino el establecer si al
demandante le asiste el derecho de solicitar la devolucin del bien o si la
posesin que ostenta la demandada se ampara en un ttulo idneo ...Que, la
Sala para anular la sentencia apelada de fojas doscientos once, ha
considerado que el demandante debe acreditar ser titular del dominio del predio
sub litis, disponiendo que el A quo haga uso de las facultades que le confiere el
Artculo ciento noventicuatro del Cdigo Procesal antes mencionado ...Que, es
evidente que al expedirse la impugnada no se ha tomado en cuenta lo
establecido en el Artculo quinientos ochentisis del Cdigo Procesal anotado,
que no slo faculta para accionar el desalojo al propietario, arrendador o
administrador del predio, sino tambin a todo aquel que considere tener
derecho a su restitucin ...Que, en tal sentido, el colegiado al disponer la
actuacin de pruebas a fin de que el actor acredite ser titular del dominio del
bien sub litis, no slo ha contravenido la norma adjetiva antes citada sino
tambin el derecho que le asiste a la tutela jurisdiccional efectiva, consagrado
en el Artculo primero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal.
4.

JURISDICCIN PREDETERMINADA
EXPEDIENTE

352-94

DEMANDANTE

Unidad Agraria Departamental Lima - Callao

DEMANDADO

Banco de Crdito del Per

MATERIA

Exhibicin

FECHA

01/07/96

Que, los ejecutores coactivos no tienen facultad para administrar

justicia, por cuanto dicha potestad se ejerce por el Poder Judicial conforme al
artculo ciento treintiocho de la Constitucin Poltica del Estado, y que conforme
al artculo ciento treintinueve de la Carta Magna sealada, constituyen
principios y derechos de la funcin jurisdiccional la observancia del debido
proceso y la adecuada tutela jurisdiccional, por lo tanto ninguna persona puede
ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por ley ni sometida a
procedimientos distintos a los previamente establecidos.

5.

DEBIDO PROCESO LEGAL

EXPEDIENTE

1250-94

DEMANDANTE

Pablo Tinoco Aguado

DEMANDADO

Municipalidad de Lima Metropolitana

MATERIA

Nulidad de resolucin

FECHA

17/01/96

Que, el derecho a la tutela judicial efectiva de los Jueces y Tribunales

constituye parte del debido proceso legal como garanta de la Administracin
de Justicia prevista en los artculos ciento treintiocho y ciento treintinueve de la
Constitucin del Estado y artculo stimo de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
que, de conformidad con el artculo primero de la citada ley especial, la
potestad de administrar justicia, esto es, de hacer la determinacin de los
derechos subjetivos de los justiciables slo puede ser detenida por la autoridad
judicial dentro del proceso de conocimiento que sea sometida su decisin; que,
la decisin administrativa de demolicin que contiene la Resolucin nmero
ciento ochenticuatro- ochentisiete sin duda alguna afecta los derechos de los
demandantes, los que slo pueden ser vlidamente determinados por el Juez
Jurisdiccional y no por la autoridad administrativa; que, siendo esto as, el acto
jurdico que contiene la resolucin que se impugna, es nulo, por cuanto el fondo
de la controversia es eminentemente civil, entre dos particulares sobre una
relacin jurdica de derecho privado legislada por el ordenamiento jurdico
sustantivo.
CASACIN :

506-97

DEMANDANTE

Andrs Abraham Santos Rodrguez

DEMANDADO

Pablo Azael Romero Nonajulca

MATERIA

Desalojo

FECHA

04/06/98

Que, las normas que garantizan el derecho al debido proceso, son

aquellas de orden pblico y de ineludible cumplimiento; y aquellas cuya
observancia garantizan una justicia imparcial, no arbitraria y ajustada a ley.
6.

LEGALIDAD
EXPEDIENTE

455-97

DEMANDANTE

Cristina Fuller Len

DEMANDADO

No se menciona

MATERIA

Filiacin extramatrimonial

FECHA

04/04/97

Que si bien la reconvencin instaurada ...forma parte del proceso

iniciado con la demanda interpuesta por doa Cristina Fuller Len sobre
declaracin de Filiacin Extramatrimonial, dicha reconvencin sobre exclusin
de nombre y apellidos e impugnacin de paternidad extramatrimonial constituye
una institucin procesal autnoma que no puede estar afectada por el
contenido de la decisin recada a la excepcin de falta de legitimidad para
obrar activa promovida por el emplazado, habida cuenta que la defensa de
forma precitada ha incidido sobre la ausencia o defectos en los presupuestos
procesales relacionados a la demanda, mas no as con los de la
reconvencin ...Que la recurrida afecta el principio de legalidad al haberse
emitido decisin contraria a la naturaleza de las instituciones previstas en
nuestro ordenamiento procesal, infraccionndose el deber de todo Magistrado
de resolver los procesos con sujecin a las garantas del debido proceso.
7.

DERECHO DE DEFENSA
EXPEDIENTE

514-96

DEMANDANTE

Elsa Ermelinda Olaya de Mateo

DEMANDADO

Banco Internacional del Per

MATERIA

Nulidad de documentos

FECHA

05/06/97

Que, cuando se demanda la anulacin de hipoteca, nulidad de pagars,

nulidad de asiento registral, entre otros conceptos, sin comprender como
demandados a todos los intervinientes en la misma o no se les notifica con ella,
es indiscutible que existe una defectuosa relacin procesal, pues la accin
debe ser dirigida y notificada a todos ellos para que no resulten condenados los
que no fueron odos con grave infraccin al derecho de defensa que garantiza
la Constitucin del Estado y nuestra Ley Procesal.
8.

RECHAZO IN LIMINE
EXPEDIENTE

626-97

DEMANDANTE

Sima Per Sociedad Annima

DEMANDADO
Limitada

Peea Anchosa Sociedad de Responsabilidad

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

12/08/98

Que, una de las manifestaciones concretas de la tutela jurisdiccional

efectiva al interior del proceso es el derecho de defensa mediante el cual se
posibilita a los justiciables que puedan alegar sus pretensiones al Juzgador, en
consecuencia con las pruebas que las sustentan y rebatir los fundamentos de
la parte contraria que haya podido formular en apoyo de las suyas, as como el
derecho a una decisin motivada y fundamentada de acuerdo con el
ordenamiento jurdico ya sea favorable o adversa, y que en mrito a su
importancia, este derecho ha sido positivizado constitucionalmente como un
principio de la funcin jurisdiccional, de conformidad con el inciso catorce del
Artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica del Estado ...Que la
resolucin que declara el rechazo ab initio de la contradiccin al mandato
ejecutivo, en los procesos de ejecucin, siempre es un auto, y ello se debe a
que tal resolucin debe expedirse en forma motivada con indicacin de las
razones por las que el Juzgador considera el rechazo de la defensa ...Que es
pertinente discriminar que cuando el rechazo liminar trata de la omisin o
defecto en el cumplimiento de requisitos formales es de aplicacin el ltimo
prrafo del Artculo cuatrocientos veintisis del Cdigo Procesal Civil, norma
que es aplicable por analoga y en virtud de los principios antes referidos,
debiendo en consecuencia declararse la inadmisibilidad y otorgar el plazo
respectivo con el objeto de que se subsane el defecto o la omisin, por otro
lado, si la contradiccin no rene requisitos de fondo, esto es, cuando sta no
se funda en las causales o supuestos del Artculo setecientos del mismo
Cdigo, da lugar a declarar liminarmente la improcedencia de la contradiccin,
tal como dispone el ltimo prrafo de la norma acotada ...Que en ambos casos,
resulta que la nica resolucin cuya naturaleza se adecua a la funcin
jurisdiccional de calificar la contradiccin es el auto, previsto en el segundo
prrafo del Artculo ciento veintiuno de la precitada Ley procesal, siendo as,
resulta que el Juez de la presente causa, no debi declarar la improcedencia
de la contradiccin sino su inadmisibilidad a efecto de que se subsane el
defecto formal consistente en la prueba que acredita la representacin legal de
la demandada.
9.

NOTIFICACIONES
EXPEDIENTE

1141-90

DEMANDANTE

Geo Tulio Guzmn Hidalgo

DEMANDADO

Augusto Guzmn Hidalgo

MATERIA

Exclusin de bienes

FECHA

20/11/90

Que el debido proceso contiene, entre otras garantas la proteccin del

derecho de defensa y sta se cumple mediante las normas de procedimiento
que no son meras formalidades sino que deben constituir actos reales; que en
el caso de autos, aparece que el Secretario de Juzgado ha anotado
constancias de notificacin personal indicando doble direccin; que, en efecto,
las constancias de fojas diecisis vuelta, de diez de octubre de mil novecientos
ochentiocho y de fojas treintitrs, de veinte de diciembre del mismo ao,
contienen la indicacin de que se ha notificado en Huallaga doscientos
veinticuatro; que, igualmente, la notificacin de fojas cuarentinueve as como
las notificaciones por correo; que, sin embargo, la notificacin con la sentencia
de primera instancia de fojas setentitrs, de veinticinco de enero de mil
novecientos noventa, segn la constancia de esa foja, se ha realizado en el
centro de trabajo de la demandada, es decir, en lugar distinto al recurrido en las
anteriores ocasiones; que esta situacin es irregular pues de autos aparece
que la ltima es la notificacin que surti efectos ya que la demandada recin
sali a juicio y procedi a deducir nulidad de actuados y a formular recurso de
apelacin; que por otra parte, esa irregularidad queda confirmada con la prueba
instrumental presentada por la demandada consistente en el certificado
domiciliario expedido por la polica y los formularios para la declaracin de
autoavalo de fojas ochenta, ochentids a ochentisis en cuyos textos aparece
que su direccin domiciliaria es Ro Santa trescientos setentinueve; que por
consiguiente, es evidente que se ha incurrido en vicio de nulidad.
EXPEDIENTE

137-97

DEMANDANTE

Banco Wiese Limitado

DEMANDADO

Negocios de Exportacin Sociedad Annima

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

15/07/97

Que segn lo establece el artculo cuatrocientos treinticinco del Cdigo

mencionado (Cdigo Procesal Civil) cuando el demandante ignore el domicilio
del demandado el emplazamiento se har mediante edicto, guardndose las
formalidades de ley ...Que segn es de verse de las publicaciones de fojas
cincuenticinco y cincuentisis, slo se ha efectuado publicaciones en el diario
oficial El Peruano, no as en otro diario de amplia circulacin como lo establece
el artculo ciento sesentisiete del Cdigo acotado; siendo ello as, se ha
transgredido las garantas del debido proceso.

II.

PRINCIPIOS DE DIRECCIN E IMPULSO DEL PROCESO

1.

ORIENTACIN PUBLICISTA
EXPEDIENTE

957-96

DEMANDANTE

No se menciona

DEMANDADO

No se menciona

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

23/04/97

Acorde con la orientacin publicista del Cdigo Adjetivo, el impulso del

proceso est a cargo del juez, debiendo observarse el carcter dispositivo del
proceso civil, en tal sentido, se restringe el monopolio que antes tenan las
partes para el impulso del proceso, pero no se los exime del mismo.

III.

FINES DEL PROCESO E INTEGRACIN DE LA NORMA PROCESAL

1.

FINES DEL PROCESO

EXPEDIENTE

411-96

DEMANDANTE

Leonidas Ziga Polo

DEMANDADO

Jos Moraes Elorreaga

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

17/05/96

Que ...la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de

intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, y que su
finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia ...en el caso de autos la
transaccin extrajudicial presentada por los justiciables ...rene los requisitos
exigidos por la segunda parte del artculo trescientos sesenticinco del Cdigo
Adjetivo, pues en la misma consta la legalizacin notarial de las firmas de las
partes ...de otro lado el precitado documento contiene concesiones recprocas,
versa sobre derechos patrimoniales y no afectan el orden pblico o las buenas
costumbres ...APROBARON la transaccin extrajudicial celebrada.

EXPEDIENTE

1745-92

DEMANDANTE

Rita Beatriz Quispe Molleapaza

DEMANDADO

Elena Pari Quispe viuda de Quispe

MATERIA

Contradiccin de sentencia

FECHA

22/07/93

Que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de

intereses y eliminar una incertidumbre, ambos con relevancia jurdica, de modo
que el error sufrido por la actora a designar su demanda nombrndola como
una contradiccin de sentencia cuando en realidad se trata de una peticin de
herencia por los fundamentos fcticos esgrimidos, no debe afectar su derecho
en tanto sus pretensiones hayan quedado debidamente establecidas dentro del
proceso seguido con arreglo a su naturaleza.
CASACIN :

975-97

DEMANDANTE

Gladys Elvira Castillo Falla

DEMANDADO

Carmen Rosa Delgado Rodrguez

MATERIA

Desalojo

FECHA

06/10/98

Que el proceso no es un fin en s mismo, sino el medio para obtener un

pronunciamiento, y si bien sus formalidades son imperativas, el Juez debe
adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso, de tal modo que como
dispone el artculo ciento setentids cuarto prrafo del Cdigo Procesal, no hay
nulidad si la subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin
o en las consecuencias del acto procesal, y adems y sobre todo, como exige
el artculo ciento setenticuatro del mismo Cdigo, quien formula la nulidad tiene
que acreditar estar perjudicado con el acto procesal viciado y, en su caso,
precisar la defensa que no pudo realizar como consecuencia directa del acto
procesal cuestionado.
2.

INCERTIDUMBRE JURDICA
EXPEDIENTE

2733-96

SOLICITANTE

Esteban Acevedo Polo

MATERIA

Declaracin de soltera

FECHA

19/11/96

Que conforme puede verse de la solicitud de fojas cuatro a fojas seis, el

recurrente don Esteban Acevedo Polo pide "Declaracin de Soltera" por cuanto
en su Libreta Electoral nmero cero ocho millones novecientos cuarentin mil
novecientos cincuenta, expedida por el Concejo Distrital de Villa El Salvador, se
le ha atribuido errneamente el estado civil de "casado"; ...Que la solicitud
materia de estos autos, no puede considerarse dentro del marco de una
incertidumbre jurdica con posibilidad de recurrencia al rgano Jurisdiccional,
por cuanto su formulacin, es inadecuada para el propsito que busca
resolver.
3.

JUS LITIGATORIS
CASACIN :

733-98

DEMANDANTE

Asociacin de Vivienda Los Nsperos

DEMANDADO

Filomena Quionez Vsquez

MATERIA

Desalojo

FECHA

14/10/98

Que el proceso no es un fin en s mismo, ni los trmites pueden

convertirse en ritos sacramentales, disociados, tanto en su realizacin como en
su omisin, de los efectos que produzcan, toda vez que el culto a la forma ha
de ser guardado en cuanto sirva de proteccin y amparo frente al ejercicio
precipitado o desmedido del jus litigatoris, sino, como enuncian los artculos
tercero y noveno del Ttulo Preliminar del Cdigo Adjetivo, su finalidad
abstracta es lograr la paz social en justicia y el Juez debe adecuar las
exigencia de las formalidades al logro de los fines del proceso.
4.

PRECLUSIN
CASACIN :

720-97

DEMANDANTE

Jess Wanda Valdiviezo Rivera de Dienstkoch

DEMANDADO

Lucy Teresa Mantilla Bossio

MATERIA

Filiacin extramatrimonial

FECHA

03/12/98

Que la preclusin est vinculada a la auto responsabilidad de las

partes ...pero no limita en este caso la facultad discrecional del Juzgador de
mrito para disponer la renovacin de un acto procesal, tanto si el recurso de

apelacin importa el de nulidad ...Que, en el caso de autos, si bien ya precluy

la etapa probatoria, entendida como el tiempo que tienen las partes para
solicitarlas y actuarlas, nada impide que el Juzgador disponga que se acten
las pruebas ofrecidas oportunamente y admitidas, pues en este caso, el logro
de los fines del proceso prima sobre otras consideraciones.

IV.

PRINCIPIOS DE INICIATIVA DE PARTE Y DE CONDUCTA PROCESAL

1.

INICIATIVA DE PARTE
CASACIN :

1399-97

DEMANDANTE

Mara Becerra Garca de Cruzado

DEMANDADO

Honda del Per S.A.

MATERIA

Tercera de propiedad

FECHA

05/08/98

Quien solicita la intervencin del Estado para solucionar el conflicto

intersubjetivo de intereses suscitado, tiene la obligacin de activar el proceso a
fin de cumplir con sus etapas, hasta alcanzar la sentencia, que es la forma
ordinaria de concluirlo.
2.

LEGITIMIDAD PARA OBRAR

EXPEDIENTE

722-95

DEMANDANTE

Alberto Escalante Zrate

DEMANDADO

Progesa

MATERIA

Resolucin de contrato

FECHA

20/02/96

Que, ...se acredita que el contrato ...cuya resolucin se est

demandando en este proceso, qued resuelto de pleno derecho, al haber sido
requerido por el ahora demandado, en virtud de los documentos precitados
...Que, en consecuencia, al haber quedado sin efecto el glosado contrato, se ha
producido la sustraccin de la materia respecto de las pretensiones

demandadas ...Que siendo esto as, se evidencia que el actor careca de

legitimidad para obrar.
CASACIN :

1751-96

DEMANDANTE

Juan Jess Lizana Puelles

DEMANDADO

Benjamn Leigh Rodrguez

MATERIA

Pago de dlares

FECHA

12/05/98

La facultad legal de los sujetos del proceso, demandantes o

demandados, para formular una pretensin determinada, contradecirla, ser
llamados al proceso para hacer posible una declaracin de certeza eficaz o
intervenir en el proceso por asistirle un inters en su resultado, es lo que se
conoce como legitimatio ad causan.

V.
PRINCIPIOS DE INMEDIACIN, CONCENTRACIN, ECONOMA Y
CELERIDAD PROCESALES
1.

CONCENTRACIN
EXPEDIENTE

58-95

DEMANDANTE

Inmobiliaria Gamma S.A.

DEMANDADO

Inmobiliaria Csar Vctor S.A.

MATERIA

Desalojo

FECHA

06/04/95

Que si bien el juzgador puede optar por la reduccin de los actos

procesales, esta atribucin no le faculta para afectar el carcter imperativo de
las actuaciones que lo requieran ni para no respetar los plazos establecidos,
segn el numeral quinto del Ttulo Preliminar.
2.

INMEDIACIN
EXPEDIENTE

1053-97

DEMANDANTE

Promotora Interamericana de Servicios S.A.

DEMANDADO

Nstor Orlando Moncada Idrogo

MATERIA

Indemnizacin

FECHA

03/07/98

Que conforme a lo dispuesto en los Artculos cincuenta "in fine" y quinto

del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, el principio de inmediacin
informa el proceso y es deber de los jueces cumplirlo, por lo que el Juez que
realiz la audiencia de pruebas deba ser el que pronuncie la sentencia, salvo
los casos de remocin o separacin ...Que el proceso se construye en base a
una serie ordenada de actos, de tal manera que un acto es consecuencia del
anterior y causa del siguiente, y el paso de un estadio al siguiente supone la
clausura del anterior, de tal manera que los actos procesales cumplidos quedan
firmes y no puede volverse sobre ellos, que es lo que se denomina principio de
"preclusin" ...Que la inmediacin requiere que el Juez de la sentencia sea el
mismo que actu las pruebas, pero no es un principio absoluto y admite
excepciones, que son sealadas en el Artculo cincuenta "in fine" del Cdigo
Adjetivo, de tal manera que el Juez que se hace cargo de un proceso, ya en
estado de sentencia, est facultado, y no obligado, a repetir las audiencias y
slo si lo considera indispensable, precisamente por la vigencia del principio de
la preclusin del proceso.
EXPEDIENTE

1695-97

DEMANDANTE

Vctor Antonio Escobar Azorsa

DEMANDADO

Edelnor

MATERIA

Indemnizacin

FECHA

09/09/98

Que, intermediacin es el principio procesal, que informa el proceso,

recogido en los Artculos quinto del Ttulo Preliminar, ciento veintisiete y
doscientos dos del acotado, que propone la intervencin del propio Juez en la
audiencia de actuacin de medios probatorios, y significa que el Juez debe
encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir
personalmente las pruebas, lo que se justifica por muchas razones,
relacionadas con las pruebas y aun con los justiciables, pues la conducta de
stos en el proceso pudiera constituirse en un elemento de conviccin.
3.

CELERIDAD
EXPEDIENTE

747-95

DEMANDANTE

Amelia Prado Huamn

DEMANDADO

Hugo Ramrez Nolasco

MATERIA

Filiacin

FECHA

26/04/96

Que la demandante ha practicado vlidamente el acto jurdico del

reconocimiento de su menor hijo, conforme aparece del acta marginal de la
partida de fojas dos; que la omisin de la firma de la accionante en la demanda
de fojas tres, as como la falta de capacidad procesal para accionar, est
convalidada con la presentacin de escritos de fechas posteriores y que la
nulidad que podra acarrear tales hechos no alterara el sentido del fallo, por lo
que resulta aplicable al caso de autos los principios de la celeridad procesal,
sin perjudicar el inters de las partes.
4.

ECONOMA
EXPEDIENTE

101-95

DEMANDANTE

Federico Antonio Gaspard Batd

DEMANDADO

Mara Mercedes Gaspard Cano

MATERIA

Interdiccin civil

FECHA

20/02/95

Que, aun cuando el nombramiento de curador para una persona mayor,

relativamente incapaz es posterior a su interdiccin, en aplicacin del principio
de economa procesal, previsto en el artculo quinto del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil; APROBARON la sentencia consultada de fojas
treintitrs, su fecha veintinueve de octubre de mil novecientos noventitrs, que
declara fundada en parte la demanda de fojas cuatro, en consecuencia a doa
Mara Mercedes Gaspard Cano, se le declara relativamente incapaz,
nombrndose como sus curadores a doa Mara Cano Vlchez y don Federico
Antonio Gaspard Batd.
CASACIN :

211-94

DEMANDANTE

No se menciona

DEMANDADO

Roger Manuel Villarreal Orbegoso

MATERIA

Nulidad de contrato y otro

FECHA

20/08/98

Que, segn indican los principios del Derecho procesal, para el ejercicio
de cada pretensin debe seguirse un proceso independiente, sin embargo por
razones de economa, es procedente tramitar y decidir una pluralidad de
pretensiones dentro de una unidad de proceso.

VI.

PRINCIPIO DE SOCIALIZACIN DEL PROCESO

1.

IGUALDAD
CASACIN :

467-95

DEMANDANTE

Gminis Agentes Afianzados de Aduanas

DEMANDADO

Productores del Norte S.A.

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

09/06/98

Que la salvaguarda de los principios de igualdad ante la ley y de

seguridad y certidumbre jurdicas cobran sentido y plena eficacia, cuando
inciden, en la proteccin de los derechos de los litigantes, que constituye el
concepto del ius litigatoris, que no es otra cosa que el derecho de los
justiciables a que su petitorio sea decidido con justicia".
CASACIN :

626-97

DEMANDANTE

Sima Per S.A.

DEMANDADO

Peea Anchosa S.R.L.

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

12/08/98

Que, el derecho de defensa, como principio y garanta de la tutela

jurisdiccional, en esencia se basa en la ...bilateralidad de la audiencia, que se
sustenta en el principio de igualdad procesal, el cual asegura a ambos
contendientes que participan en el proceso la oportunidad de ser odos y
producir pruebas, en este sentido, abona en ideas el jurista Ricardo Reimundin
sealando: Que el principio de igualdad de las partes en el proceso, no es otra

cosa que una expresin particular del principio, esencialmente poltico, de

igualdad de los individuos ante la ley.
2.

CONCESIN DE UN PLAZO ADICIONAL

CASACIN :

303-96

DEMANDANTE

Griselda Alarcn Lachos

DEMANDADO

Rosa Alarcn Lachos

MATERIA

Desalojo

FECHA

30/12/97

Que la concesin de un plazo adicional a favor de una de las partes,

atenta ...contra el principio de igualdad procesal de stas al interior del
proceso.
3.

EL ESTADO
CASACIN :

892-98

DEMANDANTE

Banco Agrario del Per en liquidacin

DEMANDADO

Ral Vargas Benavides

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

17/08/98

El Estado y sus dependencias, o las empresas pblicas y privadas con

participacin econmica determinante de aqul intervienen en un proceso civil,
cualquiera sea la calificacin o ubicacin procesal que se les asigne, se
sometern al Poder Judicial sin ms privilegios que los expresamente
sealados en este Cdigo ...Que, el Cdigo Adjetivo no otorga ningn privilegio
al Estado con respecto al abandono, por lo que el Estado se encuentra en igual
situacin que cualquier litigante.

VII.

JUEZ Y DERECHO

1.

IURA NOVIT CURIA

EXPEDIENTE

215-96

DEMANDANTE

Edgar Vliz Villanueva y otros

DEMANDADO

Felipe Huaca Fajardo y otro

MATERIA

Daos y perjuicios

FECHA

26/04/96

Que ...es obligacin del juzgador aplicar el derecho que corresponde al

proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido
errneamente ...Que estando probados los hechos en que los actores fundan
su demanda, la indemnizacin por responsabilidad extracontractual que
pretenden, encuentra sustento en la norma contenida en el artculo mil
novecientos setenta del Cdigo Civil, relativo a la responsabilidad por riesgo, la
cual es objetiva ...Que la responsabilidad del co-demandado Felipe Huaca
Fajardo, resulta convenientemente acreditada en autos, la cual ...es agravada
por, la probada circunstancia de hallarse ste en estado inecunime por ingesta
de alcohol ...Que tal irresponsabilidad ...alcanza a los codemandados
...SEDAPAL y Popular y Porvenir Compaa de Seguros, a la primera, en virtud
de lo dispuesto por el artculo mil novecientos ochentiuno del Cdigo Sustantivo
acotado, y a la segunda , en virtud d lo prescrito por el artculo mil novecientos
ochentisiete del mismo, precisndose, en este ltimo caso, que no obstante los
trminos del artculo mil novecientos ochentisiete del texto sustantivo citado,
debe entenderse que la responsabilidad del asegurador se limita a las
determinaciones de su respectivo contrato de seguro en virtud de lo dispuesto
por el artculo mil trescientos sesentiuno del Cdigo Civil citado.
EXPEDIENTE

382-7-97

DEMANDANTE

Popular y Porvenir Compaa de Seguros

DEMANDADO

Csar Augusto Virhuez Robles

MATERIA

Desalojo

FECHA

23/06/97

Que, el recurso impugnatorio interpuesto a fojas noventisiete no precisa

el agravio que le causa la sentencia, pues, sus argumentaciones apuntan: a la
no probanza de la propiedad sobre el terreno y, a que el Juez invoca como
motivacin de su sentencia fundamentos distintos a los de la demanda,
posicin la primera aclarada en el considerando anterior y, la segunda, se
absuelve en el sentido que seala el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil, en tanto el Juez aplica el derecho que corresponde al
proceso y no el invocado errneamente por las partes.

2.

PROCESOS DISTINTOS
CASACION :

27-94

DEMANDANTE
:
Asociacin de Comerciantes Mayoristas en
Produccin Agrcola y Afines de Trujillo
DEMANDADO

Ramiro Carranza Rodrguez

MATERIA

Impugnacin Judicial de Acuerdo

FECHA

06/05/94

Que los jueces no pueden hacer uso de la facultad contenida en los

artculos Sptimo del Titulo Preliminar, tanto del Cdigo Civil como del Cdigo
Procesal Civil, cuando se trata de pronunciamientos que por la naturaleza de
las demandas deben sustanciarse en procesos distintos, abreviado el uno y de
conocimientos el otro, en razn a que todo pronunciamiento vlido requiere de
un debido proceso.
3.

FALLO EXTRA PETITA

EXPEDIENTE

265-94

DEMANDANTE

Rosa Bertha Loo de Ramrez

DEMANDADO

Melina Jara Farromeque

MATERIA
:
Nulidad de inscripcin en los Registros Pblicos del
Contrato de compraventa
FECHA

10/10/95

Que concedido el recurso de casacin ...en el extremo que refiere a la

incongruencia entre las pretensiones de la demandante y el fallo ... Que la
congruencia resulta en tcnica jurdica de la comparacin entre las
pretensiones concretadas por las partes y la sentencia; y mejor podramos
decir, con mayor precisin que la congruencia debe darse por la similitud entre
lo pedido en los escritos rectores del proceso y lo decidido en la sentencia; que
existe extra petitum cuando lo decidido en la sentencia concede ms de lo
pedido por las partes, alterando de ese modo los trminos de la relacin
procesal ...Que de la demanda ...fluye inequvocamente que la nica pretensin
contenida en ella es la de la nulidad de inscripcin en los Registros Pblicos del
Santa de la compraventa sobre el inmueble signado con el Lote Ocho de la
Manzana "B" del casco urbano de la Ciudad de Huarmey ...Que al haberse
pronunciado la sentencia de fojas ciento diecisiete sobre extremo no
demandado expresamente por el actor se ha actuado infringiendo lo dispuesto

por el inciso cuarto del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil, hecho
que conforme a la norma citada acarrea su nulidad.
EXPEDIENTE

1816-97

DEMANDANTE

Segundo Salomn Gallardo Chavarra

DEMANDADO

Arturo Alegra Figuerola

MATERIA

Realizacin de Asamblea General de Asociados

FECHA

04/06/98

Que, el petitorio de la demanda ...fue para que se disponga la

realizacin de una Asamblea General de Asociados ...para los efectos de tener
como nico punto de la agenda la formacin de un comit electoral a fin de
proceder a elegir a los nuevos directivos de la asociacin ...Que, a pesar de
ello tanto la Sentencia de Primera Instancia, como la de vista han resuelto el
petitorio, pero adems han declarado nulo y sin efecto alguno el asiento tercero
del folio trescientos veinticinco del tomo uno del Registro de Asociaciones, que
no era objeto de la demanda ...Que, el artculo sptimo del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil permite al juez aplicar el derecho que corresponda al
proceso aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido
errneamente, pero le prohibe ir ms all del petitorio, ni fundar su decisin en
hechos diversos de los que han sido alegados por las partes ...Que, en este
caso las sentencias inferiores han ido ms all del petitorio, porque no se
demand la nulidad del asiento de los registros pblicos, por lo que se ha
incurrido en ese solo aspecto en la causal de nulidad contemplada en la
primera parte del artculo ciento setentiuno del Cdigo Procesal Civil.
EXPEDIENTE

641-95

DEMANDANTE

Andrs Jos Valdivia Tejada

DEMANDADO

Csar Augusto Ramrez Del Corral

MATERIA

Resolucin de compraventa

FECHA

03/04/96

Que los jueces no pueden resolver ms cuestiones de hecho y derecho

que las partes someten a su conocimiento y que hayan sido planteadas,
discutidas y fijadas en los escritos fundamentales del pleito; que en la sentencia
de primera y segunda instancia aparte de amparar los mencionados de la
demanda se ha ordenado la cancelacin de las hipotecas otorgadas a favor del
Banco Wiese Limitado y de la Caja de Ahorros de Lima que no ha sido
demandado; que en tal virtud se ha incurrido en exceso de pronunciamiento.

4.

CONGRUENCIA
EXPEDIENTE

255-93

DEMANDANTE

F.H. Alegre y Compaa, Sociedad Annima

DEMANDADO

Banco Industrial del Per

MATERIA

Nulidad de crditos y otros conceptos

FECHA

18/01/94

Los jueces no pueden resolver ms cuestiones de hecho y de derecho

de aquellas que las partes han sometido a su conocimiento y que hayan sido
discutidas en el pleito; que el Banco demandado en su escrito de fojas ciento
cuarentisis, presentado en segunda instancia, al amparo del artculo dos mil
uno, inciso cuarto, del Cdigo Civil, deduce la excepcin de prescripcin, con el
fundamento de que el trmino para solicitar una accin indemnizatoria por
responsabilidad extracontractual ha excedido en demasa; que en la parte
considerativa de la sentencia recurrida, se seala que la pretensin de nulidad
(anulabilidad) ha prescrito por imperio de la regla presente en el referido inciso
cuarto del artculo dos mil uno del Cdigo Sustantivo, hecho que conlleva a no
amparar el ordenamiento de los crditos; agrega que, en consecuencia, queda
la pretensin resarcitoria por los daos y perjuicios; que dicha sentencia con
notoria incongruencia, declara fundada la excepcin de prescripcin deducida
por el Banco demandado respeto de la pretensin de nulidad (anulabilidad),
para seguidamente, revocando la apelada en los extremos en que declara
fundada la nulidad (anulabilidad) de los crditos FENT y en cuanto fija en
doscientos cincuenta mil dlares americanos el monto de la indemnizacin en
favor del actor, declara en el primer extremo, sin objeto pronunciarse y en el
segundo, seala en diez mil dlares el monto de dicha indemnizacin.
CASACIN :

1019-97

DEMANDANTE

Rafael Humberto Ugarte Vega

DEMANDADO

Taller Naval "Mi Chola" Sociedad Annima

MATERIA

Prescripcin adquisitiva

FECHA

01/09/98

Que de conformidad con el Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil el Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso,
aunque no haya sido invocado por las partes o la ha sido errneamente, sin
embargo, no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes. ...Que la norma acotada
consagra el principio de congruencia procesal, entendindose por tal, como la

exigencia de identidad que debe mediar entre la materia, partes y hechos del
proceso y lo resuelto por la decisin jurisdiccional que resuelve el conflicto de
intereses o la incertidumbre jurdica contenida en dicho proceso ...Que la
recurrida seala que resulta incorrecto que la posesin del demandante haya
derivado de los efectos del contrato de distribucin de bienes, adems seala
que este acto jurdico es nulo por cuanto se ha distribuido el patrimonio de la
empresa demandada sin que sta se haya liquidado y en tal sentido aplica el
inciso segundo del artculo mil ciento veintitrs del Cdigo Civil derogado ...Que
la declaracin de nulidad sobre el contrato de distribucin de bienes no ha sido
materia controvertida ni objeto de la pretensin incoada en la demanda por tal
razn resulta que se infringe el principio antes acotado en tanto se trata de una
declaracin extra-petita toda vez que no fue una peticin formulada por ninguna
de las partes con lo cual se infringe la norma contenida en los Artculos stimo
y noveno del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.
5.

FALLO INFRA PETITA

EXPEDIENTE

296-94

DEMANDANTE

Tefilo Zenn Ruz Crispn

DEMANDADO

Vidal Toledo Soldevilla

MATERIA

Desalojo

FECHA

24/01/96

Que en el expediente fluye de la Audiencia nica ...que se concedi

apelacin sin efecto suspensivo y con calidad de diferida contra la resolucin
que declara infundadas las excepciones propuestas por el demandado de falta
de legitimidad para obrar y de cosa juzgada...Que en la sentencia recurrida se
ha omitido pronunciarse sobre estos extremos con infraccin de lo dispuesto
por el inciso cuatro del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil, lo que
acarrea su nulidad.

VIII.

PRINCIPIO DE GRATUIDAD EN EL ACCESO DE JUSTICIA

1.

GRATUIDAD: AUXILIO JUDICIAL

CASACIN :

704-96

DEMANDANTE

Alfredo Luna Caballero

DEMANDADO

Ivo Paseta Santana

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

23/09/96

Que, el principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la

defensa gratuita para las personas de escasos recursos en materia procesal
civil se garantiza a travs del Auxilio Judicial el que debe tramitarse conforme a
las normas del Ttulo Siete de la Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil lo
que no ha ocurrido en el presente caso.
2.

UNIVERSIDADES
CASACIN :

260-95

DEMANDANTE
Limitada.

L&M Mercantil Sociedad de Responsabilidad

DEMANDADO
Santana

Universidad Nacional Agraria de la Selva

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

22/07/96

Que, el pargrafo segundo del artculo cuatrocientos trece del Cdigo

Adjetivo establece que estn exonerados de los gastos del proceso las
universidades, por lo que no sern condenados en costas y costos ...Que, a
pesar de ello y de ser la demandada una Universidad, las sentencias inferiores
la han condenado al pago de las costas y costos del proceso, contraviniendo
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso ...Que, en
consecuencia, la sentencia de vista resulta nula e insubsistente en cuanto ha
condenado a la demandada al pago de costas y costos, aplicando el artculo
trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil.

IX.

PRINCIPIOS DE VINCULACIN Y DE FORMALIDAD

1.

VINCULACIN
CASACIN :

802-97

DEMANDANTE

Representaciones Diesel Agro Industrial S.A.

DEMANDADO

Banco Continental

MATERIA

Resolucin de contrato

FECHA

21/08/98

Que, de los principios que informan el proceso civil nacional, el de

Vinculacin exige que el rgano jurisdiccional se active justificadamente, para
resolver un real conflicto intersubjetivo de intereses o una incertidumbre
jurdica, para lo cual se debe presentar un petitorio con arreglo a ley, el mismo
que puede ser observado hasta en las tres oportunidades sealadas.
2.

FORMALIDAD
CASACIN :

802-97

DEMANDANTE

Representaciones Diesel Agro Industrial S.A.

DEMANDADO

Banco Continental

MATERIA

Resolucin de contrato

FECHA

21/08/98

El principio de Formalidad respalda el cumplimiento de las formas y

etapas establecidas en el proceso, pues el proceso est formado por sucesivos
actos encadenados entre s, de tal manera que cada uno es antecedente del
siguiente y consecuentemente del anterior.
3.

ADECUACIN DE LA FORMALIDAD
EXPEDIENTE

595-97

DEMANDANTE

Mara Vento Jimnez

DEMANDADO

Csar Vento Jimnez

MATERIA

Desalojo

FECHA

03/10/97

Que del escrito de fojas cuarentids de este cuaderno, se puede

advertir que la emplazada doa Mara Beln Arvalo de Vento, ha cumplido con
subsanar las observaciones sealadas por el a-quo en su resolucin nmero
veinticuatro ...aun cuando su redaccin no guarda la formalidad procesal
preceptuada por el artculo 442 del Cdigo Procesal Civil; ...Que, para el caso
de autos debe tomarse en consideracin la norma establecida en el artculo IX

del Ttulo Preliminar del acotado, en el sentido de que el Juez adecuar la

exigencia de la formalidad al logro de los fines del proceso.
4.

PLAZOS
CASACIN :

704-96

DEMANDANTE

Alfredo Luna Caballero

DEMANDADO

Ivo Paseta Santana

MATERIA

Obligacin de dar suma de dinero

FECHA

23/09/96

Que, conforme al artculo ciento cuarentisis de la ley procesal los

plazos previstos en dicha norma son perentorios, no pueden ser prorrogados
por las partes con relacin a determinados actas procesales y la misma norma
se aplica al plazo judicial; ...Que, conforme al artculo Noveno del Ttulo
Preliminar del acotado las normas del Cdigo Procesal tienen carcter de
imperativas salvo regulacin permisiva en contrario; ...Que, la norma contenida
en el artculo trescientos sesentisiete de la ley procesal no faculta a los jueces
a conceder plazos adicionales a los previstos para la subsanacin de los
defectos formales de la apelacin; por estas razones, y en uso de la facultad
conferida en el artculo trescientos noventids del aludido Cdigo Procesal:
declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto.
5.

VICIO INSALVABLE
EXPEDIENTE

457-96

DEMANDANTE

Sigifredo Linares Mlaga

DEMANDADO

Inversiones Juan Enrique S.A. y otros

MATERIA

Tercera excluyente de dominio

FECHA

10/04/97

Que tal como consta del escrito de fojas veintiuno ...los actores
invocando los artculos quinientos treintitrs y siguientes de ese ordenamiento
(Cdigo Procesal Civil), interponen demanda de tercera de propiedad,
demanda que no obstante esa expresa y clara invocacin, es admitida a trmite
y sustanciada con las prescripciones del Cdigo Adjetivo abrogado, de las que,
asimismo, se vale la superior instancia revisora, cuando absuelve el grado de la
apelacin concedida contra la sentencia de fojas ciento quince; que con arreglo
a lo prescrito por el primer pargrafo del artculo IX del Ttulo Preliminar del
citado Cdigo Procesal Civil, las normas contenidas en ese ordenamiento son

de carcter imperativo, salvo regulacin permisiva en contrario; que la anotada

irregularidad supone un vicio de insalvable nulidad que es preciso sancionar
con arreglo a lo prescrito por el primer pargrafo del artculo ciento setentiuno y
artculo ciento setentisiete del acotado.

X.

PRINCIPIO DE DOBLE INSTANCIA

1.

PLURALIDAD DE INSTANCIA
CASACIN :

151-98

DEMANDANTE

Ricardo Vilca Gmez

DEMANDADO

Vctor Felipe Quispe Silva

MATERIA

Remocin del cargo de gerente

FECHA

17/12/98

Que el derecho a la doble instancia consiste en la posibilidad que tiene

el justiciable de poder recurrir de una decisin judicial, ante una autoridad
judicial de mayor jerarqua y con facultades de dejar sin efecto lo originalmente
dispuesto, tanto en la forma como en el fondo ...Que la sentencia recurrida ha
sido emitida como consecuencia del derecho a la doble instancia que hizo valer
la parte afectada contra la primera sentencia y dentro del mbito de sus
atribuciones; en consecuencia mal puede afirmarse que la citada sentencia
haya transgredido el mencionado derecho.
EXPEDIENTE

1392-95

DEMANDANTE

Amparo Ramos Lozano

DEMANDADO

Tito Merlo Toro

MATERIA

Desalojo por ocupacin precaria

FECHA

13/11/95

Que la pluralidad de la instancia es principio y derecho de la funcin

jurisdiccional consagrado por el artculo ciento treintinueve inciso sexto de la
Constitucin Poltica del Estado ...Que en el acaso de autos, el apelante ha
presentado ante este Colegiado el documento obrante a fojas ...consistente en
una Carta Notarial que le cursara la coheredera doa Rosario Ramos

Cohaguila ...Que, siendo esto as, y atendiendo a que es necesario que el Aquo evale el precitado documento y expida resolucin con este nuevo
elemento de juicio; DECLARARON NULA la sentencia apelada.
2.

