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DEFENSORIA PBLICA DA UNIO EM PERNAMBUCO

5 OFCIO CVEL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA ___


JUDICIRIA DE PERNAMBUCO

VARA DA SEO

SADE MEDICAMENTOS- URGNCIA

PAJ n. 2015/038-08203

PAULIANE MARIA DA SILVA, brasileira, solteira, desempregada, RG n.


8059409, CPF n. 101.340.744-08, residente e domiciliada na Rua Travessa do Campo n 8, CEP:
04035-802; Telefone para contato (81)986788570, representada pela DEFENSORIA PBLICA DA
UNIO vem a Juzo propor
AO ORDINRIA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA
VISANDO CONCESSO DO MEDICAMENTO TRASTUZUMABE ENTANSINA.
contra a UNIO (Av. Engenheiro Domingos Ferreira, 604, Recife/PE), o ESTADO DE
PERNAMBUCO (Rua do Sol, 143, Recife/PE) e o MUNICPIO DE RECIFE (Avenida Cais do
Apolo, 925, Recife/PE) requerendo que estes sejam citados na pessoa de seus respectivos
representantes legais, o que faz pelos motivos de fato e de direito que expe a seguir.

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I DO PEDIDO DE GRATUIDADE DE JUSTIA


A parte demandante pessoa juridicamente pobre, com notria impossibilidade de arcar
com o nus sucumbencial do processo judicial sem prejuzo do sustento prprio e da famlia, razo
pela qual requer, com fulcro na Lei 1.060/50, redao conferida pela Lei 7.510/86 e posteriores
alteraes, deferimento do benefcio da gratuidade de justia.
II DOS FATOS
A autora, 27 anos, portadora de Neoplasia maligna da Mama, com metstase ssea,
diagnosticada em Julho de 2014. Iniciou tratamento mdico junto ao Hospital de Cncer de
Pernambuco, com quimioterapia atravs dos medicamentos docetaxel e transtuzumabe at 05/2015,
com boa resposta ao controle de imagem. No entanto, em exame de 24/07/2015, detectou realce
segmentar em mama direita e linfonodopatia axilar direita.
Em virtude do quadro de recidiva para sistema nervoso central, foi indicado pelo
mdico assistente, Dr. Felipe Marinho, CRM 15361, tratamento oncolgico com TRASTUZUMABE
ENTANSINA. A medicao foi prescrita na dose de 237 mg, a cada 21 dias, at a progresso da
doena, com pedido inicial de 9 ampolas, o que equivale a 3 ciclos de acompanhamento profiltico
da enfermidade.
Segundo site da ANVISA, nas aquisies pblicas de medicamentos, o preo mximo
ao consumidor, na composio de 100 mg, de R$ 5.813,23, conforme oramento anexo (Doc
Laudo mdico DPU e oramento). Destarte, o custo inicial, correspondente ao primeiro trimestre do
tratamento (9 ampolas do medicamento), foi estimado em torno de R$ 52.319,07 (cinquenta e dois mil
trezentos e dezenove reais e sete centavos).
No caso, restou frustrada a pretenso da postulante de obter extrajudicialmente a
medicao, dado que o valor repassado pelo SUS (APAC) no permite o custeio dessa medicao
atravs da instituio hospitalar.
Ressalta-se, alm da necessidade comprovada por meio da prescrio mdica, a
adequao e eficcia do tratamento pleiteado, j que, conforme relatrio mdico anexo, as terapiasalvo, com ao em stios especficos nas clulas tumorais, representam um dos mtodos mais
aprimorados no combate Neoplasia. O mtodo anti-Her2, enquadrado na modalidade em questo,
utilizado em todas as pacientes cujos tumores so maiores que meio centmetro e com verificao de
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aumento na chamada expresso de Her-2 (aumento da protena na superfcie da clula ou aumento na


