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DERECHO
A TENER
DERECHOS
Realidades del encierro en el Paraguay
NDICE
Presentacin del Mecanismo Nacional
de Prevencin de la Tortura (MNP) .................................................................. 11
Presentacin de la Asesora en Derechos Humanos para Paraguay
de la Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas ....................................................................................13
Presentacin INECIP .........................................................................................15
Personas adultas mayores institucionalizadas, en el
Departamento Central y Asuncin. Calidad de vida y
prevencin de factores de riesgo en la vulneracin de derechos
Gladys Arzamendia
1
Introduccin y metodologa...........................................................................19
Bibliografa...........................................................................................................98
Las personas con discapacidad en el sistema penitenciario:
anlisis situacional
Tefilo Urbieta/ Ariana Escobar/ Anbal Cabrera
1
2
Introduccin ...............................................................................................103
Marco referencial del estudio......................................................................107
2.1
2.2
2.2
Recomendaciones ......................................................................................144
Bibliografa.........................................................................................................148
Abuso por falta de fundamentacin y control de la prisin preventiva.
El caso de los adolescentes privados de libertad en los Centros Educativos
Roque Orrego Oru/ Soledad Cceres Gasparri/ Jos Galeano Monti/ Ximena
Lpez Jimnez/ Hugo Valiente
1
Introduccin y metodologa.........................................................................153
Bibliografa.........................................................................................................200
Anexos...............................................................................................................202
La prisin preventiva: Anlisis de su aplicacin en Asuncin, Central y
Ciudad del Este
Juan A. Martens
1. Introduccin y metodologa.........................................................................207
2
3.2
3.3
3.4
3.5
Conclusiones ..............................................................................................229
Bibliografa.........................................................................................................231
Efectos nocivos de las normas en el proceso de criminalizacin secundaria.
Propuestas de modificacin legislativa.
Mara Angelina Luna Pastore
1
2
2.5
2.6
Conclusiones ..............................................................................................300
Bibliografa.........................................................................................................306
11
12
13
Presentacin INECIP
15
16
Autora:
GLADYS ARZAMENDIA
Psicloga Clnica por la Facultad de Filosoa de la Universidad Nacional de Asuncin. Tiene
postgrados en Docencia Superior Universitaria -Facultad de Derecho y Ciencias Sociales-UNA y en
Planificacin Estratgica Educacional-Instuto de Altos Estudios Estratgicos-IAEE-Ministerio de
Defensa Nacional.
1 Introduccin y metodologa
19
20
salud, econmico, de gestin de riesgos y otros factores o situaciones que pudieran propiciar una calidad de vida por debajo de lo
esperado y potenciar el escenario que vulnere los derechos bsicos
de las personas adultas mayores.
El presente informe resume el trabajo de investigacin realizado
en el marco de la consultora tcnica para el anlisis de la situacin
de los hogares y residencias de personas adultas mayores, impulsado por el Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura, institucin con independencia y autonoma funcional para el cumplimiento de sus fines, creada por Ley N 4288/2011, conforme al mandato
del Protocolo Facultativo de la Convencin contra la Tortura, para
prevenir prcticas de tortura y proteger a las personas privadas de su
libertad o en situacin de encierro que pudieran sufrir tortura y otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; contribuyendo a la
vigencia de los derechos humanos.
En los siguientes captulos se describe la metodologa utilizada,
se enuncian los objetivos de la investigacin, se presentan los principales resultados con las correspondientes discusiones, con grficos
estadsticos sobre la percepcin tanto de las personas mayores como
de las responsables de su cuidado, conforme a las dimensiones de
la calidad de vida y la proteccin de los derechos fundamentales de
las personas adultas mayores institucionalizadas en 12 hogares y
residencias de gestin oficial y privada, situados en Asuncin y en
el departamento Central. Finalmente, se presentan las conclusiones
y las recomendaciones.
La presente investigacin no pretende ser representativa del universo de los hogares, residencias y de sus integrantes, pero s indagar, abrir un panorama sobre la calidad de vida y el acceso a los
derechos fundamentales bsicos de las personas adultas mayores y,
que las informaciones recogidas ofrezcan pistas para el diseo y la
reformulacin de polticas pblicas de proteccin y atencin integral a la poblacin mayor adulta institucionalizada.
2.1
De acuerdo a la literatura revisada, la calidad de vida es un concepto complejo en el que intervienen una serie de factores predictores de bienestar y se valoran niveles de satisfaccin, es decir, se
ve condicionada por la satisfaccin de ciertas necesidades como la
salud, vivienda, alimentacin, educacin, recreacin, entre otros
componentes que se constituyen en el fundamento del bienestar individual y social.