DENEGATORIA DE APELACIN
EXPEDIENTE

06-95

DEMANDANTE

Banco de Crdito del Per

DEMANDADO

El Estado

MATERIA

Queja

FECHA

15/02/95

Que, aun cuando el procedimiento coactivo, regido por el Decreto Ley

nmero diecisiete mil trescientos cincuenticinco, es de especial naturaleza, ni
ste, ni ningn otro procedimiento administrativo o judicial, puede estar en
oposicin o contener prescripciones contrarias a la Carta fundamental, caso en
el que, desde luego, el Juez est en la obligacin perentoria de aplicar sus
disposiciones, segn lo prescrito en el artculo cincuentiuno de la propia Carta
fundamental y el artculo dcimo cuarto de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
que la instancia plural es principio y derecho de la funcin jurisdiccional, segn
lo prescrito en el inciso sexto del artculo ciento treintinueve de la Constitucin
Poltica del Per, por lo tanto, toda resolucin es susceptible de revisin por la
instancia superior; que, por otra parte, segn lo prescrito por el artculo stimo
del propio Decreto Ley diecisiete mil trescientos cincuenticinco, compete a esta
instancia superior, mediante el correspondiente recurso, revisar la correcta
aplicacin del proceso coactivo all previsto; que la negativa del ejecutor
coactivo al conceder al Banco recurrente el recurso de apelacin a que se
refiere el escrito copiado a fojas doce, se funda exclusivamente en que no es
parte en el procedimiento de su materia; que empero, semejante afirmacin
resulta arbitraria, pues no slo se ha dispuesto en ese proceso, embargo
definitivo sobre la cuenta y/o encaje que tenga dicha entidad en el Banco de
Reserva del Per, sino que el propio Ejecutor Coactivo y en el mismo
procedimiento ha resuelto una articulacin promovida por el Banco ahora
recurrente.
3.

DOBLE IMPUGNACIN
EXPEDIENTE

182-95

DEMANDANTE

Delly Rebaza Valderrama

DEMANDADO

No se menciona

MATERIA

Queja

FECHA

20/02/95

Que el hecho de que doa Delly Rebaza Valderrama haya planteado al

mismo tiempo la nulidad de la sentencia y la apelacin de la misma, no debe
determinar al Juzgador a denegar ambas, tanto porque se contrara el principio
de que todos tienen derecho a la tutela jurisdiccional efectiva cuanto porque la
instancia plural y la revisibilidad de los fallos son principios y derechos de la
Administracin de Justicia.

JURISPRUDENCIA VINCULANTE
SALA DE DERECHO PBLICO
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL DEL INDECOPI
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

SALA DE DERECHO PBLICO

ACCIN DE AMPARO - NORMAS TCNICAS SOBRE PUBLICIDAD

EXTERIOR (Ordenanza N 210)
ACCIN DE AMPARO - COBRO DE IMPUESTO PREDIAL A LAS
SOCIEDADES DE BENEFICENCIA

ACCIN DE AMPARO - NORMAS TCNICAS SOBRE PUBLICIDAD

EXTERIOR (Ordenanza N 210)
La Ordenanza de la Municipalidad de Lima cuestionada (N 210) y que es
objeto de la presente accin de garanta, al disponer la aplicacin en forma
retroactiva de las normas tcnicas y administrativas referidas a los elementos
de publicidad exterior, instalados con anterioridad a la entrada en vigencia de
dicha ordenanza, viene a vulnerar los derechos constitucionales de las
empresas accionantes, toda vez que al tiempo de contratar para la instalacin
de la publicidad requerida, stas ejercieron su derecho de contratacin e
iniciativa privada, por lo que siendo vlidos dichos actos jurdicos, su eficacia
no puede ser enervada por acto normativo posterior, a no ser que contravenga
la ley o persiga un fin ilcito, lo que no se da en el presente caso.
(Publicado el 29 de marzo del 2000)
EXPEDIENTE N 1808-99
Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 185
Lima, treintiuno de enero del dos mil.

VISTOS; con lo opinado por el seor Fiscal Superior en su dictamen de

doscientos ochentiuno y doscientos ochentids y por los fundamentos
pertinentes de la recurrida; y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, para la
procedencia de la presente accin, debe tenerse en cuenta que apareciendo en
contexto los Artculos 1, 2 y 3 de la Ley N 23506, la accin de garanta del
Amparo, tiene por finalidad, reponer las cosas al estado anterior a una violacin
o amenaza de violacin de derechos de rango constitucional y proceden
cuando una autoridad, funcionario o persona viola o amenaza garantas
constitucionales, por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio; el
Artculo 3 de la Ley debe ser interpretado, conjuntamente con las normas
anteriores, de modo que se permite al juzgador, al resolver procedimientos
constitucionales respecto de actos vulneratorios concretos o amenazas ciertas
y de inminente realizacin (Artculo 4 de la Ley N 25398) facultndolo, para
que en ejercicio de la facultad de aplicacin jerrquica de leyes previstas en el
Artculo 138 segundo prrafo de la Constitucin del Estado (denominado
tambin control difuso) declarar la inaplicacin de una norma contraria a la
Carta Magna; Segundo.- Que, del petitorio de la demanda y de los recaudos
anexados a ella fluye, que lo que pretenden las empresas demandantes, es
que el Organo Jurisdiccional, declare inaplicable para sus intereses los efectos
de los Ttulos relativos a las Infracciones y Sanciones; Disposiciones
Transitorias; primera, cuarta, quinta y sexta disposiciones finales; sexta y
stima; los Artculos 3, 5, 9, 10, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 54, 61, 62, y
44; inciso tercero del Artculo 49; Artculo 51; incisos segundo y tercero del
Artculo 54 sobre Normas Tcnicas, Publicidad en Predios, Publicidad en
reas de dominio pblico, publicidad en carreteras, de la Ordenanza Municipal
N 210, emitida por la Municipalidad de Lima Metropolitana, aprobada con
fecha veintinueve de diciembre de mil novecientos noventiocho y publicada en
el Diario Oficial El Peruano con fecha cuatro de marzo de mil novecientos
noventinueve, toda vez que segn seala lesionan severamente sus legtimos
intereses, manifestados a travs de los tratos contractuales celebrados con sus
clientes para la instalacin de elementos de publicidad exterior en predios de
orden privado; as como, sus contratos de concesin en uso de bienes
pblicos, para la instalacin publicitaria exterior que celebran con diversos
Municipios Distritales de la ciudad de Lima; Tercero.- Que, los Artculos 191 y
192 del Texto Constitucional, en concordancia con la Ley N 23853 - Ley
Orgnica de Municipalidades, si bien es cierto otorgan a los gobiernos
provinciales y locales, atribuciones propias de su competencia, estas facultades
no son absolutas e irrestrictas, pues deben guardar razonabilidad en su
ejercicio y/o aplicacin; Cuarto.- Que, por su parte el Artculo 62 de la Norma
Suprema del Estado, prev la garanta referida al derecho que tiene toda
persona natural o jurdica, a poder contratar libremente; en ese sentido las
partes pueden pactar vlidamente, segn las normas vigentes al tiempo del
contrato, el mismo que no puede ni debe ser modificado por leyes ni por
disposicin de cualquier clase, lo que se conoce en doctrina como la santidad
de los contratos; Quinto.- Que, la Ordenanza cuestionada y que es objeto de la
presente accin de garanta, al disponer la aplicacin en forma retroactiva de
las normas tcnicas y administrativas referidas a los elementos de publicidad
exterior, instalados con anterioridad a la entrada en vigencia de dicha
Ordenanza, viene a vulnerar los derechos constitucionales de las empresas
accionantes, toda vez que al tiempo de contratar para la instalacin de la

publicidad requerida, stas ejercieron su derecho de libre contratacin e

iniciativa privada, por lo que siendo vlida dichos actos jurdicos, su eficacia no
puede ser enervada por acto normativo posterior, a no ser que se contravenga
la ley o se persiga un fin ilcito, lo que en el presente caso no se presenta,
deviniendo en amparable la pretensin invocada al amparo de lo establecido
por el Artculo tres de la Ley N 23506, por estas consideraciones;
CONFIRMARON: la sentencia apelada de fojas doscientos treintitrs a
doscientos treintiocho, su fecha veintids de julio de mil novecientos
noventinueve, que falla declarando: INFUNDADA la excepcin de
incompetencia y FUNDADA la demanda; en consecuencia ORDENARON la
INAPLICACIN para las empresas demandantes de los artculos que seala
en su petitorio; en la Accin de Amparo Constitucional interpuesto por
PUBLICIDAD VIAL SOCIEDAD ANNIMA, J.R.A. & ASOCIADOS, AYN RAND
SOCIEDAD ANNIMA Y EMPRESA PANELES LATINOS SOCIEDAD
ANNIMA; contra el seor Alcalde de la Municipalidad Metropolitana de Lima,
don Alberto Andrade Carmona; y, estando a que la presente resolucin sienta
precedente de observancia obligatoria; MANDARON que consentida o
ejecutoriada que sea sta se publique en el Diario Oficial El Peruano por el
trmino de ley; y los devolvieron.
MUOZ SARMIENTO
GONZALES CAMPOS
BARRERA GUADALUPE

ACCIN DE AMPARO - COBRO DE IMPUESTO PREDIAL A LAS

SOCIEDADES DE BENEFICENCIA
El legislador ha previsto en el artculo 17, literal c, inciso 1) del Decreto
Legislativo N 776 que las propiedades de las sociedades de beneficencia se
encuentran inafectas al pago del Impuesto al Patrimonio Predial. La
municipalidad demandada, pese a esta exoneracin expresa de la ley, inici la
cobranza coactiva en contra de la sociedad accionante, conculcando el
derecho consagrado en el artculo 74 de la Constitucin (Principios y
potestades tributarias).
(Publicado el 29 de marzo del 2000)
EXPEDIENTE N 1773-99
Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 1999

Lima, veintisiete de diciembre de mil novecientos noventinueve.

VISTOS; por sus fundamentos; de conformidad con el dictamen fiscal de
fojas ciento veintisiete a ciento veintiocho; y, CONSIDERANDO: Primero.- que,
como se precisa en los Artculos 1 y 2 de la Ley N 23506, las acciones de
garanta Amparo y Hbeas Corpus tienen por objeto reponer las cosas al
estado anterior a una afectacin o amenaza de afectacin de derechos de
rango constitucional y proceden cuando una autoridad, funcionario o persona
violan o amenazan garantas constitucionales por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio; Segundo.- Que, de otra parte conforme ilustra la
doctrina en materia de las acciones de Amparo, para su procedencia se
requiere en primer lugar se acredite la existencia del derecho de rango
constitucional que se pretende resguardar y que frente a ste exista una
afectacin o amenaza de afectacin, evidente, grave y actual, de modo que en
el sumario, el operador judicial forme conviccin de resguardar tal derecho
existente e inobjetable; Tercero.- Que en el caso subexmine, la Sociedad de
Beneficencia emplazante, interpone la presente accin de garanta contra la
Municipalidad de Jess Mara y su Ejecutora Coactiva, para que mediante el
rgano jurisdiccional, se deje sin efecto el proceso coactivo signado con el
Expediente N 1446-99, mediante el cual se le exige el pago del impuesto al
valor del patrimonio predial sobre los bienes que administra en su jurisdiccin,
durante el perodo 1998; as como tambin se deje sin efecto la Resolucin de
Determinacin N 18183-98 expedida por la Oficina Administrativa de Tributos y
Rentas de la Unidad de Fiscalizacin de la Corporacin mencionada, mediante
el cual se hace efectiva la exigencia tributaria; Cuarto.- Argumenta, la Sociedad
de Beneficencia Pblica de Lima Metropolitana, que es un organismo pblico,
que por encargo de la ley realiza funciones de bienestar y promocin social
complementarias a los fines sociales y titulares del Estado, como lo seala el
Artculo 3 y 4 del Decreto Legislativa N 356 y que por disposicin del
Decreto Legislativo N 866, ha pasado a ser parte integrante del Ministerio de
la Mujer y del Desarrollo Humano; Quinto.- Que, la declaracin constitucional
prevista en el Artculo 4 de la Carta Poltica; enuncia los fines sociales que
desarrollan las Sociedades de Beneficencia mediante la accin social
complementaria, en la proteccin especial de las personas en situacin de
abandono; Sexto.- Que, el legislador ha previsto en el Artculo 17 literal c,
inciso 1) del Decreto Legislativo N 776 que las propiedades de las Sociedades
de Beneficencia se encuentran inafectos al pago del Impuesto al Patrimonio
Predial; Stimo.- Que, la Municipalidad demandada, pese a esta exoneracin
expresa de la Ley, inici la cobranza coactiva en contra de la Sociedad
accionante, conculcando un derecho consagrado en el Artculo 74 de la
Constitucin; por estos fundamentos; CONFIRMARON: la sentencia apelada
de fojas sesenticuatro a fojas sesentiocho, su fecha seis de julio del ao en
curso; que declara FUNDADA la demanda de Amparo Constitucional
interpuesta a fojas diecisis por la Sociedad de Beneficencia de Lima
Metropolitana: ordena dejar sin efecto alguno el proceso coactivo signado con
el Expediente N 1446-99, mediante el cual se pretende cobrar a la Sociedad
de Beneficencia demandante por concepto de pago del Impuesto al valor del
Impuesto Predial durante el perodo mil novecientos noventiocho, as como
tambin se deje sin efecto la Resolucin de Determinacin N 18183-

98/UF/OATR/MJM, expedida por la Oficina Administrativa de Tributos y Rentas

de la Unidad de Fiscalizacin de la Municipalidad de Jess Mara por concepto
del Impuesto al valor del Patrimonio Predial, correspondiente al ao de mil
novecientos noventiocho; y estando a que la presente resolucin sienta
precedente de observancia obligatoria; MANDARON que consentida o
ejecutoriada que sea sta se publique en el Diario Oficial El Peruano por el
trmino de Ley; y los devolvieron.
MUOZ SARMIENTO
CHOCANO POLANCO
BARRERA GUADALUPE

TRIBUNAL FISCAL
EL CRITERIO DEL USO EN EL RETIRO DE BIENES - ENTREGA GRATUITA
DE AFICHES
INAFECTACIN DE LOS CONSORCIOS PARA EL PAGO DEL IMPUESTO
MNIMO A LA RENTA - CONFORME A LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA,
DECRETO LEGISLATIVO N 774

EL CRITERIO DEL USO EN EL RETIRO DE BIENES - ENTREGA GRATUITA

DE AFICHES
Los afiches, aun en calidad de ser entregados gratuitamente, no constituyen
bienes que representen para el adquirente el uso de tal bien, como pueden ser
los lapiceros, polos, llaveros, almanaques, etc., calidad que bajo ningn punto
de vista alcanza a un afiche, el cual slo tiene por fin ser un instrumento
promocional de mercadeo, a tal punto que su recepcin es posible que sea
desechada como ocurre con otros medios de similar naturaleza, verbigracia, los
volantes que las empresas distribuyen en sus propios locales o a los
transentes. As, pues, desvirtuada su utilizacin como bien en provecho propio
del adquirente, resulta forzado reputar como retiro, en su calidad de obsequio,
la entrega gratuita de afiches a terceros practicada como tcnica comercial por
el contribuyente.
(Publicado el 5 de mayo del 2000)
Expediente N : 2667-98
Interesado

COMPAA INDUSTRIAL NUEVO MUNDO S.A.

Asunto

Impuesto General a las Ventas

Procedencia :
Fecha :

Lima

Lima, 28 de marzo del 2000

DICTAMEN N 065-2000
Vocal Dr. Guilln Meza
Seor:
COMPAA INDUSTRIAL NUEVO MUNDO S.A., debidamente
representada por Freddy Mc Callum, interpone recurso de apelacin contra la
Resolucin de Intendencia N 015-4-07870 de fecha 27 de febrero de 1998,
emitida por la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
procedente en parte la reclamacin interpuesta contra las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-04090, 012-3-04091, 012-3-04092, 012-3-04093,
012-3-04094 y 012-3-04095, giradas por omisin al pago del Impuesto General
a las Ventas por los meses de noviembre de 1994 a octubre de 1995, contra las
Resoluciones de Multa Ns. 012-2-07075 a la 012-2-07097, expedidas por la
infraccin tipificada en el numeral 1) del Artculo 178 del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Legislativo N 773.

ARGUMENTOS DE LA RECURRENTE:
Menciona en torno al reparo por ingresos por intereses sobre cuentas
por cobrar mercantiles no gravados, que la Administracin pretende gravar con
el Impuesto General a las Ventas los intereses moratorios pagados por sus
clientes por el retraso incurrido en el cumplimiento de sus obligaciones, y que el
Artculo 14 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el
Decreto Legislativo N 775 citado como base legal por la Administracin a
efectos de acotar dichos ingresos, nicamente se refiere al caso de aquellos
intereses pactados por las partes que el diferimiento en el pago del precio, los
mismos que tienen la condicin de compensatorios, pero de manera alguna
puede estar referida a los intereses moratorios que se cobran como
consecuencia del retraso en el cumplimiento de las obligaciones del deudor, los
cuales no se encuentran gravados.
Manifiesta que la adquisicin de las cajas de whisky otorga derecho al
crdito fiscal al constituir gasto deducible para efectos del Impuesto a la Renta,
toda vez que la misma estuvo destinada a la realizacin de un evento
promocional dirigido a sus clientes para potenciar su campaa de ventas de
telas correspondientes a la moda otoo-invierno 1995, constituyendo gasto de
representacin de la empresa de conformidad a lo establecido en el inciso q)
del Artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta y en el numeral 2 del inciso
m) del Artculo 21 del Reglamento de la citada ley.
Alega que la calificacin como retiro de bienes a la entrega de los
afiches publicitarios a favor de sus clientes resulta indebida, toda vez que
dichos afiches no tienen valor econmico ni utilidad alguna para las personas
que los reciben, teniendo significacin nicamente para la empresa, pues a
travs de los mismos difunde su imagen y oferta comercial respectivas.
Seala que como consecuencia de los vacos legales existentes en los
perodos acotados respecto a los servicios prestados por no domiciliados, opt
por anotar en su registro de compras el importe por el servicio brindado y el
Impuesto General a las Ventas aplicable, sin embargo, en vista que el Impuesto
General a las Ventas que gravaba tales servicios, simultneamente constitua
crdito fiscal, procedi a netear ambos importes, de tal manera que si bien no
resultaba tributo por pagar, tampoco se tomaba el crdito fiscal respectivo, de
lo que se desprende que no existe omisin tributaria.
En este sentido, fundamenta que el reparo es de carcter puramente
formal, toda vez que la empresa pudo optar por declarar y pagar el impuesto
como responsable solidario y al mismo tiempo considerarlo como crdito fiscal
o simplemente, como en su caso, no considerarlo en la declaracin como
responsable solidario ni considerarlo como crdito fiscal, con lo cual el efecto
tributario es el mismo, ya que al neutralizarse el impuesto con el crdito no
existe omisin tributaria.
Tambin argumenta que la apelada pretende atribuirle la condicin de
agente de retencin del Impuesto General a las Ventas, cuando no exista

norma alguna en la Ley del Impuesto General a las Ventas que le otorgara tal
calidad.
De otro lado, aduce que sin estar obligada a ello ha procedido a pagar el
importe correspondiente al Impuesto General a las Ventas que grav los
servicios prestados por no domiciliados con el nico fin de conciliar el aspecto
formal a la realidad sustancial que siempre fue la misma al no haber existido
omisin tributaria alguna, pero que en todo caso no procede que se le atribuya
la comisin de la infraccin prevista en el numeral 5 del Artculo 178 del
Cdigo Tributario consistente en no pagar los tributos retenidos o los que
debieron retenerse.
Agrega que en el supuesto negado que la recurrente deba abonar el
tributo como agente de retencin, imperiosamente debe llegarse a la
conclusin que en el perodo materia de acotacin exista duda razonable,
siendo de aplicacin lo dispuesto en el numeral 1 del Artculo 170 del Cdigo
Tributario, duda expresamente recogida por la segunda y tercera disposiciones
finales del Decreto Supremo N 136-96-EF.
En relacin al reparo al crdito fiscal por anotacin de facturas en el
registro de compras luego de transcurridos dos meses de efectuada la
operacin, invoca reiterada jurisprudencia del Tribunal Fiscal en virtud de la
cual considera que el plazo de dos meses para la anotacin de las facturas de
compras establecido en el Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas excedi los alcances de la Ley, al establecer una causal de prdida del
crdito fiscal no prevista en la Ley.
Sobre las multas impuestas, destaca que habindose acreditado la
improcedencia de las acotaciones de las cuales se derivan, de igual manera,
deben quedar sin efectos.
Finalmente, la recurrente arguye que se acogi al Rgimen de
Fraccionamiento Especial del Decreto Legislativo N 848, por el reparo
correspondiente a la proporcionalidad del crdito fiscal, habiendo procedido a
desistirse parcialmente de la reclamacin formulada en relacin a este extremo,
desistimiento que ha sido aceptado por la Administracin, dejando constancia
que dicho extremo de la acotacin no es materia de apelacin.
ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIN:
Sostiene que conforme a lo establecido en el Artculo 14 de la Ley del
Impuesto General a las Ventas, aprobada por el Decreto Legislativo N 775,
vigente durante el perodo acotado, constituye valor de venta todo aquello que
deba pagar el adquirente e implicaba un ingreso para el vendedor.
Considera que la adquisicin de whisky no otorga el derecho al crdito
fiscal, por corresponder a una liberalidad y no constituir, por tanto, gasto
deducible para efectos de la empresa de conformidad a lo establecido en el
inciso d) del Artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta, y por no estar
destinada a formar parte de las operaciones comerciales de la empresa.

Finalmente, seala que la adquisicin de whisky no es retiro de bienes,

dado que dicha adquisicin no estaba destinada a formar parte de las
operaciones comerciales de la empresa.
Estima que la transferencia a ttulo gratuito de afiches confeccionados
con fines publicitarios a los clientes de la empresa constituye retiro de bienes,
de conformidad a lo establecido en el numeral 2) del inciso a) del Artculo 3 de
la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo
N 775 y el inciso a) del numeral 5 del Artculo 2 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 29-94-EF.
Advierte que en la etapa de fiscalizacin observ que la recurrente utiliz
los servicios de supervisin en las importaciones de bienes, prestados por las
empresas no domiciliadas, cuyas facturas han sido anotadas en sus registros
de compras, efectuando el correspondiente asiento contable por los servicios
de inspeccin prestados por los sujetos no domiciliados, as como su posterior
retencin del impuesto y aplicacin, sin que cumpliera con efectuar el pago del
impuesto en su calidad de responsable solidario de conformidad a lo
establecido en el literal a) del Artculo 10 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas, aprobada por el Decreto Legislativo N 775.
Por otro lado, observa que no le es aplicable a la recurrente lo
establecido en la Tercera Disposicin Final Transitoria del Decreto Supremo N
136-96-EF, as como lo dispuesto en el numeral 1 del Artculo 170 del Cdigo
Tributario y en la Directiva N 001-97/SUNAT, por lo que el pago efectuado
mediante Formulario N 00105837 de fecha 20 de febrero de 1997 por las
omisiones de noviembre de 1994 a octubre de 1995, deben imputarse a los
valores que los reparan.
En referencia al reparo del crdito fiscal por anotacin extempornea,
dado que las facturas acotadas se emitieron en junio y julio de 1995 y se
registraron en octubre de 1995, se produjo un atraso mayor al plazo de los dos
meses establecido por el punto 2.1 del numeral 2 del Artculo 10 del
Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el
Decreto Supremo N 29-94-EF en remisin expresa del inciso c) de los
artculos 19 y 37 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por
el Decreto Legislativo N 775.
En cuanto a las Resoluciones de Multa, seala que de acuerdo a lo
expuesto, debe proseguirse con la cobranza de las mismas.
Finalmente, acepta el desistimiento parcial de la reclamacin de las
Resoluciones de Determinacin y Multa Ns. 012-3-04090, 012-3-0492, 012-004094 y 012-07075 a 012-2-07097 en lo concerniente a la aplicacin de la
proporcionalidad para el clculo del crdito fiscal, formulado mediante escrito
de fecha 16 de diciembre de 1996.
ANLISIS:

Los puntos materia de controversia estn referidos a:

REPAROS AL DBITO FISCAL:
a)

Por intereses sobre cuentas mercantiles no gravados.

b)

Por retiro de bienes va obsequios.

REPAROS POR RETENCIONES NO PAGADAS:

a)

Por omisin al pago del impuesto en calidad de responsable.

REPAROS AL CRDITO FISCAL:

a)
Por anotacin de operaciones en el Registro de Compras despus
de dos meses de efectuada la operacin.
b)
Reparo sobre la aplicacin de la proporcionalidad del clculo del
crdito fiscal.
REPAROS AL DBITO FISCAL:
A)
POR INTERESES SOBRE CUENTAS MERCANTILES NO
GRAVADOS.
La Administracin alude en la apelada, que mediante Requerimiento N
10809 repar los intereses sobre cuentas mercantiles no gravados con el
Impuesto General a las Ventas, y que no consider sustentado dicho reparo por
el escrito que obra en los folios 136 a 138 de los papeles de trabajo de
fiscalizacin (sic) (folios 183 a 181 del expediente), que fue presentado al cierre
del citado requerimiento, y en el que la recurrente indica que dichos intereses
estn referidos a los das en que sus clientes por alguna razn no cancelan en
la fecha misma del vencimiento sino dentro de los 8 das (sic) las letras de
cambio entregadas en cobranza a los bancos.
Sostiene la Administracin que en virtud a lo establecido en el Artculo
14 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobada por el Decreto
Legislativo N 775, vigente durante el perodo acotado, el valor de venta est
constituido por todo aquello que deba pagar el adquirente e implicaba un
ingreso para el vendedor.
Empero, la recurrente seala que se pretende agravar con el Impuesto
General a las Ventas, los intereses moratorios pagados por sus clientes, por el
retraso incurrido en el cumplimiento de sus obligaciones, y que el Artculo 14
de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto
Legislativo N 775, citado como base legal por la Administracin a efectos de
acotar dichos ingresos, nicamente se refiere al caso de aquellos intereses
pactados por las partes por el diferimiento en el pago del precio, los que tienen
la condicin de compensatorios, pero de manera alguna puede estar referido a
los intereses moratorios que se cobran como consecuencia del retraso en el

cumplimiento de las obligaciones del deudor, las cuales no se encuentran

gravados.
El primer prrafo del Artculo 14 del Decreto Legislativo N 775, vigente
en el perodo objeto de apelacin, dispone lo siguiente: Entindase por valor
de venta del bien, retribucin por servicios, valor de construccin o venta del
bien inmueble, segn el caso, la suma total que queda obligado a pagar el
adquirente del bien, usuario del servicio o quien encarga la construccin. Se
entender que esa suma est integrada por el valor total consignado en el
comprobante de pago de los bienes, servicios o construccin, incluyendo los
cargos que se efecten por separado de aqul y aun cuando se originen en la
prestacin de servicios complementarios, en intereses devengados por el
precio no pagado o en gasto de financiacin de la operacin. Los gastos
realizados por cuenta del comprador o usuario del servicio forman parte de la
base imponible cuando consten en el respectivo comprobante de pago emitido
al nombre del vendedor, constructor o quien preste el servicio.
Sobre el particular, es de resaltar que se entiende por valor de venta, los
intereses devengados por el precio no pagado, en cuya virtud debe examinarse
si tales intereses por el principio de legalidad incluyen tambin a los intereses
moratorios materia de apelacin.
Como es de verse, es necesario analizar la naturaleza jurdica de dichos
intereses moratorios a efectos de determinar si se encuentran comprendidos
dentro de los alcances del concepto de intereses devengados por el precio no
pagado.
As, en primer lugar, por aplicacin de la Norma IX del Cdigo Tributario
aprobado por el Decreto Legislativo N 773, el Artculo 1242 del Cdigo Civil
define al inters moratorio como aquel que tiene por finalidad indemnizar la
mora en el pago, diferencindolo del inters compensatorio que constituye la
contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien.
Por su parte, el Artculo 1246 del Cdigo Civil especifica que de no
haberse convenido el inters moratorio, el deudor slo est obligado a pagar
por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el inters
legal; y el Artculo 1333 del Cdigo Civil regula cundo se considera que el
deudor incurre en mora.
En segundo lugar, como quiera que la ley ha conceptuado dentro de la
base imponible a los intereses devengados por el precio no pagado, es preciso
examinar la naturaleza jurdica de la base imponible del Impuesto General a las
Ventas, y concluir de su examen, si ella comprende a los intereses moratorios.
En tal sentido, el numeral 1) del literal a) del Artculo 3 del Decreto
Legislativo N 775, para efectos de la aplicacin del impuesto entiende por
venta: Todo acto por el que se transfieren bienes a ttulo oneroso;
independientemente de la designacin que se d a los contratos o
negociaciones que originen esa transferencia y de las condiciones pactadas
por las partes. A su vez, en el numeral 1) del literal c) del citado artculo se

entiende por servicio a: Toda accin o prestacin que una persona realiza para
otra y por la cual percibe una retribucin o ingreso que se considere renta de
tercera categora para los efectos del Impueso a la Renta, aun cuando no est
afecto a este ltimo impuesto.
Como podr apreciarse de lo expuesto, est en la esencia de la venta o
servicio gravado con el Impuesto General a las Ventas el concepto de
contraprestacin infirindose que, en el caso de los intereses devengados por
el precio no pagado, este concepto implica una relacin causal entre la entrega
de un bien o la prestacin de un servicio y su contraprestacin econmica en el
pago del precio y/o de los intereses o gastos de financiacin correspondientes
a la operacin, lo que segn dicha relacin causal, conforme a su naturaleza
jurdica de contraprestacin, no es pasible de alcanzar a los intereses
moratorios, de carcter jurdico indemnizatorio.
En tercer lugar, de la norma citada se advierte que ella no incluye,
expresamente, dentro del concepto valor de venta del Impuesto General a las
Ventas, al inters moratorio, ya diferenciado del inters compensatorio; por tal
razn, en resguardo del principio de legalidad en materia tributaria, los
intereses moratorios se encuentran inafectos para el Impuesto General a las
Ventas, lo que no impide que el legislador considere, dentro de las atribuciones
de su potestad legal, incluirlos dentro del valor de venta del Impuesto General a
las Ventas, lo cual, como ya se ha precisado, no ocurre en la legislacin vigente
para el caso de autos.
En cuarto lugar, y para terminar, corroborando lo expuesto en el prrafo
precedente, PHILIPPE DEROUIN en su obra El Impuesto sobre el valor
aadido en la C.E.E. pginas 200 y 201, considera lo siguiente: En el caso de
Francia, por ejemplo, los intereses por pago a plazos son gravables mientras
que los intereses moratorios no lo son. En Blgica, al contrario, estn excluidos
no solamente los intereses moratorios previstos por el contrato, sino tambin
los intereses convenidos para el pago del precio. En cuanto a la ley italiana ha
adoptado una posicin intermedia. Como las leyes francesa y belga exonera
los intereses moratorios a satisfacer por el cliente, pero slo excluye de la base
los intereses a satisfacer por aplazamiento de pago hasta el lmite de tipo legal
del 5% aumentado en tres puntos.
Por fin, la ley inglesa no incluye en la base del impuesto nada ms que
el precio al contado, cuando la venta a plazo cae bajo la aplicacin de los Hire
Pucrchase Acts. Si esta condicin no se cumple, el precio total -incluido los
intereses convencionales- resulta gravable.
En este orden de ideas, atendiendo a la naturaleza jurdica de la base
imponible del impuesto al valor agregado, como al principio de legalidad que
debe determinar indubitablemente el contenido de la base imponible, y que en
nuestra legislacin del Impuesto General a las Ventas, tiene como base el
carcter compensatorio de los intereses devengados por el precio no pagado,
no cabe considerar que su base imponible comprenda a los intereses
moratorios dada su naturaleza indemnizatoria y, adems, por no haberlo
dispuesto as el Impuesto General a las Ventas del Decreto Legislativo N 775,

por lo que, en este extremo, debe levantarse el reparo respecto a los intereses
moratorios, no siendo suficiente el principio que no se debe distinguir donde la
ley no distingue, el cual es vlido en tanto no entre en contradiccin con la
estructura jurdica del sistema del impuesto al valor agregado; salvo, que la ley
as lo disponga, como ya se apreciara en las citas de la legislacin comparada
arriba transcritas.
Sobre la importancia de la indubitabilidad del contenido de la base
imponible, este Tribunal se ha pronunciado en la Resolucin N 1070-3-97, a
cuyos fundamentos doctrinarios conviene remitirse.
Por tanto, tales intereses moratorios no son materia gravable en el
Impuesto General a las Ventas del Decreto Legislativo N 775, y, en
consecuencia, se modifica el criterio contenido en la Resolucin del Tribunal
Fiscal N 532-4-99.
Resulta pertinente anotar que, dado que la Administracin mantiene en
la apelada el reparo por intereses sobre cuentas mercantiles no gravados para
efectos del Impuesto General a las Ventas, y que la recurrente slo cuestiona el
reparo respecto a los intereses moratorios, corresponde por los fundamentos
expuestos, levantar el reparo referido a los intereses moratorios.
C)

POR RETIRO DE BIENES VA OBSEQUIOS

Segn el Informe que sustenta la apelada, la Administracin considera

que la adquisicin de whisky no es retiro de bienes, tal como consta en el folio
531 del expediente, sin embargo, repara el crdito fiscal por dicha adquisicin
de whisky por no constituir un gasto o costo deducible para la empresa al
calificarlo de liberalidad, de conformidad con lo establecido en el inciso d) del
Artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta, y por no estar destinada a
formar parte de las operaciones comerciales de la empresa.
Obran en autos, a folios 89 a 91 las Facturas Ns. 001-000025, 001000031 y 001-000030 de fecha 19 de diciembre de 1994, 18 y 19 de enero de
1995 respectivamente; mediante las cuales la recurrente efectu la compra de
23 cajas de whisky, asimismo a fojas 468, se observa que segn la Factura N
001-0011886 la contribuyente alquil las instalaciones del Hotel Crilln con
motivo de llevar a cabo un desfile de modas Otoo-Invierno 1995 el 19 y 20 de
enero de 1995.
El Artculo 11 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por
Decreto Legislativo N 775, aplicable al perodo de autos, dispone que El
Impuesto a pagar se determina mensualmente, deduciendo del Impuesto Bruto
de cada perodo el crdito fiscal, determinado de acuerdo a lo previsto en los
captulos V, VI y VII del presente Ttulo.
En la Importacin de bienes, el Impuesto a pagar es el Impuesto Bruto.
De otro lado, el Artculo 18 de la citada Ley prescribe que El crdito
fiscal est constituido por el Impuesto General a las Ventas consignado

separadamente en el comprobante de pago, que respalde la adquisicin de

bienes, servicios y contratos de construccin, o el pagado en la importacin del
bien:
Slo otorgan derecho a crdito fiscal las adquisiciones de bienes,
servicios o contratos de construccin que renan los siguientes requisitos:
a)
Que sean permitidos como gasto o costo de la empresa, de
acuerdo a la legislacin del Impuesto a la Renta, aun cuando el contribuyente
no est afecto a este ltimo impuesto; y
b)
Impuesto.

Que se destinen a operaciones por las que se deba pagar el

Asimismo, de acuerdo a lo sealado en los Artculos 29 y 30 de la

aludida Ley, los sujetos del Impuesto, deber presentar una declaracin jurada
sobre las operaciones gravadas y exoneradas realizadas en el perodo
tributario del mes calendario anterior, en la cual dejarn constancia del
Impuesto mensual, del crdito fiscal y, en su caso, del Impuesto retenido,
igualmente determinarn y pagarn el Impuesto resultante o, si correspondiere,
determinarn el saldo del crdito fiscal, declaracin que conjuntamente con el
pago deber efectuarse dentro del mes calendario siguiente al perodo
tributario al que corresponde la mencionada declaracin y pago.
Las disposiciones citadas en los prrafos precedentes responden a la
nocin terica adoptada por el legislador a efectos de estructurar el Impuesto
General a las Ventas en el pas, esto es, un impuesto cuyo valor agregado se
determina por el mtodo de sustraccin sobre base financiera, con crdito
fiscal.
En cuanto al crdito fiscal, ste se determina a travs de deducciones
financieras y es de tipo consumo, respecto al tratamiento de los bienes y
servicios adquiridos, es decir, un sistema de deducciones amplias pues se
otorga crdito fiscal por todas las adquisiciones que realice el sujeto para el
desarrollo de sus actividades, principio que es diferente al de los sistemas de
deducciones fsicas en los cuales slo se permite la deduccin de los insumos,
materias primas y envases que integran el producto que se vende. En este
sentido, el impuesto pagado en las adquisiciones destinadas a operaciones
gravadas dan derecho a un crdito fiscal, el cual no es otra cosa que una forma
de llegar al valor agregado en un determinado momento para efectos de su
imposicin, valor agregado que resulta de la diferencia entre el valor de los
bienes y servicios adquiridos en un perodo y el valor de los bienes y servicios
transferidos o prestados en el mismo perodo.
La diferencia entre un sistema de sustraccin sobre base financiera y
uno de sustraccin sobre base real, consiste en que en el primero el impuesto
se determina restando de las ventas del mes, las adquisiciones realizadas en el
mismo perodo, sin importar si las mismas fueron efectivamente utilizadas para
la produccin que fue vendida, mientras que en el segundo se considera lo

producido en el perodo y se le resta los insumos y los bienes que hayan sido
utilizados para esa produccin sin importar cundo fueron adquiridos.
En este extremo, cabe enfatizar que el valor agregado determinado a
travs de la estructura sobre base financiera, resultante entre las compras y las
ventas realizadas en el mismo perodo y la amplitud de las adquisiciones, tiene
como objetivo evitar efectos acumulativos del impuesto o, dicho en otras
palabras, que el adquirente o consumidor final del bien o servicio no reciba
como carga tributaria el producto de una doble o mltiple imposicin,
admitiendo el esquema sealado por el legislador que dichas deducciones
sean amplias, permitiendo la aplicacin del crdito fiscal proveniente de todas
las adquisiciones efectuadas, se trate de insumos que se integren fsicamente
al bien, o que se consuman en el proceso o que sean gastos de la actividad.
Finalmente, la determinacin sobre base financiera, al exigir slo la
consideracin de las operaciones realizadas en el perodo al que corresponde
la declaracin jurada, independiza la liquidacin y pago del impuesto del
ejercicio comercial y establece las obligaciones respectivas con una
periodicidad mensual.
En ese sentido, como la adquisicin efectuada se destin para agasajar
a los clientes de la empresa con la finalidad de presentar una imagen que le
permita mantener o mejorar su posicin en el mercado, lo que coadyuva a la
generacin de operaciones de la empresa propias de su giro social, como la
venta de las telas que produce, se cumple con el segundo requisito sustancial
para ejercer el derecho al crdito fiscal.
De otro lado, considerando que la Administracin no reconoce que la
adquisicin del whisky constituya gasto o costo deducible para la empresa al
calificarlo de liberalidad, de conformidad a lo establecido en el inciso d) del
Artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta, cabe indicar que el literal q) del
Artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta aprobada por Decreto Legislativo
N 774, dispone que: A fin de establecer la renta neta de tercera categora se
deducir de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su
fuente, en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta Ley; en
consecuencia, son deducibles: ...q) Los gastos de representacin propios del
giro o negocio, en la parte que, en conjunto, no exceda del medio por ciento
(0.5%) de los ingresos brutos, con un lmite mximo de cuarenta (40) Unidades
Impositivas Tributarias.
Adems, el literal m) del Artculo 21, en su numeral 2) del Reglamento
de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N 12294-EF establece que: m) A efecto de lo previsto en el inciso q) del Artculo 37
de la Ley, se consideran gastos de representacin propios del giro del
negocio: ...2) Los gastos destinados a presentar una imagen que le permita
mantener o mejorar su posicin de mercado, incluidos los obsequios y
agasajos a clientes.
La Ley del Impuesto a la Renta, recoge el principio de causalidad como
regla general para admitir la deducibilidad o no de los gastos y determinar la

renta neta de las empresas; as, conforme a este principio sern deducibles
slo los gastos que cumplan con el propsito de mantener la fuente productora
de renta o generar nuevas rentas, debiendo indicarse que los gastos
deducibles que se expresan en los incisos que contiene dicha norma son de
carcter enunciativo mas no taxativo, desde que pueden existir otros gastos
que por el principio en mencin son plausibles de ser deducidos para
determinar la renta neta.
En tal sentido, atendiendo a dicho principio y de acuerdo a las normas
citadas anteriormente, lo que es corroborado por la cercana temporal que
existe entre la fecha de adquisicin de las 23 cajas de whisky y la de
realizacin del evento, se concluye que dicho licor fue adquirido para ser
destinado a la atencin a los clientes que asistieron a la realizacin del desfile
de modas realizado en el Hotel Crilln, y en consecuencia, la mencionada
adquisicin responde a un gasto de representacin como agasajo a los clientes
con la finalidad de presentar una imagen que le permita mejorar o mantener su
posicin de mercado y, por tanto, supone un gasto de la empresa para efectos
del Impuesto a la Renta, tal como lo seala el Artculo 37 literal q) de la Ley del
Impuesto a la Renta, y, el numeral 2 del literal m) del Artculo 21 del
Reglamento de la sealada ley, por lo cual procede levantar el reparo.
En cuanto a los afiches proporcionados por la recurrente con fines
publicitarios, la Administracin, en la apelada, seala que la transferencia a
ttulo gratuito de dichos bienes a los clientes de la empresa constituye retiro de
bienes, de conformidad a lo establecido en el numeral 2) del literal a) del
Artculo 3 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el
Decreto Legislativo N 775 y el inciso a) del numeral 5 del Artculo 2 del
Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el
Decreto Supremo N 29-94-EF.
El numeral 2 del literal a) del Artculo 3 de la Ley del Impuesto General
a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo N 775, precepta que es
venta el retiro de bienes que efecte el propietario, socio o titular de la empresa
o la empresa misma, incluyendo los que se efecten como descuento o
bonificacin, con excepcin de otras operaciones que expresamente seala.
Por su parte, el literal a) del numeral 5) del Artculo 2 del Reglamento de
la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Supremo N
29-94-EF, considera como retiro todo acto por el que se transfiere la propiedad
de bienes a ttulo gratuito, tales como obsequios, muestras comerciales y
bonificaciones, entre otros.
Al respecto, la Administacin cita al Manual del Impuesto General a las
Ventas publicado por la Editorial Economa y Finanzas, el que en su seccin
.1 (Retiros de Empresas - Actos Comprendidos) correspondiente a la norma
vigente en el ejercicio 1995, se considera como obsequios, las entregas que
efecta el contribuyente por concepto de gastos de publicidad, esto es, bienes
con publicidad de la empresa como lapiceros, polos, llaveros, almanaques y
similares (afiches) (sic).