quantidade do gene Her-2 no ncleo das clulas). Essa alterao conhecida como positividade para
HER2 e afeta de 15 a 20% das mulheres que sofrem de cncer de mama, o que representa agravante
nos reflexos danosos da molstia. Portanto, para tais pacientes, a terapia anti-Her-2 obrigatria, seja
na adjuvncia (tratamento ps-operatrio para tentar garantir que a doena no v recidivar) seja na
doena metasttica.
Ademais, um estudo clnico fase III dirigido pelo New England Journal of Mediciny
revelou que os mtodos ora discutidos apresentaram como desfechos primrios a sobrevida livre de
progresso da doena, em perodos de um a dois anos. A medicao funciona atravs de introduo na
circulao sangunea a cada 21 dias, a fim de promover fixao na clula alvo e, quando da entrada no
tumor, ocorre a liberao dos elementos quimioterpicos no interior dos stios cancergenos. Assim,
efetiva-se menor dano ao organismo e potencializa-se em 80 vezes o efeito benfico da droga ativa.
Outrossim, a medicao pleiteada tem comprovada indicao em bula para o uso
neste tipo de cncer e estgio atual, assim como registro na ANVISA para tal fim, alm de
comprovao cientfica de promover significativo benefcio de sobrevida nestes casos.
Assim, pelos aspectos mdicos acima ressaltados, conclui-se que a assistida- portadora
de cncer maligno de mama em estgio metasttico sseo, com falncia da terapia quimioterpica
padro e recidiva da doena para mama contralateral e para o sistema nervoso central- necessita com
URGNCIA do uso da medicao TRASTUZUMABE ENTANSINA (KADCYLA) a fim de
promover o controle da doena, assim como para a manuteno de sua vida, por se tratar de
doena agressiva e potencialmente fatal.
Portanto, a autora exerce o direito de ao a fim de requerer do Poder Judicirio a
concreo de tal direito social, dada a incapacidade do servio pblico em promov-lo no caso
concreto, o que representa leso pretenso individual legtima, referente tutela da sade pelo
Estado.

III DO DIREITO
A Constituio da Repblica, em seu artigo 6, previu a sade como um dos direitos
sociais do ser humano, tendo, no preceito do artigo 196, afirmado que ela direito de todos e dever do
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Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas, que visem reduo do risco de doenas e
de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
Da leitura dos dispositivos supramencionados, depreende-se a inteno do constituinte
originrio em erigir o direito sade ao patamar dos direitos sociais fundamentais indisponveis, o que
impe ao Estado a obrigao de zelar pela sade de seus cidados por meio de polticas pblicas, e
implementar normas e aes destinadas concretizao deste direito. Dado o carter constitucional
em questo, o Estado deve prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio, com
desenvolvimento de servios pblicos adequados, eficientes e seguros, includo o fornecimento de
medicamentos, visto que a noo de reserva do possvel no pode servir como escusa absoluta e
permanente aos entes estatais para protelar a concreo ftica dos programas normativos estabelecidos
pela Carta Magna.
Para Ingo Wolfgang Sarlet, os direitos de segunda dimenso so caracterizados por
outorgar aos indivduos prestaes sociais em face do Estado, o que subverte o panorama instaurado
pela noo de liberdade nsita primeira gerao- visto que se abandona um espectro abstrato-formal
para uma realidade material-concreta. Para tanto, a Sade, enquanto programa normativo,
pressuposto para garantia do mnimo existencial, o que atribui uma necessidade de promov-la atravs
da coletividade. Nesse sentido, posicionou-se o STF:
Ementa: Pacientes com esquizofrenia paranoide e doena manaco-depressiva
crnica, com episdios de tentativa de suicdio. Pessoas destitudas de recursos
financeiros. Direito Vida e Sade. Necessidade imperiosa de se preservar, por
razes de carter tico jurdico, a integridade desse Direito essencial. Fornecimento
gratuito de medicamentos indispensveis em favor de pessoas carentes. Dever
constitucional do Estado (arts. 5., caput, e 196da CF/1988 (LGL\1988\3)).
Precedentes (STF). Abuso do Direito de Recorrer. Imposio de multa. Recurso
agravado sem provimento. O direito sade representa consequncia
constitucional indissocivel do direito vida. () O Poder Pblico, qualquer
que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao
federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade
da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave
comportamento inconstitucional. Processo: RE- AgR 393175 RS. Relator:
Celso de Mello/ 12/12/2006. DJ 02-02-2007 PP-00140

Por conseguinte, o Direito Sade goza de aplicabilidade imediata e plena, visto que o
prprio texto constitucional revela a necessidade de garantia incondicional pelo Estado. Ademais, as
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Polticas Pblicas representam a primeira dimenso da concreo principiolgica em questo, j que a