La apelada asiente que si bien es cierto dicha compra de almanaques

(sic), se entiende afiches, es deducible como gasto para efectos del Impuesto a
la Renta y teniendo derecho a aplicar como crdito fiscal el impuesto pagado
por dicha adquisicin, tambin es cierto que la transferencia del obsequio de
dichos bienes a terceras personas (clientes) a ttulo gratuito, constituy un
retiro de bienes y por los cuales se encontraba en obligacin de emitir
comprobantes de pago, conforme a las normas del Decreto Legislativo N 775
y su reglamento ya citados.
Sobre este asunto, en primer lugar, el numeral 2 del literal a) del Artculo
3 de la Ley prescribe que es venta el retiro de bienes que efecte el
propietario, socio o titular de la empresa o la empresa misma, incluyendo los
que se efecten como descuento o bonificacin.
En el caso de los afiches no se trata de bienes que la empresa misma
retire, ni se entiende, en relacin causal a un beneficio propio y directo en favor
de terceros, tal como cabe entender, cuando la ley precisa... incluyendo los
que se efecten como descuento o bonificacin... En este caso, el tercero no
obtiene tal beneficio directo, sino tan slo recibe el afiche sin ninguna
obligacin para adquirir por tal medio los productos que en ellos se
promocionan, es decir, simplemente, responde a una tcnica de marketing a fin
de poder colocar sus bienes en el mercado para su pronta venta y acorde con
lo que es propio a la realizacin de su objeto social, por lo que, en este punto,
la ley no grava como retiro la entrega de afiches efectuada por la empresa y
reparada como tal por la Administracin.
En segundo lugar, si se revisa atentamente las excepciones de la
calificacin como retiro que efecta la propia ley en dicho numeral 2, cabe
concluir que estn referidas a supuestos que obedecen al criterio expuesto
precedentemente, pues, contempla, entre otros, el retiro de insumos, materias
primas y bienes intermedios utilizados en la elaboracin de los bienes que
produce la empresa; la entrega de bienes a un tercero para ser utilizados en la
fabricacin de otros bienes que la empresa le hubiere encargado; el retiro de
bienes por el constructor para ser incorporados a la construccin de un
inmueble; el retiro de bienes como consecuencia de la desaparicin,
destruccin o prdida de bienes, debidamente acreditada conforme lo disponga
el Reglamento; el retiro de bienes para se consumidos por la propia empresa,
siempre que sea necesario para la realizacin de las operaciones gravadas;
bienes no consumibles, utilizados por la propia empresa, siempre que sea
necesario para la realizacin de las operaciones gravadas y que dichos bienes
no sean retirados a favor de terceros; y el retiro de bienes para ser entregados
a los trabajadores como condicin de trabajo, siempre que sean indispensables
para que el trabajador pueda prestar sus servicios, o cuando dicha entrega se
disponga mediante ley. Advirtase que la propia Administracin afirma que
dentro de las excepciones no se encuentra comprendido el presente caso.
Como podr apreciarse, en el texto de la ley no existe regla alguna por la
cual se grave como retiro la entrega de afiches por la empresa a terceros a
ttulo gratuito, por lo que atendiendo al principio de legalidad respecto a la

materia imponible, ya comentado ut supra, el reparo no encuentra amparo

legal.
En tercer lugar, en cuanto al reglamento que considera retiro todo acto
por el que se transfiere la propiedad a ttulo gratuito, tales como: obsequios,
muestras comerciales y bonificaciones, entre otros, que permite considerar a la
Administracin como retiro, en su calidad de obsequios, la entrega de afiches
por la empresa, sustentndose tambin en la cita de la mencionada editorial,
cabe inferir, en atencin al criterio ya expuesto en primer lugar al inicio de este
reparo, que tales afiches, an en calidad de ser entregados gratuitamente, no
constituyen bienes que represente para el adquirente el uso de tal bien, como
puede ser, los lapiceros, polos, llaveros, almanaques, etc., a que se refiere
dicha cita, calidad que bajo ningn punto de vista alcanza a un afiche, el cual,
slo tiene por fin ser un instrumento promocional de mercadeo, a tal punto, que
su recepcin es posible que sea desechada como ocurre con otros medios de
similar naturaleza, verbigracia, los volantes que las empresas distribuyen en
sus propios locales o a los transentes a travs de terceros en las calles. As
pues, desvirtuada su utilizacin como bien en provecho propio del adquirente,
resulta forzado reputar como retiro, en su calidad de obsequio, la entrega
gratuita de afiches a terceros practicada como tcnica comercial por la
contribuyente.
Finalmente, en cuarto lugar, el bien materia de reparo por la
Administracin, responde a la interpretacin extensiva del literal a) del numeral
5 del Artculo 2 del Reglamento de la Ley de Impuesto General a las Ventas,
aprobado por el Decreto Supremo N 29-94-EF, excediendo el concepto de
retiro normado apropiadamente en el numeral 2 del literal a) del Artculo 3 de
la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo
N 775, por lo que en atencin a lo dispuesto en la Norma VIII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Legislativo N 773,
vigente en el perodo materia de acotacin, segn el cual en va de
interpretacin no podr extenderse las disposiciones tributarias a supuestos
distintos de los sealados en la ley, se levanta el reparo materia del grado.
REPAROS POR RETENCIONES NO PAGADAS.
A)
POR OMISIN AL PAGO DEL IMPUESTO EN CALIDAD DE
RESPONSABLE
El literal a) del Artculo 10 de la Ley del Impuesto General a las Ventas,
aprobado por el Decreto Legislativo N 775, vigente en el perodo acotado,
normaba que son sujetos del impuesto en calidad de responsables solidarios el
usuario de los servicios cuando el prestador no tenga domicilio en el pas.
La Administracin Tributaria denota que en la etapa de fiscalizacin
observ que la recurrente utiliz los servicios de supervisin en las
importaciones de bienes, prestados por las empresas no domiciliadas, cuyas
facturas han sido anotadas en sus registros de compras, efectuando el
correspondiente asiento contable por los servicios de inspeccin prestados por
no domiciliados, as como su posterior retencin del impuesto y aplicacin sin

que cumpliera con efectuar el pago del impuesto en su calidad de responsable

solidario.
En consecuencia, la Administracin Tributaria emite las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-04091, 012-3-04093 y 012-3-04095 por omisin al
pago de Impuesto General a las ventas en los perodos tributarios de
noviembre de 1994 a octubre de 1995, en su calidad de Responsable Solidario
por los servicios utilizados de sujetos no domiciliados (folios 374 al 391).
En el informe que sustenta la Resolucin apelada la Administracin
Tributaria en su acotacin, reconoce el crdito fiscal por los servicios prestados
por no domiciliados, en los perodos a que corresponden las facturas (folio
522).
En los papeles de trabajo de fiscalizacin, en la cdula de determinacin
final del crdito fiscal, la administracin reconoce un mayor crdito por servicios
de inspeccin de no domiciliados (folio 60), importe que corresponde a los
mismos montos reparados en los valores sealados anteriormente, sin
embargo, este mayor crdito es recogido en las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-04090, 012-3-04092 y 012-3-04094, que tambin
corresponden a los perodos tributarios de noviembre de 1994 a octubre de
1995 (folios 391 al 403).
A tal efecto, el primer prrafo del Artculo 29 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, Decreto Legislativo N 775, aplicable al caso de autos,
institua que: Los sujetos del impuesto, sea en calidad de contribuyentes como
de responsables, debern presentar una declaracin jurada sobre las
operaciones gravadas y exoneradas realizadas en el perodo tributario del mes
calendario anterior, en la cual dejaran constancia del impuesto mensual, del
crdito fiscal y, en su caso, del impuesto retenido....
Por su parte, el Artculo 30 fija que La declaracin y el pago del
Impuesto debern efectuarse conjuntamente y en un mismo documento....
De todo ello, se desprende que la Administracin al emitir dos valores
distintos por un mismo perodo tributario, considerando en uno de ellos el
reparo por omisin al pago de Impuesto General a las Ventas, en su calidad de
Responsable Solidario por los servicios utilizados de sujetos no domiciliados, y,
en el otro, el crdito fiscal a que tiene derecho, est distorsionando la
estructura jurdica del Sistema del Impuesto al Valor Agregado, que se
determina por el mtodo de sustraccin sobre base de deducciones
financieras, la cual es recogida por nuestra legislacin, en las normas citadas
anteriormente, y que, adems se encuentra explicada en los prrafos
precedentes.
De conformidad con el numeral 2 del Artculo 109 del Cdigo Tributario,
los actos de la Administracin Tributaria son nulos, cuando son dictados
prescindiendo totalmente del procedimiento legal establecido, por tanto,
corresponde que respecto a este extremo de la apelada se declara la nulidad e

insubsistencia, a fin que se emita nuevo pronunciamiento de acuerdo al criterio

expuesto precedentemente.
Respecto a las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-07077, 012-2-07078 y
012-2-07088 al 012-2-07097, emitidas por la infraccin tributaria tipificada en el
numeral 1 del Artculo 178 del Cdigo Tributario, al omitir circunstancias que
influyen en la determinacin de la obligacin tributaria cuya consecuencia es el
incumplimiento al pago del Impuesto General a las Ventas en calidad de
responsable solidario, y que se sustentan en las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-04091, 012-304093 y 012-3-04095, deben seguir la
misma suerte, al ser accesorias a ellas.
REPAROS AL CRDITO FISCAL
A)
POR ANOTACIN DE OPERACIONES EN EL REGISTRO DE
COMPRAS DESPUS DE DOS MESES DE EFECTUADA LA OPERACIN.
Este Tribunal, mediante Resolucin N 119-4-99, la cual constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria, se ha pronunciado en el sentido que
las remisiones al reglamento que efecta la Ley del Impuesto General a las
Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo N 775, se encuentran referidas
exclusivamente a los requisitos formales que se deben cumplir para la
anotacin de las operaciones en el Registro de Compras y no establece de
modo alguno la posibilidad de que mediante el Reglamento se establezca una
restriccin para la utilizacin del crdito fiscal no dispuesta por la ley, como es
el caso de sealar un plazo para el registro de operaciones cuyo
incumplimiento impedira ejercer el derecho al crdito fiscal, en cuya virtud,
procede levantar el reparo.
B)
REPARO SOBRE LA APLICACIN DE LA PROPORCIONALIDAD
DEL CLCULO DEL CRDITO FISCAL.
A fojas 460 del expediente, obra el Escrito N 314529 mediante el cual la
recurrente se desiste en forma parcial del recurso de reclamacin, aceptando
parte del reparo por concepto de la proporcionalidad en el empleo del crdito
fiscal, as de la Resolucin de Determinacin N 012-3-04090, acepta por dicho
reparo la suma de S/. 9,439.00 respecto de S/. 13,113.84; de la Resolucin de
Determinacin N 012-3-04092, la suma de S/. 11,635.00 de S/. 14,583.79; y
de la Resolucin de Determinacin N 012-3-0494, la suma de S/. 87,198.00
respecto de S/. 106.116.00; desistindose tambin de la reclamacin de las
Resoluciones de Multa Ns. 012-2-07075 al 012-2-07097 en lo reconocido
taxativamente respecto del citado reparo.
Segn la resolucin apelada la Administracin Tributaria acepta el
desistimiento parcial de la reclamacin formulada, y, seala que la Divisin de
Recaudacin deber tener en cuenta el acogimiento al beneficio otorgado por
el Decreto Legislativo N 848.
Por lo expuesto, en lo que se refiere a este punto, esta instancia
considera que estando a lo resuelto respecto a los anteriores reparos, el crdito

fiscal deber ser reformulado, por lo que la Administracin Tributaria al

momento de dar cumplimiento a lo resuelto en el presente dictamen deber
tambin pronunciarse respecto de este extremo, por tanto en cuanto este
reparo, la apelada deviene en nula e insubsistente.
RESOLUCIONES DE MULTAS Ns. 012-2-07075 A 012-2-07097
Las Resoluciones de multa citadas, fueron emitidas por la infraccin
tipificada en el numeral 1 del Artculo 178 del Cdigo Tributario, como
consecuencia de los reparos contenidos en las Resoluciones de Determinacin
impugnadas, por lo que deben seguir su misma suerte, al ser accesorias a
ellas.
CONCLUSIN:
Por lo expuesto, soy de opinin que este Tribunal acuerde REVOCAR
EN PARTE la Resolucin de Intendencia N 015-4-07870 de 27 de febrero de
1998, dejndose sin efecto las Resoluciones de Determinaciones Ns. 012-304090, 012-3-04092 y 012-3-04094 en lo concerniente a los reparos al dbito
fiscal por intereses sobre cuentas mercantiles no gravados en lo relativo a los
intereses moratorios; por el retiro de bienes va obsequio de afiches; los
reparos al crdito fiscal por la adquisicin de whisky y por la anotacin
extempornea de operaciones en el Registro de Compras; y declararla NULA E
INSUBSISTENTE respecto a lo reparado en las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-04091, 012-3-04093 y 012-3-04095, respecto del
mayor crdito por servicios de inspeccin de no domiciliados recogida en las
Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-04090, 012-3-04092 y 012-3-04094,
e igualmente con relacin al reparo de la prorrata del crdito fiscal por
operaciones gravadas y no gravadas, as como, respecto a las Resoluciones
de Multa Ns. 012-2-07075 al 012-2-07097, debiendo la Administracin
Tributaria emitir un nuevo pronunciamiento, teniendo en cuenta lo expresado
en el presente dictamen; y de otro lado procede que la resolucin que se emita
en el presente caso se publique en el Diario Oficial El Peruano, de conformidad
con lo establecido en el Artculo 154 del Cdigo Tributario vigente.
Salvo mejor parecer,
JUAN GUILLN MEZA
Vocal Presidente
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 214-5-2000
Vista la apelacin interpuesta por COMPAA INDUSTRIAL NUEVO
MUNDO S.A., interpone recurso de apelacin contra la Resolucin de
Intendencia N 015-4-07870 emitida el 27 de febrero de 1998, por la
Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria, que declar procedente en parte la
reclamacin interpuesta contra las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-

04090, 012-3-04091, 012-3-04092, 012-3-04093, 012-3-04094 y 012-3-04095,

giradas por omisin al pago del Impuesto General a las Ventas por los meses
de noviembre de 1994 a octubre de 1995 y, contra las Resoluciones de Multa
Ns. 012-2-07075 a la 012-2-07097, expedidas por la infraccin tipificada en el
numeral 1) del Artculo 178 del Cdigo Tributario;
CONSIDERANDO:
Que los puntos materia de controversia estn referidos a los reparos al
dbito fiscal; por intereses sobre cuentas mercantiles no gravadas y por retiro
de bienes; al reparo por retenciones no pagadas, y, finalmente a los reparos al
crdito fiscal; por anotacin de operaciones en el Registro de Compras
despus de dos meses de efectuada la operacin y sobre la aplicacin de la
proporcionalidad del clculo del crdito fiscal;
Que en cuanto al primer reparo, la Administracin alude en la apelada,
que mediante Requerimiento N 10809 observ los intereses sobre cuentas
mercantiles no gravados con el Impuesto General a las Ventas, y que no
consider sustentado dicho reparo por el escrito que fue presentado al cierre
del citado requerimiento y en el que la recurrente indica que dichos intereses
estn referidos a los casos en que sus clientes por alguna razn, no cancelan
en la fecha del vencimiento las letras de cambio, agrega que en virtud a lo
establecido en el Artculo 14 de la Ley del Impuesto General a las Ventas,
aprobada por el Decreto Legislativo N 775, vigente durante el perodo acotado,
el valor de venta est constituido por todo aquello que deba pagar el
adquirente e implicaba un ingreso para el vendedor.
Que la recurrente seala que se pretende gravar con el Impuesto
General a las Ventas los intereses moratorios pagados por sus clientes por el
retraso incurrido en el cumplimiento de sus obligaciones, y que el Artculo 14
de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto
Legislativo N 775, citado como base legal por la Administracin a efectos de
acotar dichos ingresos, nicamente se refiere al caso de aquellos intereses
pactados por las partes por el diferimiento en el pago del precio, los que tienen
la condicin de compensatorios, pero de manera alguna puede estar referido a
los intereses moratorios que se cobran como consecuencia del retraso en el
cumplimiento de las obligaciones del deudor, los cuales no se encuentran
gravados;
Que al respecto cabe resaltar que se entiende por valor de venta los
intereses devengados por el precio no pagado, en cuya virtud, debe
examinarse si tales intereses por el principio de legalidad incluyen tambin a
los intereses moratorios materia de apelacin; por tanto es necesario analizar
la naturaleza jurdica de los citados intereses a efectos de determinar si se
encuentran comprendidos dentro de los alcances del concepto de intereses
devengados por el precio no pagado;
Que en aplicacin de la Norma IX del Cdigo Tributario aprobado por el
Decreto Legislativo N 773, el Artculo 1242 del Cdigo Civil define al inters
moratorio como aquel que tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago,

diferencindolo del inters compensatorio que constituye la contraprestacin

por el uso del dinero o de cualquier otro bien;
Que por su parte, el Artculo 1246 del Cdigo Civil especifica que de no
haberse convenido el inters moratorio, el deudor slo est obligado a pagar
por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el inters
legal, y el Artculo 1333 del mismo Cdigo Civil regula cundo se considera
que el deudor incurre en mora;
Que debido a que la ley ha conceptuado dentro de la base imponible a
los intereses devengados por el precio no pagado, es preciso examinar la
naturaleza jurdica de la base imponible del Impuesto General a las Ventas, y
concluir de su examen, si ella comprende a los intereses moratorios;
Que en tal sentido, y conforme al numeral 1) del literal a) del Artculo 3
del Decreto Legislativo N 775 y el numeral 1) del literal c) del citado artculo,
se concluye, que est en la esencia de la venta o servicio gravado con el
Impuesto General a las Ventas, el concepto de contraprestacin infirindose
que, en el caso de los intereses devengados por el precio no pagado, implica
una relacin causal entre la entrega de un bien o la prestacin de un servicio y
su contraprestacin econmica en el pago del precio y/o de los intereses o
gastos de financiacin correspondientes a la operacin, lo que segn dicha
relacin causal y conforme a su naturaleza jurdica de contraprestacin, no es
pasible de alcanzar a los intereses moratorios, de carcter jurdico
indemnizatorio;
Que de la norma citada se advierte que ella no incluye, expresamente,
dentro del concepto valor de venta del Impuesto General a las Ventas, al
inters moratorio, ya diferenciado del inters compensatorio; por tal razn, en
resguardo del principio de legalidad en materia tributaria, los intereses
moratorios se encuentran inafectos para el Impuesto General a las Ventas;
Que finalmente, debido a que la Administracin mantiene en la apelada
el reparo por intereses sobre cuentas mercantiles no gravados para efectos del
Impuesto General a las Ventas, y que la recurrente slo cuestiona el reparo
respecto a los intereses moratorios, corresponde por los fundamentos
expuestos, levantar el reparo referido a los intereses moratorios;
Que de esta manera, se modifica el criterio contenido en la Resolucin
del Tribunal Fiscal N 532-4-99, respecto a que los intereses moratorios son
materia gravada por el Impuesto General a las Ventas;
Que segn el Informe que sustenta la apelada, la Administracin
considera que la adquisicin de whisky no es retiro de bienes, tal como consta
en el folio 531 del expediente, sin embargo, repara el crdito fiscal de dicha
adquisicin de whisky por no constituir un gasto o costo deducible para la
empresa al calificarlo de liberalidad, de conformidad con lo establecido en el
inciso d) del Artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta, y por no estar
destinada a formar parte de las operaciones comerciales de la empresa;

Que la recurrente alega que la mencionada adquisicin de las cajas de

whisky otorga derecho al crdito fiscal al constituir gasto deducible para
efectos del Impuesto a la Renta, toda vez que la misma estuvo destinada a la
realizacin de un evento promocional dirigido a sus clientes para potenciar su
campaa de ventas de telas correspondientes a la moda otoo-invierno 1995,
constituyendo gasto de representacin de la empresa de conformidad a lo
establecido en el inciso q) del Artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta y
en el numeral 2 del inciso m) del Artculo 21 del Reglamento de la citada ley;
Que obran en autos, a folios 89 a 91, las Facturas Ns. 001-000025,
001-000031 y 001-000030 de fecha 19 de diciembre de 1994, 18 y 19 de enero
de 1995 respectivamente; mediante las cuales la recurrente efectu la compra
de 23 cajas de whisky, asimismo, a fojas 468, se observa que segn la Factura
N 001-0011886 la contribuyente alquil las instalaciones del Hotel Crilln con
motivo de llevar a cabo un desfile de modas otoo-invierno 1995 el 19 y 20 de
enero de 1995;
Que conforme al Artculo 18 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas aprobado por Decreto Ley N 775, vigente para el perodo de autos, el
crdito fiscal est constituido por el Impuesto General a Ventas consignado
separadamente en el comprobante de pago, que respalde la adquisicin de
bienes, servicios y contratos de construccin, o el pagado en la importacin del
bien y que slo otorgan derecho a crdito fiscal las adquisiciones de bienes,
servicios o contratos de construccin que renan los siguientes requisitos: a)
Que sean permitidos como gasto o costo de la empresa, de acuerdo a la
legislacin del Impuesto a la Renta, aun cuando el contribuyente no est afecto
a este ltimo impuesto; y b) Que se destinen a operaciones por las que se deba
pagar el impuesto;
Que, asimismo, de acuerdo a lo sealado en los Artculos 29 y 30 de la
aludida Ley, los sujetos del Impuesto, debern presentar una declaracin
jurada sobre las operaciones gravadas y exoneradas realizadas en el perodo
tributario del mes calendario anterior, en la cual dejarn constancia del
Impuesto mensual, del crdito fiscal y, en su caso, del Impuesto retenido,
igualmente determinarn y pagarn el Impuesto resultante o, si correspondiere,
determinarn el saldo del crdito fiscal, declaracin que conjuntamente con el
pago deber efectuarse dentro del mes calendario siguiente al perodo
tributario al que corresponde la mencionada declaracin y pago;
Que las disposiciones citadas en los prrafos precedentes responden a
la nocin terica adoptada por el legislador a efectos de estructurar el Impuesto
General a las Ventas en el pas, esto es, un impuesto cuyo valor agregado se
determinar por el mtodo de sustraccin sobre base financiera, con crdito
fiscal;
Que como la adquisicin efectuada se destin para agasajar a los
clientes de la empresa con la finalidad de presentar una imagen que le permita
mantener o mejorar su posicin en el mercado, lo que coadyuva a la
generacin de operaciones de la empresa propias de su giro social, como la

venta de las telas que produce, se cumple con el segundo requisito sustancial
para ejercer el derecho al crdito fiscal;
Que por otro lado, respecto a lo sostenido por la Administracin en el
sentido que la adquisicin del whisky no constituye gasto o costo deducible
para la empresa, por calificarlo de liberalidad de conformidad a lo establecido
en el inciso d) del Artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta, cabe sealar
que la Ley del Impuesto a la Renta, por su parte, recoge el principio de
causalidad como regla general para admitir la deducibilidad o no de los gastos
y as determinar la renta neta de las empresas, as, conforme a este principio
sern deducibles slo los gastos que cumplan con el propsito de mantener la
fuente productora de renta o generar nuevas rentas, debiendo indicarse que los
gastos deducibles que se expresan en los incisos que contiene dicha norma
son de carcter enunciativo mas no taxativo, desde que pueden existir otros
gastos que por el principio en mencin son plausibles de ser deducidos para
determinar la renta neta;
Que en tal sentido, atendiendo a dicho principio y de acuerdo a las
normas citadas anteriormente, lo que es corroborado por la cercana temporal
que existi entre la fecha de adquisicin de las 23 cajas de whisky y la de
realizacin del evento, se concluye que dicho licor fue adquirido para ser
destinado a la atencin a los clientes que asistieron a la realizacin del desfile
de modas realizado en el Hotel Crilln, y en consecuencia, la mencionada
adquisicin responde a un gasto de representacin como agasajo a los clientes
con la finalidad de presentar una imagen que le permita mejorar o mantener su
posicin de mercado y, por tanto, supone un gasto de la empresa para efectos
del impuesto a la Renta, en virtud del Artculo 37 literal q) de la Ley del
Impuesto a la Renta, y, el numeral 2 del literal m) del Artculo 21 del
Reglamento de la sealada ley, por lo que procede levantar el reparo;
Que en cuanto a los afiches proporcionados por la recurrente con fines
publicitarios, la Administracin, en la apelada, seala que la transferencia a
ttulo gratuito de dichos bienes a los clientes de la empresa constituye retiro de
bienes, de conformidad en el numeral 2) del literal a) del Artculo 3 de la Ley
del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo N 775
y el inciso a) del numeral 5 del Artculo 2 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 29-94-EF;
Que sobre este asunto, el numeral 2 del literal a) del Artculo 3 de la Ley
prescribe que es venta el retiro de bienes que efecte el propietario, socio o
titular de la empresa misma, incluyendo los que se efecten como descuento o
bonificacin; en el caso de los afiches no se trata de bienes que la empresa
misma retire, ni se entiende, en relacin causal o a un beneficio propio y directo
en favor de terceros, tal como cabe entender, cuando la ley precisa
...incluyendo los que se efecten como descuento o bonificacin... en este
caso, el tercero no obtiene tal beneficio directo, sino tan slo recibe el afiche,
sin ninguna obligacin para adquirir por tal medio los productos que en ellos se
promocionan, por lo que, en este punto, la ley no grava como retiro la entrega
de afiches efectuada por la empresa y reparada como tal por la Administracin;

Que finalmente, el bien materia de reparo por la Administracin,

responde a la interpretacin extensiva del literal a) del numeral 5 del Artculo 2
del Reglamento de la Ley de Impuesto General a las Ventas, aprobado por el
Decreto Supremo N 029-94-EF, excediendo el concepto de retiro normado
apropiadamente en el numeral 2 del literal a) del Artculo 3 de la Ley del
Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo N 775, por
lo que en atencin a lo dispuesto en la Norma VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Legislativo N 773, vigente en el
perodo materia de acotacin, segn el cual en va de interpretacin no podrn
extenderse las disposiciones tributarias a supuestos distintos de los sealados
en la ley, se levanta el reparo materia del grado;
Que respecto de los reparos efectuados por Retenciones no pagadas,
debe precisarse que el literal a) del Artculo 10 de la Ley del Impuesto General
a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo N 775, vigente en el perodo
acotado, normaba que son sujetos del impuesto en calidad de responsables
solidarios el usuario de los servicios cuando el prestador no tenga domicilio en
el pas;
Que la Administracin Tributaria denota que en la etapa de fiscalizacin
observ que la recurrente utiliz los servicios de supervisin en las
importaciones de bienes, prestados por las empresas no domiciliadas, cuyas
facturas han sido anotadas en sus registros de compras, efectuando el
correspondiente asiento contable por los servicios de inspeccin prestados por
no domiciliados, as como su posterior retencin del impuesto y aplicacin, sin
que cumpliera con efectuar el pago del impuesto en su calidad de responsable
solidaria, en consecuencia, la Administracin Tributaria emite las Resoluciones
de Determinacin Ns. 012-3-04091, 012-304093 y 012-3-04095 por omisin al
pago de Impuesto General a las Ventas en los perodos tributarios de
noviembre de 1994 a octubre de 1995, en su calidad de Responsable Solidario
por los servicios utilizados de sujetos no domiciliados;
Que en el informe que sustenta la Resolucin apelada la Administracin
Tributaria en su acotacin, reconoce el crdito fiscal por los servicios prestados
por no domiciliados, en los perodos a que corresponden las facturas, en los
papeles de trabajo de fiscalizacin, en la cdula de determinacin final del
crdito fiscal, la administracin reconoce un mayor crdito por servicios de
inspeccin de no domiciliados, importe que corresponde a los mismos montos
reparados en los valores sealados anteriormente, sin embargo, este mayor
crdito es recogido en las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-04090,
012-3-04092 y 012-3-04094, que tambin corresponden a los perodos
tributarios de noviembre de 1994 a octubre de 1995;
Que a tal efecto, el primer prrafo del Artculo 29 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, Decreto Legislativo N 775, aplicable al caso de autos,
institua que: Los sujetos del impuesto, sea en calidad de contribuyentes como
de responsables, debern presentar una declaracin jurada sobre las
operaciones gravadas y exoneradas realizadas en el perodo tributario del mes
calendario anterior, en la cual dejaran constancia del impuesto mensual, del
crdito fiscal y, en su caso, del impuesto retenido..., mientras que el Artculo

30 fija que La declaracin y el pago del Impuesto debern efectuarse

conjuntamente y en un mismo documento...;
Que de todo ello, se desprende que la Administracin al emitir dos
valores distintos por un mismo perodo tributario, considerando en uno de ellos
el reparo por omisin al pago de Impuesto General a las Ventas, en su calidad
de Responsable Solidario por los servicios utilizados de sujetos no
domiciliados, y, en el otro, el crdito fiscal a que tiene derecho, est
distorsionando la estructura jurdica del Sistema del Impuesto al Valor
Agregado, que se determina por el mtodo de sustraccin sobre base de
deducciones financieras, la cual es recogida por nuestra legislacin, en las
normas citadas anteriormente;
Que en este sentido, de conformidad con el numeral 2) del Artculo 109
del Cdigo Tributario, los actos de la Administracin Tributaria son nulos,
cuando son dictados prescindiendo totalmente del procedimiento legal
establecido, por tanto, corresponde que respecto a este extremo de la apelada,
se declare la nulidad de insubsistencia, a fin que se emita nuevo
pronunciamiento de acuerdo al criterio expuesto precedentemente;
Que finalmente respecto a las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-07077,
012-2-07078 y 012-2-07088 al 012-2-07097, emitidas por la infraccin tributaria
tipificadas en el numeral 1 del Artculo 178 del Cdigo Tributario, al omitir
circunstancias que influyen en la determinacin de la obligacin tributaria cuya
consecuencia es el incumplimiento al pago del Impuesto General a las Ventas,
en calidad de responsable solidario y que se sustentan en las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-04091, 012-3-04093 y 012-3-04095, deben seguir la
misma suerte, al ser accesorias a ellas;
Que sobre los reparos al crdito fiscal por anotacin de operaciones en
el Registro de Compras despus de dos meses de efectuada la operacin, este
Tribunal mediante Resolucin N 119-99, la cual constituye jurisprudencia de
observancia obligatoria, se ha pronunciado en el sentido que las remisiones al
reglamento que efecta la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado
por el Decreto Legislativo N 775, se encuentran referidas, exclusivamente, a
los requisitos formales que se deben cumplir para la anotacin de las
operaciones en el Registro de Compras y no establece, de modo alguno, la
posibilidad de que mediante el Reglamento se establezca una restriccin para
la utilizacin del crdito fiscal no dispuesta por la ley, como es el caso de
sealar un plazo para el registro de operaciones cuyo incumplimiento impedira
ejercer el derecho al crdito fiscal, en cuya virtud, procede levantar el reparo;
Que en lo referente al reparo por concepto de la proporcionalidad en el
empleo del crdito fiscal, esta instancia considera que estando a lo resuelto
respecto a los anteriores reparos, el crdito fiscal deber ser reformulado, por
lo que la Administracin Tributaria al momento de dar cumplimiento a lo
resuelto en la presente resolucin deber tambin pronunciarse sobre este
extremo, por tanto, en cuanto a ese reparo, la apelada deviene en nula e
insubsistente.

Que las Resoluciones de Multas Ns. 012-2-07075 a 012-2-07097 fueron

emitidas por la infraccin tipificada en el numeral 1 del Artculo 178 del Cdigo
Tributario, como consecuencia de los reparos contenidos en las Resoluciones
de Determinacin impugnada, por lo que deben seguir su misma suerte, al ser
accesorias a ellas;
De acuerdo con el dictamen del vocal Guilln Meza, cuyos fundamentos
se reproduce;
Con los Vocales Guilln Meza, Herrera Bonilla y Carrasco Molina;
RESUELVE:
Artculo Primero.- REVOCAR EN PARTE la Resolucin de Intendencia
N 015-4-07870 de 27 de febrero de 1998, dejndose sin efecto las
Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-04090, 012-3-04092 y 012-3-04094
en lo concerniente a los reparos al dbito fiscal, por intereses sobre cuentas
mercantiles no gravados en lo relativo a los intereses moratorios; por el retiro
de bienes va obsequio de afiches; los reparos al crdito fiscal por la
adquisicin de whisky y por la anotacin extempornea de operaciones en el
Registro de Compras; y declarada NULA E INSUBSISTENTE en lo referido a lo
reparado en las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-04091, 012-304093 y 012-3-04095, respecto del mayor crdito por servicios de inspeccin
de no domiciliados recogida en las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-304090, 012-3-04092 y 12-3-04094, e igualmente con relacin al reparo de la
prorrata del crdito fiscal por operaciones gravadas y no gravadas, as como,
respecto a las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-07075 al 012-2-07097,
debiendo la Administracin Tributaria emitir un nuevo pronunciamiento,
teniendo en cuenta lo expresado en la presente resolucin.
Artculo Segundo.- Declarar de acuerdo con el Artculo 154 del Cdigo
Tributario vigente, que la presente resolucin constituye jurisprudencia de
observancia obligatoria y de carcter general, debiendo publicarse en el Diario
Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Intendencia Regional Lima
de la SUNAT, para sus efectos.
GUILLN MEZA
Vocal Presidente
HERRERA BONILLA
Vocal
CARRASCO MOLINA
Vocal

INAFECTACIN DE LOS CONSORCIOS PARA EL PAGO DEL IMPUESTO

MNIMO A LA RENTA - CONFORME A LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA,
DECRETO LEGISLATIVO N 774
Lo establecido por el artculo 116 de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobada
por el Decreto legislativo N 774 segn el cual las empresas productivas no
estaban afectas al Impuesto Mnimo a la Renta desde que se constituan hasta
el ejercicio siguiente en que iniciaban sus operaciones le alcanzaba a los
consorcios, pues de la normatividad pertinente se infiere que stos estaban
obligados a efectuar pagos a cuenta bajo las normas del Impuesto Mnimo a la
Renta no obstante que de acuerdo con las normas generales del Impuesto a la
Renta no eran considerados contribuyentes, por lo que resulta coherente que
en su calidad de empresas productivas pudieran acogerse a lo establecido en
el artculo 116 de la referida ley.
(Publicado el 29 de marzo del 2000)
EXPEDIENTE N : 2655-98
Interesado

DRAGADOS SAGITARIO DYCTELSA ASOCIADOS

Asunto

Impuesto a la Renta

Procedencia :
Fecha :

Lima

Lima, 10 de marzo del 2000

DICTAMEN N 062
Vocal Len Huayanca
Seor:
DRAGADOS-SAGITARIO DYCTELSA ASOCIADOS, debidamente
representada por el Sr. Ricardo Lpez Herranz, interpone recurso de apelacin
contra la Resolucin de Intendencia N 015-4-07874 emitida el 27 de febrero de
1998 por la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, en el extremo que
declara improcedente la reclamacin interpuesta contra las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06038, 012-3-06039, 012-3-06037 y 012-3-06040,
sobre Impuesto a la Renta correspondiente a los ejercicios gravables 1995,
1996, 1994 y pagos a cuenta del ejercicio 1996, respectivamente; y la
Resolucin de Multa N 012-2-12728, por incurrir en la infraccin tipificada en el
numeral 1 del Artculo 178 del Cdigo Tributario, correspondiente al ejercicio
gravable 1996.
ARGUMENTOS DE LA RECURRENTE

Manifiesta que Dragados, Sagitario, Dyctelsa Asociados es un contrato

de colaboracin empresarial cuya finalidad es la de prestar servicios en el
campo de la telefona, consistente en la ejecucin de obras como la edificacin
de unidades remotas de abonados en las cuales se instalan centrales de
distribucin de lneas telefnicas las mismas que incluyen arquitectura,
estructuras, instalaciones sanitarias y elctricas, aire acondicionado, as como
la canalizacin y construccin de cmaras de concreto en zonas urbanas,
zanjado, y dems obras preliminares y necesarias para tales fines.
De otro lado, seala que de acuerdo al inciso a) del Artculo 116 de la
Ley del Impuesto a la Renta aprobada por el Decreto Legislativo N 774, y el
inciso b) del Artculo 64 de su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo
N 122-94-EF, las empresas productivas se encuentran inafectas al Impuesto
Mnimo a la Renta desde que se constituyan o establezcan hasta el ejercicio
siguiente en que inicien operaciones, entendindose por inicio de operaciones
la primera transferencia de bienes o prestacin de servicios a ttulo oneroso; en
tal sentido habindose constituido el consorcio en el ejercicio 1994, le es
aplicable la inafectacin desde tal ejercicio hasta el ejercicio 1996, que es el
ejercicio siguiente al que inici actividades, ya que recin en 1995 realiz la
primera prestacin de servicios.
El Artculo 64 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, indica
que se entiende por empresas productivas a aquellas que tienen por objeto
producir bienes o prestar servicios.
Por lo sealado argumenta que se debe entender que la norma ha
previsto tal beneficio para todos aquellos entes que califiquen como empresas,
considerando como tales a toda entidad que genere renta de tercera categora,
aun cuando la misma no est constituida como persona jurdica, tal cual ha
sido definida por el Artculo 14 de la Ley del Impuesto a la Renta.
Asimismo, el primer prrafo del Artculo 445 de la nueva Ley General de
Sociedades, seala que un consorcio es el contrato por el cual dos o ms
personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio
econmico, manteniendo cada uno su propia autonoma.
En ese sentido, seala que el Artculo 63 de la Ley del Impuesto a la
Renta, establece un concepto amplio de empresas cuando se refiere a las
empresas de construccin que ejecuten contratos de obra sin aludir
expresamente a las personas jurdicas y que jams la SUNAT ha cuestionado
el uso de dicho artculo por los contratos de colaboracin empresarial.
Asimismo, la Administracin Tributaria en el informe que sustenta la apelada
reconoce al consorcio la calidad de empresa al sealar: se desprende que el
contribuyente por ser una empresa de construccin tena...
Agrega que como muestra de que en este tema la intencin del
legislador ha sido contemplar el supuesto para todo tipo de entidades, incluidas
las que no estuvieran constituidas como personas jurdicas, cabe citar el

Artculo 183 del Decreto Supremo N 068-92-EF, Reglamento derogado de la

Ley del Impuesto a la Renta, segn el cual las personas jurdicas, as como las
empresas y sociedades no consideradas como tales para efectos del Impuesto
a la Renta que se constituyan o establezcan en el pas, en el curso del ejercicio
gravable, no estn obligados por el primer ejercicio a efectuar pagos a cuenta
bajo las normas del Impuesto Mnimo a la Renta, debindose efectuar de
acuerdo a las normas del Rgimen General.
De la norma expuesta concluye que hay un antecedente legislativo
mediante el cual se evidencia que la intencin del legislador, en materia de
beneficios otorgados a empresas que inician su actividad productiva, ha sido el
hacer extensivo tales beneficios a aquellas entidades que generan rentas de
tercera categora, aun cuando no estn constituidas como personas jurdicas,
ya que se busca incentivar la realizacin de actividades empresariales que
supongan la inversin de bienes de capital, que no es actividad exclusiva de las
personas jurdicas, pues la misma es desarrollada tambin por una variedad de
contratos de colaboracin empresarial que no requieren personera jurdica
para operar.
Por otra partes seala que conforme su interpretacin, y la de un vasto
sector de especialistas en materia tributaria, la intencin del legislador al dictar
la Primera Disposicin Transitoria y Final del Decreto Supremo N 125-96-EF,
norma aclaratoria de los alcances del inciso a) del Artculo 116 de la Ley del
Impuesto a la Renta, fue la de ampliar los alcances de inafectacin al Impuesto
Mnimo a la Renta a todo tipo de empresa que recin iniciaran sus operaciones,
entendindose como empresa productiva tal como lo define el Artculo 64 de la
Ley, aquellas que tienen por objeto producir bienes o prestar servicios.
Adems agrega, que los contratos de colaboracin empresarial, nunca
se consideraron excluidos del concepto de empresa y es por esta razn que
la SUNAT devolvi el pago indebido del Impuesto Mnimo a la Renta pagado
indebidamente por el ejercicio 1994, tal como consta en la Resolucin de
Intendencia N 012-4-02750/SUNAT.
En el supuesto que se pretendiera interpretar literalmente la Primera
Disposicin Transitoria y Final del Decreto Supremo N 125-96-EF a efectos de
entender que la inafectacin recogida en el inciso a) del Artculo 116 de la Ley
del Impuesto a la Renta se encuentra relacionada slo a los contribuyentes del
Rgimen General del Impuesto a la Renta, consideramos que este precsase
constituira una modificacin al sentido de la Ley, con lo que se estara
excediendo los alcances de la norma reglamentada.
En efecto, aceptar lo anterior implicara reconocer que un Decreto
Supremo pueda modificar una norma de mayor rango, lo cual es contrario a
nuestro ordenamiento jurdico, ya que el Artculo 138 de la Constitucin
Poltica del Per, seala que en caso de existir incompatibilidad entre una ley y
otra norma de rango inferior, se prefiere la primera sobre la segunda, y que el
numeral 8 del Artculo 118 de la misma norma, establece que las leyes se
reglamentan sin desnaturalizarlas ni transgredirlas.

Es del caso sealar, que la SUNAT ha reconocido en la Resolucin de

Intendencia apelada que existi dualidad de criterio respecto de tratar a los
consorcios como empresas productivas y por lo tanto, se encontraban inafectas
del Impuesto Mnimo a la Renta hasta el ejercicio siguiente en que iniciaran sus
operaciones, sealando asimismo que, a partir de la dacin del Decreto
Supremo N 125-95-EF modifica su criterio ya que entiende que dicha
inafectacin slo se encuentra dirigida a los contribuyentes del Impuesto a la
Renta, no aplicando intereses ni sanciones hasta el 27 de diciembre de 1996.
Sobre el particular seala que el numeral 2 del Artculo 170 del Cdigo
Tributario, seala que no procede el cobro de intereses ni sanciones cuando la
Administracin Tributaria haya tenido duplicidad de criterio en la aplicacin de
la norma.
Asimismo, indica que en el supuesto negado que se desestimara la
inafectacin del Consorcio al Impuesto Mnimo a la Renta, seala que la
SUNAT, conforme se desprende del punto 3.3 de la resolucin apelada,
considera que las empresas que se acojan al procedimiento sealado en el
inciso c) del Artculo 63 de la Ley del Impuesto a la Renta deben incluir en su
Balance al 31 de diciembre, las obras que se encuentran en ejecucin
incrementando la base imponible para la determinacin del Impuesto Mnimo.
Por lo que, la SUNAT ha reconocido de manera expresa el carcter de empresa
al Consorcio.
Argumenta que con fecha 21 de setiembre de 1999, present un escrito
ampliatorio del recurso de apelacin presentado el 1 de abril de 1998, en el que
seala que se reafirma en su posicin que el Consorcio califica bajo el
concepto empresa a que se refiere la inafectacin del Impuesto Mnimo a la
Renta, circunstancia que tambin fuera reconocida de manera expresa por la
propia Administracin Tributaria al declarar procedente la devolucin del
Impuesto Mnimo a la Renta por el ejercicio 1994.
Finalmente expone que, el Tribunal Fiscal en aplicacin del Artculo 102
del Cdigo Tributario, debe considerar que la Primera Disposicin Final y
Transitoria del Decreto Supremo N 125-96-EF resulta inaplicable para su caso
en tanto ha sido dictado vulnerando el orden constitucional establecido y por lo
tanto, efectuando una adecuada interpretacin de su contenido y sentido, debe
declarar procedente su recurso de apelacin.
ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIN
Del estudio de los actuados y del anlisis de las normas legales
aplicables al caso, la Administracin Tributaria argumenta lo siguiente:
Con relacin a la nulidad deducida por el contribuyente al amparo del
numeral 2 del Artculo 109 del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto
Legislativo N 816, al considerar que la Resolucin de Determinacin N 012-30637 fue emitida sin observarse el procedimiento legal establecido; seala que
de conformidad con lo establecido en el Artculo 75 del citado Cdigo, la

Administracin Tributaria tiene la facultad de emitir la correspondiente

Resolucin de Determinacin una vez concluido el proceso de fiscalizacin.
Seala que mediante Resolucin de Intendencia N 012-4-02750/SUNAT
de fecha 17 de octubre de 1996, se resolvi declarar procedente la solicitud de
devolucin presentada por el recurrente mediante Expediente N 00103757,
por concepto de pago indebido del Impuesto Mnimo a la Renta del ejercicio
1994, autorizndose la emisin de Notas de Crdito Negociable Ns.
00072085, 00072086 y 00072084 por las sumas de S/ 5,000.00, S/. 425.00 y
S/.132.00, respectivamente.
De acuerdo al Artculo 3 de la citada Resolucin de Intendencia, la
Administracin Tributaria se reserv la facultad de efectuar la verificacin y/o
fiscalizacin correspondiente, es as que mediante Carta de Presentacin N
0228-97-SUNAT/16-2300 de fecha 22 de setiembre de 1997, la Administracin
efectu la verificacin correspondiente, determinando que exista error en la
devolucin practicada mediante Resolucin de Intendencia N 012-402750/SUNAT.
Por lo que al emitir la Resolucin de Determinacin N 012-3-06037, la
Administracin manifiesta que puso en conocimiento del recurrente el resultado
de su labor destinada a controlar el cumplimiento de las obligaciones
tributarias, de conformidad con lo establecido en el Artculo 76 del Cdigo
Tributario, determinando la existencia de la deuda tributaria. Por lo que debe
declararse improcedente la nulidad deducida por la recurrente respecto de la
Resolucin de Determinacin N 012-3-06037 mediante Expediente N 401368
del 28 de noviembre de 1997.
Con referencia al fono del asunto, seala que las Resoluciones de
Determinacin impugnadas fueron emitidas al determinarse la omisin al pago
del Impuesto a la Renta de los ejercicios gravables 1994, 1995 y 1996 y de los
pagos a cuenta del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996, omisiones
que se generaron debido a que el contribuyente consider que se encontraba
inafecto al Impuesto Mnimo a la Renta.
Argumenta que la Primera Disposicin Transitoria y Final del Decreto
Supremo N 125-96-EF, publicada el 27 de diciembre de 1996, precisa que la
inafectacin del Impuesto Mnimo a la Renta a que se refiere el inciso a) del
Artculo 116 y el Artculo 113 de la Ley del Impuesto a la Renta, nicamente
es aplicable a los contribuyentes del Impuesto que obtienen rentas de tercer
categora.
Al respecto seala que ni el Decreto Legislativo N 799, ni la Primera
Disposicin Transitoria y Final del Decreto Supremo N 125-96-EF, contienen
modificaciones al Decreto Legislativo N 744 en lo referente a la aplicacin del
Artculo 116 sino que ambos se limitan a aclarar los conceptos contenidos en
la citada Ley.
Por lo que manifiesta que de acuerdo a las normas antes citadas, se
encuentra afecta al Impuesto Mnimo a la Renta, no sindole aplicable el

beneficio otorgado mediante el Artculo 116 del Decreto Legislativo N 774, por
lo que debe declararse improcedente este extremo impugnado.
Con referencia a la no aplicacin de intereses por los pagos a cuenta del
Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996 omitidos, seala lo siguiente:
Argumenta que con relacin a lo planteado por el contribuyente sobre la
aplicacin del numeral 2 del Artculo 170 del Cdigo Tributario, el cual
establece que no procede la aplicacin de intereses ni sanciones cuando la
Administracin Tributaria haya tenido duplicidad de criterio en la aplicacin de
la norma y slo respecto de los hechos producidos, mientras el criterio anterior
estuvo vigente, seala que mediante Resolucin de Intendencia N 012-402750/SUNAT se declar procedente la devolucin solicitada por la recurrente
por concepto de pago indebido del Impuesto Mnimo a la Renta del ejercicio
1994, autorizndose la emisin de Notas de Crdito Negociables. Al respecto el
Informe N 873-96-SUNAT/16-2300 que sustenta dicha resolucin, seala que
la recurrente no es sujeto del Impuesto Mnimo a la Renta en aplicacin del
Artculo 116 del Decreto Legislativo N 774 por cuanto es una empresa
productiva que inicia sus actividades en 1995; por lo que se entiende que con
la citada resolucin la Administracin estaba adoptando un criterio respecto a la
aplicacin de las normas que regulan la inafectacin al Impuesto Mnimo a la
Renta por el ejercicio 1994.
Al respecto con el Decreto Supremo N 125-96-EF, vigente a partir del
28 de diciembre de 1996, tal criterio queda modificado, motivo por el cual no
resulta aplicable intereses ni sanciones mientras el criterio anterior estuvo
vigente, esto es, hasta el 27 de diciembre de 1996.
Por lo expuesto, en aplicacin del Artculo 127 del Cdigo Tributario,
indica que en esa instancia se modifican en tal sentido las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06037, 012-3-06038 y 012-3-06040.
ANLISIS
En el caso de autos, el asunto materia de controversia consiste en
determinar si lo establecido por el Artculo 116 de la Ley del Impuesto a la
Renta, aprobada por el Decreto Legislativo N 774, vigente desde el 1 de enero
de 1994, que sealaba a las empresas productivas como no afectas al
Impuesto Mnimo a la Renta desde que se constituan hasta el ejercicio
siguiente en que iniciaban sus operaciones, le alcanzaba a los Consorcios.
La recurrente es un contrato de colaboracin empresarial inscrito en los
Registros Pblicos el 7 de noviembre de 1994; inicia actividades en el ejercicio
1995 y por acuerdo de los asociados lleva la contabilidad independiente a la de
cada una de las partes contratantes. Desarrolla actividades de construccin
relacionadas a la telefona, prestando servicios a Telefnica del Per S.A. en la
ejecucin de obras, tales como la canalizacin y construccin de cmaras de
concreto en zonas urbanas, entre otras, en cumplimiento de diversos contratos
de obra suscritos con dicha empresa.

A continuacin se desarrollan los artculos pertinentes de las normas

vigentes durante los perodos acotados:
El ltimo prrafo del Artculo 14 del Decreto Legislativo N 774, segn
texto vigente hasta el 31 de diciembre de 1998, sealaba que en el caso de
sociedades de hecho, asociaciones en participacin, joint ventures, consorcios,
comunidad de bienes y en el caso de los contratos previstos en el Artculo 406
de la Ley General de Sociedades, las rentas seran atribuidas a las personas
naturales o jurdicas que las integran o que fueran partes contratantes, no
siendo contribuyentes del Impuesto a la Renta de Tercera Categora.
El Artculo 18 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta,
aprobado por el Decreto Supremo N 122-94-EF, sealaba que para efectos del
Artculo 29 de la Ley, las sociedades, entidades y los contratos a que se
refera el ltimo prrafo del Artculo 14 de la misma que hubieren acordado
llevar contabilidad independiente de las de sus socios o partes contratantes,
atribuan sus resultados a las personas jurdicas o naturales que las integran o
que fueran parte contratante al cierre del ejercicio gravable o al trmino del
contrato, lo que ocurriera primero.
Por su parte, el segundo prrafo del Artculo 109 de la Ley del Impuesto
a la Renta indicaba que la sociedades y entidades a que se refera el ltimo
prrafo del Artculo 14 de la Ley, deban pagar el Impuesto Mnimo a la Renta
a que se refera el prrafo anterior, el mismo que sera atribuido al socio o
participacionista en la proporcin a su participacin en el capital, y ste lo
considerara como crdito contra el Impuesto a la Renta de Tercera Categora
que le hubiera correspondido pagar por el mismo ejercicio, sin derecho a
devolucin cuando excediera del Impuesto a su cargo.
Asimismo, el inciso a) del Artculo 116 de la Ley del Impuesto a la
Renta, estableca que no estaban afectas al Impuesto Mnimo las empresas
productivas desde que se constituan o establecan hasta el ejercicio siguiente
en que iniciaban su operaciones.
De las normas glosadas, se infiere que los Consorcios estaban
obligados a efectuar pagos a cuenta bajo las normas del Impuesto Mnimo a la
Renta no obstante que de acuerdo con las normas generales del Impuesto a la
Renta no eran considerados contribuyentes; por lo que resultaba coherente que
los Consorcios en su calidad de empresas productivas pudieran acogerse a lo
establecido en el Artculo 116 de la referida Ley.
De otro lado, el Artculo 12 del Decreto Legislativo N 799, publicado el
31 de diciembre de 1995, sustituy el texto del inciso a) del Artculo 116 por el
siguiente:
No estn afectos al Impuesto Mnimo: a) las empresas productivas
desde que se constituyan o establezcan hasta el ejercicio siguiente en que
inician sus operaciones. Para efecto de este inciso, no se considera como
empresa nueva o que recin se constituye: La empresa o sociedad nueva que
absorba a otra empresa o sociedad ya existente y la empresa o sociedad que

se constituya o establezca por fusin o divisin de empresas o sociedades ya

existentes.
Como se puede apreciar, tampoco esta modificacin estableci algn
tipo de impedimento para que los Consorcios pudieran acogerse al beneficio
otorgado por el Artculo 116 de la Ley del Impuesto a la Renta desde la fecha
de su constitucin hasta el ejercicio siguiente en que iniciaran sus operaciones.
Sin embargo, el 27 de diciembre de 1996, se public el Decreto
Supremo N 125-96-EF, en cuya Primera Disposicin Transitoria y Final se
precisa que la inafectacin del Impuesto Mnimo a la Renta a que se refera el
inciso a) del Artculo 116 y el Artculo 113 de la Ley del Impuesto a la Renta,
era aplicable a los contribuyentes del Impuesto que hubieran obtenido rentas
de tercera categora.
Al respecto, cabe sealar que la posicin ms admitida en doctrina, en la
legislacin comparada y en nuestra jurisprudencia, es que la Ley interpretativa
rige desde la fecha de vigencia de la ley interpretada, siempre que se trate de
una norma del mismo rango y el texto contenido en la nueva ley tenga el
sentido que desde siempre quiso dar el legislador a la ley interpretada.
Pero si a travs de la frmula Precsase, Aclrese, Interprtese u
otra similar no se declara el correcto sentido de una norma oscura, sino simple
y llanamente se modifica una ley anterior, no existir interpretacin sino
innovacin y por tal razn, slo podr tener vigencia a futuro pero no desde la
fecha de la ley supuestamente interpretada.
En el caso de autos, el trmino Precsase utilizado en el Decreto
Supremo N 125-96-EF, representa una modificacin que no puede ser ms
evidente, ya que la norma original aluda a todas las empresas productivas,
mientras que la norma interpretativa abarca slo a los contribuyentes del
Impuesto que obtienen rentas de tercera categora; es decir en este caso no
existe interpretacin sino modificacin de la norma original y, si bien es cierto
que una modificacin puede ser introducida por el legislador, ella, naturalmente,
slo puede hacerse a travs de otra norma del mismo rango.
En consecuencia, si se aceptara que un Decreto Supremo puede
modificar una norma de mayor jerarqua, se estara vulnerando el Principio de
Legalidad, institucin rectora del Derecho Tributario y cuyos fundamentos
deben ser observados por el legislador al momento de expedir las normas.
Por lo que, de acuerdo al Artculo 102 del Texto Unico Ordenado del
Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF, que dispone
que al resolver el Tribunal Fiscal debe aplicar la norma de mayor jerarqua, en
este caso el Decreto Legislativo N 774, procede REVOCAR las Resoluciones
de Determinacin Ns. 012-3-06040, 012-3-06039, 012-3-06038 y 012-3-06037.
En consecuencia, teniendo en cuenta que la Resolucin de Multa N
012-2-12728 ha sido emitida de acuerdo al monto del supuesto tributo omitido
por la recurrente respecto del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996

determinado por la Administracin Tributaria mediante la Resolucin de

Determinacin N 012-3-06039 resulta que es accesoria a esta Resolucin, por
lo que tambin debe dejarse sin efecto.
Finalmente, opino que la Resolucin que se emita en el presente caso
constituya jurisprudencia de observancia obligatoria procediendo que se
disponga su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, de conformidad con lo
establecido en el Artculo 154 del Texto nico Ordenado antes citado.
CONCLUSIN:
Por lo antes expuesto soy de opinin que el Tribunal Fiscal acuerde
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-07874 emitida el 27 de
febrero de 1998 en el extremo apelado.
Salvo mejor parecer.
MARYSOL LEN HUAYANCA
Vocal Informante.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 206-2-2000
Vista la apelacin interpuesta por DRAGADOS SAGITARIO
DYCTELSA ASOCIADOS, contra la Resolucin de Intendencia N 015-407874, emitida el 27 de febrero de 1998, por la Intendencia de Principales
Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria, en el extremo que declara improcedente la reclamacin interpuesta
contra las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-06038, 012-3-06039,
012-3-06037 y 012-3-06040, sobre Impuesto a la Renta correspondiente a los
ejercicios gravables 1995, 1996, 1994 y pagos a cuenta del ejercicio 1996,
respectivamente, y la Resolucin de Multa N 012-2-12728, por incurrir en la
infraccin tipificada en el numeral 1 del Artculo 178 del Cdigo Tributario,
correspondiente al ejercicio gravable 1996.
CONSIDERANDO:
Que en el caso de autos, la controversia consiste en determinar si lo
establecido por el Artculo 116 de la Ley del Impuesto a la Renta aprobada por
el Decreto Legislativo N 774, segn el cual las empresas productivas no
estaban afectas al Impuesto Mnimo a la Renta desde que se constituan hasta
el ejercicio siguiente en que iniciaban sus operaciones, le alcanzaba a los
Consorcios;
Que el ltimo prrafo del Artculo 14 de la Ley antes citada, segn texto
vigente hasta el 31 de diciembre de 1998, estableca que en el caso de
sociedades de hecho, asociaciones en participacin, joint ventures, consorcios,
comunidad de bienes y en el caso de los contratos previstos en el Artculo 406
de la Ley General de Sociedades, las rentas seran atribuidas a las personas

naturales o jurdicas que las integraran o que fueran partes contratantes, no

siendo contribuyentes del Impuesto a la Renta de Tercera Categora;
Que el Artculo 18 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
aprobado pro el Decreto Supremo N 122-94-EF, sealaba que para efectos del
Artculo 29 de la ley, las sociedades, entidades y los contratos a que se refera
el ltimo prrafo del Artculo 14 de la misma ley que hubieren acordado llevar
contabilidad independiente de las de sus socios o partes contratantes, atribuan
sus resultados a las personas jurdicas o naturales que las integraran o que
fueran parte contratante al cierre del ejercicio gravable o al trmino del
contrato, lo que ocurriera primero;
Que por su parte, el segundo prrafo del Artculo 109 de la Ley del
Impuesto a la Renta, sealaba que las sociedades y entidades a que se refera
el ltimo prrafo del Artculo 14 de la Ley, deban pagar el Impuesto Mnimo a
la Renta, el mismo que sera atribuido al socio o participacionista en proporcin
a su participacin en el capital, y ste lo considerara como crdito contra el
Impuesto a la Renta de Tercera Categora que le hubiera correspondido pagar
por el mismo ejercicio, sin derecho a devolucin cuando excediera del
Impuesto a su cargo;
Que asimismo, el inciso a) del Artculo 116 de la Ley antes mencionada,
estableca que no estaban afectas al Impuesto Mnimo, las empresas
productivas desde que se constituan o establecan hasta el ejercicio siguiente
en que iniciaban sus operaciones;
Quede las normas glosadas, se infiere que los Consorcios estaban
obligados a efectuar pagos a cuenta bajo las normas del Impuesto Mnimo a la
Renta, no obstante que de acuerdo con las normas generales del Impuesto a la
Renta no eran considerados contribuyentes; por lo que resultaba coherente que
stos en su calidad de empresas productivas pudieran acogerse a lo
establecido en el Artculo 116 de la referida Ley;
Que de otro lado, el Artculo 12 del Decreto Legislativo N 799,
publicado el 31 de diciembre de 1995, sustituy el texto del inciso a) del
Artculo 116, por el siguiente: No estn afectas al Impuesto Mnimo: a) las
empresas productivas desde que se constituyan o establezcan hasta el
ejercicio siguiente en que inician sus operaciones. Para efecto de este inciso,
no se considera como empresa nueva o que recin se constituye: La empresa
o sociedad nueva que absorba a otra empresa o sociedad ya existente y la
empresa o sociedad que se constituya o establezca por fusin o divisin de
empresas o sociedades ya existentes;
Que la citada modificacin tampoco estableci algn tipo de
impedimento para que los Consorcios pudieran acogerse al beneficio otorgado
por el Artculo 116 de la Ley del Impuesto a la Renta, desde la fecha de su
constitucin hasta el ejercicio siguiente en que iniciaran sus operaciones;
Que sin embargo, el 27 de diciembre de 1996 se public el Decreto
Supremo N 125-96-EF, en cuya Primera Disposicin Transitoria y Final se

precisa que la inafectacin del Impuesto Mnimo a la Renta a que se refera el

inciso a) del Artculo 116 y el Artculo 113 de la Ley del Impuesto a la Renta,
era aplicable a los contribuyentes del Impuesto que hubieran obtenido rentas
de tercera categora;
Que la posicin adems ms admitida en doctrina, en la legislacin
comparada y en nuestra jurisprudencia, es que la Ley interpretativa rige desde
la fecha de vigencia de la ley, interpretada, siempre que el texto contenido en la
nueva ley tenga el sentido que desde siempre quiso dar el legislador a la ley
interpreta;
Que si a travs de la frmula Precsase, Aclrese, Interprtase u
otra similar no se declara el correcto sentido de una norma oscura, sino simple
y llanamente se modifica una ley anterior, no existir interpretacin sino
innovacin y por tal razn, slo podr tener vigencia a futuro pero no desde la
fecha de la ley supuestamente interpretada;
Que en el caso de autos, el trmino Precsase utilizado en el Decreto
Supremo N 125-96-EF, representa una modificacin, ya que la norma original
aluda a todas las empresas productivas, mientras que la norma interpretativa
abarca slo a los contribuyentes del Impuesto que obtienen rentas de tercera
categora; es decir, en este caso no existe interpretacin sino modificacin de
la norma original, lo que significa adems que a travs de un Decreto Supremo
se est modificando una norma de mayor jerarqua lo cual vulnera el Principio
de Legalidad, institucin rectora del Derecho Tributario y cuyos fundamentos
deben ser observados por el legislador al momento de expedir las normas;
Que de acuerdo con el Artculo 102 del Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF, que
dispone que al resolver el Tribunal Fiscal debe aplicar la norma de mayor
jerarqua, en este caso, el Decreto Legislativo N 774, procede revocar las
Resoluciones de Determinacin Ns 012-3-06040, 012-3-06039, 012-3-06038 y
012-3-06037;
Que teniendo en cuenta que la Resolucin de Multa N 012-2-12728 ha
sido emitida de acuerdo al monto del supuesto tributo omitido por la recurrente
respecto del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996, determinado por
la Administracin Tributaria mediante la Resolucin de Determinacin N 012-306039, procede que tambin sea dejada sin efecto;
Que finalmente, la presente Resolucin constituye jurisprudencia de
observancia obligatoria, procediendo que se disponga su publicacin en el
Diario Oficial El Peruano, de conformidad con lo establecido en el Artculo 154
del Texto nico Ordenado, antes citado;
De acuerdo con el Dictamen de la vocal Len Huayanca, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Chau Quispe, Len Huayanca y Picn Gonzles, a
quien llamaron para completar Sala;

RESUELVE:
1)
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-07874 del 27
de febrero de 1998 en el extremo apelado.
2)
DECLARAR que la presente resolucin constituye jurisprudencia
de observancia obligatoria y DISPONER su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia de
Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, para sus efectos.
CHAU QUISPE
Vocal
LEN HUAYANCA
Vocal
PICN GONZALES
Vocal

TRIBUNAL DEL INDECOPI

PRRROGA DEL PROCESO DE REESTRUCTURACIN - CRITERIO
ESTABLECIDO PARA LOS ACUERDOS EXTEMPORNEOS DE PRRROGA

PRRROGA DEL PROCESO DE REESTRUCTURACIN - CRITERIO

ESTABLECIDO PARA LOS ACUERDOS EXTEMPORNEOS DE PRRROGA
No obstante que el acuerdo de prrroga del proceso de reestructuracin del
insolvente debe ser adoptado por la Junta de Acreedores de manera oportuna,
es decir, antes del vencimiento del plazo de duracin de dicho proceso, se
establece el criterio por el cual la Junta podr excepcionalmente decidir la
prrroga del proceso de reestructuracin, despus de la fecha sealada para la
finalizacin de este proceso, slo en el caso en que no se hubiera podido reunir
vlidamente por motivos no atribuibles a la junta o a sus autoridades.
(Publicada el 02 de julio de 1997)
Expediente 059-94/CRE-CAL/Indecopi
Resolucin 120-97-TDC/Indecopi
Fecha de Publicacin : 02 de julio de 1997
Procedencia :
Comisin
Colegio de Abogados de Lima
(La Comisin)

de

Reestructuracin

Empresarial

del

Impugnante :
Representante de los Crditos de origen laboral ante
Junta de Acreedores
designado por el Ministerio de Trabajo y Promocin Social
Insolvente
(Sacosa)
Materia

Laboratorios

pticos

Saldaa

Cornealent

Derechos de la Junta de Acreedores

S.A.

Facultades de la Junta de Acreedores

Obligaciones de la Junta de Acreedores
Responsabilidades de la Junta de Acreedores Fin del
Procedimiento
Prrroga del Proceso de Reestructuracin

Actividad
Fotogrfico

Fabricacin de Instrumentos de ptica y Equipo

Se confirma la Resolucin N 022-97/CRE-CAL/EXP.059-94, de la

Comisin de Reestructuracin Empresarial del Colegio de Abogados de Lima,
que declara concluido el proceso de reestructuracin de Laboratorios pticos
Saldaa Cornealent S.A.- Sacosa.
Asimismo, se declara que constituyen precedente de observancia
obligatoria los criterios aplicados en la resolucin, para evaluar los casos en los
cuales una junta de acreedores puede pronunciarse sobre la prrroga del
proceso de reestructuracin econmica y financiera de su deudor insolvente,
luego de la fecha sealada para el fin de dicho proceso, en atencin a la
voluntad de prrroga y a la diligencia manifestados por sta y sus autoridades.
Lima, 09 de mayo de 1997
I.

ANTECEDENTES

El 24 de febrero de 1995, por Resolucin N 002-95/CRE-CAL/EXP.05494, la Comisin declar la insolvencia de Sacosa y, en consecuencia, convoc
a sus acreedores para decidir el destino de la empresa.
El 6 de octubre de 1995, la junta de acreedores de Sacosa acord la
continuacin de actividades de dicha empresa, ingresando a un proceso de
reestructuracin empresarial por el plazo de un ao, el mismo que venca el 5
de octubre de 1996.
Posteriormente, en virtud de lo acordado por la junta de acreedores el 4
de octubre de 1996 y el 3 de enero de 1997, el proceso de reestructuracin de
Sacosa se prorrog hasta el 3 de febrero de 1997.
Con fecha 28 de enero de 1997, la junta de acreedores de Sacosa se
reuni para adoptar una nueva decisin sobre el destino de la empresa; sin
embargo, ninguna de las alternativas previstas en la ley alcanz el porcentaje
mnimo de votos favorables requerido, concluyendo la reunin sin haberse
adoptado acuerdo alguno.
El 1 de febrero de 1997 se publicaron en el diario oficial El Peruano y en
el diario La Repblica, los avisos de convocatoria a junta de acreedores de
Sacosa para el 5 de febrero de 1997, sealndose como tema de agenda la
prrroga del proceso de reestructuracin.
El 6 de febrero de 1997, Inversiones pticas Saldaa S.A., la
representante de los crditos de origen laboral quien ejerca la presidencia de
la junta de acreedores y Sacosa, manifestaron a la Comisin que el 5 de
febrero de 1997, fecha prevista para que se rena la junta, asistieron al local de
la convocatoria la presidenta de la junta y el representante de Inversiones
pticas Saldaa S.A., quienes representan ms del 50% de los crditos
reconocidos.

No obstante ello, la junta no pudo

reunirse porque el Secretario Tcnico de la Comisin excus su presencia
aduciendo que deba asistir a otra junta de acreedores y que la Comisin no
haba autorizado su asistencia a la de Sacosa.
El 24 de febrero de 1997, la Comisin emiti la Resolucin N02297/CRE-CAL/EXP.059-94, declarando concluido el proceso de reestructuracin
de Sacosa a partir del 3 de febrero de 1997, por no haberse acordado su
prrroga, levantando en consecuencia, el estado de insolvencia de la empresa.
El 26 de febrero, la representante de los crditos laborales interpuso
recurso de apelacin, argumentando que el proceso de reestructuracin de
Sacosa no pudo prorrogarse porque el Secretario Tcnico de la Comisin
frustr su reunin al negarse a asistir.
Ante el pedido formulado por la Secretara Tcnica de esta Sala, el
Secretario Tcnico de la Comisin present un informe referido a los hechos
materia de controversia, en el cual manifiesta que su imposibilidad de asistir a
la junta de acreedores de Sacosa respondi a que en la misma fecha y hora
deba asistir a la junta de acreedores convocada en otro procedimiento a su
cargo.
Sobre el particular, agreg que la convocatoria a la junta de acreedores
de Sacosa no fue coordinada con su despacho y que recin tom conocimiento
mediante los avisos publicados para tal efecto, lo que impidi que la Comisin
tuviese posibilidad de delegar su representacin en otro funcionario de la
Secretara Tcnica.
II.

CUESTIN EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de

esta Sala, en el presente caso, la cuestin en discusin consiste en determinar
si procede que se rena la junta de acreedores de Sacosa para decidir el
destino de la empresa deudora, no obstante que el 3 de febrero de 1997 venci
el plazo del proceso de reestructuracin de dicha empresa y, en consecuencia,
habra concluido el proceso concursal.
III.

ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN

III.1

La naturaleza del rgimen concursal.

En reiteradas oportunidades, esta Sala ha analizado la naturaleza,

objetivos y fines del rgimen concursal; la funcin de la declaracin de
insolvencia como seal de alarma al mercado sobre la crisis econmica o
financiera de un agente del mercado y sus consecuencias respecto del deudor
y de su patrimonio, as como respecto de sus acreedores (1).
Del mismo modo, se ha sealado que luego de la instalacin de la junta
de acreedores la autoridad administrativa deja de tener la participacin activa

que tuvo hasta ese momento; y que en esta segunda etapa tiene un rol que se
limita a intervenir en determinados supuestos, como son la posible violacin de
alguna norma o la existencia de controversias entre los participantes cuya
solucin le ha sido encomendada por la legislacin.
Mientras ello no ocurra, la intervencin de la Comisin correspondiente
se asemeja a la de un garante en el marco de una negociacin multilateral,
cuya funcin principal es la de velar porque sta se desarrolle en forma
transparente y bajo los principios de la buena fe y la lealtad que rigen la
actividad de los agentes del mercado.
En ese sentido se pronunci la Sala al emitir la Resolucin N 088-96TDC emitida en el Expediente N 054-94/CRE-CAL, Cuaderno de Junta de
Acreedores, correspondiente al procedimiento de declaracin de insolvencia de
Industria Textil de Exportacin S.A. Intexport, en la que explic el rol atribuido a
cada uno de los intervinientes en el procedimiento, a partir de la promulgacin
del Decreto Ley N 26116, Ley de Reestructuracin Empresarial (2).
As, el esquema general del procedimiento concursal consiste en que,
ante una situacin de crisis econmica o financiera, verificada por el rgano
administrativo competente, se rene en un solo procedimiento al universo de
acreedores del insolvente y a la totalidad de su patrimonio, para que los
primeros, es decir los acreedores, busquen una frmula integral que permita
pagar todas las obligaciones de su deudor o, en caso contrario, distribuir en
forma equitativa las prdidas generadas por la crisis, dependiendo tal solucin
del estado patrimonial o de la viabilidad de la actividad a la cual dicho
patrimonio est destinado.
III.2

El rol de los acreedores en los procedimientos concursales.

Si bien en situacin normal de mercado podra resultar inaceptable que,

por ejemplo, los titulares de una empresa se vean privados de la posibilidad de
decidir el destino de su patrimonio, el supuesto a partir del cual se elabora el
rgimen concursal es excepcional y, por ello, requiere soluciones
excepcionales.
En efecto, el estado de insolvencia puede ser explicado en forma
concreta como una situacin en la cual un monto determinado de obligaciones
se enfrenta a un patrimonio que podra resultar insuficiente para cubrirlas.
Lo que sucede es que ante esta situacin, los acreedores tienen
mayores intereses comprometidos en la crisis que los titulares del patrimonio
afectado y por ello su riesgo es mayor. Mientras que el riesgo de los primeros
equivalente al monto de sus crditos, el de los titulares es equivalente al valor
de su patrimonio que, dada la crisis, no es suficiente pata pagar por completo a
todos los acreedores. Ello explica porqu la legislacin concursal transfiere a
los acreedores la responsabilidad de las decisiones que afectan al patrimonio y
la carga del impulso de los procedimientos.

Sin embargo, el mayor derecho que tienen no significa que el Estado

deba privilegiarlos dndoles un tratamiento especial o protegindolos de
cualquier contingencia que pueda surgir en los procedimientos.
Por el contrario, dada esta situacin de especial inters en los
resultados, los acreedores tienen la obligacin y la responsabilidad, consigo
mismos, de actuar y conducir los procedimientos en forma eficiente; de lo
contrario sern ellos quienes asumirn las consecuencias del fracaso.
III.3.

La duracin y la prrroga de los procesos de reestructuracin.

Declarada la insolvencia del deudor e instalada la junta, si los

acreedores deciden la continuacin de actividades de la empresa, de
conformidad con el artculo 5 de la Ley de Reestructuracin Empresarial, sta
ingresa en un proceso de reestructuracin econmica y financiera por el plazo
de un ao, prorrogable por acuerdo de la junta, tal como lo establece el artculo
8 de la misma norma y el artculo 19 de su Reglamento (3).
Es en esta etapa del procedimiento concursal donde se aplican los
principios analizados en los puntos anteriores, y se otorgan a los acreedores
facultades suficientes para tomar aquellas decisiones que consideren ms
eficientes para la recuperacin de sus crditos. As, la junta de acreedores
asume el control total de la empresa; decide su rgimen de administracin,
pudiendo incluso nombrar representantes en el directorio y cuenta con
atribuciones suficientes como para controlar y supervisar cada etapa en la
marcha del negocio.
El poder de la junta en esta etapa es tal, que sus acuerdos deben ser
acatados y cumplidos por aquellos de sus integrantes que votaron en contra,
por los acreedores que por cualquier motivo no se pronunciaron en
determinada oportunidad e, incluso, por los terceros que tengan cualquier
vnculo con la empresa.
En esa medida, como se ha mencionado anteriormente, el esquema
concursal se sustenta en el inters que deben tener los acreedores en el xito
del proceso, y en la eficiencia que, por tal motivo, se espera de su
participacin.
Tambin por ello, es que slo existen determinados supuestos de hecho,
identificados en forma taxativa, en los cuales la autoridad interviene para dar fin
al procedimiento administrativo, ante la evidencia de
desinters o desconfianza de los acreedores en la continuacin del proceso
concursal.
En el caso de la reestructuracin, uno de esos supuestos est referido a
la duracin del proceso que, conforme se ha visto, es de un ao, prorrogable
por acuerdo de la junta. As, para efectos de un proceso de reestructuracin, el
simple transcurso del tiempo, es decir el vencimiento del plazo de un ao,
genera la caducidad de las atribuciones de la junta de acreedores referidas al
control de la empresa, las mismas que sern reasumidas por la junta de

accionistas, los asociados, o por el titular, tal como establecen los artculos 14
de la Ley y 25 del Reglamento (4).
Siempre bajo la lgica de que los acreedores son los ms interesados en
la correcta marcha del proceso, la legislacin permite a la junta de prorrogado
por perodos anuales sucesivos, para evitar que caduque su facultad de
controlar la empresa. En trminos generales, resulta obvio que dicha facultad
de prrroga prescribe al mismo tiempo que caducan las dems atribuciones de
la junta. Por ello, debe ser ejercida en forma oportuna; es decir, antes del
vencimiento del plazo de duracin del proceso de reestructuracin.
Sin embargo, para declarar la prescripcin de tal facultad, es necesario
tener en consideracin algunos supuestos, ajenos a la diligencia o negligencia
de la junta, que pueden habilitar a sta para que acuerde la prrroga del
proceso, despus de vencido el plazo para la reestructuracin.
En este sentido se ha pronunciado el Tribunal mediante la Resolucin N
673-96-Indecopi/TRI, del 29 de abril de 1996, por la cual habilit a la junta de
acreedores de Textil Mosha S.R.L. para que se pronuncie sobre la prrroga del
proceso despus de vencido el plazo de su duracin, atendiendo a que sta no
se pudo reunir anteriormente por causas ajenas a su voluntad y atribuibles
exclusivamente a la programacin de las actividades del rgano administrativo
encargado de la tramitacin del procedimiento.
Al mismo tiempo, como se ha sealado reiteradas veces en esta
resolucin, el impulso del proceso, as como su xito o fracaso, dependen
nica y exclusivamente de los acreedores y de la diligencia e inters que
demuestren a lo largo del mismo.
En caso contrario, de producirse un estado de abandono o ante la
imposibilidad de lograr acuerdos a travs de la junta, la autoridad administrativa
deber intervenir para declarar el fin del procedimiento administrativo, por
haberse verificado que, en ese caso en particular y ante un determinado
deudor, el rgimen concursal no es un adecuado marco de negociacin para
reducir los costos de transaccin entre el insolvente y sus acreedores.
Por ello, en la Resolucin N 021-96-TRI-SDC la Sala confirm la
resolucin de la Comisin de Salida del Mercado por la cual se solicit la
declaracin judicial de quiebra de Joyeros Peruanos S.A., toda vez que la junta
de acreedores no adopt un acuerdo sobre el destino de la empresa en el
plazo establecido en la Ley de Reestructuracin Empresarial y en su
Reglamento (5). La mencionada resolucin ratifica la posicin de este
pronunciamiento, en el sentido que la autoridad administrativa no puede otorgar
a la junta plazos adicionales a los sealados en el ley, cuando el vencimiento
de stos obedece a su falta de diligencia o su imposibilidad para adoptar los
acuerdos necesarios para la continuacin del procedimiento.
En consecuencia, en lo referido al asunto materia de la apelacin, una
junta nicamente podr pronunciarse sobre la prrroga, despus de la fecha
sealada para el fin del proceso de reestructuracin, cuando no se hubiese

reunido oportunamente por causas no imputables a ella misma o a sus

autoridades, y siempre que la voluntad de prrroga, es decir la intencin de
reunir a la junta para pronunciarse sobre tal posibilidad, se desprenda de la
actuacin de los interesados.
Para estos efectos, se puede considerar que una junta de acreedores o
sus autoridades han manifestado en forma diligente su voluntad de prrroga
cuando, con anticipacin no menor a quince das calendario a la fecha en que
concluira el proceso de reestructuracin empresarial, hayan llevado a cabo las
coordinaciones necesarias con la Comisin competente a fin de convocar a la
junta y tratar en ella la posibilidad de aprobar una prrroga del proceso, y
siempre que la convocatoria no se hubiera realizado antes del vencimiento del
proceso, como consecuencia de la imposibilidad del representante de la
Comisin de asistir a la junta antes de dicha fecha.
En todos los supuestos, el representante de la Comisin deber justificar
su imposibilidad de asistir en razn a circunstancias propias del ejercicio de sus
funciones.
En este caso, la junta de acreedores debe ser convocada para
pronunciarse sobre la posibilidad de la prrroga, en un plazo que no exceder
de los quince das hbiles siguientes a la fecha del fin del proceso.
III.4 El fin del proceso de reestructuracin econmica y financiera de
Sacosa y la posibilidad de su prrroga.
En este orden de ideas, el proceso materia de este pronunciamiento se
inici el 6 de octubre de 1995 y fue prorrogado sucesivas veces hasta el 3 de
febrero de 1997. Estando prximo el vencimiento del proceso, la junta volvi a
reunirse el 28 de enero de 1997 para tomar una decisin sobre una nueva
prrroga. Sin embargo, la propuesta en este sentido no alcanz la votacin
favorable exigida por el artculo 6 de la Ley de Reestructuracin Empresarial
(6) de los representantes de ms del 50% de los crditos reconocidos por la
Comisin.
Como se expone en la parte de antecedentes de esta resolucin, el 1 de
febrero de 1997, dos das antes del fin del proceso, se public en el diario
oficial El Peruano y en el diario La Repblica, una nueva convocatoria a la junta
de acreedores de Sacosa para el 5 de febrero de 1997, es decir despus del
vencimiento del plazo anteriormente acordado, para lograr un nuevo
pronunciamiento sobre la prrroga del proceso.
La presidenta de la junta sostiene que el fin del proceso de
reestructuracin de Sacosa obedece a una mala actuacin del Secretario
Tcnico de la Comisin, a quien atribuye tal responsabilidad por no haber
atendido a su convocatoria para el 5 de febrero. Sin embargo, no se ha
pronunciado sobre las razones por las cuales, entre esa fecha y el 24 de
febrero de 1997 en que se emiti la Resolucin N 022-97/CRE-CAL/EXP.05994, no manifest ningn inters por volver a convocar a la junta.