interveno do Poder Judicirio ocorre ex post, a fim de mitigar os impactos danosos de eventual
inrcia. Por outro lado, evidente a existncia de uma limitao ftica ao cumprimento de tais deveres,
dada a inerente incipincia de recursos financeiros em face das demandas impostos. No entanto, a
reserva do possvel no pode representar aporia intransponvel ao exerccio mais racional, organizado
e padronizado das aes estatais.
Outrossim, visualiza-se que a abertura axiolgica do Texto Constitucional consednea
da abstrao e da generalidade que lhe so inerentes, de modo que a prerrogativa de universalidade de
atendimento do Sistema de Sade no representa, do ponto de vista concreto, realidade ftica.
Inobstante a dicotomia entre Constituio e mbito de incidncia normativo, deve-se considerar que a
interveno Judiciria faz-se estritamente necessria a fim de garantir a proteo efetiva ao bem
jurdico, ainda mais em relao ao por ora discutido, dado o carter eminentemente emergencial.
Ademais, o direito Sade no pode ser visto como mero corolrio do direito vida, mas como
pressuposto para condies dignas mediante garantia ao mnimo existencial. A concreo em questo,
todavia, deve ocorrer de maneira gradual, mas a norma constitucional apenas se torna apta a construir
o futuro com base na singeleza do presente, tal como pe Konrad Hesse. Ou seja, a despeito de todas
as deficincias tcnico-financeiras, faz-se mister ensejar uma padronizao na efetivao de polticas
pblicas, o que requer intermediao jurdica no intuito de modelar os comandos legislativos
realidade material.
Destarte, inmeras decises judiciais tm reforado o direito daqueles que, por no
terem condies financeiras para custear medicamentos ou tratamentos indispensveis, necessitam no
amparo do Estado, de modo a fixar a primazia proteo da vida em detrimento de eventuais
dificuldades oramentrias.
Nesse sentido, vejam-se os seguintes julgados, os quais se coadunam com os fatos em
debate, com negritos acrescentados:
CONSTITUCIONAL.
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
FORNECIMENTO
DE
MEDICAMENTO.
SUS.
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS ENTES FEDERATIVOS.
CONCESSO DE PRAZO PARA O INCIO DO FORNECIMENTO.
RAZOABILIDADE. FIXAO DE ASTREINTE. POSSIBILIDADE.
PELO PARCIAL PROVIMENTO DO AGRAVO. 1. Cuida-se de agravo de
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instrumento interposto em face da deciso proferida nos autos do processo


n. 0801043-62.2013.4.05.8000, que deferiu a antecipao dos efeitos da
tutela pleiteada para determinar agravante que fornea autora o
medicamento Bevacizumabe. 2. Consoante a jurisprudncia predominante
no colendo Superior Tribunal de Justia, assiste Unio, aos Estados e aos
Municpios responsabilidade solidria quanto s questes ligadas ao Sistema
nico da Sade, diante de sua prpria estrutura e de seu regime
constitucional. (AgRg no Ag 858.899/RS, Rel. Ministro STJ JOS
DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 26.06.2007, DJ 30.08.2007
p. 219). 3. O agravante portador de cncer de clon estgio IV (com
metstase no fgado). A mdica oncologista que o acompanha, Dra.
Eliana David Rocha, CRM-AL 4067, declarou que:"o autor possuiria
indicao para tratamento paliativo com Bevacizumabe (Nome
comercial: Avastin), anticorpo para inibir uma protena que agrava a
doena do cncer (protena VEGF, sigla para Vascular Endotelial Growth
Factor, ou em portugus: fator de crescimento endotelial vascular). Segundo
a profissional, a literatura mdica atual demonstraria que tal medicao
diminuiria o risco de morte e aumentaria a sobrevida global. Alegou
necessitar de 5mg por kg, a cada 14 dias, por pelo menos um ano, caso
apresentasse resposta satisfatria. Como pesaria 64kg, a prorrogao dose
quinzenal da medicao prescrita pela mdica seria de 320mg (1 frasco de
400mg). Portanto, seriam necessrios dois frascos de 400mg por ms,
totalizando em 24 frascos por ano". (Trecho retirado da deciso recorrida).
4. O Sistema nico de Sade - SUS deve visar integralidade da
assistncia sade, seja individual ou coletiva, devendo atender aos que
dela necessitem em qualquer grau de complexidade, em se verificando o
acometimento do indivduo por determinada molstia, e a necessidade
de determinado medicamento para debel-la, este deve ser fornecido, de
modo a atender ao princpio maior, que a garantia vida digna. 5.
Fixado o prazo de dez dias para o adimplemento da obrigao. 6. Nos
termos do art. 461, pargrafo 4, do CPC, cabvel a imposio de multa
diria ao ru por descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer,
fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. A multa diria,
ou astreinte, objetiva compelir o devedor a satisfazer uma obrigao que
deveria ser cumprida de maneira espontnea. uma medida legtima de
coao, sem natureza de punio. 7. Agravo de instrumento parcialmente
provido apenas para fixar o prazo de dez dias para o fornecimento da
medicao.
(TRF-5 - AG: 8015229620134050000, Relator: Desembargador Federal
Francisco Cavalcanti, Data de Julgamento: 26/09/2013, Primeira Turma)
AO CIVIL PBLICA. SADE. CNCER. LINFOMA NOHODGKIN (LNH). MEDICAMENTO. RITUXIMABE (MABTHERA(r)).
ADEQUAO DA VIA ELEITA. LEGITIMIDADE ATIVA DO
MINISTRIO PBLICO FEDERAL. LEGITIMIDADE PASSIVA
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SOLIDRIA DA UNIO, ESTADO E MUNICPIO. TEORIA DA