En este orden de ideas, en el presente caso hay tres hechos que

resultan fundamentales para evaluar la diligencia o negligencia de la junta y
determinar si existi una real voluntad de prrroga por parte de los acreedores.
En primer lugar, estando a seis das del fin del proceso, el 28 de enero de
1997, en la junta no se pudo lograr la mayora necesaria para aprobar una
nueva prrroga; la ltima convocatoria se hizo recin cuatro das despus de la
junta antes mencionada, se omiti coordinar la asistencia del representante de
la Comisin a la reunin; y, finalmente, entre el 5 y el 26 de febrero de 1997,
fecha en la cual la presidenta de la junta impugn la Resolucin N 02297/CRE-CAL/EXP.059-94, no se produjo acto alguno que permita percibir una
voluntad de prrroga por parte de la junta.
Por ello, esta Sala considera que en este caso se han producido los dos
supuestos analizados anteriormente, la falta de acuerdo por parte de la junta,
que no se pronunci a favor de la prrroga estando cercano al fin del proceso,
y la falta de diligencia por parte de la Junta y sus autoridades en los cuales la
Comisin debe intervenir para declarar el fin del procedimiento administrativo.
III.5

Difusin de la presente resolucin.

En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y atendiendo

a que la presente resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general
el sentido de la legislacin, corresponde declarar que sta constituye un
precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del principio que se
enuncia en la parte resolutiva. Adicionalmente, corresponde oficiar al Directorio
del Indecopi para que ste ordene la publicacin de la misma en el diario oficial
El Peruano.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto lo siguiente:

PRIMERO: Confirmar en todos su extremos la Resolucin N 02297/CRE-CAL/EXP.059-94 por la cual la Comisin de
Reestructuracin Empresarial del Colegio de Abogados de Lima declar
concluido el proceso de reestructuracin econmico y financiera de
Laboratorios pticos Saldaa Cornealent S.A.- Sacosa.
SEGUNDO: De conformidad con lo establecido en el artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807, considerar que la presente resolucin establece un
precedente de observancia obligatoria en la aplicacin de los siguientes
conceptos:
Despus de la fecha sealada para el fin de un proceso de
reestructuracin econmica y financiera de un deudor insolvente, su junta de
acreedores podr pronunciarse sobre la prrroga de dicho proceso, nicamente
cuando no se hubiese reunido oportunamente por causas no imputables a ella
misma o a sus autoridades, y siempre que la voluntad de prrroga, es decir la
intencin de reunir a la junta para pronunciarse sobre tal posibilidad, se
desprenda de la actuacin de los interesados.

Para estos efectos, se puede considerar que una junta de

acreedores o sus autoridades han manifestado en forma diligente su voluntad
de prrroga cuando, con anticipacin no menor a quince das calendario a la
fecha en que concluira el proceso de reestructuracin empresarial de su
deudor insolvente, hayan llevado a cabo las coordinaciones necesarias con la
Comisin competente, para convocar a la Junta y tratar en ella la posibilidad de
aprobar una prrroga del proceso, y siempre que la convocatoria no se hubiera
realizado antes del vencimiento del proceso, como consecuencia de la
imposibilidad del representante de la Comisin de asistir a la junta antes de
dicha fecha. En todos los supuestos, el representante de la Comisin deber
justificar su imposibilidad de asistir en razn a circunstancias propias del
ejercicio de sus funciones.
En este caso, la junta de acreedores debe ser convocada para
pronunciarse sobre la posibilidad de la prrroga, en un plazo que no exceder
de los quince das hbiles siguientes a la fecha del fin del proceso.
TERCERO: Disponer que la Secretara Tcnica remita copias de la
presente Resolucin, as como de la resolucin de Primera Instancia, al
Directorio del Indecopi para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, de
acuerdo a los trminos establecidos en el segundo prrafo del artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de
Zevallos y Jorge Vega Castro.

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

COMIT ESPECIAL DEJA SIN EFECTO LA BUENA PRO - ES
IMPROCEDENTE QUE SE DECLARE NULA UNA ADJUDICACIN
CONSENTIDA
INCUMPLIMIENTO EN EL INICIO DE LA OBRA - APLICACIN DE
SANCIONES AL CONTRATISTA
RETRASO EN LA EJECUCIN DE OBRA - SANCIN A CONTRATISTA
REVOCACIN DEL OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO - SE DECLARA
INFUNDADO RECURSO DE REVISIN

CRITERIOS DE EVALUACIN SE CUESTIONA LA DECISIN DEL COMIT

ESPECIAL
IMPUGNACIN DE OTORGAMIENTO DE BUENA PRO INFUNDADA EVALUACIN ADECUADA
PRESENTACIN DE DOCUMENTACIN CON CERTIFICACIN NOTARIAL
FALSIFICADA - ATENUACIN DE LA SANCIN
RETRASO DE LA OBRA - INEXISTENCIA DE COMPORTAMIENTO
INCORRECTO DE CONTRATISTAS
PRESENTACIN DE CARTA FIANZA - DESCALIFICACIN DEL POSTOR
NULIDAD DE OTORGAMIENTO DE BUENA PRO - RESPECTO DE TEM
CONTENIDO EN LAS BASES REFERIDO AL PLAZO DE ENTREGA
EXCESO DE ATRIBUCIONES DEL COMIT ESPECIAL - POR HABER
DESCALIFICADO A UN POSTOR CUANDO EL OTORGAMIENTO DE LA
BUENA PRO HABA QUEDADO CONSENTIDO

COMIT ESPECIAL DEJA SIN EFECTO LA BUENA PRO - ES

IMPROCEDENTE QUE SE DECLARE NULA UNA ADJUDICACIN
CONSENTIDA
Devienen en nula el acta del Comit Especial por el cual pretenda modificar sus
propias decisiones, cuando la misma ha quedado consentida, siendo asimismo
nulos los actos ocurridos con posterioridad.
(Publicado el 1 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 043/2000.TC-S1
Lima, 25 de febrero de 2000

Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones

y Adquisiciones del Estado del 24.2.2000, el Expediente N 046/2000.TC,
referente al recurso de revisin interpuesto por la empresa Servicios
Comerciales y Seguridad S.A. SERCOSEGUR relacionado con su reclamo
sobre el Otorgamiento de la Buena Pro del C.P. N 09-SUNAT-99, convocada
por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT para la
Contratacin de los Servicios de Seguridad y Vigilancia del Patrimonio
Institucional, Seguridad Fsica de Locales e Instalaciones y Seguridad a los
Funcionarios, personal propio y visitantes de la SUNAT en diferentes sedes
institucionales a nivel nacional;
CONSIDERANDO:
Que el 23.12.99, el Comit Especial otorg la Buena Pro del tem 7 del
C.P. N 09-SUNAT 99, al postor SERCOSEGUR, suscribindose el acta sin
ninguna observacin;
Que, por Carta N 05-2000 MB02000 el 4.1.2000, el Presidente del
Comit Especial comunic a los postores del Concurso Pblico N 09-SUNAT99, que el postor SERCOSEGUR no se ci a la estructura de costos
considerada en los Anexos 04A y 04B, por lo que el Comit dej sin efecto el
otorgamiento de la Buena Pro del tem 07 del Concurso;
Que, el 6.1.2000, el postor SERCOSEGUR, al amparo del Art. 5 del
D.S. N 002-94-JUS interpuso reclamacin contra el acuerdo del Comit
Especial del 4.1.2000 que dej sin efecto la Buena Pro del tem 07;
Que, 28.1.2000, la entidad declar improcedente la reclamacin del
6.1.2000 de SERCOSEGUR manifestando que la Ley N 26850 prevalece al
T.U.O. de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos D.S.
N 002-94-JUS;
Que, el 28.1.2000 el postor SERCOSEGUR interpuso recurso de
apelacin contra la decisin del Comit Especial de dejar sin efecto la Buena
Pro del tem 07, invocando que el Art. 121 del D.S. N 039-98-PCM,
reproduciendo los argumentos de su escrito de reclamacin;
Que por Resolucin de Intendencia N 009-2000/SUNAT, de 3.2.2000, la
entidad declar infundado el recurso de apelacin y el 10.2.2000 el postor
Sercosegur interpuso recurso de revisin puntualizando los hechos desde el
23.12.99 en que se le otorga la Buena Pro del tem 07, que el 4.1.2000 el
Comit Especial le quit la Buena Pro al dejar sin efecto el otorgamiento de la
Buena Pro del tem 07 y reiterando que dicho acuerdo del Comit Especial es
nulo;
Que, el acta de Comit Especial de fecha 4.1.2000 deviene en nula toda
vez que el mismo Comit Especial ha pretendido modificar su decisin tomada
el 23.12.99 fecha en que se otorga la Buena Pro, la misma que qued
consentida el 5.1.2000 de conformidad con los Artculos 21 y 121 del
Reglamento aprobado por D.S. N 039-98-PCM y como consecuencia, todo lo

ocurrido con posterioridad al 5.1.2000 es nulo e irrelevante pronunciarse sobre

el recurso de revisin como consecuencia de la nulidad del acto de fecha
4.1.2000;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto en el Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N
018-97-PCM del 18.4.97;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047-98-PCM, los antecedentes y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.
Declarar consentida la adjudicacin de la Buena Pro del tem 07
del Concurso Pblico N 09SUNAT99 a favor del postor Servicios
Comerciales y Seguridad S.A. SERCOSEGUR y por tanto irrelevante
pronunciarse sobre el recurso de revisin.
2.
Devolver la Carta Fianza a la empresa Servicios Comerciales y
Seguridad S.A. SERCOSEGUR.
3.
Devolver los antecedentes a la Entidad Licitante para los fines
pertinentes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

INCUMPLIMIENTO EN EL INICIO DE LA OBRA - APLICACIN DE

SANCIONES AL CONTRATISTA
Se rescinde administrativamente un contrato de ejecucin de obra, en razn
que el contratista ha incumplido injustificadamente el plazo de inicio de la
misma, sancionndolo con suspensin temporal de un ao para presentarse a
licitaciones pblicas.
(Publicada el 3 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 045/2000.TC-S1
Lima, 25 de febrero de 2000

Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones

y Adquisiciones del Estado del 16.2.2000, el Expediente N 072.99.TC, sobre
aplicacin de sancin al contratista ESTUDIOS Y OBRAS CIVILES S.R. LTDA.,
por rescisin administrativa del contrato celebrado con el Consejo Transitorio
de Administracin Regional CTAR-UCAYALI, para la ejecucin de la obra:
CONSTRUCCIN DE 2 AULAS, DIRECCIN, SS.HH., CMARA SPTICA Y
ZANJA DE PERCOLACIN C.E.I. FLOR DE SHANGHARI, Centro Poblado
Flor de Shanghari- Tahuani Atalaya- Ucayali.
CONSIDERANDO:
Que, el 15.12.97, se suscribi el contrato para la ejecucin de obra
citadas en la parte expositiva de la presente resolucin, bajo la modalidad a
Suma Alzada por el monto de S/. 103,245.09 Nuevos Soles y un plazo de 45
das calendario;
Que, la Entidad mediante Resolucin Ejecutiva Regional N
067.98.CTARU.P de 19.2.98, rescindi el contrato de ejecucin de obra,
basndose en el Inc. a) del Art. 5.8.1 del RULCOP, en razn que, el contratista
ha incumplido injustificadamente el plazo de inicio en la ejecucin de la obra,
seal el 27.2.98 a horas 10 a.m. para la constatacin fsica de la obra e
inventario de materiales, equipos y herramientas;
Que, el 25.2.98 el Contratista interpuso recurso de reconsideracin
contra la Resolucin Ejecutiva Regional N 067.98.CTARU.P, solicitando su
revocatoria y la Entidad, mediante Resolucin Ejecutiva Regional N
132.98.CTARU.P de 27.3.98, lo declar fundado y dej sin efecto legal la citada
resolucin rescisoria del contrato de ejecucin de obra con el objeto que se
contine con su ejecucin e impuso una sancin de multa al Contratista de 22
das calendario por retraso en el inicio de la obra por considerar que est
acreditado tal retraso;
Que, la Entidad mediante Resolucin Ejecutiva Regional N
518.98.CTAR. UCAYALI de 3.11.98, rescindi nuevamente el contrato de
ejecucin de obra; dispuso la Constatacin Fsica de la Obra e Inventario de
materiales, equipos y herramientas; aclar que la sancin de multa impuesta
por
la Resolucin Ejecutiva Regional N 132.98.CTARU.P de 27.3.98 al Contratista
es de 54 das por retraso en el inicio de la obra y no 22 das como se encuentra
establecido en dicha Resolucin y declar improcedente el reconocimiento de
gastos generales por paralizacin de obra;
Que, la Entidad mediante Resolucin Ejecutiva Regional N
614.98.CTAR. UCAYALI.P de 30.12.98, declar consentida y ejecutorida la
Resolucin Ejecutiva Regional N 518.98.CTAR.UCAYALI.P, sustentndose en
que el Contratista no hizo uso de su derecho de impugnacin en el plazo de
Ley;

Que, la Secretara del Tribunal mediante Cdulas de Notificacin N

0132.99.TC del 10.1.2000, N 697/99.TC y N 1415/99.TC y N 3979/99.TC del
11.11.99 notificadas en el ltimo domicilio declarado por el Contratista, le reiter
la presentacin de sus descargos, sin embargo y no obstante el tiempo
transcurrido y el apercibimiento decretado, el Contratista no ha cumplido, hasta
la fecha, con el mandato, hacindose pasible de la sancin prevista para el
caso por el Inc. a) del Art. 9 de la Resolucin N 094.90.VC;
Que, la presente Resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin en consecuencia, lo dispuesto en el Inc. 6) del
Art. 1 del D.S. N 018-97-PCM, del 18.4.97;
Que, de conformidad con el Ttulo V de la Ley N 26850 y los Arts. 8 y
9 del D.S. N 047-98-PCM, la Cuarta Disposicin Transitoria del D.S.N 03998-PCM, los antecedentes y luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.
Sancionar al Contratista ESTUDIOS Y OBRAS CIVILES
S.R.LTDA., con una suspensin temporal de un (1) ao en el ejercicio de sus
derechos a presentarse a licitaciones pblicas, concursos de precios y a
contratar la ejecucin de obras con el Estado, entendindose que la sancin
entrar en vigencia a partir del da siguiente de su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano.
2.
Devolver los antecedentes a la Entidad Contratante para los fines
legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

RETRASO EN LA EJECUCIN DE OBRA - SANCIN A CONTRATISTA

Debido a que al trmino del plazo contractual la obra haba tenido solamente
un avance parcial, la entidad convocante decidi resolver el contrato de
ejecucin de obra, debiendo adicionalmente sancionar al contratista
incumplido.
(Publicada el 3 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 046/2000.TC-S1

Lima, 25 de febrero de 2000

Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 16.2.2000, el Expediente N 074/99.TC, sobre
aplicacin de sancin al contratista CAHOMA CONTRATISTAS GENERALES
S.A., por rescisin administrativa del contrato celebrado con el Consejo
Transitorio de Administracin Regional CTAR UCAYALI para la ejecucin de
la obra: CONSTRUCCIN C.E. N 64912- AA.HH. PRIMAVERA II ETAPA.
Callera Coronel Portillo Ucayali.
CONSIDERANDO:
Que, el 29.5.98, se suscribi el contrato a Suma Alzada, para la
ejecucin de la obra citada en la parte expositiva de la presente resolucin por
el monto de S/. 796.241.08 nuevos soles y un plazo de 90 das calendario que
se inici el 8.6.98 con vencimiento al 5.9.98;
Que, la Gerencia Regional de Operaciones, mediante el Informe N
688.99. CTAR. UCAYALI.ST.GRO.SGRSLO de 10.12.98, hizo conocer a la
Entidad que al trmino del plazo contractual la obra slo ha tenido un avance
acumulado de 80.22% y que a la fecha con un atraso de 95 das calendario, el
avance real acumulado ha alcanzado el 87.37%, que el contratista ha incurrido
en las causales del Art. 5.8.1 del RULCOP;
Que, la Entidad, mediante Resolucin Ejecutiva Regional N
558.98.CTAR.UCAYALI-P de 22.12.98, notificada en la misma fecha, resolvi el
contrato de ejecucin de obra por haber incurrido el contratista en las causales
del Art. 5.8.1 del RULCOP, deneg los reclamos pendientes del contratista y fij
el 23.12.98 como fecha para la diligencia de constatacin fsica de obra e
inventario de materiales, equipo y herramientas;
Que, la Entidad, por Resolucin Ejecutiva Regional N 008.99.CTAR.
UCAYALI.P de 7.1.99, declar consentida la resolucin rescisoria, por no haber
sido objeto de impugnacin, fij 48 horas para que haga entrega de la obra y
encarg a la Gerencia de Operaciones la prctica de la liquidacin cuentas;
Que, la Secretara del Tribunal por Cdulas de Notificacin Ns.
0701/99.TC, 1425/99.TC y 0136/2000.TC y recepcionadas el 18.3.99, 7.5.99 y
10.1.2000, respectivamente, notific reiteradamente al Contratista para que
presente sus descargos, sin embargo, no obstante el tiempo transcurrido, no ha
cumplido con tal pedido hasta la fecha;
Que, del anlisis de antecedentes se puede concluir que la Resolucin
Ejecutiva Regional N 588.98. CTAR.UCAYALI.P de 22.12.98, se encuentra
expedida con arreglo a Ley, que ha quedado consentida y confirmada an, con
la indiferencia del Contratista a la presentacin de sus descargos, por lo que se
considera que se ha hecho merecedor de la sancin prevista para el caso por
el Inc. a) del Art. 9 de la Resolucin N 094-90-VC;

Que, la presente Resolucin sienta

precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin en consecuencia,
lo dispuesto en el Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 018-97-PCM, del 18.4.97;
Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la Ley N 26850 y
los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047-98-PCM, la Cuarta Disposicin Transitoria del
D.S.N 039-98- PCM, los antecedentes y luego de agotado el correspondiente
debate;
SE RESUELVE:
1)
Sancionar al Contratista CAHOMA CONTRATISTAS GENERALES
S.A., con una suspensin temporal de un (1) ao en el ejercicio de sus
derechos a presentarse a licitaciones pblicas, concurso de precios, y a
contratar la ejecucin de obras con el Estado, entendindose que la sancin
entrar en vigencia a partir del da siguiente de su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano.
2)
Devolver los antecedentes a la Entidad Contratante para los fines
legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

REVOCACIN DEL OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO - SE DECLARA

INFUNDADO RECURSO DE REVISIN
Se considera que la resolucin de revocacin del otorgamiento de la buena pro
est arreglada a derecho, por lo que se desistima la impugnacin presentada
disponindose ejecutar la Carta-Fianza otorgada a favor del Consucode.
(Publicada el 4 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 049/2000.TC-S2
Lima, 1 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, del 29.2.2000, el Expediente N 048.2000.TC,
referente al recurso de revisin interpuesto por el Postor SERVICIOS
GENERALES S.R.L., relacionado con su reclamo sobre la revocatoria del

otorgamiento de la Buena Pro de los tems Ns. 05 y 09 del C.P. N 09-SUNAT99, convocado por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
SUNAT- para prestar los SERVICIOS DE SEGURIDAD DEL PATRIMONIO
INSTITUCIONAL, SEGURIDAD FSICA DE LOCALES E INSTALACIONES DE
LA SUNAT Y SEGURIDAD A LOS FUNCIONARIOS, PERSONAL PROPIO Y
VISITANTES.
CONSIDERANDO:
Que, el 23.12.99 se llev a cabo el acto pblico del concurso, en el cual
el Comit Especial otorg la Buena Pro de los tems Ns. 05 y 09 al Postor
SERVICIOS GENERALES S.R.L., para atender los servicios de seguridad y
vigilancia en los departamentos de la Libertad y Piura;
Que, segn publicacin en el Diario Oficial El Peruano, del 24.1.2000, la
Entidad dej sin efecto el otorgamiento de la Buena Pro en los tems Ns. 05 y
09, luego de efectuar la verificacin posterior a que se refiere el Inc. f) del Art.
13 de las Bases;
Que, el 31.1.2000 el Postor SERVICIOS GENERALES S.R.L., interpuso
recurso de apelacin recurso de apelacin contra el acto administrativo de
revocamiento del otorgamiento de la Buena Pro a su favor por considerar que,
de acuerdo a lo dispuesto por los Arts. 121, 122 y 124 del Reglamento de la
Ley N 26850, la adjudicacin ha quedado consentida por haber transcurrido
ms de 5 das sin haber sido objeto de impugnacin alguna y, como tal, es nula
la decisin de anular el otorgamiento de la Buena Pro, en aplicacin de lo
dispuesto en los Arts. 21 y 127 del D.S. N 039.98.PCM;
Que, por Resolucin de Intendencia N 008-2000/SUNAT del 3.2.2000,
notificada el 7.2.2000, la Entidad declar infundado el recurso de apelacin,
con el sustento de que, la verificacin de la informacin inexacta presentada
por el postor, realizada en presencia de su representante y de Notario Pblico,
no ha sido desvirtuada por el apelante;
Que, el 14.2.2000, el Postor SERVICIOS GENERALES S.R.L., interpuso
recurso de revisin ante este Tribunal contra la resolucin en referencia,
reiterando lo expuesto en su recurso de apelacin, destacando que de acuerdo
a lo dispuesto en el Art. 21 del D.S. N 039.98.PCM, la decisin de la Entidad
de dejar sin efecto la Buena Pro despus de haber transcurrido ms de 5 das,
es nula de pleno derecho;
Que, para declarar infundado el recurso de apelacin del Postor, la
Entidad tuvo en consideracin que en la verificacin posterior efectuada en el
local de aqul, ubicado en el departamento de Piura en fecha 11.1.2000, se
comprob que no existan los equipos que haba consignado en su propuesta,
consistentes en un anexo, un fax y 2 equipos base, lo que no pudo ser
desvirtuado por el Postor;
Que, el Postor en su recurso de revisin anex una aclaratoria del Acta
de Verificacin del 11.1.2000 en la que el Notario Pblico certifica haber omitido

la constatacin de la existencia de un equipo de fax marca Panasonic, no

mencionada en la referida Acta de Verificacin; no obstante lo expuesto, el
Postor slo subsana en parte las observaciones materia de su descalificacin,
pues no ha acreditado la existencia de 1 anexo y los 2 equipos base
propuestos;
Que, de acuerdo con el Inc. f) del Art. 13 de las Bases, la Entidad tiene
la potestad de verificar la informacin presentada por el Postor y, en caso de
detectar falsedad en la misma en cualquiera de los tems, deber descalificarlo
aplicndole la sancin que corresponda;
Que, en estricta aplicacin de las Bases, que es ley entre las partes, la
decisin de la Entidad est arreglada a derecho y, por lo tanto, el recurso de
revisin del Postor es infundado;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del D.S.
N 028.97.PCM del 18.4.97;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.Declarar infundado el recurso de revisin interpusto por el Postor
SERVICIOS GENERALES S.R.L., relacionado con su reclamo sobre la
revocatoria del otorgamiento de la Buena Pro de los tems Ns 05 y 09 del C.P.
N 09-SUNAT-99, convocado por la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria SUNAT para prestar los SERVICIOS DE
SEGURIDAD DEL PATRIMONIO INSTITUCIONAL, SEGURIDAD FSICA DE
LOCALES E INSTALACIONES DE LA SUNAT Y SEGURIDAD A LOS
FUNCIONARIOS, PERSONAL PROPIO Y VISITANTES.
2.- Ejecutar a favor del CONSUCODE la Carta Fianza con la que el
Postor recaud el recurso de apelacin, en cumplimiento de lo dispuesto en el
Art. 128 del D.S. N 039.98.PCM.
3.- Devolver los antecedentes a la Entidad para los fines consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. FIGUEROA TACKOEN
ELAS PODESTA
SOLARI ANDRADE

CRITERIOS DE EVALUACIN SE CUESTIONA LA DECISIN DEL COMIT

ESPECIAL
Se determina que la impugnacin del postor, en lo referido a los criterios de
evaluacin, constituye una observacin que debi ser efectuada durante las
etapas de observacin a las bases.
(Publicada el 5 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 50/2000.TC-S2
Lima, 2 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 29.2.2000, el Expediente N 047.2000.TC,
referente al recurso de revisin interpuesto por el Postor LIMPSA SERVICIOS
GENERALES S.A.C., relacionado con su reclamo sobre otorgamiento de la
Buena Pro del C.P. N 001-99-PRE/S/HBT convocado por CTAR LL-SALUDUTES.TRUJILLO SUR OESTE, para la Contratacin de Servicios de Aseo,
Limpieza y Desinfeccin de los Ambientes e Instalaciones del Hospital Beln de
Trujillo;
CONSIDERANDO:
Que, el 27.1.2000 el Comit Especial otorg la Buena Pro al Postor
ASERG SAZE E.I.R.L. por haber ocupado el primer lugar en el cuadro de
prelacin;
Que, el 31.1.2000 el Postor LIMPSA SERVICIOS GENERALES S.A.C.
interpuso recurso de apelacin contra el otorgamiento de la Buena Pro,
sosteniendo que el anexo N 9 Factores de Evaluacin de Propuestas
estableci que las especificaciones tcnicas se calificaran con un puntaje
mximo de 65 puntos, si el Postor satisfaca las requeridas en el anexo 4 de las
Bases, que no contemplaron ningn factor con puntaje sujeto a calificacin
especfica como parte de los 65 puntos globales establecidos y que estos
puntajes se decidieron en forma arbitraria en el acto de la calificacin, violando
los principios consagrados en el Artculo 3 de la Ley N 26850;
Que, adems, el Postor ASERG SAZE E.I.R.L. present su oferta
econmica sin ajustarse a lo indicado en los anexos Ns. 8 y 8B de las Bases,
ni cubri las necesidades de personal consideradas en el anexo N 3, que
establecan la obligacin de estimar 13 puestos de 8 horas de operarios que
laboren de lunes a sbado y los mismos puestos e igual nmero de horas de
operarios que laboren de lunes a domingo; indicando que al Postor a quien se
le otorg la Buena Pro slo cotiz 26 puestos de 8 horas de lunes a sbado
quedando sin presupuestar el servicio de 13 puestos para atender los

domingos y feriados, contraviniendo de ese modo lo establecido en el Art. 28

del D.S. N 039.98.PCM; y que, finalmente, precisa el impugnante, que la
Buena Pro fue publicada antes de quedar consentida;
Que, mediante Resolucin Directoral N 023.2000.UTES N 2-HBT
notificada el 27.2.2000, la Entidad declar infundado e improcedente el recurso
de apelacin y confirm el otorgamiento de la Buena Pro, sosteniendo que se
precisaron debidamente los factores desagregados y con puntaje, que
oportunamente se absolvieron las consultas; que los Postores no efectuaron
observacin a las Bases; que tampoco hubo impugnaciones sobre aspectos
anteriores a la presentacin de propuestas; que la impugnacin importa una
observacin a las Bases que resulta extempornea segn la ley; que el Art. 28
de la Ley seala que las Bases quedarn integradas y constituirn reglas
definitivas del proceso de no haber observaciones; que, adicionalmente, el
impugnante no acredit legalmente su personera y representacin legal en los
trminos establecidos en el ordenamiento respectivo;
Que , el 11.2.2000 el Postor interpuso recurso de revisin contra la
resolucin en referencia, sealando que el Art. 122 del D.S. N 039.98.PCM
no exige como requisito de admisibilidad la presentacin de poder especfico
para ese propsito el que, en todo caso, consta de los documentos
presentados al concurso y que, conforme al Artculo 4 de la Ley N 26850, las
normas de sta prevalecen sobre las normas generales de procedimientos
administrativos y sobre aquellas de derecho comn que fueran aplicables;
Que, agrega, no ha observado las Bases, pues su impugnacin se
refiere al hecho cierto de haberse aplicado modo, criterios y puntajes en el
momento de la calificacin si haber sido establecidos en las Bases, segn se
comprueba con el anexo N 9 y la Hoja de Evaluacin y Calificacin de
Propuestas, incumplindose lo dispuesto en el inciso g) del Art. 25 de la Ley
N 26850;
Que, adems la propuesta econmica del Postor ganador no cumple lo
que establece el anexo N 3 de las Bases Cuadro Resumen de Turnos de
Personal, obviando los requisitos del rubro Requerimientos y Especificaciones
del Servicio, numeral 4.2, respecto de la necesidad de cotizar por el personal
que laborara de lunes a sbado y de lunes a domingo; y que la publicidad de la
Buena Pro resulta prematura por contravenir lo dispuesto por el Art. 20 del
D.S. N 039.98.PCM;
Que, de acuerdo con lo expuesto, debe determinarse si la impugnacin
del Postor en cuanto a los criterios de evaluacin constituye una observacin
que debi ser efectuada durante las etapas de absolucin de consultas y
observaciones a las Bases; o est referida a un acto o decisin del Comit
Especial que no se ajusta a lo que establecen aquellas;
Que, el impugnante cuestiona tres aspectos de la decisin del Comit
Especial para otorgar la Buena Pro; que se hubieren producido calificaciones
no previstas en las Bases; que el Postor beneficiado con aquella no ajust su

propuesta econmica a lo establecido en las Bases; y que la publicacin se

efectuara sin haber quedado consentida la Buena Pro;
Que, los dos primeros aspectos estn referidos a actos o decisiones
ocurridos en la etapa de evaluacin y calificacin de las propuestas, siendo
obvio que stas deben ajustarse a las Bases, que constituyen ley del proceso y
de las cuales no pueden apartarse la Entidad ni los Postores; por ello, la
introduccin de criterios, modos o factores no previstos constituye una
transgresin de las reglas de juego que atenta contra los principios de
transparencia, imparcialidad y trato justo e igualitario establecidos en el Art. 3
de la Ley N 26850, as como que las propuestas deben sujetarse a los
requisitos establecidos en las Bases, bajo sancin de descalificacin;
Que, en el caso de autos, el impugnante consult a la Entidad los
criterios bajo los cuales se calificara la propuesta tcnica, recibiendo respuesta
en el sentido que estaban fijados en el anexo N 9 que confera 65 puntos
como mximo a la mejor propuesta; el Postor, teniendo derecho a ello, no
observ esa absolucin, consintindola y sometindose a las reglas; y el hecho
que la requerida puntuacin se desagregara en subfactores no enerva ese
consentimiento ni constituye alteracin de las reglas de juego, haciendo que
ese extremo de la impugnacin resulte infundado;
Que, del mismo modo, se observa que el Postor ganador de la Buena
Pro present su propuesta econmica con sujecin al anexo N 8B, no
incurriendo en la omisin que le atribuye el impugnante haciendo, igualmente,
infundado el reclamo en este segundo extremo;
Que, de otro lado, debe resaltarse que el otorgamiento de la Buena Pro
no ha sido determinado por la calificacin de la propuesta tcnica, en la que la
diferencia es de slo 2 puntos entre los dos Postores, pues la consideracin
determinante la ha constituido el mejor valor de la propuesta econmica del
Postor ganador;
Que de conformidad con el Art. 21 del D.S. N 039.98.PCM, la
publicacin de la Buena Pro del C.P. N 01.99.PRES/S/UTES.TSO.HBT
efectuada por la Entidad es prematura por no haber quedado aquella
consentida, y debe ser subsanada haciendo una nueva publicacin habida
cuenta que la legislacin no prev accin alguna al respecto, por lo que el
reclamo en este extremo resulta irrelevante;
Que, la presente resolucin sienta procedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del D.S.
N 018.97.PCM, del 18.4.97;
Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la Ley N 26850 y
los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y luego de agotado
el correspondiente debate;
SE RESUELVE:

1.
Declarar infundado el recurso de revisin interpuesto por el Postor
LIMPSA SERVICIOS GENERALES S.A.C., relacionado con su reclamo sobre
otorgamiento de la Buena Pro del C.P. N 01-99-PRE/S/HBT convoado por
CTAR-LL-SALUD UTES TRUJILLO SUR OESTE para la Contratacin de
Servicios de Aseo, Limpieza y Desinfeccin de los Ambientes e Instalaciones
del Hospital Beln de Trujillo.
2.
Ejecutar a favor del CONSUCODE la carta Fianza recaudada con
el recurso de apelacin, en aplicacin de lo dispuesto por el Art. 128 del D.S.
N 039.98.PCM.
3.
Devolver
consiguientes.

los

antecedentes

la

Entidad

para

los

fines

Regstrese, comunquese y publquese.

SS. FIGUEROA TACKOEN, ELAS PODESTA,
SOLARI ANDRADE

IMPUGNACIN DE OTORGAMIENTO DE BUENA PRO INFUNDADA EVALUACIN ADECUADA

Declaran infundadas revisiones relativas a otorgamiento de buena pro en
concurso pblico convocado por ETECEN pues en el proceso de seleccin de
la materia se ha cumplido con los principios invocados por el art. 3, 30 y 31
de la Ley N 26850 y 78 del D.S. N 030-98-PCM y las bases del concurso
(Publicada el 08 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 060/2000.TC-S1
Lima, 3 de marzo de 2000
Visto en la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado de 3.3.2000, los Expedientes Ns. 052/2000.TC 053/200.TC (Acumulados), referentes a los recursos de revisin interpuestos
por las Empresas M & R Representaciones y servicios E.I.R.L., COMALSEN
S.R. Ltda. Y SINTEL PER- FALCON, Asociados, relacionados con sus
reclamos sobre Otorgamiento de la Buena Pro C.P. N 15-99/1 convocado por
la Empresa de Transmisin Elctrica Centro Norte S.A. ETECEN- para
contratar la prestacin de Servicio de Mantenimiento de Lneas de Transmisin
y Subestaciones - Ao 2000;

CONSIDERANDO:
Que, el 27.1.2000, luego de la evaluacin de postores y subsanacin de
observaciones, el Comit Especial otorg la Buena Pro a los postores
calificados como hbiles en el C.P. N 15-99/1. convocado para la prestacin
de los Servicios citados en la parte expositiva de la presente resolucin;
Que, el 3.2.2000, el postor M & R REPRESENTACIONES Y SERVICIOS
E.I.R.L., interpuso recurso de apelacin contra el otorgamiento de la Buena Pro
de las Unidades de Transmisin SIERRA NORTE y LIMA, fundamentndose en
que el Comit Especial ha evaluado por duplicado los Currculum Vitae de las
diversas propuestas, referente al personal tcnicos de Lneas, que no ha
evaluado adecuadamente la experiencia de los postores, que no ha evaluado
adecuadamente al personal tcnico, que ha recepcionado propuestas
incompletas, contraviniendo el Art. 30 de la Ley y los numerales 5.6 y 5.7 de
las Bases y las formalidades prescritas en las Bases, la Ley N 26850 y su
Reglamento;
Que, el 10.2.2000, la Entidad por Resolucin de Gerencia General N
015.2000.ETECEN, del 9.2.2000 declar infundado el recurso de apelacin
interpuesto por la empresa M & R REPRESENTACIONES Y SERVICIOS
E.I.R.L. por considerar que el Comit Ejecutivo ha actuado de acuerdo con las
Bases, la Ley N 26850 y su Reglamento aprobado por D.S. N 039-98-PCM;
Que, el 3.2.2000, el postor COMALSEN S.R. LTDA., interpuso recurso
de apelacin contra el acto administrativo de la Buena Pro de la Unidad de
Transmisin SIERRA CENTRO basndose en que la Comisin Especial no ha
evaluado adecuadamente el personal tcnico de la UT. Sierra Centro, ya que
de once (11) tcnicos presentados como personal tcnico de subestaciones,
slo ha obtenido un puntaje de cuatro (4) puntos (10 es el puntaje mximo), lo
que significa que hayan sido discriminados siete (7), hecho improbable ya que
dicho personal no est propuesto en otra Empresa, cumple con los lmites de
edad (21 a 50 aos) y es altamente calificado en subestaciones, que no ha
evaluado adecuadamente el personal tcnico en la UT. Sierra Norte, sealando
que en este caso se present un hecho inslito al otorgrsele treinta (30)
puntos en el factor Personal Tcnico de Lnea (un punto por tcnico), cuando
slo ofert 11 tcnicos de Lnea y que no se aplic correctamente el Sistema
de Evaluacin de Propuestas Tcnicas establecidas en las Bases, con respecto
al Personal Tcnico de Alta Calificacin, hecho que anula su evaluacin; es
decir, que no se ha cumplido con las formalidades prescritas en las Bases y
sustentadas en la Ley N 26850 y su Reglamento;
Que, el 10.2.2000, por Resolucin de Gerencia General N 013.2000 de
ETECEN del 9.2.2000, la entidad declara infundado el recurso de apelacin
interpuesto por la empresa COMALSEN S.R.LTDA., contradiciendo sus
fundamentos y declarando que segn el anlisis efectuado de acuerdo al
reclamo ha quedado demostrado que la Comisin Especial ha actuado de
acuerdo a las Bases, Ley N 26850 y su Reglamento aprobado por D.S. N
039-98-PCM;

Que, el 3.2.2000 el postor SINTEL PER- FALCON, ASOCIADOS,

interpuso recurso de apelacin contra el acto administrativo de otorgamiento de
Buena Pro de la UNIDAD DE TRANSMISIN SIERRA CENTRO LIMA,
fundamentndose en que el Comit Especial, no ha calificado de acuerdo a la
real experiencia y profesionalismo del personal, de haberlo hecho se les habra
adjudicado la Buena Pro de estas Unidades de Transmisin, por lo que
consideran necesario se reevalen las propuestas y se asignen los puntajes en
estricto cumplimiento a los requerimientos estipulados en las Bases y conforme
al sistema de evaluacin de propuestas establecido, por lo que debe declararse
la nulidad del acto administrativo de otorgamiento de la Buena Pro de la Unidad
de Transmisin Lima y Sierra Centro, debiendo asignrsele, luego de la
revaluacin, el puntaje conforme a su experiencia y que se rectifique el cuadro
de evaluacin de las propuestas tcnicas a fin de verificar con la nueva
calificacin a qu Empresa debe otorgrsele la Buena Pro correspondiente,
que respecto a la UT. Lima, se le ha asignado un puntaje menor al mximo por
el personal de Lnea propuesto, a pesar de haber cumplido con presentar un
nmero mayor de personal al solicitado y en relacin a la UT. Sierra Centro, se
rectifique el puntaje asignado a su responsable tcnico, as como al puntaje
otorgado al personal tcnico de subestaciones;
Que, el 10.2.2000 por Resolucin de Gerencia General N 014.2000 de
ETECEN de 9.2.2000 la entidad declar infundado los recursos de apelacin
interpuestos por la empresa SINTEL PER- FALCON, Asociados, luego de
contradecir analticamente cada uno de sus fundamentos y demostrando que el
Comit Especial ha actuado de acuerdo con las Bases, Ley N 26850 y su
Reglamento aprobado por D.S. N 039-98-PCM de 26.9.98;
Que, el 17.2.2000, el postor M & R REPRESENTACIONES Y
SERVICIOS EIRL, interpuso recurso de revisin contra la Resolucin de
Gerencia General N 015.2000 reiterando los fundamentos expuestos en su
apelatorio y solicitando declarar la nulidad de los actos administrativos
correspondientes a la Buena Pro de las Unidades de Transmisin SIERRA
NORTE y LIMA;
Que, el 17.2.2000 COMALSEN SRL interpuso recurso de revisin contra
la Resolucin de Gerencia General N 013.2000 reiterando los fundamentos
expuestos en su apelatorio y solicitando declarar la nulidad de los actos
administrativos correspondientes a la Buena Pro de las Unidades de
Transmisin SIERRA CENTRO;
Que, el 17.2.2000 SINTEL PER FALCON interpuso recurso de
revisin contra la Resolucin de Gerencia General N 014.2000 reiterando los
fundamentos expuestos en su apelatorio y solicitando declarar la nulidad de los
actos administrativos correspondientes a la Buena Pro de las Unidades de
Transmisin SIERRA CENTRO y LIMA;
Que, del examen de antecedentes se advierte respecto del reclamo del
postor M & R REPRESENTACIONES Y SERVICIOS E.I.R.L. que, la actitud del
Comit Especial es conforme, por haber obtenido el postor impugnante un
puntaje tcnico mayor al obtenido por el postor adjudicatario de la Buena Pro y

que el responsable tcnico del postor impugnante obtiene un puntaje de seis

(6) puntos en razn que presenta catorce (14) trabajos realizados, de los
cuales slo seis (6) corresponden a instalaciones de 220 Kv. y el resto son de
instalaciones de 60 Kv. y de distribucin;
Que, en lo que respecta a la UT. Lima, el puntaje otorgado a los dos (2)
postores que ocuparon los dos primeros lugares, es conforme, pues el
impugnante, tiene un puntaje tcnico igual al adjudicatario de la Buena Pro y
mayor al que ocup el segundo lugar, y en el rubro Personal Tcnico de Lnea
el impugnante obtuvo un puntaje de treinticuatro (34) por haber presentado
nicamente treinticuatro (34) tcnicos de Lnea, siendo 35 puntos el mximo;
Que, con relacin a lo dispuesto en los numerales 5.6 y 5.7 de las
Bases, ambos recogen lo dispuesto en el Art. 73 del Reglamento de la Ley N
26850, el mismo que se refiere a defectos de forma tales como omisiones o
errores subsanables, que no modifican el alcance de las propuestas, es decir,
el puntaje de acuerdo al Sistema de Evaluacin y que el mismo postor
impugnante, incurri en dichas omisiones;
Que, de la revisin de la Resolucin N 014.2000 y del anlisis de la
documentacin que la sustenta, as como de los documentos presentados con
la propuesta tcnica por el postor COMALSEN S.R.LTDA, se puede concluir
que present todo su personal como tcnico de Lnea y que el Comit Especial
al evaluar los currculum presentados encontr que los Sres. Isaas Rojas de la
Cruz, Carlos Yaranga Ospina, Oswaldo Rojas de la Cruz y ureo Zenteno
Yupanqui, tenan experiencia sustentada con certificados que los acreditaban
como tcnicos de subestaciones, por lo que se procedi a otorgar cuatro (4)
puntos, para el personal tcnico de subestaciones y el puntaje mximo
completo (35 puntos) para el personal tcnico de Lnea;
Que, del anlisis de la documentacin que sustenta la Resolucin con
relacin al reclamo del postor SINTEL PER - FALCON, ASOCIADOS, as
como de la documentacin de la propuesta tcnica del poster, se advierte que
con relacin al Responsable Tcnico UT. Sierra Centro, el 26.1.2000 con Carta
s/n, el impugnante dio respuesta a la comunicacin solicitada por la Entidad,
omitiendo sealar a qu Unidades asignaba sus responsables tcnicos, por lo
que el C.E. procedi a asignarlos por orden de importancia de las UT. y que el
puntaje otorgado al Ing. Luis Falcon Hernndez, en la UT. Sierra Centro fue de
siete (7) puntos, en razn a los aos de experiencia en instalaciones con
tensiones mayores a 138 Kv, tal como se indican en las Bases;
Que, con relacin al Personal Tcnico de Lneas UT. Lima, de este
postor, no cumpli con sealar a que Unidades de Transmisin asignaba su
personal tcnico de Lnea y Subestaciones y que el puntaje otorgado al
personal tcnico de Lnea de la UT. Lima, de las 37 personas presentadas, diez
(10) tcnicos no tienen certificados que los acredita como tcnicos de Lnea,
los mismos que han presentado certificados que los acredita como personal de
subestaciones;

Que, con respecto al puntaje otorgado a los tcnicos de subestaciones

en la UT. Sierra Centro, no calificaron aquellos que presentaron certificados
que los acredit como personal tcnico de Lnea, como es el caso de los
tcnicos Ramos y Fernndez y no de subestaciones requerido;
Que, lo expuesto permite concluir que en el proceso de seleccin de la
materia, se ha cumplido con los principios invocados por el Art. 3, 30, 31 de la
Ley N 26850 y 78 del D.S. N 030-98-PCM y las Bases del Concurso, por lo
que los recursos de revisin devienen en infundados;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por del Inc. 6) del Art. 1 del D.S.
N 018-97-PCM de 18.4.97;
Que, de conformidad con la facultad concedida por el Ttulo V de la Ley
N 26850, y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047-98-PCM, los antecedentes y luego
de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.
Declarar infundados los recursos de revisin interpuestos por las
Empresas M & R REPRESENTACIONES Y SERVICIOS GENERALES
E.I.R.L., COMALSEN S.R.LTDA y SINTEL PER- FALCON, ASOCIADOS,
relacionados con sus reclamos sobre el Otorgamiento de la Buena Pro del
Concurso Pblico CP N 15-99/1 convocado para las Unidades de Transmisin
Elctrica: Lima- Sierra Norte y Sierra Centro.
2.
Ejecutar a favor del CONSUCODE las garantas presentadas por
las Empresas M & R REPRESENTACIONES Y SERVICIOS GENERALES
E.I.R.L, COMALSEN S.R.LTDA. y SINTEL PER- FALCON, ASOCIADOS,
respectivamente de conformidad con lo dispuesto por el Art. 128 del D.S. N
039-98-PCM, de conformidad a lo expresado en la parte consideativa de la
presente resolucin.
3.
Devolver los antecedentes a la Entidad Convocante para los fines
legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

PRESENTACIN DE DOCUMENTACIN CON CERTIFICACIN NOTARIAL

FALSIFICADA - ATENUACIN DE LA SANCIN

Sancionan a empresa con inhabilitacin y suspensin en el ejercicio de su

derecho a participar en licitaciones, concursos pblicos, adjudicaciones y a
contratar con el Estado por haber presentado documentacin con firma y sello
de notario falsificados. Sin embargo, debe merituarse que de conformidad con
la Ley de Simplificacin Administrativa no se requiere que documento alguno
sea presentado ante las entidades pblicas bajo fe notarial, hecho que ha
contravenido la entidad de autos y el mismo que es causa atenuante de
sancin.
(Publicada el 9 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 054/2000.TC-S1
Lima, 2 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado de 17.2.2000, el Expediente N 397/99.TC, sobre
aplicacin de sancin al Contratista VISA CONSULTORES S.A. por presentar
documentos falsos en el C.P. N 012-99-LOG convocado por Sedapal para la
prestacin de los Servicios de Supervisin de las actividades de mantenimiento
de conexiones de agua potable e instalaciones de medidores en el mbito
geogrfico de las Gerencias de Servicios Norte, Centro y Sur.
CONSIDERANDO:
Que, el 4.10.99, se llev a cabo la primera reunin del concurso pblico,
donde el Comit Epecial procedi a la apertura de los Sobres N 01, pasando a
la etapa de evaluacin tcnica, informando el Presidente del Comit a los
postores, que las certificaciones notariales seran materia de verificacin;
Que, mediante Oficio N 2068-99/CNL-D de 10.11.99, el Colegio de
Notarios de Lima comunic al Presidente del Comit Especial, que la firma y
los sellos estampados en los tres documentos que les fueron remitidos, no
corresponden al Notario de Lima, Dr. Alfredo Aparicio Valds, acompaando,
Formulario N 09, Carta Compromiso del Personal, correspondiente a Marco
Antonio Sandoval Velarde, de la firma Visa Consultores S.A., de fecha 14.9.99,
Formulario N 9, Carta Compromiso del Personal, correspondiente a Csar
Chvarry Rojas, de la firma Visa Consultores S.A., de fecha 15.9.99,
Formulario N 9, Carta Compromiso del Personal, correspondiente a Andrs
Roberto Zrate Lorenzo, de la firma Rodissa Contratistas Generales S.A., de
fecha 21.9.99, apareciendo en el anverso de estos documentos la certificacin
del Colegio de Notarios de Lima, por el cual dejan constancia que la firma y los
sellos no corresponden al Notario de Lima, Dr. Alfredo Aparicio Valds;
Que, el 11.10.99, se realiz la segunda reunin, dndose inicio con la
lectura de los resultados de la evaluacin tcnica, informando el Comit en el
mismo acto, que las firmas Rodissa Contratistas Generales S.A. y Visa
Consultores S.A. han sido descalificadas, por haber presentado documentacin

con firma y sello falsificados del Notario Pblico Alfredo Aparicio Valds, de
acuerdo a la informacin proporcionada por el Colegio de Notarios de Lima;
Que, con Carta N 139-99/CE de 19.11.99, el 3.12.99, la Entidad pone
en conocimiento de este Tribunal, que la firma Visa Consultores S.A. ha
presentado documento falsificados en su propuesta tcnica al Concurso
Pblico N 012-99-LOG, solicitando se le aplique la sancin correspondiente;
Que, el 12.1.2000, el postor formul los descargos solicitados por el
Tribunal, manifestando que debe declararse improcedente la solicitud de
aplicacin de sancin, toda vez que su representada es totalmente ajena a los
hechos irregulares denunciados, ya que, una vez evaluadas las propuestas el
19.10.99, por Carta N 0212-99-ESGE del 12.10.99, le fue devuelta su
propuesta econmica, al no haber alcanzado el puntaje mnimo requerido en la
evaluacin tcnica y no se le inform en ningn momento de las anomalas en
las Cartas Compromiso del Personal, que los documentos legalizados y
suscritos por su empresa son verdaderos, tanto en su contenido como en la
firma de los profesionales aludidos y del Notario Dr. Alfredo Paino Scarpati por
la Notara Laos de Lama, ya que despus de haber recibido la notificacin del
Tribunal, ante la Notara antes indicada y la Notara Guiselle Vera Kihian, han
suscrito los documentos de ratificacin de las cartas de compromiso y que, ha
procedido a denunciar penalmente al tramitador quien segn su manifestacin
extravi los documentos legalizados y por su propia decisin cometi el acto
delictivo;
Que, tal como se desprende de la ltima parte del descargo presentado
por la empresa denunciada, sta reconoce que un tramitador perdi la
documentacin original y present la documentacin falsificada, de all el
reconocimiento del hecho. Ahora bien, es falso que el postor denunciado no
haya tenido conocimiento de los hechos denunciados, toda vez que, tal como
hemos visto del tercer considerando de la presente Resolucin, ste fue
descalificado por haber presentado documentos falsos, frente a lo cual no
present en dicho acto observacin alguna, es ms los consinti;
Que, existe la certificacin del Colegio de Notarios de Lima, que en los
documentos, son falsos los sellos y firma del Notario de Lima Dr. Alfredo
Aparicio Valds, encontrndose reconocido por parte del denunciado que stos
fueron presentados en el Concurso Pblico, hechos que se encuentran
tipificados en el Art. 177 inciso h) del Reglamento y, por tanto, la empresa es
pasible de sancin;
Que sin embargo, debe merituarse que de conformidad a la Ley de
Simplificacin Administrativa no se requiere que documento alguno sea
presentado ante las entidades pblicas bajo fe notarial, hecho que ha
contravenido la entidad de autos y hecho el mismo que es causa atenuante de
sancin de conformidad a lo establecido en el Art. 177 in fine del D.S. N 03998-PCM de 26.9.98;

Que, la presente Resolucin sienta precedente de observancia

obligatoria siendo de aplicacin lo dispuesto en el Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N
018-97-PCM, del 18.4.97;
Que, de conformidad con el Ttulo V de la Ley N 26850 y los Arts. 8 y
9 del D.S. N 047-98-PCM, los antecedentes y luego de agotado el
correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1)
Sancionar a la empresa Visa Consultores S.A. con seis (6) meses
de inhabilitacin temporal, en el ejercicio de sus derechos a presentarse a
Licitaciones Pblicas, Concurso de Precios, Adjudicaciones Directas y a
contratar directamente con el Estado, entendindose que la sancin entrar en
vigencia a partir de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano por las
consideraciones de la presente Resolucin.
2)
Poner la respectiva resolucin en conocimiento del Registro
Nacional de Contratistas para los fines de ley correspondientes.
3)
Devolver a la Entidad Convocante
administrativos para los fines legales consiguientes.

los

antecedentes

Regstrese, comunquese y publquese.

SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

RETRASO DE LA OBRA - INEXISTENCIA DE

INCORRECTO DE CONTRATISTAS

COMPORTAMIENTO

El contratista manifiesta que el atraso en la entrega de la obra se debe a las

estrictas medidas de seguridad de la entidad convocante impuso en la primera
semana en que se debieron iniciarse los trabajos.
(Publicada el 9 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 056/2000.TC-S2
Lima, 2 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 18.2.2000, el Expediente N 443.99.TC, sobre

aplicacin de sancin al Contratista INMEGAL E.I.R.L., por demora en los

trabajos de Remodelacin de Ambientes del Nivel 1B del Edificio de la Sede
Central (San Mateo), contratada con la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria SUNAT.
CONSIDERANDO:
Que, la Entidad, mediante Orden de Compra N 1999000777 del 7.7.99,
contrat los servicios del Contratista citado en el exordio por el monto de S/.
7,324.45 nuevos soles, con plazo de 15 das calendario;
Que, el 2.8.99 el Contratista solicit ampliacin de plazo y la Entidad,
mediante Carta N 1060 4RP.99.MBO200, acept la solicitud y precis que la
nueva fecha de culminacin de los trabajos sera el 6.8.99;
Que, el Contratista entreg la obra el 29.8.99, es decir, con 23 das de
retraso del plazo convenido, por lo que la Entidad le aplic la penalidad
establecida en el Art. 82 del Reglamento de la Ley N 26850, hasta alcanzar la
mxima del 10% del monto del contrato;
Que, mediante Oficio recepcionado el 30.9.99, la Entidad solicit a este
Tribunal la aplicacin de sancin al Contratista por haber acumulado la mxima
penalidad por mora;
Que, el 18.1.2000 el Contratista present descargos, manifestando que
el atraso se debi a las estrictas medidas de seguridad que tom la Entidad el
primer fin de semana en que debi iniciarse los trabajos, que impidieron su
ingreso al local y al hecho que los trabajos se vieron restringidos por afectar el
desarrollo de las actividades del personal de la Entidad;
Que, de los antecedentes se advierte que resulta evidente el atraso en la
entrega del servicio y la pertinencia de la aplicacin de la mxima penalidad
econmica por mora, establecida por el Art. 82 del D.S. N 039.98.PCM;
Que, de otro lado, se trasluce que aun cuando el Contratista tiene
responsabilidad por el retraso en la conclusin de la obra, tambin se puede
concluir que no ha existido comportamiento incorrecto; que el atraso est
relacionado con la circunstancia de realizar los trabajos en un ambiente de
oficina cuyo personal se encontraba laborando, lo que no ha desmentido la
Entidad y que necesariamente restringe el desarrollo de los trabajos
encomendados, y que ellos fueron concluidos y entregados a satisfaccin, todo
lo cual constituye atenuante de su responsabilidad;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del D.S.
N 018.97.PCM del 18.4.97;
Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la Ley N 26850 y
los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y luego de agotado

el correspondiente debate, con la intervencin de la Vocal Dra. Martha Vargas

Gonzales, por ausencia del Vocal Dr. Guy Figueroa Tackoen;
SE RESUELVE:
1)
Sancionar al Contratista INMEGAL E.I.R.L. con suspensin
temporal de dos (2) meses en su derecho a participar en Licitaciones,
Concursos Pblicos, Adjudicaciones Directas y para contratar con el Estado,
entendindose que la sancin entrar en vigencia desde el da siguiente de su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
2)
Poner en conocimiento de la Gerencia de
CONSUCODE la presente resolucin, para los fines pertinentes.

Registro

de

3)
Devolver los antecedentes a la Entidad para los fines legales
consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ELAS PODESTA, SOLARI ANDRADE,
VARGAS GONZALES

PRESENTACIN DE CARTA FIANZA - DESCALIFICACIN DEL POSTOR

Tomando en cuenta la hora de emisin de la carta fianza bancaria, se
considera que el postor incurri en falsedad, dado que al momento mismo de la
apertura de sobres no contaba con dicha garanta, razn por la cual debe ser
sancionado.
(Publicada el 9 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 057/2000.TC-S1
Lima, 2 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, del 23.2.2000, el Expediente N 320/99.TC, sobre
Aplicacin de Sancin al postor Agencia de servicios Generales Saze EIRLAserg Saze E.I.R.L.- por haber faltado a la verdad en el C.P. N 01-99.HNHU,
convocado para contratar la prestacin de servicios de Limpieza y
Mantenimiento del Hospital Nacional Hiplito Unanue. Y odo el informe oral en
audiencia pblica del 23.2.2000.

CONSIDERANDO:
Que, el acto del C.P. N 01.99.HNHU, se llev a cabo el 20.7.99 a horas
02.30 p.m., donde el Comit Especial al abrir el Sobre N 2 con la propuesta
econmica del postor Aserg Saze E.I.R.L., verific que no haba presentado la
carta fianza exigida por las Bases, porque lo descalific conforme a lo
establecido en el Art. 30 de la Ley N 26850, y otorg la Buena Pro al postor
Sada Servicios Generales;
Que, el postor interpuesto recurso de apelacin contra el otorgamiento
de la Buena Pro, objetando tambin la negativa del Comit Especial a otorgarle
el plazo que establece el Art. 73 del Reglamento de la Ley N 26850, D.S. N
039.98.PCM, para la presentacin de la carta fianza, no obstante que fue
solicitado por su representada en el acto de apertura de sobres;
Que, por Resolucin Directoral N 433-99-SA-HNHU-SD/DG de 3.8.99 la
Entidad declar fundado el recurso de apelacin, por considerar que lo
dispuesto por el Art. 73, quinto prrafo, era aplicable al caso y que la omisin
qued superada con la presentacin de la Carta Fianza N 0011-0235980004948-90, de 20.7.99, dentro de los trminos legales;
Que, el 9.8.99, el Comit Especial, por mandato de la resolucin
precedente evalu al postor Aserg Saze E.I.R.L., y otorg la Buena Pro,
dejando constancia que por Resolucin Directoral N 432-99-SD-HNHU-SD/DG
de 3.8.99, la Entidad declar fundado el recurso de apelacin interpuesto por la
empresa Grupo Gerencial Asesora y Servicios Integrales S.R.L. y, en
consecuencia, fue descalificado el postor Sada Servicios Generales S.R.L.;
Que, por Resolucin N 160/99.TC-S1 de 24.8.99 la Primera Sala Mixta
del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, declar fundado en
parte el recurso de revisin interpuesto por la firma Grupo Gerencial Asesora y
Servicios Integrales S.R.L., relacionado con el concurso de autos, en lo
referente al postor Sada Servicios Generales S.R.L., dejando subsistente, bajo
responsabilidad del respectivo Comit Especial, la Resolucin Directoral N
433-99-SA-HNHU-SD/DG, as como el otorgamiento de la Buena Pro a favor
del postor Aserg Saze E.I.R.L.;
Que, mediante Oficio N 014-99/PRES-T de 31.8.99, la Presidencia del
Tribunal del Consucode solicit al Banco Continental, informacin respecto a la
fecha y hora de emisin de la Carta Fianza N 011-0235-980004948-90 emitida
por su Oficina de Huancayo;
Que, el 31.8.99, el Banco Continental cumpli con corroborar que la
carta fianza citada fue emitida en la ciudad de Huancayo el 20.7.99, a las 19
horas con 12 minutos 57 segundos;
Que, mediante Resolucin N 164/99.TC-S1 de 1.9.99 la Primera Sala
Mixta del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, dej sin efecto
el punto N 1 de la Resolucin N 160/99.TC-S1, confirmando la decisin del
Comit Especial adoptada el 20.7.99 que descalific la propuesta del postor

Aserg Saze E.I.R.L. Esta resolucin, asimismo, dispuso abrir de oficio

procedimiento de aplicacin de sancin contra la ltima empresa nombrada,
por haber faltado a la verdad en el proceso, mandato que se formaliz por auto
de 4.10.99;
Que, corrido traslado a la empresa postora, sta, el 12.11.99 formul sus
descargos, manifestando que la naturaleza de su afirmacin no ha constituido
de ningn modo un faltamiento a la verdad, por cuanto el sentido de aqulla
estuvo y est orientada a solicitar un trmino ampliatorio para presentar un
documento, cuyo omisin se hizo patente en la apertura de los sobres,
precisando que en ningn momento se dijo o se dej entrever que la carta
fianza estaba en su poder, sino que dicha garanta se estara presentando en la
medida que el Comit Especial le concediera el mencionado plazo y que, an
cuando su recurso no ha consignado falsedad alguna, que la naturaleza de los
recursos impugnativos no pertenecen a la esfera de las Declaraciones Juradas,
ni por ende dentro de los alcances de la Ley N 25035 de Simplificacin
Administrativa, porque el supuesto accionar en el que habra incurrido su
representada, no se encuentra taxativamente establecido en las causales
contenidas en el Art. 177 del Reglamento de la ley N 26850;
Que, la imputacin a la empresa Aserg Saze E.I.R.L. reside en el hecho
de que habiendo sido descalificada por no adjuntar la carta fianza a su
propuesta econmica interpuso apelacin, solicitando en este recurso al
Comit Especial el plazo de 72 horas, para alcanzar la citada garanta que se
haba olvidado, siendo en realidad que, de acuerdo a lo expresado por el
Banco Continental en su Carta del 31.8.99, as como en el propio texto de la
Carta Fianza N 011-0235-980004948-90, sta fue expedida en la ciudad de
Huancayo el 20.7.99, a las 19 horas con 12 minutos 57 segundos, mientras que
el Concurso Pblico se llev a cabo en la ciudad de Lima en la misma fecha,
pero la apertura de los sobres conteniendo las propuestas la Carta Fianza N
0011-0235-980004948-90, de 20.7.99, se inici a partir de las 14:30 horas,
configurndose de este modo la mentira o falsedad del citado postor;
Que, a efectos de poder concordar los hechos materia de procedimiento
con lo establecido en el Inc. h) del Art. 177 del Reglamento, debe merituarse
que el proceso de seleccin se inicia desde la convocatoria y termina con el
consentimiento de la Buena Pro, proceso dentro del cual se encuentra la etapa
de las impugnaciones, cuya primera instancia est reservada para la Entidad, y
la segunda y ltima instancia para el Tribunal del Consucode, con lo que queda
claro que la empresa falt a la verdad en su recurso de apelacin cuando
manifest que poda subsanar el olvido en el trmino de la distancia,
afirmacin que ha sido completamente desvirtuada en autos, y del cual
tampoco se puede responsabilizar al abogado patrocinante del postor, por
cuanto el citado recurso de apelacin no fue suscrito por Letrado alguno, sino
nicamente por el representante de la empresa, seor Fernando ngel Zapata
Garca Rosell; hechos los mismos que influyeron en la decisin de la Entidad al
declararle dicha Entidad fundado su recurso de revisin, por todo lo cual, la
empresa postora se hace pasible de la sancin establecida en el Art. 177, Inc.
h) del D.S. N 039.98.PCM;

Que, la presente resolucin sienta precedente de cumplimiento

obligatorio por lo que es de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del
D.S. N 018.97.PCM de 18.4.97;
Que, de conformidad con el Ttulo V de la Ley N 26850 y los Arts. 8 y
9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y luego de agotado el
correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1)
Inhabilitar a la empresa Agencia de Servicios Generales Saze
E.I.R.L. Aserg Saze E.I.R.L. por el perodo de dos (2) aos en el ejercicio de
sus derechos a presentarse en Licitaciones, Concursos y Adjudicaciones
Directas y a contratar con el Estado, conforme a lo establecido en el Art. 177,
Inc. h) del D.S. N 039.98. PCM.
2)
Poner la respectiva resolucin en conocimiento del Registro
Nacional de Contratistas para las respectivas anotaciones de Ley en el
Registro de Inhabilitados.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS.

NULIDAD DE OTORGAMIENTO DE BUENA PRO - RESPECTO DE TEM

CONTENIDO EN LAS BASES REFERIDO AL PLAZO DE ENTREGA
Declaran nulo otorgamiento de buena pro sobre tem, correspondiente a
licitacin convocada por ESSALUD para la adquisicin de incineradores
pirolticos, por haberse ofertado un mayor plazo de entrega que el sealado en
las bases.
(Publicada el 20 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 065/2000.TC-S1
Lima, 16 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, del 16.3.2000, el Expediente N 070.2000.TC,
referente al recurso de revisin interpuesto por el postor COMPAA
INDUSTRIAL DE MATERIALES ELECTROMECNICOS S.R.L.- CIMELCO

S.R.L., relacionado con su reclamo sobre el otorgamiento de la Buena Pro de la

Licitacin Pblica N 044-ESSALUD-99, respecto a los tems 5 (un incinerador
piroltico de 120 kg., para el Hospital III Sabogal) y 6 (cinco incineradores
pirolticos de 40 kg., para los Hospitales I San Juan de Lurigancho, Villa El
Salvador, Ate, Santa Anita, Comas y la Molina), proceso convocado por el
Seguro Social de Salud- ESSALUD;
CONSIDERANDO:
Que, de la propuesta tcnica del postor Sulzer Moyopampa S.A., se
advierte el documento denominado Cronograma de Ejecucin Plazo de
Entrega Item 06, donde el citado postor se compromete a entregar los cinco
incineradores convocados para el tem indicado, conforme al siguiente detalle:
el primero en 100 das, el segundo en 105 das, el tercero en 107 das, el
cuarto en 109 das, y el quinto en 111 das;
Que, el 11.2.2000, el Comit Especial dio lectura a los resultados
obtenidos en la evaluacin tcnica, despus de lo cual procedi a verificar los
sobres cerrados conteniendo las propuestas econmicas, sin observaciones, y
luego de las evaluaciones correspondientes, declar desierto el tem 5 de la
Licitacin y otorg la Buena Pro del tem 6 al postor Sulzer Moyopampa S.A.;
Que, el 18.2.2000, el postor CIMELCO S.R.L. interpuso recurso de
apelacin contra la calificacin y otorgamiento de la Buena Pro de los tems 5 y
6, solicitando su correcta calificacin para el factor experiencia y las
especificaciones tcnicas, debiendo otorgrsele la Buena Pro en los tems
indicados, requiriendo, adems, la anulacin de la Buena Pro otorgada a la
empresa Sulzer Moyopampa S.A., por carecer de experiencia como postor de
equipos incineradores pirolticos en el Per, y por no cumplir con las
especificaciones tcnicas mnimas segn lo establecido en los Anexos 5 y 5A
de las Bases;
Que, el recurrente sustenta su reclamo en el hecho de que le han
calificado con 4 puntos en el factor experiencia del postor, siendo que ha
demostrado su experiencia en los ltimos dos aos y, por su parte, debe
reconocrsele el 10% adicional a la sumatoria de la calificacin tcnica y
econmica, conforme a lo establecido en la Ley N 27143 de Promocin
Temporal del Desarrollo Productivo Nacional, por tratarse de bienes elaborados
en el territorio nacional. Respecto a su descalificacin por la no sustentacin
con ningn catlogo y por no ofrecer un sistema piroltico, seala que ha
presentado un plano de ensamble general mostrando las partes principales,
cortes y diferentes cmaras de combustin y tratamiento trmico de los gases
del sistema piroltico, agregando que sus equipos funcionan bajo el principio
piroltico, por lo que ha cumplido fielmente con lo solicitado en las
especificaciones tcnicas establecidas;
Que, por Resolucin de Gerencia General N 210-GG-ESSALUD-2000
de 25.2.2000, notificada el mismo da, la Entidad declar infundado el recurso
de apelacin antes reseado, fundamentndose entre otras consideraciones,
en que para el presente proceso la Entidad ha evaluado las especificaciones

tcnicas sobre la base de documentos, es decir, a partir de los catlogos,

manuales, folletos u otros documentos tcnicos del fabricante o dueo de
marca, de acuerdo a lo establecido en el Inc. f) del numeral 5.4 de las Bases,
siendo que en las propuestas tcnicas de CIMELCO S.R.L. no obran manuales,
catlogos o folletos que permitan acreditar el cumplimiento de las indicadas
especificaciones, sino planos de ensamble general emitidos por el postor como
fabricante de los equipos ofertados, con los que pretende acreditar la totalidad
de las especificaciones tcnicas requeridas para los tems 5 y 6, atendiendo a
que los mismos (planos) deben ser considerados como documento similar
emitido por el fabricante; precisando que los planos presentados por el
recurrente no acreditan puntual e individualmente las especificaciones tcnicas
de los tems referidos, careciendo de objeto pronunciarse sobre los dems
extremos reclamados;
Que el 3.3.2000, el postor interpuesto ante este Tribunal recurso de
revisin contra la resolucin antes glosada, reiterando los argumentos
expresados en su apelatorio;
Que, de la revisin de actuados, y especialmente del exhaustivo examen
de las propuestas tcnicas de ambos postores se advierte, en primer lugar, que
la oferta del postor Sulzer Moyopampa S.A. se compromete a entregar los
cinco incineradores objeto del tem 6, en plazos que van de 100 a 111 das,
contraviniendo abiertamente el plazo de entrega de 90 das establecido en las
Bases integradas, por lo que al no cumplir dicha propuesta con los requisitos
dispuestos en las Bases de la Licitacin , debi ser desestimada por el Comit
Especial, deviniendo en nulo el otorgamiento de la Buena Pro correspondiente,
situacin que aparejada al hecho de no existir otros postores hbiles, determina
que la Entidad debe declarar desierto el mencionado tem;
Que, por su parte, respecto a los extremos reclamados por el
impugnante, solicitando la correcta calificacin para su representada de las
especificaciones tcnicas, el numeral 5.4 de las Bases, establece los
documentos tcnicos sustentatorios obligatorios que se adjuntarn, tales como
catlogos, manuales, folletos u otros documentos tcnicos del fabricante o
dueo de marca relativos al modelo del equipo que se est ofertando, los que
debern demostrar fehacientemente que los bienes ofertados cumplen con las
especificaciones tcnicas solicitadas y las presentadas por el postor, en
concordancia con la hoja de presentacin del producto; y de no ser as, el
postor deber adjuntar un documento similar emitido por el fabricante o dueo
de la marca, en el que se indique de manera puntual e individual, para cada
una de las especificaciones, que el equipo cumple con las especificaciones,
tcnicas solicitadas, y las presentadas por el postor, en concordancia con lo
sealado en la hoja de presentacin del producto;
Que, en el caso del tem 5, las especificaciones tcnicas y
caractersticas requeridas fueron fundamentalmente las siguientes:
funcionamiento por principio piroltico, cmaras mltiples con cmara primaria
para la descomposicin, y cmara secundaria para combustin completa, y
cmara terciaria de dilucin; armazn exterior fabricada en chapa de 5 mm. de
espesor como mnimo; placa de acero sobre el piso refractario; paredes

internas construidas con refractario monoltico; aislante del refractario, a fin de

no superar los 65 C de temperatura en el exterior; otras superficies de
quemado internas; control de temperatura por inyeccin de agua en cmara
primaria; la cmara secundaria debe tener una zona de mezclado y otra de
combustin, y debe contar con un suministro de aire secundario en la zona de
mezclado, y de aire terciario en la zona de combustin, con sus
correspondientes sistemas de regulacin automtica; la compuerta de carga
deber ser de cierre hermtico; chimenea diseada para una temperatura
mxima de gases de 760 C, con una velocidad de pasaje de hasta 6 m./seg.;
sistema de combustin de petrleo; un quemador por cmara como mnimo,
con vlvula de seguridad; el incinerador a rgimen debe asegurar las siguientes
temperaturas: en la cmara primaria, entre 800C y 850C; en la cmara
secundaria, mnimo 1200C; tiempo de residencia de los gases; control central
con operacin manual y automtica con tablero elctrico; el nivel sonoro a un
metro del incinerador no ser mayor que 85 dB.; y que las emisiones se ajusten
a los valores fijados por las autoridades;
Que, los documentos sustentatorios presentados por el postor CIMELCO
S.R.L. para el tem 5 fueron los siguientes; controlador digital Shimaden,
vlvula solenoide, borneras de conexin, contractores, componentes elctricos,
conductores elctricos, pinturas, interruptores termomagnticos, accesorios
para tableros, rel temporizador, borneras de unin, y un plano sin firma alguna
que lo refrende, el cual refleja un plano de distribucin de maquinaria (arreglo
general);
Que, en el caso del tem 6, las especificaciones tcnicas y
caractersticas requeridas fueron fundamentalmente las siguientes:
funcionamiento por principio piroltico, incinerador de cmaras mltiples,
cmara con armazn externo en chapa de 5 mm; piso del incinerador con placa
de acero de alta resistencia trmica instalada sobre el piso refractario; paredes
internas construidas con refractario monoltico, otras superficies de quemado
internas, conexiones y el techo de la cmara primaria construidos con
refractario monoltico, control de temperatura por inyeccin de agua, cmara
secundaria con zona de mezclado y otra de combustin revestida de material
monoltico, cmara secundaria con suministro de aire secundario en la zona de
mezclado y de aire terciario en la zona de combustin con regulacin
automtica; compuerta con cierre hermtico; chimenea para temperatura de
gases de 760C y una velocidad de pasaje de hasta 6 m./seg.; seg.; sistema de
combustin de petrleo; un quemador por cmara como mnimo, con vlvula de
seguridad; incinerador para la cmara primaria entre 800C y 850C, y en la
cmara secundaria un mnimo de 1200C; tiempo de residencia de los gases,
cmara primaria 0.5 s. a 850C, y la cmara secundaria 2 s. a 1200C; sistema
de control central manual y automtico con tablero elctrico; el nivel sonoro a
un metro del incinerador no ser mayor de 85 dB.; sistema de tratamiento de
gases con retencin de partculas, lavado de gases, filtros electrostticos, etc.;
y el control de las emisiones por un orificio de toma de muestras de la
chimenea, de un dimetro no menor de 12.5 mm. ni mayor de 20 mm.;
Que, los documentos sustentatorios presentados por el postor CIMELCO
S.R.L. para el tem 6 fueron los siguientes: controlador digital Shimaden,

vlvula solenoide, borneras de conexin, contactores, componentes elctricos,

conductores elctricos, pinturas, interruptores termomagnticos, accesorios
para tableros, rel temporizado, borneras de unin, y un plano sin firma alguna
que lo refrende, donde slo se aprecia la distribucin simple de los equipos;
Que, conforme a lo expresado, tanto en el caso del tem 5 como del tem
6, el postor en realidad ofert hornos crematorios distintos a los incineradores
pirolticos requeridos por la Entidad, pues la descripcin del equipo ofertado no
corresponde
al
sistema
piroltico
mencionado,
incumpliendo
las
especificaciones tcnicas establecidas en las Bases, y tampoco present los
documentos sustentatorios correspondientes, contraviniendo as lo dispuesto
en los Arts. 77 y 73 del D.S. N 039.98.PCM, respectivamente;
Que, por consiguiente, la decisin del Comit Especial de descalificar a
la empresa impugnante, se ajusta a las disposiciones de la Ley N 26850, su
Reglamento y las Bases de la Licitacin, por lo que el recurso de revisin
interpuesto deviene en infundado, careciendo de relevancia pronunciarse sobre
los extremos referidos al factor experiencia del postor, as como sobre el 10%
adicional a la sumatoria de la calificacin tcnica y econmica, conforme a lo
establecido en la Ley N 27143;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del D.S.
N 018.97.PCM del 18.4.97;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes, y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1)
Declarar nulo el otorgamiento de la Buena Pro de la Licitacin
Pblica N 044-ESSALUD-99 para el tem 6, por habrsele otorgado al postor
que ofertara un mayor plazo de entrega que el sealado en las Bases y, por su
efecto, la Entidad deber declarar desierto el mencionado tem.
2)
Declarar infundado el recurso de revisin interpuesto por
Compaa Industrial de Materiales Electromecnicos S.R.L.
CIMELCO S.R.L., con arreglo a las consideraciones de la presente
resolucin, e irrelevante pronunciarse sobre los dems extremos de la
reclamacin.
3)
Ejecutar, a favor del CONSUCODE, la garanta recaudada por la
mencionada empresa a su impugnacin, de conformidad a lo establecido en el
Art. 128 del D.S. N 039.98.PCM.
4)
Devolver a la ENTIDAD Licitante los antecedentes administrativos
remitidos, para los fines legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.

SS. FIGUEROA TACKOEN, ELAS PODESTA.

SOLARI ANDRADE

EXCESO DE ATRIBUCIONES DEL COMIT ESPECIAL - POR HABER

DESCALIFICADO A UN POSTOR CUANDO EL OTORGAMIENTO DE LA
BUENA PRO HABA QUEDADO CONSENTIDO
El comit especial cesa en sus funciones con la culminacin del proceso de
seleccin para el cual fue designado, lo que se produce cuando el otorgamiento
de la buena pro queda consentido, esto es, una vez transcurrido el plazo para
interponer impugnacin sin que los postores hayan ejercido tal derecho. En el
presente caso, el comit especial resolvi descalificar al postor que obtuvo la
buena pro aun cuando dicho otorgamiento no haba sido impugnado y en
consecuencia haba quedado consentido, lo que constituye un exceso en sus
atribuciones, con mayor razn si su accionar configura una reevaluacin de los
factores que lo determinaron precisamente a otorgar la buena pro.
(Publicada el 29 de marzo del 2000)
RESOLUCIN N 070/2000.TC-S1
Lima, 23 de marzo de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, del 22.3.2000, el Expediente N 079.2000.TC,
referente al recurso de revisin interpuesto por el postor SERVICIOS
COMERCIALES y SEGURIDAD S.A. SERCO SEGUR S.A., relacionado con
su reclamo sobre otorgamiento de la Buena Pro del C.P. N 022-99, convocado
por la Empresa Minera del Centro del Per S.A. Centromn Per S.A., para la
contratacin del servicio de vigilancia para su sede institucional y depsito.
CONSIDERANDO:
Que, el 2.2.2000, el Comit Especial designado para conducir el
Concurso de la referencia, recibi las ofertas presentadas por los postores
intervinientes, y el 8.2.2000, luego de dar a conocer a estos ltimos los
resultados de la evaluacin tcnica, procedi a abrir los sobres conteniendo las
propuestas econmicas; producida la evaluacin integral, otorg la Buena Pro
a la empresa Serco Segur S.A.;
Que, el 11.2.2000, habiendo tomado conocimiento de que la oferta de
Serco Segur S.A. podra no ajustarse a la verdad, el Comit Especial, mediante

Carta GLE/DLIC-223-00 recibida el 14.2.2000, solicit al indicado postor las

fichas registrales proporcionadas por los Registros Pblicos que acrediten que
su representada es duea de los inmuebles indicados en su propuesta tcnica;
ante lo cual, el 15.2.2000, el indicado postor present ante la Entidad las fichas
registrales y documentacin pertinente;
Que, el 15.2.2000, el postor Esvicsa inform a la Entidad, que la
empresa Serco Segur S.A. ha proporcionado informacin inexacta en su
propuesta tcnica, pues respecto al factor infraestructura de la empresa, el
mencionado postor declar como propios los locales ubicados en la Av. Santa
Cruz 357- Miraflores, y el de la calle Los Halcones 135 - San Isidro, lo cual es
inexacto conforme al certificado negativo de propiedad que adjunta, expedido
por la Oficina Registral de Lima y Callao;
Que, por Memorndum Interno GLE-LR-191-2000 de 16.2.2000, la
Gerencia Legal comunic al Coordinador de Licitaciones de la Entidad, que del
anlisis efectuado a la documentacin remitida por el postor Serco Segur S.A.
se ha podido determinar que, respecto al inmueble ubicado en la calle Los
Halcones, la minuta de compraventa presentada resulta inadecuada a efectos
de sustentar su titularidad, toda vez que mediante resolucin judicial, se anul
el asiento registral que acreditaba la titularidad del vendedor; y que, con
relacin a los inmuebles ubicados en la Av. Santa Cruz y en el distrito de La
Molina, las respectivas fichas registrales acreditan la titularidad de Torren
Services S.A., empresa diferente al postor;
Que, el 16.2.2000, luego de evaluar la documentacin presentada por el
postor Serco Segur S.A., el Comit Especial concluy que la informacin
presentada adolece de veracidad, por lo que acord descalificar al mencionado
postor y otorgar la Buena Pro al Postor Esvicsa, segundo en el orden de
mritos; acuerdo comunicado al postor Serco Segur S.A., mediante Carta
GLE/DLIC-242-00 de 18.2.2000;
Que, el 24.2.200, el postor Serco Segur S.A. interpuso recurso de
apelacin contra el acta del Comit Especial de 16.2.2000, manifestando que
las Bases no exigan consignar el detalle de la propiedad de la infraestructura
con que cuentan las empresas postoras, el que su representada precis en
aadidura; as como no consignan en ningn lugar que, para ser demostrada la
propiedad tenga explcitamente que estar inscrita en los Registros Pblicos;
Que, en cuanto a la demostracin de las propiedades de los inmuebles,
seala que los ubicados en la Av. Santa Cruz y en el distrito de La Molina,
estn acreditados en las fichas registrales correspondientes a Torren Services
S.A., empresa panamea cuya totalidad de acciones obran en poder de su
representada; y en el caso del inmueble sito en calle Los Halcones, la ficha
registral se encuentra a nombre del seor Carlos Tolmos, con quien ha suscrito
una escritura notarial de compraventa; agregando que las Bases no indican
que exista mayor o menor puntaje a lo que es infraestructura propia o alquilada;
Que, por Resolucin N 001-2000-GEGE/CMP de 2.3.2000, notificada
en la fecha, la Entidad declar infundado el recurso de apelacin, expresando

que, con independencia del alcance de las Bases sobre la infraestructura de los
postores, la empresa recurrente present informacin falsa, siendo que el
Comit Especial orient su anlisis nicamente a verificar la autenticidad de la
informacin proporcionada por Serco Segur S.A., habindose demostrado que
dicho postor falt a la verdad y, que mediante acta del 11.2.2000, el Comit
Especial acord solicitar al postor la prueba documentaria que sustente la
propiedad de los inmuebles indicados en su propuesta tcnica, esto es, asumi
la investigacin conducente a establecer la veracidad de la informacin
presentada con anterioridad al consentimiento de la Buena Pro, en pleno
ejercicio de sus funciones;
Que, el 9.3.2000, el postor Serco Segur S.A. interpuso ante el Tribunal
del CONSUCODE, recurso de revisin contra la resolucin antes reseada,
reiterando los argumentos expresados en su apelatorio;
Que, conforme se advierte de los antecedentes, la impugnacin est
dirigida contra el acuerdo adoptado por el Comit Especial en fecha 16.2.2000,
por el cual el citado Comit resolvi descalificar al postor Serco Segur S.A. y
otorgar la Buena Pro a la empresa Esvicsa;
Que, el Art. 62 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobado por D.S. N 039.98.PCM, es claro al
precisar que el Comit Especial cesa en sus funciones con la culminacin del
proceso de seleccin para el cual fue designado, en ese sentido, el Art. 18 del
mismo Reglamento, dispone que el proceso de seleccin culmina cuando el
otorgamiento de la Buena Pro haya quedado consentido, lo que ocurre una vez
transcurrido el plazo para la interposicin del recurso de impugnacin sin que
los postores hayan ejercido tal derecho, con arreglo a lo establecido en el Art.
21 del citado Reglamento;
Que, en el presente caso, no confluyen las precisiones establecidas en
la normatividad legal sealada, pues no hubo recurso impugnativo alguno
contra el otorgamiento de la Buena Pro del 8.2.2000, el mismo que qued
consentido el 15.2.2000, de acuerdo al Art. 121 del D.S. N 039-98-PCM,
motivo por el cual el acuerdo adoptado el 16.2.2000, constituye un exceso de
las atribuciones conferidas al Comit Especial, con mayor razn si su accionar
configura una reevaluacin de los factores que lo determinaron precisamente a
otorgar la Buena Pro;
Que, por consiguiente, el acuerdo adoptado por el Comit Especial el
16.2.2000 deviene en nulo, conforme a lo dispuesto en el Art. 57 de la Ley N
26850, y subsistente el otorgamiento de la Buena Pro realizado el 8.2.2000 a
favor de la empresa recurrente, por lo que todo lo ocurrido con posterioridad a
la ltima fecha sealada tambin deviene en nulo, con arreglo a lo establecido
en el Art. 45 del D.S. N 002.94.JUS;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del D.S.
N 018.97.PCM del 18.4.97;

Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la Ley N 26850 y

los Arts. 8 y 9 del D.S.N 047.98.PCM, los antecedentes, y luego de agotado
el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.- Declarar nulo el acuerdo del Comit Especial de 16.2.2000 y, por su
efecto, subsistente el otorgamiento de la Buena Pro realizado el 8.2.2000 a
favor de la empresa recurrente, deviniendo en nulo todo lo ocurrido con
posterioridad, e irrelevante pronunciarse sobre el recurso de revisin
interpuesto por el postor SERVICIOS COMERCIALES Y SEGURIDAD S.A.
SERCO SEGUR S.A., relacionado con su reclamo sobre otorgamiento de la
Buena Pro del C.P. N 022-99, convocado por la Empresa Minera del Centro
del Per S.A. Centromn Per S.A., por las consideraciones esgrimidas en los
considerandos decimoprimero al decimotercero de la presente Resolucin,
debiendo continuar el proceso de acuerdo a su estado.
2.- Devolver a la empresa recurrente la garanta recaudada a su
impugnacin, de conformidad a lo dispuesto en el Art. 128 del D.S. N
039.98.PCM.
3.- Devolver los antecedentes a la Entidad Convocante, para los fines
legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

JURISPRUDENCIA ACTUAL
La presente seccin es una seleccin de las ms importantes resoluciones
judiciales y administrativas recientemente publicadas en el Diario Oficial "El
Peruano", las mismas que reproducimos en extractos.
GARANTAS CONSTITUCIONALES
CASACIONES

JURADO NACIONAL DE ELECCIONES

GARANTAS CONSTITUCIONALES
CLAUSURA DE ESTABLECIMIENTO SIN HABERSE DISPUESTO TAL
SANCIN - Ejercicio del ius imperium
ALCANCE DEL DERECHO DE PROPIEDAD - Y el proceso constitucional de
amparo
CADUCIDAD DE LA PENSIN POR FALLECIMIENTO DEL PENSIONISTA El derecho a favor de los sobrevivientes (viudez y orfandad)
CORROBORACIN DEL VNCULO LABORAL - Por haberse expresado la
existencia de abandono de trabajo

CLAUSURA DE ESTABLECIMIENTO SIN HABERSE DISPUESTO TAL

SANCIN - Ejercicio del ius imperium
CLAUSURA DE ESTABLECIMIENTO SIN HABERSE DISPUESTO TAL
SANCIN
Ejercicio del ius imperium Al haberse efectuado la clausura del establecimiento
sin haberse expedido previamente las resoluciones que disponan tal sancin,
dicho acto se ha ejecutado en ejercicio del ius imperium de la autoridad
administrativa, que en este caso supone la existencia de un acto resolutivo, el
cual se ha ejecutado antes de quedar consentido, por lo que no es exigible el
agotamiento de la va previa.
ACCIN DE AMPARO / Expediente N 1041-97-AA/TC - Lima
(Publicado el 20 de mayo del 2000)
(...)
ANTECEDENTES:
Doa Alicia Miyagui Nakamura interpone Accin de Amparo contra la
Municipalidad Metropolitana de Lima y el Inspector Municipal don Julio Sols P.,
identificado con nmero 345, a fin de que se deje sin efecto la Multa Serie A N
011663 y se declare nula el Acta de Clausura N 0606-96, ambas de fecha
treinta de abril de mil novecientos noventa y seis, por considerar que se ha
vulnerado su derecho al trabajo.
Seala que con fecha treinta de abril de mil novecientos noventa y seis,
se aperson al local comercial que conduce el Inspector Municipal don Julio
Sols, el que le impuso una multa ascendente a una UIT y le clausur el local
por no contar con la respectiva autorizacin municipal de funcionamiento.
Sostiene, sin embargo, que en el acto de la intervencin municipal se
exhibi una constancia de inscripcin que, de acuerdo con lo prescrito por el
artculo 2 y el tem 4b del anexo al Decreto de Alcalda N 135, equivale al
certificado de autorizacin municipal de funcionamiento, por lo que la sancin
interpuesta resulta abusiva y prepotente.
La Municipalidad Metropolitana de Lima contesta la demanda solicitando
que sea desestimada, por considerar que ha actuado dentro de las facultades
que la ley le otorga y porque no ha amenazado ni violado derecho
constitucional alguno de la demandante.
(...)
FUNDAMENTOS:

1.
Que, el objeto de la presente Accin de Amparo es que se deje sin
efecto la Multa Serie A N 011663 y se declare nula el Acta de Clausura N
0606-96, ambas de fecha treinta de abril de mil novecientos noventa y seis.
2.
Que, en relacin a la multa, se advierte que no ha sido materia de
reclamacin previa por parte de la demandante; en consecuencia, no ha
cumplido con agotar la va administrativa, tal como lo establece el artculo 27
de la Ley N 23506, de Hbeas Corpus y Amparo.
3.
Que, respecto a la clausura del establecimiento, debe tenerse en
cuenta que sta se efectu sin haberse expedido previamente las resoluciones
que disponan tal sancin, por lo que ella se ejecut en ejercicio del ius
imperium de la autoridad administrativa, que en este caso supone la existencia
de un acto resolutivo, el cual se ha ejecutado antes de quedar consentido, por
lo que, en este caso, no es exigible el agotamiento de la va previa, de
conformidad con lo establecido en el artculo 28, inciso 1), de la Ley N 23506.
4.
Que, si bien la constancia de inscripcin que exhibi la
demandante al momento de la inspeccin equivala al certificado de
autorizacin municipal de funcionamiento, se advierte que dicha constancia ya
haba vencido; sin embargo, debe tenerse presente que la demandante haba
cumplido con el pago de su declaracin jurada correspondiente a 1996, en
donde se aprecia el pago por concepto de licencia municipal para dicho ao, y
haba presentado, adems, el formulario N 669 para la actualizacin de datos,
lo cual demuestra, por un lado, la indubitable intencin de la demandante para
regularizar su situacin con la municipalidad, y, por otro lado, la aceptacin
tcita de sta de iniciar el procedimiento administrativo de otorgamiento de
licencia de funcionamiento.
5.

(...)

6.
Que, siendo as, se advierte que la administracin municipal actu
en exceso de sus facultades al clausurar el establecimiento que conduca la
demandante, con mayor razn si se tiene en cuenta que sta estaba siendo
sancionada con multa, vulnerando con este proceder su derecho al trabajo y
los principios constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad, establecidos
en el artculo 200 de la Constitucin Poltica del Estado.
(...)
FALLA:
REVOCANDO en parte la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, (...)
en el extremo que confirmando la apelada declar improcedente la Accin de
Amparo en relacin a que se deje sin efecto el acto administrativo que contiene
el Acta de Clausura N 0606-96, del treinta de abril de mil novecientos noventa
y seis; y, reformndola, la declara FUNDADA en dicho extremo;

ALCANCE DEL DERECHO DE PROPIEDAD - Y el proceso constitucional de

amparo
ALCANCE DEL DERECHO DE PROPIEDAD
Y el proceso constitucional de amparo El alcance del derecho de propiedad no
es posible establecerlo en el proceso constitucional de amparo, por lo que las
controversias sobre el mejor derecho de propiedad o a la posesin deben ser
discutidas en la va judicial ordinaria, donde, por ser una va ms lata y tener
etapa probatoria, se podr acreditar el derecho de propiedad de manera
indubitable.
ACCIN DE AMPARO / Expediente N 003-99-AA/TC - Piura
(Publicado el 20 de mayo del 2000)
(...)
ANTECEDENTES:
La Empresa de Transportes EPPO S.A., representada por su apoderado
judicial don Calixto Chunga Ayala, interpone demanda de Accin de Amparo
contra la Municipalidad Distrital de Los rganos representada por su Alcalde
don Manuel Garrido Castro, solicitando que cese la violacin del derecho de
propiedad sobre el predio urbano de propiedad de su representada ubicado en
la avenida Panamericana Norte, sin nmero, de la localidad de Los rganos y
proceda al retiro de las tuberas y conexiones domiciliarias, as como a la
nivelacin del terreno correspondiente que ha ejecutado conforme al proyecto
Alcantarillado, Barrio, Empleados y Emisor tomando ntegramente el terreno
de su representada. Igualmente pide que cese la amenaza de violacin de
derecho de dominio de la demandante sobre el inmueble mencionado; que el
derecho de propiedad es inviolable y nadie puede ser privado de l como lo
seala inequvocamente el artculo 70 de la Constitucin Poltica del Estado.
Refiere como hechos que la Empresa de Transportes EPPO S.A., con fecha
trece de diciembre de mil novecientos ochenta y tres, adquiri de la
demandada el predio urbano descrito, pagando la suma de un milln de soles
como precio de adquisicin, segn recibo N 01311 de la misma fecha; que el
Concejo demandado dispuso la reversin a su favor del terreno indicado y
para el efecto dict la Resolucin Municipal N 237-MDLO-93 de fecha
veintisiete de diciembre de mil novecientos noventa y tres, la misma que qued
sin efecto por Acuerdo del Concejo de fecha veinte de octubre de mil
novecientos noventa y cinco, segn consta de la Resolucin Municipal N 140MDLO-95 de esta misma fecha.
El demandado don Manuel Helmer Garrido Castro, en su condicin de
Alcalde de la Municipalidad Distital de Los rganos, contesta la demanda
precisando que la Empresa de Transportes EPPO S.A. no ha acreditado su
propiedad con un contrato, minuta u otro documento de validez plena, sino que
trata de sorprender con un recibo y una certificacin expedida por su

representada; pero que no cumple con los requisitos legales que demuestren
en forma fechaciente el derecho de propiedad que alega.
FUNDAMENTOS:
1.
Que, en el caso sub jdice la parte demandante solicita
expresamente que cese la violacin de derechos de propiedad realizados por
parte de la Municipalidad, quien alega, a su vez, que el terreno no es propiedad
de la demandante.
2.
Que, tratndose de bienes del Estado, segn el artculo 143 de la
Constitucin Poltica del Per de 1979, corroborado por el artculo 76 de la
actual Constitucin, se requiere de subasta pblica para su enajenacin, y
cualquier bien adquirido sin la formalidad esencial exigida por la ley no genera
eficacia jurdica, a lo que se agrega que el alcance del derecho de propiedad,
como es el caso, no es posible establecerlo en el proceso constitucional de
amparo, por lo que las controversias sobre el mejor derecho a la propiedad o a
la posesin deben ser discutidas en la va judicial ordinaria, donde, por ser una
va ms lata y tener etapa probatoria, se podr acreditar el derecho de
propiedad manera indubitable y no en la va del amparo que es excepcional y
sumarsima; por lo que se deja a salvo los derechos de las partes para que los
hagan valer como mejor convenga a su inters.
3.
Que, la abstencin solicitada por el demandante dos das antes
de la vista de la causa carece de fundamento ya que el demandante no ha
probado en forma fehaciente ser propietario del terreno materia de litis y,
adems, por ser la solicitud contraria a lo establecido en el segundo prrafo de
la dcimo primera Disposicin Transitoria de la Ley N 26435 Orgnica del
Tribunal Constitucional, modificada por la Ley N 26801.
(...)
FALLA:
Declarando
IMPROCEDENTE
la
abstencin
solicitada;
y
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Sala Mixta Descentralizada de
Sullana de la Corte Superior de Justicia de Piura (...) que revocando la apelada
declar IMPROCEDENTE la Accin de Amparo. (...)

CADUCIDAD DE LA PENSIN POR FALLECIMIENTO DEL PENSIONISTA - El

derecho a favor de los sobrevivientes (viudez y orfandad)
CADUCIDAD DE LA PENSIN POR FALLECIMIENTO DEL PENSIONISTA
El derecho a favor de los sobrevivientes (viudez y orfandad)
El
artculo
46 del Decreto Ley N 19990 establece que la pensin caduca por

fallecimiento del pensionista, mas no as el derecho a favor de los

sobrevivientes (viudez y orfandad) que seala la misma ley, ni los derechos
sucesorios que de ellos podran derivarse.
ACCIN DE AMPARO / Expediente N 860-99-AA/TC - Chiclayo
(Publicado el 20 de mayo del 2000)
(...)
ANTECEDENTES:
Doa Blanca Ela Saavedra viuda de Cabrejos, mediante escrito de fecha
veintitrs de febrero de mil novecientos noventa y nueve interpone Accin de
Amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsonal. La demandante
menciona que por derecho de ser viuda de don Agustn Cabrejos Getsella le
corresponde solicitar el nuevo clculo de la pensin de jubilacin de su esposo,
para lo cual solicita que se declare inaplicable el Decreto Ley N 25967 y sin
valor legal la Resolucin N 31000-A-0377-CH-93, con el fin de fijar un nuevo
clculo de la pensin de su esposo en base al Decreto Ley N 19990,
emitindose una nueva resolucin. Asimismo seala que su esposo solicit su
Pensin Inicial de Jubilacin el treinta de abril de mil novecientos noventa y
dos, fecha en que an no estaba en vigencia el Decreto Ley N 25967, solicitud
que fue resuelta mediante la referida Resolucin aplicando el Decreto Ley N
25967, en contradiccin con el principio de irretroactividad de la ley. Dicha
Resolucin fue impugnada mediante recursos de reconsideracin, apelacin y
revisin, los cuales no fueron resueltos por la ONP. Por ltimo, solicita que se le
otorgue una pensin de viudez teniendo como base de clculo lo normado por
el Decreto Ley N 19990.
Con fecha diecinueve de agosto de mil novecientos noventa y nueve, la
ONP contesta la demanda proponiendo excepciones de incompetencia y de
caducidad. Respecto a la excepcin de incompetencia seala que don Agustn
Cabrejos Getsella solicit su pensin de jubilacin en abril de mil novecientos
noventa y dos, la que fue resuelta mediante Resolucin N 31000-A-337-CH93, y la demandante interpone Accin de Amparo despus de seis (06) aos de
expedida la resolucin, considerando que no es aplicable el Decreto Ley N
25967, por lo que debi interponer una demanda contenciosoadministrativa ya
que, al pretender contradecir una resolucin emitida por autoridad
administrativa, la naturaleza de la pretensin impone que se recurra al Poder
Judicial mediante la accin contenciosoadministrativa. Respecto a la
excepcin de caducidad, seala que la Resolucin impugnada fue resuelta en
marzo de mil novecientos noventa y tres y teniendo en cuenta que la Accin de
Amparo caduca a los sesenta (60) das de producida la afectacin, al haberse
interpuesto despus de cinco (05) aos de emitida la resolucin, la demanda es
extempornea.
(...)
FUNDAMENTOS:

1.
Que, en el petitorio de la demanda se solicita que se deje sin
efecto la Resolucin N 31000-A-0377-CH-93 expedida por la Gerencia de
Divisin de Pensiones del IPSS con fecha veintisis de marzo de mil
novecientos noventa y tres, e inaplicable para el caso concreto el Decreto Ley
N 25967 y se reconozca al cnyuge de la demandante la pensin de jubilacin
que el corresponda con arreglo a lo establecido en el Decreto Ley N 19990, el
mismo que servira de referencia para su pensin de viudez.
2.

(...)

3.
Que, si bien es cierto que el artculo 46 del Decreto Ley N 19990
establece que la pensin caduca por fallecimiento del pensionista, mas no as
el derecho a favor de los sobrevivientes (viudez y orfandad) que seala la
misma ley, ni los derechos sucesorios que de ellos podran derivarse, esto es,
en concordancia con lo establecido en el artculo 660 del Cdigo Civil.
4.
Que, de la Resolucin N 31000-A-0377-CH-93 aparece que don
Agustn Cabrejos Getsella ces en su actividad laboral el treinta de abril de mil
novecientos noventa y dos, generando su derecho pensionario a partir del da
siguiente de dicha fecha, a tenor de lo dispuesto por el artculo 80 del Decreto
Ley N 19990, habiendo presentado su solicitud en la misma fecha,
acogindose al rgimen previsional regulado por el mencionado Decreto Ley.
5.
Que, conforme se ha expresado en sentencia de fecha veintitrs
de abril de mil novecientos noventa y siete, recada en el Expediente N 00796-I/TC, este Tribunal Constitucional considera que el estatuto legal segn el
cual debe calcularse y otorgarse la pensin del de cujus es el Decreto Ley N
19990, por cuanto, al haber reunido los requisitos sealados por dicha norma
legal para obtener su pensin de jubilacin, ha incorporado a su patrimonio
dicho derecho, en virtud del mandato expreso de la ley y que no est
supeditado a la decisin de la demandada; en consecuencia, tanto el nuevo
sistema de clculo de la pensin como los requisitos para acceder a la pensin
de jubilacin establecidos en el Decreto Ley N 25967 se aplicarn nicamente
a los asegurados que con posterioridad a su vigencia cumplan con los
requisitos sealados en el rgimen previsional del Decreto Ley N 19990, y no
a aqullos que los cumplieron con anterioridad a dicha fecha, porque de
hacerlo se estara contraviniendo lo consagrado por la Octava Disposicin
General y Transitoria de la Constitucin Poltica del Per de 1979, vigente en la
fecha de ocurridos los hechos, posteriormente reafirmada por la Primera
Disposicin Final y Transitoria de la Carta Poltica del Estado de 1993.
6.
Que, al haberse otorgado la pensin aplicando las normas
contenidas en el Decreto Ley N 25967, se ha vulnerado el derecho
pensionario que tena el causante y se ha infringido el principio de
irretroactividad de la ley.
(...)
FALLA:

REVOCANDO la Sentencia expedida por la Segunda Sala Civil de la

Corte Superior de Justicia de Lambayeque, (...) que revocando la apelada
declar improcedente la Accin de Amparo; y reformndola, declara
improcedentes las excepciones de incompetencia y caducidad y FUNDADA la
demanda; (...)

CORROBORACIN DEL VNCULO LABORAL - Por haberse expresado la

existencia de abandono de trabajo
CORROBORACIN DEL VNCULO LABORAL
Por haberse expresado la existencia de abandono de trabajo
Al expresar
la entidad demandada que el demandante, por el hecho de haber incurrido en
inasistencia a su centro de trabajo por tiempo superior a tres das consecutivos,
hizo abandono de trabajo, ha corroborado de esta manera la naturaleza del
vnculo laboral del demandante, vale decir, su condicin de trabajador
permanente, nico caso en el que cabe la figura del abandono de trabajo.
ACCIN DE AMPARO / Expediente N 1145-99-AA/TC - Cusco
(Publicado el 30 de mayo del 2000)
(...)
ANTECEDENTES :
Don Amrico Machaca Mamani, con fecha veinticuatro de febrero de mil
novecientos noventa y nueve, interpone Accin de Amparo contra el Alcalde de
la Municipalidad Distrital de Andahuaylillas, don Porfirio Mensala Camero, a fin
de que dicho funcionario lo reponga en su centro de trabajo y le pague sus
remuneraciones dejadas de percibir;
Sostiene el demandante que ingres a prestar servicios en dicha
Municipalidad el uno de setiembre de mil novecientos ochenta y nueve,
laborando por ms de nueve aos en forma continua, conforme lo acredita con
la Resolucin de Alcalda N 12-A-MDA-97, y desempeando labores de
naturaleza permanente; que, sin embargo, ha sido separado de su centro de
labores de forma unilateral y abusiva y sin drsele ninguna explicacin le han
prohibido que registre su ingreso en la municipalidad.
La Municipalidad de Andahuaylillas, representada por su Alcalde,
contesta la demanda proponiendo la excepcin de caducidad y solicitando que
se declare infundada la Accin de Amparo, en razn de que el demandante no
ha sido cesado de su centro de trabajo, habiendo ste hecho, ms bien,
abandono del mismo, acreditndolo con la copia certificada de la Ocurrencia de
Calle N 12, expedida por la Comisara de Andahuaylillas; y que el
reconocimiento a la entidad laboral en la administracin Pblica se obtiene va
concurso pblico, no habiendo acreditado el demandante haberlo obtenido de

esa manera ni
nombramiento.

aportado

las

pruebas

suficientes

para

acreditar

su

(...)
FUNDAMENTOS:
(...)
2.
Que, la Resolucin de Alcalda N 12-A-MDA-97, del treinta de
diciembre de mil novecientos noventa y siete, mediante la cual la Municipalidad
demandada resuelve reconocer al demandante como tiempo de servicios ocho
aos, tres meses y veintinueve das a la fecha indicada, mantiene su validez y
eficacia al no haberse declarado su nulidad por la autoridad competente y por
las causales previstas en el Artculo 43 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Normas Generales de Procedimientos Administrativos, aprobado, mediante
Decreto Supremo N 02-94-JUS.
3.
Que, sin perjuicio del fundamento que procede, la entidad
demandada, al expresar que el demandante, por el hecho de haber incurrido en
inasistencia a su centro de trabajo por tiempo superior a tres das consecutivos
hizo abandono de trabajo, ha corroborado de esta manera la naturaleza del
vnculo laboral del demandante, vale decir, su condicin de trabajador
permanente, nico caso en el que cabe la figura del abandono de trabajo, la
misma que se tipifica como falta grave disciplinaria prevista en el Artculo 28
del Decreto Legislativo N 276. Consecuentemente, el demandante se
encontraba antro de los alcances de la Ley N 24041 y slo poda ser cesado o
destituido por falta grave, previo proceso disciplinario, de conformidad con el
Decreto Legislativo citado y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo
N 05-90-PCM.
4.
Que, en cuanto al argumento de la demandada en el sentido de
que el demandante hizo abandono de trabajo, debe tenerse en cuenta que si
este fuera el caso, no era suficiente la inasistencia o ausencia del demandante,
sino que para su separacin de la entidad era indispensable instaurarle en
aplicacin de la disposicin contenida en el inciso k) del Artculo 28 del
Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento el respectivo proceso
administrativo, permitindole el ejercicio de su derecho de defensa y
respetando el debido proceso administrativo.
5.
Que consecuentemente, en la presente accin de garanta se
advierte la violacin del derecho al trabajo, a la libertad de trabajo y al debido
proceso consagrados en los Artculos 22, 23 y 139 incisos 3) de la
Constitucin Poltica del Estado.
6.

(...)

FALLA:

REVOCANDO la Resolucin expedida por la Segunda Sala Civil de la

Corte Superior de Justicia del Cusco y Madre de Dios (...) que confirmando la
apelada declar infundada la demanda; reformndola declara infundada la
excepcin de caducidad y FUNDADA la Accin de Amparo. (...)

CASACIONES
EL ABANDONO DEL PROCESO EN CONTRA DEL ESTADO - Aplicacin del
Cdigo Procesal Civil
VALIDEZ DEL CESE COLECTIVO POR CAUSAL DE DISOLUCIN Y
LIQUIDACIN - Caso en el que el trabajador sigui laborando por cierto lapso
FALTA GRAVE DEL TRABAJADOR-MDICO - Por haber expedido recetas sin
haber auscultado a los pacientes
CONFIGURACIN DEL ACTO DE HOSTILIZACIN - Inicio del plazo para
accionar judicialmente
RENUNCIA TCITA A LA PRESCRIPCIN - Violacin del principio de
congruencia
EL ACTA FRENTE AL LAUDO - Igualdad de jerarqua
APLICACIN DEL ARTCULO 2022 DEL CDIGO CIVIL - Existencia de dos
o ms ttulos
LOS INCENTIVOS FRENTE A LAS LIBERALIDADES - Tratamiento diferente
DETERMINACIN DE LA PRECARIEDAD EN EL USO DE INMUEBLES Legitimidad de la posesin

EL ABANDONO DEL PROCESO EN CONTRA DEL ESTADO - Aplicacin del

Cdigo Procesal Civil
EL ABANDONO DEL PROCESO EN CONTRA DEL ESTADO
Aplicacin del Cdigo Procesal Civil
Lo dispuesto por el artculo 23 del
Decreto Ley N 17537, que seala que no procede el abandono ni el recurso de
desercin contra el Estado, constituye un privilegio procesal a favor de este
ltimo, el mismo que ha sido suprimido por el artculo 59 y la stima
disposicin complementaria del Cdigo Procesal Civil.
CASACIN N 693-98 - LORETO (Publicado el 23 de mayo del 2000)
Lima, diecinueve de mayo de mil novecientos noventinueve.
(...)
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Banco Agrario del
Per, en Liquidacin mediante escrito de fojas cuarentisiete, contra la
resolucin de vistas de fojas cuarenticuatro, su fecha veinticuatro de diciembre
de mil novecientos noventisiete, expedida por la Sala Civil de Loreto, que
Confirmando la Resolucin apelada de fojas diecinueve, fechada el veinte de
octubre del mismo ao, declara el abandono de la instancia; en los seguidos
contra don Hctor Silva Araujo, sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero;
(...)
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el recurso ha sido declarado procedente, por la causal de
contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, por
considerar el representante del Banco Agrario que no procede el abandono del
proceso, por lo dispuesto en el Artculo veintitrs del D. Ley nmero diecisiete
mil quinientos treintisiete que seala que no procede el abandono ni el recurso
de desercin contra el Estado.
Segundo.- Que, el abandono ha sido declarado en el proceso ejecutivo
por cobro de soles que sigue el Banco Agrario, en contra de don Hctor Silva
Araujo, para que le pague la suma de treintinueve mil quinientos cincuenta
nuevos soles con ochentitrs cntimos, por declaracin de oficio del Juez de
Primera Instancia, ante la constatacin de que el proceso ha permanecido
durante ms de cuatro meses sin que se realice acto que lo impulse.
Tercero.- Que, en el Cdigo Procesal Civil existen dos normas
relacionadas con el caso y son el Artculo cincuentinueve y la Stima

Disposicin Complementaria, que sealan que cuando el Estado y sus

dependencias o las empresas pblicas o privadas con participacin econmica
determinante de aqul, intervienen en un proceso civil, cualquiera sea su
calificacin o ubicacin procesal que se les asigne, se sometern al Poder
Judicial sin ms privilegios que los expresamente sealados en este Cdigo,
quedando suprimidos todos los privilegios en materia procesal civil a favor del
Estado, sus respectivas reparticiones y dems entidades de derecho pblico o
privado.
Cuarto.- Que, lo dispuesto por el Artculo veintitrs del D. Ley nmero
diecisiete mil quinientos treintisiete, constituye un privilegio procesal a favor del
Estado, el mismo que ha quedado suprimido, por las normas del Cdigo
Procesal Civil antes sealadas, ya dicho privilegio expresamente no se otorga
por el Cdigo a favor del Estado.
Quinto.- Que, a mayor abundamiento, el inciso Dcimo Tercero de la
Primera Disposicin Derogatoria del Cdigo Procesal Civil establece que
quedan derogadas todas las dems disposiciones que se opongan a la
presente Ley, por lo que el Artculo veintitrs del D. Ley nmero diecisiete mil
quinientos treintisiete, al oponerse al Artculo cincuentinueve del Cdigo
sealado, ha quedado derogado tcitamente, por haberse suprimido los
privilegios procesales a favor del Estado.
(...)
declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto.

VALIDEZ DEL CESE COLECTIVO POR CAUSAL DE DISOLUCIN Y

LIQUIDACIN - Caso en el que el trabajador sigui laborando por cierto lapso
VALIDEZ DEL CESE COLECTIVO POR CAUSAL DE DISOLUCIN Y
LIQUIDACIN
Caso en el que el trabajador sigui laborando por cierto lapso
Si bien es
cierto la resolucin directoral que autoriz el cese colectivo por causal de
disolucin y liquidacin es anterior a la carta notarial de cese, tambin lo es que
la ley impone un plazo perentorio para hacer efectivo el cese de los
trabajadores comprendidos en la resolucin autoritativa mencionada, por lo que
el hecho que la recurrente haya seguido laborando por cierto lapso no invalida
que la extincin de su contrato de trabajo est autorizado por la Autoridad
Administrativa de Trabajo y no es fruto de una decisin unilateral e injustificada
del empleador.
CASACIN N 78-98 - LIMA (Publicado el 24 de mayo del 2000)
Lima, veinticinco de enero del dos mil.

(...)
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La Casacin se sustenta en el Artculo cincuenticuatro de la Ley
Procesal del Trabajo y denuncia: a) La violacin del Artculo noventicuatro del
Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho; b) La incorrecta aplicacin
de los Artculos cincuentids, inciso i) y ochentisis, inciso c) del Decreto
Legislativo nmero setecientos veintiocho, y; c) La inaplicacin de los Artculos
sexto y stimo de la Ley nmero veinticuatro mil quinientos catorce; con tal
propsito, sostiene la recurrente que su empleador no ha acreditado el pago
total de la Compensacin por Tiempo de Servicios en la forma establecida en el
Decreto Legislativo nmero seiscientos cincuenta, dentro de las cuarentiocho
horas de emitida la resolucin final; que como ha venido laborando despus de
la expedicin de la Resolucin Directoral nmero doscientos treintisisnoventitrs- DR-LIM de cese colectivo de trabajo y como no se ha demostrado
el pago total de la Compensacin por Tiempo de Servicio en el plazo de
cuarentiocho horas de expedida dicha resolucin, su cese es injustificado y
como consecuencia de ello es incorrecta la aplicacin de los Artculos
cincuentids, inciso i) y ochentisis, inciso c) de la Ley de Formento del
Empleo, as como que al ser injustificado su despido la empleadora debi
proceder conforme a los Artculos sexto y stimo de la Ley nmero veinticuatro
mil quinientos catorce y cursarle carta de preaviso y luego el despido.
(...)
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, no est en discusin que la demandada Beauty Form
Peruana Sociedad Annima en liquidacin sigui el proceso que culmin con la
Resolucin Directoral nmero doscientos treintisis noventitrs DR-LIM, de
fecha seis de octubre de mil novecientos noventitrs, que le autoriza el cese
colectivo por la causal de disolucin y liquidacin de entre otros trabajadores
la recurrente.
Segundo.- Que, si bien es cierto dicha Resolucin Directoral es anterior
a la carta notarial de cese, de fecha doce de mayo de mil novecientos
noventicinco, tambin lo es que la Ley no impone un plazo perentorio para
hacer efectivo el cese de los trabajadores comprendidos en la resolucin
autoritativa respectiva, por lo que el hecho que la recurrente haya seguido
laborando por cierto lapso no invalida que la extincin de su contrato de trabajo
est autorizado por la Autoridad Administrativa de Trabajo y no es fruto de una
decisin unilateral e injustificada de su empleador.
Tercero.- Que lo anterior no enerva el derecho de la impugnante a
reclamar el ntegro de su Compensacin por Tiempo de Servicios en el proceso
correspondiente, mas no es posible argumentar en va casatoria que al no
haberse cancelado la totalidad de la misma, en el lapso de cuarentiocho horas
de expedida la Resolucin Directoral que aprueba el cese colectivo, se ha
viciado dicho procedimiento, puesto que ste culmin con la expedicin de la

resolucin de la Autoridad de Trabajo que da fe que el proceso se llev a cabo

con sujecin a la Ley y sta no sanciona con nulidad dicha omisin.
(...)
SENTENCIA:
Por lo expuesto: declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin
interpuesto por doa Emilia Aguilar Bejarano (...)

FALTA GRAVE DEL TRABAJADOR-MDICO - Por haber expedido recetas sin

haber auscultado a los pacientes
FALTA GRAVE DEL TRABAJADOR-MDICO
Por haber expedido recetas sin haber auscultado a los pacientes Incurre
en
falta grave el trabajador-mdico que expide recetas a solicitud de un trabajador
y a favor de terceras personas, pero sin auscultar a los pacientes porque no se
encontraban presentes.
CASACIN N 141-98 - LAMBAYEQUE (Publicado el 25 de mayo del 2000)
Lima, veintiocho de enero del dos mil.
CAUSALES DE CASACIN:
La Empresa recurrente sustenta su Recurso de Casacin en la causal de
evidente violacin de la Ley, prevista en el inciso primero del Artculo
cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo nmero veintisis mil seiscientos
treintisis.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que la causal sealada en el prrafo precedente, refiere que
se ha violado la ley al emitirse sentencia no habiendo aplicado lo dispuesto en
el inciso a) del Artculo veinticinco de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral que sanciona como falta grave el incumplimiento de las obligaciones
laborales, incurriendo el demandante en falta grave al expedir dos recetas a
solicitud de un trabajador a favor de terceras personas sin auscultar a los
pacientes porque no se encontraban presentes y que el demandante en el
documento a fojas cuarentiocho ha reconocido haber emitido las recetas de
favor, sin la presencia de los supuestos pacientes, razones por las que se debe
emitir pronunciamiento de fondo sobre la misma.
(...)

Quinto.- Que, las recetas contienen, exceso de medicina para dos o tres
meses y que el demandante al prestar su declaracin al Jefe de Relaciones
Industriales ha admitido que las expidi a peticin de don Germn Lumpo
Guanilo y que el despido se ha fundamentado en el inciso a) del Artculo
veinticinco del Decreto Supremo nmero cero cero tres, noventisiete- TR.
Sexto.- Que, a fojas ciento veinticuatro, se dicta sentencia de primera
instancia en cuyo apartado d) fundamenta que el demandante en su calidad de
mdico expidi dos recetas y el apartado f) fundamenta que la expedicin de
recetas mdicas con la finalidad de obtener un beneficio de tercero y perjudicar
a la empresa no constituye incumplimiento de obligaciones de trabajo porque
ste en ejercicio de su deber profesional ha expedido las recetas y en apartado
h) se refiere a que mediante memorndum nmero sesentiocho noventisiete,
el Jefe de Servicios Mdicos solicit al Jefe de Relaciones Industriales una
investigacin sobre facturacin defectuosa establecindose en dicha
investigacin que el demandante haba sido sorprendido razn por la cual
cuatro trabajadores han sido suspendidos por tres meses; que la mencionada
sentencia ha declarado fundada la demanda sobre nulidad de despido y ha
ordenado la reposicin del demandante.
Stimo.- Que a fojas ciento treintids apela el demandante a fojas ciento
cincuentitrs se dicta sentencia de vista confirmando la de primera instancia,
considerando que, teniendo en cuenta los alcances del inciso a) del Artculo
veinticinco del Decreto Supremo nmero cero cero tres noventisiete -TR, la
expedicin de las recetas mdicas no significan incumplimiento de labores del
actor como mdico cirujano y no acreditndose la falsificacin de documentos.
A fin de que no persista el demandante en sus reclamos, se le ha incluido en la
investigacin y que es de aplicacin el Artculo veintinueve del Decreto
Supremo nmero cero cero tres noventisiete- TR concordante con el Decreto
Supremo nmero cero cero uno- noventisis- TR.
(...)
Noveno.- Que asimismo, la ley determina que cuando el trabajador
comete una falta grave el empleador le concede un plazo para que descargue
la imputacin de la cual es objeto, tal como lo dispone el Artculo treintiuno de
la Ley de Productividad y Competitividad Laboral observndose el principio de
inmediacin. En este sentido, la falta grave debe ser sancionada tan pronto es
advertida o, en caso sea necesario, al culminar la investigacin que la
demuestre. La falta no sanciona oportunamente se reputa condonada y en el
caso de autos luego de transcurridas las investigaciones y sancionados los
trabajadores que estuvieron implicados en la falta laboral se le toma la
manifestacin al actor sobre los hechos que ya haban sido objeto de sancin
con fecha nueve de julio de mil novecientos noventisiete, es decir, despus de
haber transcurrido ms de un mes se le remite carta de preaviso de despido y
con fecha veintitrs de julio del mismo ao la carta de despido exitinguindose
el derecho del empleador de sancionar con el despido.
Dcimo.- Que, la Ley del Trabajo Mdico Decreto Legislativo nmero
quinientos cincuentinueve que regula el trabajo mdico en las dependencias

pblicas y en el sector privado en lo aplicable establece en su Artculo cuarto

que el acto mdico es lo fundamental del trabajo del mdico cirujano, por la
cual tiene la ms alta responsabilidad moral y legal de sus efectos y el Artculo
quinto que determina que el acto mdico se rige por el Cdigo de tica y
Deontologa del Colegio Mdico del Per.
Undcimo.- Que, sin bien es cierto existi la falta grave cometida por el
trabajador sta no fue debidamente sancionada en el momento adecuado en
virtud del principio de inmediatez por lo que la recurrente no puede alegar falta
grave con posterioridad al plazo que establece la ley de conformidad con el
Artculo treintiuno de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
RESOLUCIN:
Por estos fundamentos declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin
de fojas ciento sesenta interpuesto por la Empresa Agroindustrial Pucal
Sociedad Annima;
(...)

CONFIGURACIN DEL ACTO DE HOSTILIZACIN - Inicio del plazo para

accionar judicialmente
CONFIGURACIN DEL ACTO DE HOSTILIZACIN
Inicio del plazo para accionar judicialmente
El hecho hostilizatorio no se
configura con la conducta del empleador tipificada en el artculo sesentitrs del
texto sustantivo, sino con la negativa del mismo a enmendar dicha conducta
despus del requerimiento cursado por el trabajador, la cual otorga recin a
esta parte el plazo para accionar judicialmente.
CASACIN N 3449-97 - LIMA (Publicado el 10 de mayo del 2000)
Lima, doce de julio de mil novecientos noventinueve.
(...)
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto a fojas ciento cincuentiuno por la parte demandante doa
Adelia Soledad Gmez Rodrguez y otro, contra la resolucin de vista de fojas
ciento treintisiete, su fecha siete de agosto de mil novecientos noventisiete,
expedida por la Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Lima, que
confirmando la apelada de fojas treintiocho, su fecha quince de mayo de mil
novecientos noventisiete declara Improcedente la demanda de fojas dieciocho;
en los seguidos con Telefnica del Per, Sociedad Annima, sobre Hostilidad.

(...)
CONSIDERANDO:
Primero.- Que es objeto de casacin la contradiccin jurisprudencial
existente sobre el cmputo del plazo de caducidad en los casos de hostilizacin
referido en el Artculo sesentinueve del Texto nico Ordenado de la Ley de
Fomento del Empleo aprobado por Decreto Supremo nmero cero cinco noventicinco - TR.
Segundo.- Que la norma en referencia establece que el plazo para
accionar judicialmente en los casos de hostilidad entre otros caduca a los
treinta das naturales de producido el hecho, concepto que es aclarado por el
Artculo cincuentisiete del Reglamento aprobado por Decreto Supremo nmero
cero uno-noventisis-TR, cuando dice que ese trmino se computa desde el
da siguiente de vencido el plazo otorgado al empleador para que efecte su
descargo o enmiende su conducta.
Tercero.- Que el sentido de ambas normas est dirigido a entender que
el hecho hostilizatorio no se configura con la conducta del empleador tipificada
en el Artculo sesentitrs del Texto Sustantivo, sino con la negativa del mismo a
enmendar dicha conducta despus del requerimiento cursado por el trabajador,
la cual otorga recin a esta parte, el plazo para accionar judicialmente.
Cuarto.- Que bajo esa concepcin no se puede contar el plazo de
caducidad desde la ocurrencia del hecho hostilizatorio como lo hace la
recurrida, ya que el tiempo que discurra desde ese momento hasta que se
efecte el emplazamiento no est sujeto a trmino legal alguno, sino ms bien
al principio de inmediatez que es un concepto que se debe resolver en el fondo
de la controversia.
(....)
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin (...)