RESERVA DO POSSVEL. TEMPERAMENTO. AGRAVO RETIDO NO
CONHECIDO.
APELAES
E
REMESSA
OBRIGATRIA
IMPROVIDAS. 1. A ao civil pblica foi proposta pelo Ministrio Pblico
Federal com o objetivo de compelir a Unio e o Estado do Cear a
custearem o fornecimento da medicao denominada RITUXIMABE
(Mabthera(r)) para o tratamento de cncer de mama (linfoma No Hodgkin
(LNH)) que acomete a enferma MARIA DE LOURDES E SILVA. A
pretenso foi acolhida integralmente. 2. No conhecimento do agravo retido,
pois ele no foi objeto de reiterao no recurso apelatrio da Unio, no
satisfazendo o pressuposto estabelecido no art. 523, pargrafo 1., do CPC.
3. A ao civil pblica configura-se como via adequada busca da proteo
da sade para o cidado, ainda que a tutela jurisdicional almejada pela parte
autora alcance um grupo limitado deles, ou mesmo um s indivduo, por ser
um direito fundamental imperativamente consagrado na Carta Magna,
de carter indivisvel e irrenuncivel inserido mesmo no conceito maior
de dignidade humana. Alcana-se essa exegese a partir de uma
interpretao sistmica no s da CF/88, como, tambm, em cotejo com a
Lei n. 7.347/85 (arts. 1., inciso IV, 3., 5., inciso I, 21), e a Lei
Complementar n. 75/93 (art. 1., art. 5., inciso I, alnea "c", art. 6., inciso
VII, alnea "c", art. 11), a legitimarem o Ministrio Pblico Federal propor
ACP para fins de tutela efetiva dos direitos fundamentais do cidado,
impondo-se parte adversa o cumprimento de obrigao ativa ou omissiva
realmente capaz de concretizar tais garantias constitucionais na realidade
subjacente lide. 4. O presente caso remete ao debate, sempre em evidncia
no mbito do judicirio brasileiro, sobre a concesso de medicamentos em
benefcio de determinados pacientes e usurios do Sistema nico de Sade.
Cabe consignar que o tema da obrigao de o Poder Pblico fornecer
medicamento de alto custo foi reconhecido como matria de repercusso
geral pelo Supremo Tribunal Federal e est sendo objeto de exame no
Recurso Extraordinrio n. 566.471-RN, aguardando julgamento de mrito.
Considerando-se, todavia, o princpio da vedao do non liquet, a
urgncia do caso concreto - cujo objeto consiste na prpria vida de
cidado - e a inexistncia de qualquer comando suspensivo das aes
judiciais nas instncias inferiores, impe-se o julgamento de mrito da
ACP. 5. De acordo com os arts. 196 e 198 da Carta da Repblica, a sade
direito de todos e constitui dever do Estado, em seu sentido uno, cujos atos e
servios pblicos voltados para a concretizao dessa meta, inserido mesmo
no prprio conceito de cidadania plena. Eles se estruturam num sistema
integrado, indivisvel, onde a hierarquizao apresenta-se apenas como
modus operandi, mas no desconfigura o carter solidrio a ligar a Unio,
Estado-membro e municpio, pelo qual a qualquer um deles, ainda que
individualmente, cabe realizar faticamente o princpio constitucional. 6.
Sem dvida alguma, nos conflitos intersubjetivos de interesses a
contraporem o enfermo e a Administrao Pblica, um dos argumentos que
ganha maior realce a teoria da reserva do possvel. Em apertada sntese, os
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recursos estatais so limitados e insuficientes para atender todas as


demandas da sociedade, cabendo seara discricionria determinar a melhor
forma de alocao de recursos (financeiros, tecnolgicos, profissionais,
etc.). Nessa ptica, a interveno do Poder Judicirio configuraria uma
ingerncia descabida na poltica pblica, especialmente na rea de sade,
aspecto que aqui nos interessa especialmente. 7. A realidade brasileira
rotineiramente nos presenteia com exemplos flagrantes de total descaso na
proteo da sade de seus cidados e os recursos no se aparentam assim to
exguos. Realmente, somos informados, com lamentvel frequncia, de
todos os tipos de "sangria" dos cofres pblicos, seja pela inconfessvel via
da corrupo, seja pela incapacidade gerencial dos rgos responsveis em
cumprir o seu papel, muitas vezes em valores astronmicos da ordem de
centenas ou bilhes de reais. No toa que estamos diante do grave
quadro de quase abandono e desmantelamento das redes hospitalares
pblicas, principalmente fora das grandes capitais. Todos sabemos que
aqueles residentes nas regies interioranas do pas so obrigados a se
locomover para as metrpoles, inclusive quando os casos so de extrema
urgncia, verbi gratia, nas hipteses de infarto ou de acidentes
automobilsticos gravssimos nas perigosas rodovias do Brasil. Nesse
panorama, finda-se por concluir que o respeito puro e simples teoria da
reserva do possvel, sem os devidos temperamentos e margem da realidade
brasileira, pode nos levar ao pleno desamparo de uma ampla faixa da
sociedade que, por falta de recursos econmicos prprios, necessita da
interveno efetiva e clere do Estado, ainda que por fora da atuao
regular do Poder Judicirio, quando provocado na forma da lei. Com efeito,
se no cabe a esta esfera da tripartio constitucional dos poderes alterar a
realidade como um todo, insinuando um tangenciamento delicado no
ativismo judicirio, por outro lado a salvaguarda jurisdicional de um ou um
grupo particular de cidados, cujo impacto socioeconmico no se mostraria
exorbitante, no h de ser negada, sob pena de negativa do mnus pblico
que a Carta da Repblica se nos impe. 8. Ressalvada a hiptese de
medicao em fase de estudos experimentais, aguardando-se a comprovao
cientfica de sua eficcia, o fato de o remdio pleiteado judicialmente no
constar na lista oficial do Sistema nico de Sade, ou, como no caso
concreto, da PPI (Programao Pactuada Integrada) dos Medicamentos
Componentes Especializados (Alto Custo), no se apresenta como bice
suficiente proteo do direito sade, notadamente quando ele foi
aprovado por rgos renomados, com destaque para a renomada FDA Food and Drug Administration, e/ou foi recomendado por mdico
especializado
na
enfermidade.
PJE:
08005109420134058100,
APELREEX/CE,
RELATOR:
DESEMBARGADOR
FEDERAL
FRANCISCO CAVALCANTI, Primeira Turma, JULGAMENTO:
15/05/2014; PJE: 08000117520114058102, APELREEX/CE, RELATOR:
DESEMBARGADOR FEDERAL VLADIMIR CARVALHO, Segunda
Turma,
JULGAMENTO:
27/05/2014);
PROCESSO:
00083599420114058400,
APELREEX29789/RN,
RELATOR:
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DESEMBARGADOR FEDERAL MARCELO NAVARRO, Terceira Turma,


JULGAMENTO: 22/05/2014, PUBLICAO: DJE 29/05/2014
Lado outro, o art. 198, da CRFB/88, lana as diretrizes que norteiam a atuao do
Estado na efetivao do acesso ao servio de sade, dentre as quais se destaca a contida no inciso II, o
qual prescreve que as aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e
hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes (...)
atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios
assistenciais."
Ora, se o sistema nico, a responsabilidade solidria. No h, pois, que se falar
em quinho de responsabilidade da Unio, do Estado e do Municpio no fornecimento gratuito
de medicamentos e/ou intervenes cirrgicas.
Ademais, dispe o 1o do art. 198, da CF, que o sistema nico de sade ser
financiado, nos termos do art. 195, com recursos do oramento da seguridade social, da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes. Assim, o Poder Pblico, seja
estadual, federal ou municipal, no pode se manter alheio e inerte questo da sade, sob pena de
vilipendiar direitos e garantias fundamentais.
Nesse sentido, veja-se entendimento do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio:
PROCESSUAL CIVIL. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. SADE.
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. LEGITIMIDADE PASSIVA DA
UNIO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA ENTRE UNIO, ESTADOS,
DISTRITO FEDERAL E MUNICPIOS. COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO.I - Sendo o Sistema
nico de Sade composto pela Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e
Municpios, qualquer um deles tem legitimidade para figurar no polo passivo
de demandas que objetivem assegurar, populao carente, o acesso a
medicamento e a tratamentos mdicos. II - Inadmissvel condicionar a fruio
de direito fundamental e inadivel discusso acerca da parcela de
responsabilidade de cada ente da Federao em arcar com os custos de
tratamento mdico cujo fornecimento fora determinado por meio de deciso
judicial. III - Tem legitimidade a Unio para figurar no plo passivo de
demanda que busca o fornecimento de medicamento pessoa carente, sendo
competente a Justia Federal para processar e julgar a Ao Civil Pblica que
busca o fornecimento de medicamento de alto custo pessoa carente. III Agravo de instrumento a que se d provimento.
(AG 26731 MG 2008.01.00.026731-5, Relator: DESEMBARGADOR
FEDERAL JIRAIR ARAM MEGUERIAN, Data de Julgamento: 07/05/2012,
SEXTA TURMA, Data de Publicao: e-DJF1 p.267 de 28/05/2012)