RENUNCIA TCITA A LA PRESCRIPCIN - Violacin del principio de

congruencia
RENUNCIA TCITA A LA PRESCRIPCIN
Violacin del principio de congruencia Habindose renunciado tcitamente a
la prescripcin ganada, el colegiado est absolutamente prohibido de fundar su
sentencia en la prescripcin no invocada, violndose as flagrantemente el
principio de congruencia cuya contravencin est expresamente sancionada

con nulidad, acto que constituye evidente violacin del derecho al debido
proceso.
CASACIN N 745-98 - CUSCO (Publicado el 10 de mayo del 2000)
(...)
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La Sala de Derecho Constitucional y Social a fojas quince del cuaderno
de casacin, mediante resolucin de fecha diecinueve de julio de mil
novecientos noventinueve, ha declarado procedente el Recurso de Casacin
respecto a la causal de Contravencin del Artculo seiscientos cinco como
norma que garantiza el derecho a un debido proceso, para lo cual expresa
como fundamento que en la sentencia recurrida irregularmente se ha declarado
Improcedente la demanda de Interdicto de Recobrar por interponerse fuera del
plazo prescriptorio de un ao previsto en los Artculos novecientos veintiuno del
Cdigo Civil y seiscientos uno del Cdigo Procesal Civil, ignorando que la
recurrente, la Comunidad Campesina de Manchaybamba ha cumplido el
trmite previo contemplado en el Artculo seiscientos cinco del Cdigo Procesal
Civil, computando el plazo a partir de la entrega definitiva del predio subjdice,
sin que ste haya vencido antes de interponerse la presente demanda; de tal
modo que la prescripcin de la accin declarada por la sentencia de vista se ha
fundado en el elementos que no existen en el proceso, afectando as su
derecho al debido proceso.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, tal como se puede apreciar, la recurrente denuncia
esencialmente la afectacin del derecho al debido proceso por la declaracin
de prescripcin extintiva de su pretensin de Interdicto de Recobrar; lo que
significa que esta Sala Casatoria se encuentra habilitada para pronunciarse
sobre todo asunto jurdico relacionado con la prescripcin que a su vez
compromete la contravencin de normas que garantizan el derecho al debido
proceso de la impugnante; pues a ello ha sido llamado esta Sala Casatoria
dado los fines asignados al Recurso de Casacin por el Artculo trescientos
ochenticuatro del Cdigo Procesal Civil.
Segundo.- Que, la prescripcin extintiva es el instituto jurdico por el cual
se extingue la accin debido al transcurso del tiempo sin que el justiciable lo
haya ejercitado, conservando slo el derecho que se pretenda hacer valer con
el ejercicio de la accin de conformidad con el Artculo mil novecientos
ochentinueve del Cdigo Civil; siendo el fundamento de este instituto de orden
pblico, dado que la liquidacin de situaciones o conflictos jurdicos pendientes
y favorecer su solucin es de inters social; de all que el derecho de prescribir,
es decir, el derecho de toda persona a beneficiarse en el futuro de los efectos
de la prescripcin, es irrenunciable, tal como lo establece el Artculo mil
novecientos noventa del Cdigo Civil.
Tercero.- Que, sin embargo, una vez transcurrido el plazo prescriptorio,
qued cumplido el inters social; convirtindose slo en un inters privado del

beneficiado su oponibilidad frente a la pretensin del contrario; por cuya razn

el legislador seal en el Artculo mil novecientos noventiuno del Cdigo Civil
que se puede renunciar expresa o tcitamente a la prescripcin ya ganada;
entendindose que hay renuncia tcita cuando resulta de la ejecucin de un
acto incompatible con la voluntad de favorecerse con la prescripcin;
consecuentemente, siendo entonces en adelante nicamente de inters
particular su invocacin, el Juez no puede de ninguna manera fundar sus fallos
en la prescripcin si no ha sido invocada, tal como lo prohibe taxativamente el
Artculo mil novecientos noventids del Cdigo Sustantivo.
Cuarto.- Que, en el presente caso, contra la demanda de Interdicto de
Recobrar por Despojo Judicial la Comunidad Campesina Toctohuaylla no
dedujo excepcin de prescripcin extintiva de la accin invocando los Artculos
novecientos veintiuno del Cdigo Civil y seiscientos uno del Cdigo Procesal
Civil ni tampoco la invoc como fundamento de contradiccin; por lo que no fue
punto controvertido, ni objeto de probanza; y mucho menos materia de
pronunciamiento en la sentencia de primera instancia ni tampoco constituy
extremo impugnado por la Comunidad demandada en su recurso de apelacin;
por consiguiente, habiendo renunciado tcitamente la citada Comunidad a la
prescripcin ganada, el Colegiado Superior estaba absolutamente prohibido de
fundar su sentencia en supuesta revisin, en la prescripcin no invocada;
violndose as flagrantemente el principio de congruencia cuya contravencin
esta expresamente sancionada con nulidad en el Artculo cincuenta, inciso
sexto, del Cdigo Procesal Civil, concordante con el Artculo ciento veintids,
inciso cuarto del mismo Ordenamiento Procesal; acto que evidentemente
constituye violacin del derecho al debido proceso.
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas mil
trescientos catorce por la Comunidad Campesina de Manchaybamba
Carhuacalla.

EL ACTA FRENTE AL LAUDO - Igualdad de jerarqua

EL ACTA FRENTE AL LAUDO
Igualdad de jerarqua
El acta constituye una convencin colectiva y, por
consiguiente, tiene igual jerarqua a un laudo.
CASACIN N 830-97 - CHIMBOTE (Publicado el 10 de mayo de 2000)
Lima, cinco de julio de mil novecientos noventinueve.
(...)
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de

Justicia mediante resolucin de fecha diecisis de setiembre de mil novecientos
noventisiete ha estimado procedente el Recurso de Casacin por las causales
de violacin de los Artculos cincuenticuatro y cincuentisiete de la Constitucin
Poltica del Estado que otorgaba fuerza de Ley a los pactos colectivos y el
carcter de irrenunciabilidad de los derechos laborales; interpretacin errnea
del Artculo sesentisis de la Ley nmero veinticinco mil quinientos noventitrs,
as como el Artculo ciento treintinueve de la Constitucin de mil novecientos
noventitrs; y
CONSIDERANDO:
(...)
Tercero.- Que, el recurrente amparndose en los Artculos
cincuenticuatro y cincuentisiete de la Carta Magna, sostiene que las instancias
inferiores han violado e inaplicado los citados artculos, en razn que la
Constitucin de mil novecientos sesentinueve otorgaba fuerza de Ley a los
pactos colectivos y, el carcter de irrenunciabilidad de los derechos laborales;
al no amparar su accin referida a aumentos remunerativos por el costo de vida
determinados en el Acta de fecha once de marzo de mil novecientos
noventiuno; aumentos remunerativos por Laudo Arbitral del quince de
diciembre de mil novecientos noventitrs, los cuales se encontraban
garantizados por la Constitucin Poltica del Estado acotada, en la que se
determinaba la igualdad de trato laboral y remunerativo.
Cuarto.- Que, el anlisis del recurso debe partir necesariamente del
tema en discusin, esto es, determinar si al recurrente le corresponden o no los
incrementos remunerativos provenientes del Acta citada en el punto que
antecede, que establecen reajustes automticos de remuneraciones por costo
de vida de acuerdo a los ndices de inflacin acumulada y, si el incremento de
remuneraciones establecido mediante Laudo Arbitral, se le ha otorgado o no al
actor con sujecin a Ley.
Quinto.- Que, es criterio establecido la prohibicin de los sistemas de
reajustes automticos de remuneraciones va pactos colectivos, conforme lo
dispuso el Decreto Supremo nmero cero cincuentisiete- noventa TR, y la Ley
nmero veinticinco mil trescientos tres; consecuentemente no aplicndose por
disposicin expresa de la Ley incremento alguno de remuneraciones,
consecuentemente no es viable el agravio de violacin de los artculos de la
Carta Poltica que acusa el recurrente porque sta permiti en su Artculo
ciento treintids al gobierno dictar medidas que contrarresten la crisis
econmica.
Sexto.- Que finalmente el recurrente seala que el Laudo Arbitral de mil
novecientos noventitrs, le concede un incremento remunerativo a partir del
primero de diciembre de mil novecientos noventiuno y, que las instancias
inferiores interpretan equivocadamente que dicho incremento rige a partir de
mil novecientos noventitrs, al igualar equivocadamente los efectos jurdicos de

un Acta a un Laudo; al respecto debemos concluir que el Acta constituye una

Convencin Colectiva y, por consiguiente tiene igual jerarqua a un Laudo, con
sujecin a lo dispuesto por el Decreto Ley nmero veinticinco mil quinientos
noventitrs y, que el Acta de Trato Directo de fecha ocho de marzo de mil
novecientos noventitrs estableci que el aumento de remuneraciones
otorgados por el Laudo Arbitral, se aplicar conforme al anexo nmero uno, a
partir del primero de diciembre de mil novecientos noventitrs,
consecuentemente, no ha habido incrementos de remuneraciones y, tampoco
han surtido efectos para las remuneraciones compensatorias desde la fecha
que el recurrente pretende.
(...)
RESOLUCIN:
Declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por don
Teodoro Chvez Idrugo, (...)

APLICACIN DEL ARTCULO 2022 DEL CDIGO CIVIL - Existencia de dos o

ms ttulos
APLICACIN DEL ARTCULO 2022 DEL CDIGO CIVIL
Existencia de dos o ms ttulos El artculo 2022 del Cdigo Civil, que seala
que para obtener derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen
derechos reales sobre los mismos es preciso que el derecho que se opone est
inscrito con anterioridad al de aqul a quien se opone, es de aplicacin en el
supuesto que existan dos o ms ttulos y se tenga que establecer cul es el
ttulo que tiene ms valor.
CASACIN N 1743-98 - HUAURA (Publicado el 2 de mayo del 2000)
Lima, diez de setiembre de mil novecientos noventinueve.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
(...)
Segundo.- Que, respecto de los requisitos de fondo, el recurrente se
sustenta en el inciso segundo del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Adjetivo, sosteniendo que ha existido la inaplicacin de una norma derecho
material, en el sentido de que al expedirse la recurrida no se ha aplicado el
Artculo dos mil veintids del Cdigo Civil, sealando que para obtener
derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales
sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con
anterioridad al de aqul a quien se opone; Tercero.- Que, al respecto debemos
tener en cuenta que la norma invocada por el recurrente, es de aplicacin en el

supuesto que existan dos o ms ttulos y se tenga que establecer cul es el

ttulo que tiene ms valor, supuesto que no ha sucedido en el presente proceso
toda vez que de la sentencia recurrida se puede apreciar que el demandado no
ha presentado ttulo alguno que acredite la posesin y menos an la propiedad
sobre el bien sub litis; Cuarto.- Que, siendo as, la causal invocada no guarda
nexo de causalidad con la sentencia recurrida, obviando de esta manera un
requisito que es de ineludible cumplimiento para la procedencia del Recurso de
Casacin, toda vez que no basta la invocacin de causales sin que stas
guarden directa relacin con la controversia dentro del proceso; (...) declararon
IMPROCEDENTE el Recurso de Casacin a fojas ciento cincuenticuatro por
don Dacio Daz Romero contra la sentencia de vista de fojas ciento treintisis,
su fecha dos de julio de mil novecientos noventiocho; en los seguidos por don
Miguel Angel Sipn Romero y otro sobre Desalojo;

LOS INCENTIVOS FRENTE A LAS LIBERALIDADES - Tratamiento diferente

LOS INCENTIVOS FRENTE A LAS LIBERALIDADES
Tratamiento diferente
Deben diferenciarse los incentivos y las sumas
otorgadas con liberalidad, las cuales tienen un origen legal distinto, de modo
que de acuerdo a su finalidad deben tener un tratamiento diferente, sin perjuicio
de que convencionalmente se pueda pactar una forma combinada de ambas.
CASACIN N 1123-97 - SULLANA (Publicado el 4 de mayo del 2000)
Lima, diecisiete de febrero de mil novecientos noventinueve.
(...)
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurso ha sido declarado procedente mediante resolucin emitida por
esta Sala Suprema con fecha trece de noviembre de mil novecientos
noventisiete, por la causal prevista en el inciso primero del Artculo
cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, referida a la incorrecta
aplicacin del Artculo sesenta del Decreto Legislativo nmero seiscientos
cincuenta al haberse compensado la suma mandada a pagar con los incentivos
abonados por renuncia voluntaria del trabajador, siendo aplicables los Artculos
mil trescientos cincuentiuno y mil cuatrocientos veintisis del Cdigo Civil.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el recurrente pretende se deje sin efecto la
compensacin efectuadas al amparo del Artculo sesenta del Decreto
Legislativo nmero seiscientos cincuenta, de las sumas entregadas en calidad
de incentivo por su renuncia voluntaria, segn el convenio suscrito entre ambas
partes, con los beneficios que no se liquidaron en su oportunidad y que ahora

son materia de la demanda, amparndose en que el pago de los incentivos

proviene de un acuerdo bilateral, consensual y sinalagmtico por lo que al
carecer del carcter unilateral y gracioso son aplicables los Artculos mil
trescientos cincuentiuno y mil cuatrocientos veintisis del Cdigo Civil.
Segundo.- Que, el Artculo cincuenticinco del texto del Decreto
Legislativo nmero setecientos veintiocho, establece que la relacin laboral se
puede extinguir por mutuo discenso entre el empleador y trabajador, lo que
dar lugar a la suscripcin de un acuerdo que conste en forma independiente o
en la liquidacin de beneficios sociales y, como consecuencia del cual el
empleador podr otorgar una gratificacin extraordinaria que tiene el carcter
de incentivo, representado por una suma de dinero que se otorga como
contraprestacin de la decisin del trabajador de terminar voluntariamente el
contrato de trabajo.
Tercero.- Que, en estas condiciones los incentivos ofrecidos en esta
forma de conclusin de la relacin laboral constituyen un derecho del
trabajador equivalente a la indemnizacin que pudiere haberle correspondido
por un despido arbitrario a producirse en el caso de no existir acuerdo de
voluntades.
Cuarto.- Que, el Artculo sesenta del Decreto Legislativo nmero
seiscientos cincuenta, se refiere por el contrario a una suma de dinero que en
forma graciosa y con el carcter de liberalidad otorga el empleador al
trabajador en el cese o despus de l sin obligacin alguna de parte del
trabajador; motivo por el cual se considera un acto de unilateral y voluntario del
empleador que no requiere una contraprestacin de la otra parte, por lo que se
crea una obligacin futura de reciprocidad para compensar cualquier deuda
que se genere con posterioridad y que no se haya previsto al momento del
cese.
Quinto.- Que, en esos trminos debe diferenciarse los incentivos y las
sumas otorgadas con liberalidad, las cuales tienen un origen legal distinto en
las normas sealadas respectivamente, de modo que de acuerdo a su finalidad
deben tener un tratamiento diferente sin perjuicio de que convencionalmente se
pueda pactar una forma combinada de ambas.
Sexto.- Que, en el caso de autos debe hacerse esa distincin con los
incentivos pagados al accionante, donde se aprecia que stos no cubren la
supuesta indemnizacin, por lo que no existe una diferencia que se podra
considerar graciosa; que aplicando la ley debe establecerse que no es
susceptible de compensacin la parte de los incentivos que equivalga a la
referida indemnizacin y que la diferencia que no ha generado contraprestacin
especfica s sea compensable con cualquier deuda establecida a favor del
trabajador, no habiendo ocurrido esto ltimo en el caso de autos.
Stimo.- Que, por estas consideraciones, no es correcta la aplicacin del
Artculo sesenta del Decreto Legislativo nmero seiscientos cincuenta, que se
hace en la recurrida al deducirse el saldo ordenado pagar por concepto de
beneficios sociales con los incentivos recibidos por el demandante.

RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas interpuesto por
don Carlos Enrique Zapata Crdova;

DETERMINACIN DE LA PRECARIEDAD EN EL USO DE INMUEBLES Legitimidad de la posesin

DETERMINACIN DE LA PRECARIEDAD EN EL USO DE INMUEBLES
Legitimidad de la posesin
La precariedad en el uso de bienes inmuebles
no se determina nicamente por la carencia de un ttulo de propiedad o
arrendatario, debe entenderse como tal, la ausencia absoluta de cualquier
circunstancia que permita advertir la legitimidad de la posesin que ostenta el
ocupante, obviamente en armona con el orden pblico y las buenas
costumbres.
CASACIN N 2540-99 - LIMA (Publicado el 7 de abril del 2000)
Lima, dieciocho de enero del dos mil.
(...)
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, esta Sala por resolucin de fecha ocho de noviembre de mil
novecientos noventinueve, declar procedente dicho recurso, por las causales
previstas en los incisos primero y segundo del Artculo trescientos ochentisis
del Cdigo Procesal Civil.- Fundamentando denuncia; a) la aplicacin indebida
del Artculo novecientos once del Cdigo Civil, sosteniendo que por haberse
establecido en autos que el predio es una casa habitacin, se encuentra
ultractivamente dentro de los alcances del Decreto Ley nmero veintin mil
novecientos treintiocho, en aplicacin de lo que sealan los Artculos ocho y
catorce del Decreto Ley nmero setecientos nueve, modificado por la Ley
nmero veintisis mil ochocientos ochentiocho, por tratarse de un contrato de
arrendamiento a plazo indeterminado; b) la interpretacin errnea del Artculo
mil setecientos ocho del Cdigo Sustantivo, puesto que conforme al inciso
segundo de este numeral, si el arrendamiento no ha sido inscrito, el adquirente
puede darlo por concluido en la forma prevista en el Artculo mil setecientos
tres del mismo Cuerpo de Leyes y no como pretenden los demandantes; y, c) la
inaplicacin de la Ley nmero veintin mil novecientos treintiocho, en
concordancia con el Decreto Ley nmero setecientos nueve, modificado por la
Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentiocho, por haberse acreditado con
la declaracin jurada de autoavalo de fojas cincuenticinco el valor del
inmueble y por ende sujeto a las normas especiales de la Ley de alquileres.
CONSIDERANDO:

Primero.- Que, los esposos don Jorge Alfredo De Crdenas Legua y

doa Marcela Mazzetti Dulanto de De Crdenas, acompaando el testimonio
de escritura pblica de fojas cuatro, demandan a don Jos Morgan Garca, la
desocupacin y entrega del inmueble de su propiedad ubicado en el jirn
Ayacucho quinientos setenta de esta ciudad, manifestando que el contrato de
arrendamiento suscrito con los anteriores propietarios se ha convertido en uno
de plazo indeterminado, por lo que con la carta notarial del dieciocho de julio de
mil novecientos noventicinco que les remiti como apoderado de stos, dio por
concluido dicho contrato y que desde entonces su situacin jurdica como
conductor del inmueble destinado a local comercial (peluquera), es la de
ocupante precario.
Segundo.- Que, las instancias de mrito apreciando el valor probatorio
de la carta de fojas once, la clusula sexta del testimonio de escritura pblica
de fojas cuatro y la declaracin del demandante de fojas ciento diez (respuesta
a la cuarta y quinta pregunta del interrogatorio de fojas ciento ocho), han
establecido que el demandado ingres al inmueble de que se trata como
inquilino de los anteriores propietarios y que el demandante De Crdenas
Legua, en representacin de stos y antes de adquirir dicho predio se dirigi al
demandado poniendo fin al contrato de arrendamiento; que, por lo expresado,
los demandantes reconocen que ste ingres al inmueble como inquilino.
Tercero.- Que, el inciso segundo del Artculo mil setecientos ocho del
Cdigo Civil seala que en caso de enajenacin del bien arrendado y si el
arrendamiento no ha sido inscrito, el adquirente proceder a darlo por
concluido, siguiendo el procedimiento establecido en el Artculo mil setecientos
tres del acotado, sin que este estado de cosas pueda convertir al inquilino en
ocupante precario del inmueble que conduce.
Cuarto.- Que, la precariedad en el uso de bienes inmuebles, no se
determina nicamente por la carencia de un ttulo de propiedad o arrendatario,
debe entenderse como tal, la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que
permita advertir la legitimidad de la posesin que ostenta el ocupante
obviamente en armona con el orden pblico y las buenas costumbres; por lo
que siendo esto as, es evidente que existe errnea interpretacin del Artculo
mil setecientos ocho del Cdigo Sustantivo y por ende del Artculo novecientos
once del mismo Cuerpo Legal, lo que ha dado lugar para que la Sala Civil
revocando la apelada declare fundada la demanda, atribuyndole al
demandado una condicin jurdica que no tiene.
(...) declararon FUNDADO el Recurso de Casacin.

JURADO NACIONAL DE ELECCIONES

ELECCIN PARA PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTES DE LA REPBLICA Declaran no ha lugar su postergacin
SANCIONAN A MEDIO DE COMUNICACIN ESCRITA - Por divulgar
encuesta sobre el resultado de elecciones
DECLARAN IMPROCEDENTE LA ABSTENCIN DEL CANDIDATO DE
PER POSIBLE - En la segunda vuelta electoral

ELECCIN PARA PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTES DE LA REPBLICA Declaran no ha lugar su postergacin

ELECCIN PARA PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTES DE LA REPBLICA
Declaran no ha lugar su postergacin Deniegan la solicitud presentada por la
agrupacin poltica Per Posible, por la cual piden se posterguen las
elecciones presidenciales en segunda vuelta convocadas para el 28 de mayo
del 2000.
RESOLUCIN N 668-2000-JNE (Publicada el 19 de mayo del 2000)
Lima, 18 de mayo de 2000
Vista, la solicitud presentada el 18 de mayo de 200 por el personero
legal del partido Per Posible, seor Alberto Sanabria Ortiz, pidiendo que la
fecha de la Segunda vuelta de las elecciones para Presidente y Vicepresidente
de la Repblica sea postergada hasta el 18 de junio de 2000;

CONSIDERANDO:
Que, mediante Resolucin N 570-2000-JNE de fecha 29 de abril de
2000 se proclam los resultados oficiales del cmputo nacional de la votacin
para frmula presidencial de las Elecciones Generales realizadas el 9 de abril
de 2000;
Que, en consecuencia, al no haber obtenido mayora absoluta ningn
candidato a la Presidencia de la Repblica, mediante la resolucin antes citada
se fij la fecha para la realizacin de la segunda eleccin para Presidente y
Vicepresidentes de la Repblica entre las frmulas presidenciales de la alianza
electoral Per 2000 y del partido Per Posible, para el domingo 28 de mayo del
presente ao, de conformidad con lo dispuesto por el segundo prrafo del
Artculo 111 de la Constitucin Poltica del Per, el que se encuentra
concordado con el Artculo 18 de la Ley Orgnica de Elecciones N 26859 y el
Artculo 2 del Decreto Supremo N 040-99-PCM, que seala que en caso de
que ninguno de los candidatos a la Presidencia de la Repblica obtenga ms
de la mitad de los votos vlidos, se procede a una segunda eleccin dentro de
los treinta das siguientes a la proclamacin de los cmputos oficiales, entre los
candidatos que han obtenido las dos ms altas mayoras relativas;
Que, el personero recurrente aduce que debe entenderse la eleccin de
frmula presidencial y de representante al Congreso, como un solo proceso y
que al no haberse proclamado los resultados de la votacin de listas de
congresistas, no podra iniciarse el cmputo del plazo de treinta das para la
realizacin de la Segunda eleccin de Presidente y Vicepresidente de la
Repblica fundamento que resulta desvirtuado con el Artculo 6 de la Ley
Orgnica de Elecciones N 26859, que especifica los procesos electorales
comprendidos en dicha norma, considerando como procesos electorales
distintos a la eleccin presidencial y a las elecciones parlamentarias para elegir
a los Congresistas de la Repblica;
Que, siendo la eleccin presidencial y la eleccin parlamentaria
procesos electorales distintos, de no convocarse dentro del plazo que
establece la Constitucin a una segunda eleccin para Presidente y
Vicepresidente de la Repblica se estara cometiendo una grave infraccin
constitucional y legal; por otro lado, anlogamente a lo resuelto en esta
oportunidad, en las Elecciones Polticas Generales de 1990, se estableci
fecha para segunda eleccin de Presidente y Vicepresidentes de la Repblica
por idnticas circunstancias, mediante Resolucin N 885-90-P/JNE del 16 de
mayo de 1990, teniendo a la vista nicamente el cmputo nacional de votos
para frmula presidencial; asimismo, no habindose interpuesto el presente
recurso dentro del trmino de tres das posteriores a la publicacin de la
Resolucin N 570-2000-JNE, ste resulta extemporneo;
El Jurado Nacional de Elecciones, resolviendo con arreglo a ley, en
instancia final y definitiva, de conformidad con lo previsto por el Artculo 181 de
la Constitucin Poltica del Per;
RESUELVE:

Artculo Unico.- Declarar no ha lugar a la postergacin de fecha de

realizacin de segunda eleccin para Presidente y Vicepresidente de la
Repblica, que solicita el seor Alberto Sanabria Ortiz, personero legal del
partido Per Posible.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. MONTES DE OCA BEGAZO
BRINGAS VILLAR
MUOZ ARCE

SANCIONAN A MEDIO DE COMUNICACIN ESCRITA - Por divulgar encuesta

sobre el resultado de elecciones
SANCIONAN A MEDIO DE COMUNICACIN ESCRITA
Por divulgar encuesta sobre el resultado de elecciones
Sancionan a la
empresa encargada de la publicacin del Diario Expreso por divulgar
encuesta referida al resultado de las elecciones, infringiendo la ley electoral.
RESOLUCIN N 725-2000-JNE (Publicada el 25 de mayo del 2000)
Lima, 24 de mayo de 2000
Visto el Oficio N 049-000-RMA-PLEN.3/JNE recibido el 22 de mayo del
presente ao, del seor doctor Rmulo Muoz Arce, Miembro Titular del Jurado
Nacional de Elecciones haciendo de conocimiento que en la edicin del Diario
Expreso, pgina N 4, en la columna denominada POLIDATOS, con el Ttulo
El Detonante, se ha publicado una encuesta realizada en las provincias de
Lima y Callao, sobre resultados de las elecciones del prximo 28 de mayo, no
obstante encontrarse prohibido. Adjunta copia de la publicacin referida.
CONSIDERANDO:
(...)
Que, la publicacin de encuestas y proyecciones de cualquier naturaleza
sobre los resultados de las elecciones, a travs de los medios de
comunicacin, slo puede efectuarse hasta 15 das antes de la eleccin, de
acuerdo con lo establecido en el Artculo 191 de la Ley Orgnica de
Elecciones N 26859;
(...)

Que, se ha determinado que la empresa encargada de la edicin del

Diario Expreso ha publicado el 19 de mayo ltimo una encuesta sobre los
resultados de las elecciones presidenciales del prximo 28 de mayo,
transgrediendo lo dispuesto por el Artculo 191 de la Ley Orgnica de
Elecciones;
(...)
El Jurado Nacional de Elecciones de conformidad con lo que dispone el
inciso 3) del Artculo 178 de la Constitucin Poltica del Per y Artculo 191 de
la Ley Orgnica de Elecciones;
RESUELVE POR MAYORIA;
Artculo Primero.- Imponer a la empresa encargada de la publicacin del
Diario Expreso una multa por el monto equivalente a cinco (5) Unidades
Impositivas Tributarias vigentes segn Decreto Supremo N 191-99-EF, por
infraccin a lo establecido en el Artculo 191 de la Ley Orgnica de Elecciones
N 26859.
Artculo Segundo.- Encrguese a la Gerencia General del Jurado
Nacional de Elecciones a fin que efecte las acciones que conduzcan a hacer
efectivo el cobro de la multa impuesta.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. MONTES DE OCA BEGAZO
BRINGAS VILLAR
HERNNDEZ CANELO
TRUJILLANO, Secretario General
VOTO EN MINORA DE LOS SEORES DOCTORES RMULO MUOZ
ARCE Y RAMIRO DE VALDIVIA CANO
Lima, 24 de mayo de 2000
CONSIDERANDO:
Que, mediante Resolucin N 570-2000-JNE del 29 de abril de 2000, el
Jurado Nacional de Elecciones declar que la segunda eleccin para
Presidente y Vicepresidentes de la Repblica se llevar a cabo el domingo 28
de mayo de 2000, conforme lo sealado por el Decreto Supremo N 40-99PCM;
Que, la publicacin de encuestas y proyecciones de cualquier naturaleza
sobre los resultados de las elecciones, a travs de los medios de

comunicacin, slo puede efectuarse hasta 15 das antes de la eleccin, de

acuerdo con lo establecido en el Artculo 191 de la Ley Orgnica de
Elecciones N 26859;
Que, conforme lo dispuesto el citado artculo, en caso de incumplimiento
se sancionar al infractor con una multa que fijar el Jurado Nacional de
Elecciones tomando como referencia la Unidad Impositiva Tributaria (UIT);
Que, se ha verificado que en la edicin del 19 de mayo ltimo del Diario
Expreso, en la pgina N4, en la columna denominada POLIDATOS, con el
Ttulo El Detonante, se ha publicado los resultados de una encuesta realizada
en las provincias de Lima y Callao, sobre los resultados de las elecciones
presidenciales del prximo 28 de mayo, infringiendo con ello la prohibicin
expresa que establece el Artculo 191 de la Ley Orgnica de Elecciones N
26859;
(...)
Por tales fundamentos, nuestro voto es por que se resuelva;
Artculo Primero.- Imponer a la empresa encargada de la publicacin del
Diario Expreso, una multa por el monto equivalente a diez (10) Unidades
Impositivas Tributaria vigentes segn Decreto Supremo N 191-99-EF, por
infraccin a lo establecido en el Artculo 191 de la Ley Orgnica de Elecciones
N 26859;
Artculo Segundo.- Encrguese a la Gerencia General del Jurado
Nacional de Elecciones a fin que efecte las acciones que conduzcan a hacer
efectivo el cobro de la multa impuesta.
Regstrese, comunquese y publquese
SS. MUOZ ARCE
DE VALDIVIA CANO
TRUJILLANO, Secretario General

DECLARAN IMPROCEDENTE LA ABSTENCIN DEL CANDIDATO DE PER

POSIBLE - En la segunda vuelta electoral
DECLARAN IMPROCEDENTE LA ABSTENCIN DEL CANDIDATO DE PER
POSIBLE
En la segunda vuelta electoral El JNE declara improcedente el pedido del
partido Per Posible, sobre su abstencin ha participar en las elecciones

generales presidenciales, en tanto no se modifique la fecha fijada para el 28 de

mayo.
RESOLUCIN N 732-2000-JNE (Publicada el 26 de mayo del 2000)
Lima, 25 de mayo de 2000
VISTOS:
La solicitud presentada el 22 de mayo de 2000 por el personero legal del
partido Per Posible, seor Alberto Sanabria Ortiz pidiendo se tenga presente
la decisin de su representado de abstenerse de participar en la segunda
vuelta de las elecciones para Presidente y Vicepresidentes de la Repblica en
tanto no se modifique la fecha fijada para el 28 de mayo de 2000; sustenta el
petitorio sealando que pese a haberlo requerido su parte, no fue postergada la
fecha sealada para la segunda eleccin, manifestando, que habra ausencia
de garantas y condiciones para un desarrollo transparente y confiable del
proceso electoral; hace la precisin en el sentido que no se trata de una
renuncia a su derecho de participar en una segunda vuelta electoral, derecho
que, segn manifiesta ejercer cuando se d condiciones objetivas reconocidas
por los observadores independientes;
(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Que, mediante Resolucin N 570-2000-JNE de fecha 29 de abril de
2000 se proclam los resultados oficiales del comput nacional de la votacin
para frmula presidencial de las Elecciones Generales realizadas el 9 de abril
de 2000, resultando que ningn candidato a la Presidencia de la Repblica
obtuvo mayora absoluta, por lo que, mediante la antes citada resolucin se fij
la fecha para la realizacin de la segunda eleccin entre las frmulas
presidenciales de la alianza electoral Per 2000 y del partido Per Posible,
para el domingo 28 de mayo del presente ao, de conformidad con lo dispuesto
por el segundo prrafo del Artculo 111 de la Constitucin Poltica del Per,
concordado con el Artculo 18 de la Ley Orgnica de Elecciones N 26859 y el
Artculo 2 del Decreto Supremo N 40-99-PCM, que seala que en caso de
que ninguno de los candidatos a la Presidencia de la Repblica, obtenga ms
de la mitad de los votos vlidos, se procede a una segunda eleccin dentro de
los treinta das siguientes a la proclamacin de los cmputos oficiales, entre los
candidatos que han obtenido las dos ms altas mayoras relativas;
Que, estando a lo dispuesto por el Artculo 181 de la Constitucin
Poltica del Per, concordando con el Artculo 23 de su Ley Orgnica N
26486, este organismo electoral resuelve con arreglo a la Carta Constitucional,
las leyes y los principios generales del derecho, en instancia final y definitiva;
habiendo expedido, en ejercicio de sus atribuciones, la Resolucin N 6682000-JNE de fecha 18 de mayo de 2000, que declar no ha lugar al pedido de
postergacin de fecha de realizacin de segunda eleccin para Presidente y

Vicepresidentes de la Repblica, formulado por el personero del partido Per

Posible, quedando subsistente la fecha fijada mediante Resolucin N 5702000-JNE del 29 de abril de 2000;
Que, en cuanto a la peticin formulada por el personero del partido Per
Posible, en la legislacin electoral peruana no existe la figura de la abstencin
de participar como agrupacin poltica en la segunda eleccin presidencial, tal
como la expone el recurrente; lo que hace que lo solicitado no tenga conexin
lgica con la legislacin electoral vigente y devenga en un petitorio
jurdicamente imposible al no poderse ampliar un plazo que est perfectamente
determinado en la Constitucin y la ley; siendo del caso acotar, por otro lado,
que el vocablo abstencin se aplica a la accin de no tomar parte en una
votacin, es decir, que en el presente caso, sta podra entenderse como la
accin de no votar en los comicios sealados para el domingo 28 de mayo de
2000, hecho que nicamente implicara la omisin al sufragio de aquellos que
adoptaran tal actitud, sin que ello altere las acciones programadas por los
organismos electorales para el prximo acto eleccionario; de este petitorio fluye
inequvocamente que la decisin de abstencin referida sera hasta que no se
proceda a modificar la fecha sealada por el Jurado Nacional de Elecciones, lo
que implicara para este colegiado abdicar de las funciones y atribuciones
conferidas por la Constitucin y las leyes;
(...)
Que, en cuanto a las otras irregularidades que segn se aduce se habra
cometido en la marcha del proceso electoral, y sobre las que no se acompaa
prueba alguna, debe sealarse que tales afirmaciones carecen de validez toda
vez que los rganos integrantes del Sistema Electoral Peruano han cumplido
con los plazos establecidos en el cronograma electoral, de acuerdo a ley;
asimismo, es de advertirse que algunos de los extremos contenidos en los
petitorios presentados no se ajustan a derecho;
(...)
Que, de no haberse sealado como fecha de la segunda eleccin para
Presidente y Vicepresidentes de la Repblica dentro de los treinta das a partir
del 29 de abril de 2000 en que se proclam los resultados de la eleccin
presidencial del 9 de abril del presente ao, se estara violentando lo
taxativamente establecido en el Artculo 111 de la Constitucin Poltica del
Per, as como la Ley Orgnica de Elecciones N 26859, lo que constituira una
grave infraccin constitucional y legal;
(...)
Que, el simulacro del programa de cmputo elaborado por la Oficina
Nacional de Procesos Electorales ONPE para la segunda eleccin
presidencial, puesto en funcionamiento el da de ayer, se llev a cabo contando
con la presencia de los miembros del Pleno del Jurado Nacional de Elecciones
y los observadores electorales, constatndose su correcta operatividad, tanto
en la sede central de la Oficina Nacional de Procesos Electorales ONPE,

como en las Oficinas Descentralizadas de Procesos Electorales a nivel

nacional;
Que corresponde a este colegiado sealar que la fecha de la segunda
eleccin convocada para el 28 de mayo prximo, se mantiene inalterable, y
exhortar a la ciudadana a que concurra a cumplir con su deber cvico y ejercer
su derecho de elegir a los prximos Presidente y Vicepresidentes de la
Repblica, emitiendo su voto, libre y espontnea, en forma secreta;
El Jurado Nacional de Elecciones, en uso de sus atribuciones;
RESUELVE POR MAYORIA;
Artculo Primero.- Declarar improcedente el pedido del seor Alberto
Sanabria Ortiz, personero legal del partido Per Posible, sobre abstencin de
su representado en la segunda eleccin elecciones generales de 2000, a
celebrarse el 28 de mayo del presente ao.
Artculo Segundo.- Declarar no ha lugar a las solicitudes presentadas por
los ciudadanos Olmedo Auris Melgar, Julio Quintanilla Loaiza, Lucio Pedro
Licera Len, Martn Belande Moreyra, Juan Bardelli Herencia, Washington
Durn Abarca y Esther Graciela Iparraguirre Carhuallanqui, personera del
partido Frente Popular Agrcola FIA del Per, sobre postergacin de fecha de la
segunda eleccin presidencial- elecciones generales del ao 2000.
Artculo Tercero.- Declarar no ha lugar a los recursos de nulidad
presentados por los ciudadanos Aurelio Nicfaro Bravo Barreto, Mximo
Claudio Flores Prado y Manuel Csar Valdivia Martnez, contra la Resolucin
N 570-2000-JNE de fecha 29 de abril de 2000.
Artculo Cuarto.- Exhortar a la ciudadana para que el da 28 de mayo de
2000 concurra a elegir a los prximos Presidente y Vicepresidentes de la
Repblica, emitiendo su voto, libre, espontneo y secreto.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. MONTES DE OCA
BEGAZO BRINGAS VILLAR
HERNNDEZ CANELO
TRUJILLANO, Secretario General
VOTO DEL DOCTOR RMULO MUOZ ARCE MIEMBRO TITULAR DEL
JURADO NACIONAL DE ELECCIONES
VISTOS:

(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Que, las resoluciones emitidas por el Jurado Nacional de Elecciones no
son revisables por otra instancia, ni tribunal alguno; sin embargo nuestra
institucin en su calidad de mxima instancia electoral y, al amparo de sus
facultades constitucionales, puede revisar sus propias resoluciones en
consideracin a nuevos hechos; en consecuencia para este efecto, puede
modificar sus fallos aplicando el criterio de conciencia que es principio jurdico
contenido en el Artculo 181 de la Constitucin Poltica; apelando a este
principio tengo el convencimiento que es factible postergar la fecha de las
elecciones, para dar confianza absoluta a la ciudadana, y posibilitar la
realizacin de una auditora tcnica al sistema de cmputo electoral a ser
utilizado por la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE);
Que, adems, en materia electoral, es el Jurado Nacional de Elecciones
el ente que debe resolver los asuntos de carcter electoral y entre sus
principales funciones sealadas por la Constitucin Poltica se encuentra la de
fiscalizar el proceso electoral de acuerdo a lo dispuesto por el inciso 1) del
Artculo 178; por lo que, en tal virtud, el Jurado Nacional de Elecciones, en su
calidad de mxima instancia electoral debe realizar una auditora al sistema de
cmputo a ser empleado por la Oficina Nacional de Procesos Electorales
(ONPE), particularmente a la versin final del respectivo programa; el mismo
que hasta la fecha no ha sido entregado por la ONPE y que ha sido utilizado
para la realizacin del simulacro del 24 de mayo de los corrientes;
Que, asimismo debe considerarse que el plazo de realizacin de una
eleccin es un elemento jurdico instrumental o adjetivo ya que lo sustancial o
sustantivo es que las elecciones garanticen la verdad electoral y que stas
sean realmente libres, competitivas y, en consecuencia, legtimas para afianzar
el sistema democrtico del Per;
(...)
Por tales consideraciones;
Mi voto es por que la segunda eleccin para elegir al Presidente y
Vicepresidentes de la Repblica se realice el domingo 11 de junio del ao 2000
a efectos de contar con el tiempo suficiente para realizar una auditora al
sistema de cmputo electoral, desarrollado por la Oficina Nacional de Procesos
Electorales (ONPE) a usarse en los comicios antes sealados.
SS. MUOZ ARCE
TRUJILLANO, Secretario General

VOTO SINGULAR DEL SEOR DE VALDIVIA CANO

Lima, 25 de mayo de 2000
VISTOS; Y
CONSIDERANDO:
Que es responsabilidad y competencia del Jurado Nacional de
Elecciones tanto la administracin de Justicia en materia electoral como la
fiscalizacin de la legalidad del ejercicio del sufragio y de la realizacin de los
procesos electorales segn lo seala el Art. 178 de la Constitucin Poltica;
(...)
Que an no se ha cumplido con diligenciar los actos a que se refiere el
Art. 111 de la Constitucin Poltica el que es desarrollado en el Art. 323 de la
Ley Orgnica de Elecciones N 26859; normas que sealan los pre requisitos
para la convocatoria a una segunda eleccin;
Que es necesario anteponer a cualquier cuestin adjetiva o procesal, el
inters sustantivo al que alude el Art. 176 de la Constitucin Poltica: El
sistema electoral tiene por finalidad asegurar que las votaciones traduzcan la
expresin autntica, libre y espontnea de los ciudadanos...; para cuyo efecto
el Jurado Nacional de Elecciones aprecia los hechos con criterio de
conciencia. Resuelve con arreglo a la ley y a los principios generales del
derecho ... segn lo estipulado en el Art. 181 de la Carta Magna;
MI VOTO ES POR QUE SE RESUELVA:
Primero.- Dejar sin efecto la convocatoria a segunda eleccin a que se
contrae la Resolucin N 570-2000-JNE de abril 26 del ao 2000; por ser
prematura.
Segundo.- Disponer que, con carcter prioritario y de urgencia, la
Gerencia de Fiscalizacin de Asuntos Electorales e Informtica del Jurado
Nacional de Elecciones realice las siguientes operaciones:
1.
Emitir dictamen respecto de la verificacin tcnica y operativa de
los procesos y sistemas propuestos por la Oficina Nacional de Procesos
Electorales; y del anlisis y auditora de la versin definitiva del programa de
cmputo a utilizarse en la segunda eleccin presidencial.
2.
Establecer si la Oficina Nacional de Procesos Electorales ha
cumplido debidamente con atender las recomendaciones y subsanar los
defectos sealados por el Pleno con referencia al proceso de elecciones
generales del ao 2000 en marcha.
Tercero.- Convocar al Pleno del Jurado Nacional de Elecciones a la
sesin a llevarse a cabo el da lunes 29 de mayo del 2000 a hrs. 11:00 para

proceder a realizar los actos a que se contrae el Art. 323 de la Ley Orgnica
de Elecciones N 26859.
Regstrese, comunquese y publquese.
RAMIRO DE VALDIVIA CANO
Miembro Titular del Jurado
Nacional de Elecciones
JESS TRUJILLANO TRUJILLANO
Secretario General