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O Sistema nico de Sade (SUS), rede regionalizada e hierarquizada de aes e


servios de sade, constitui meio pelo qual o Poder Pblico cumpre seu dever na relao jurdica de
sade que tem no polo ativo qualquer pessoa e a comunidade.
Por outro lado, em consonncia com o que apregoa a Constituio Federal, a Lei n.
8.080/90, que cuida do Sistema nico de Sade, tambm projeo do direito assistncia social,
destinando-se, ainda, a resguardar a sade dos cidados desprovidos de condies econmicas ao
custeio de seu tratamento.
A referida lei previu em seu artigo 2 que a sade um direito fundamental do ser
humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. ( 1) O dever
do Estado de garantir a sade consiste na formulao e execuo de polticas econmicas e sociais
que visem reduo de riscos e de outros agravos e no estabelecimento de condies que assegurem
acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para sua promoo, proteo e recuperao.
A omisso do estado em fornecer ou disponibilizar tais suplementos/materiais, essencial
integral prestao do servio mdico estatal, impossibilita nitidamente o cumprimento das normas
constitucionais e legais que refletem o direito vida e dignidade humana.
Alm disso, cabe frisar, o ordenamento jurdico ptrio albergou convenes
internacionais referentes ao tema, conferindo, assim, direitos aos cidados que so comumente
aviltados diante da omisso no fornecimento de medicamentos. So elas:
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
Art. 12 (...)
1. Os Estados-partes no presente Pacto reconhecem o direito de toda a pessoa de
desfrutar o mais elevado nvel de sade fsica e mental.
2. As medidas que os Estados- partes no presente Pacto devero adotar, com o fim
de assegurar o pleno exerccio desse direito, incluiro as medidas que se faam
necessrias de assegurar:
(...)
d) A criao de condies que assegurem a todos assistncia mdica e servios
mdicos em caso de enfermidade.
Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica).
Artigo 4 - Direito vida
1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser
protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo (...).

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Reputa-se, portanto, indelevelmente necessria a anlise judicial com base no escopo de


garantia da eficcia mxima do corpo constitucional, sob pena de subverter o carter dos direitos
fundamentais, visto que devem ser formal e materialmente concretos. Analiticamente, apregoa-se que a
formalizao entende-se verificada em face da consagrao de tais prerrogativas pelo constituinte de
1988, mas a materialidade apenas far-se- mediante Jurisprudncia consolidada na direo de
concesso de medicamentos aos litigantes individuais, em face das limitaes tcnicas j referidas dos
procedimentos de polticas pblicas.
VI DA NECESSIDADE, ADEQUABILIDADE, URGNCIA, INDISPENSABILIDADE E
INSUBSTITUIBILIDADE E EFICCIA DO TRATAMENTO
Conforme detalhadamente explanado na narrativa e considerando o histrico da
requerente e os documentos mdicos colacionados com esta exordial, restou demonstrada a
necessidade, adequabilidade, urgncia, indispensabilidade, insubstituibilidade e eficcia do
tratamento pleiteado, que, ademais, registrado pela ANVISA, seguindo as diretrizes da ANS.
IV DA ANTECIPAO DE TUTELA INAUDITA ALTERA PARTE
A antecipao dos efeitos da tutela prevista no art. 273 do Cdigo de Processo
Civil. Este artigo prev trs requisitos para a concesso da tutela antecipatria: fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao, prova inequvoca que proporcione um juzo de verossimilhana das
alegaes da parte autora e a no existncia de perigo de irreversibilidade do provimento antecipado.
Alegao verossmil aquela que guarda compatibilidade entre os fatos narrados na
inicial e o direito reconhecido pelo ordenamento jurdico. No presente caso, a verossimilhana das
alegaes proporcionada pelo laudo mdico, pelos exames e pela prescrio mdica anexos, os
quais demonstram que a autora possui Neoplasia Maligna da Mama, com estgio metasttico nos
Sistemas sseo e Nervoso Central, e que necessita do medicamento pleiteado.
O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao indelvel, visto
que a demandante apresenta agravamento da enfermidade, ao ponto de apresentar metstase, o que
mitiga as possibilidades de reverso do ciclo de deteriorao celular. Ademais, sob o princpio da
proporcionalidade, refora-se a noo de que no mbito da Tutela Provisria, sobretudo de carter
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satisfativo, prima-se pela preservao do prprio bem jurdico, de modo que a alta probabilidade de
dano urge rpida interveno do aparato judicial.
Quanto irreversibilidade do provimento antecipado, este perigo inexistente,
pois se a presente ao for julgada improcedente, os rus podero cobrar em juzo da autora os gastos
que tiveram com o fornecimento do medicamento. E mesmo que houvesse perigo de irreversibilidade
do provimento, ainda assim a antecipao deste ltimo no poderia ser negada, visto que a dignidade
da pessoa humana um valor hierarquicamente superior a pretenses de vis financeiro.
A urgncia e a evidncia do direito da autora no podem aguardar o julgamento de
todo um processo, cuja morosidade apenas procrastinar a concesso de um direito jurdico
perceptivelmente devido prima facie.
A urgncia da antecipao dos efeitos da tutela tal que demanda a concesso da
tutela antecipatria antes mesmo da oitiva das partes rs, pois tal ato pode comprometer a efetividade
do direito da requerente, e isso no pode ser admitido.
Enfim, o caso sub judice atende perfeitamente aos requisitos impostos no art. 273
do CPC, pelo que se requer seja liminarmente concedida a antecipao dos efeitos da tutela
jurisdicional, de forma que se determine Unio, ao Estado de Pernambuco e ao Municpio de
Recife que forneam demandante, imediatamente, o medicamento TRASTUZUMABE
EMTANSINE, com tratamento inicial trimestral em 3 ciclos de 21 dias (com aplicao de 3
ampolas a cada ciclo, ou seja, 9 ampolas inicialmente).

V DAS MEDIDAS NECESSRIAS AO CUMPRIMENTO DA DETERMINAO JUDICIAL


De outro norte, importante que se reconhea que as efetivaes dos provimentos
judiciais que envolvem obrigao de fazer, no fazer ou dar, para terem uma imediata utilidade prtica
ao credor, dependem da atuao espontnea do demandado, que, em muita vezes, no se mostra
disposto a colaborar.
Assim, com o propsito de conferir maior efetividade quelas decises, o legislador
armou o julgador com uma srie de medidas coercitivas, denominadas na lei de "medidas necessrias",
que tm como objetivo viabilizar o quanto possvel o cumprimento daquelas tutelas, o que se extrai
do 5 do artigo 461 do CPC:
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Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou


no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o
pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao
do adimplemento.

Sob essa perspectiva, e em se tratando de tratamento/medicamentos/materiais


indispensveis, a jurisprudncia tem admitido a aplicao dos dispositivos supramencionados, em
especial o bloqueio da conta bancria da Fazenda Pblica, o que se mostra, deveras, mais eficaz na
espcie.
Com efeito, o Cdigo de Processo Civil tambm permite ao juiz a substituio da tutela
pelo equivalente, conforme estatudo no art. 461-A do CPC, plenamente aplicvel s obrigaes de
fazer.
Veja-se, a propsito, a seguinte deciso do Superior Tribunal de Justia:
ADMINISTRATIVO FAZENDA PBLICA FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS BLOQUEIO DE VERBAS PBLICAS CABIMENTO
ART. 461, 5, E ART. 461-A DO CPC DECISO MANTIDA POR SEUS
PRPRIOS FUNDAMENTOS. 1. A negativa de fornecimento de um medicamento
de uso imprescindvel, cuja ausncia gera risco vida ou grave risco sade, ato
que, per se, viola direitos indisponveis, pois vida e a sade so bens jurdicos
constitucionalmente tutelados em primeiro plano. 2. O bloqueio da conta
bancria da Fazenda Pblica possui caractersticas semelhantes ao seqestro e
encontra respaldo no art. 461, 5, do CPC, uma vez tratar-se no de norma
taxativa, mas exemplificativa, autorizando o juiz, de ofcio ou a requerimento
da parte, determinar as medidas assecuratrias para o cumprimento da tutela
especfica. 3. O direito sade deve prevalecer sobre o princpio da
impenhorabilidade dos recursos pblicos. Nas palavras do Min. Teori Albino
Zavascki, pode-se ter por legtima, ante a omisso do agente estatal responsvel
pelo fornecimento do medicamento, a determinao judicial do bloqueio de verbas
pblicas como meio de efetivao do direito prevalente. (REsp 840.912/RS,
Primeira Turma, julgado em 15.2.2007, DJ 23.4.2007) 4. No h que se sujeitar os
valores deferidos em antecipao de tutela ao regime deprecatrios, pois seria o
mesmo que negar a possibilidade de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica,
quando o Supremo Tribunal Federal apenas resguarda as excees do art. 1 da Lei
9.494/97. Precedente. Agravo regimental improvido. (AGRESP 200700571932 STJ
Rel. Humberto Martins 2 turma em 02/08/2007)

Portanto, em caso de descumprimento da determinao judicial a ser exarada na


presente demanda, mostra-se necessria a imposio das medidas judiciais disposio do magistrado,
nos termos acima expostos, para a efetivao da tutela a ser deferida, e o bloqueio de valores em caso
de descumprimento espontneo o que melhor atende aos fins delineados nesse processo.
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Destarte, sabendo-se que tal medida deveras grave, atento ao princpio da


cooperao, faz-se necessrio, e desde j se requer, que esse juzo informe aos demandados, de
antemo, que, se transcorrido o prazo fixado por esse Juzo para cumprimento da antecipao
dos efeitos da tutela e se ela no for cumprida, proceder-se-, sem oitiva deles, ao bloqueio de
verbas pblicas como meio de efetivao do direito da parte autora, pois certo que, tendo
conscincia de que se no for cumprida, como si acontecer, tero outro prazo, o que tem sido
utilizado, infelizmente, como forma de postergar o cumprimento dessas decises, o que deve ser
evitado.
VI DOS PEDIDOS
Pelo exposto, REQUER:
a) a concesso de antecipao dos efeitos da tutela, inaudita altera parte, para
determinar Unio, ao Estado de Pernambuco e ao Municpio de Recife que forneam,
imediatamente, o medicamento TRASTUZUMABE EMTANSINE, com tratamento inicial
trimestral em 3 ciclos de 21 dias (com aplicao de 3 ampolas a cada ciclo, ou seja, 9 ampolas
inicialmente).
b) Para garantia do cumprimento da ordem judicial, que sejam os demandados
informados (princpio da cooperao) de que, se a ordem no for cumprida no prazo determinado por
esse Juzo, haver o bloqueio da conta bancria da Fazenda Pblica para custeio do tratamento,
medida, alis, que possui caractersticas semelhantes ao sequestro e encontra respaldo legal no art. 461,
5, do CPC; e, subsidiariamente, a fixao de multa diria, no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais)
no caso de descumprimento da deciso ou de descumprimento da liminar, nos termos do art. 461 4
do CPC;
c) Concesso da gratuidade de acesso Justia, nos termos da Lei n. 1.060/50;
e) Citao dos rus para, querendo, contestarem as alegaes aqui aduzidas;
f) Ao final, seja o pedido julgado procedente, confirmando-se os termos da tutela
antecipada anteriormente concedida, para condenar os demandados nos termos dessa inicial, assim
como em despesas processuais e honorrios advocatcios, esses em favor da Defensoria Pblica da

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Unio (Fundo de Aparelhamento), considerada sua autonomia oramentria promovida pela Emenda
Constitucional 74/2013, promulgada em 06 de agosto de 2013.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos,
especialmente a prova documental, j colacionada aos autos.

O valor da causa R$ 52.319,07 (cinquenta e dois mil, trezentos e dezenoves reais e


sete centavos), valor para trs ciclos de tratamento da enfermidade, conforme descrito por mdico
competente, em documento intitulado Laudo Mdico DPU e Oramento, devidamente juntado aos
autos processuais.

Nestes termos, pede deferimento.


Recife, 04 de novembro de 2015.

Jos Henrique Bezerra Fonseca


Defensor Pblico Federal

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