El desarrollo del concepto plantea algunas referencias tericas
en calidad de vida, como el modelo de satisfaccin basado en las
caractersticas personales, condiciones de vida, objetivos en varios
dominios y la satisfaccin con la vida en estos distintos dominios
(Lehman, 1982), la crtica a este modelo radica en que no pondera la
importancia, razn por la que surge otro modelo que combina satisfaccin e importancia. El modelo de satisfaccin de las necesidades,
planteado por Maslow (1954), muestra una pirmide ascendente que
va desde la satisfaccin de necesidades bsicas incluyendo el aspecto fisiolgico seguido de seguridad, afiliacin y reconocimiento hasta la autorrealizacin. Segn Agermeyer y Kilian (1996), el modelo
dinmico hace referencia al nivel de satisfaccin constante, a pesar
de los cambios ambientales e implica un proceso de adaptacin.
Otros autores definen la calidad de vida como la satisfaccin
subjetiva expresada por un individuo sobre su situacin fsica, mental y social (Jonsen et al., 1986); la obtencin de condiciones necesarias para la felicidad a travs de la sociedad (Mac Call, 1975);
el grado de satisfaccin de necesidades de ndole fsica, psicolgica, social, material y debe incluir expectativas y aspiraciones
(Homquist, 1982); el sentido de bienestar de una persona dado por
la satisfaccin o insatisfaccin en los aspectos de la vida que son
importantes para ella (Ferrans, 1990).
Los componentes de la calidad de vida propuesta por Franagan,
incluyen: confort material, salud y seguridad personal, relaciones
21
familiares y amicales, aprendizaje, comprensin de uno mismo, trabajo, expresin creativa, ayuda a los dems, participacin en asuntos pblicos, socializacin, actividades de recreacin y descanso.
La Organizacin Mundial de la Salud (OMS, 1995) define la
calidad de vida como la percepcin individual de la posicin en la
vida: contexto de cultura y sistema de valores, en relacin a sus metas, expectativas, estndares y preocupaciones. La calidad de vida
relacionada con la salud tiene que ver con el impacto de la enfermedad y el tratamiento en el funcionamiento diario y el impacto de
la salud percibida en la capacidad de la persona de llevar una vida
satisfactoria.
Asimismo, el grupo WHOQOL (1995) construy un instrumento de evaluacin de la calidad de vida de la OMS y estableci puntos
de consenso en la calidad de vida relacionada con la salud: es subjetiva, multidimensional, incluye sentimientos positivos y negativos
y es variable en el tiempo. Este instrumento fue utilizado en varias
investigaciones y particularmente en un estudio sobre la percepcin
que tiene el y la adulta mayor de su calidad de vida, realizado por
los autores Cern Santes (et al.), concluyendo que la percepcin que
tienen de su calidad de vida se ubica como moderada. De acuerdo
a los resultados obtenidos, los autores consideran fundamental la
implementacin de programas de promocin y prevencin para la
salud del adulto mayor que favorezca la salud fsica, psicolgica y
social con la finalidad de mejorar su calidad de vida.
22
2.2
2.3
Por muchos aos se consider el maltrato de las personas mayores, como un asunto del mbito privado; en la actualidad se ha
convertido en una cuestin vinculada con la salud pblica y la justi-
reforzar su autoestima y valor personal, siendo las necesidades afectivas y de relacin las que menos se satisfacen, generndoles sentimientos de soledad, aislamiento, minusvala,
auto-percepcin negativa y baja autoestima.
Desde el punto de vista biolgico, experimentan una serie
de cambios fisiolgicos y padecen de algunas enfermedades
crnicas que disminuyen su nivel fsico de respuestas, de independencia, reflejado en la insatisfaccin de sus necesidades de alimentacin y de salud.
Desde el punto de vista econmico: presentan carencia de
recursos econmicos y/o bajos ingresos que no les permiten
satisfacer necesidades bsicas como: alimentacin, vestido,
vivienda, salud, con el agravante que esta poblacin est
desincorporada del mercado laboral y con pocas posibilidades de reinsercin.
Desde el punto de vista educativo y recreativo: adolecen de
bajo nivel educativo y de preparacin para enfrentar la vejez
como una etapa normal y en cuanto a la recreacin, stas se
encuentran minimizadas y se limitan nicamente a la realizacin de actividades de ocio pasivo, como por ejemplo ver
televisin, escuchar radio o simplemente permanecer inactivo por largos periodos de tiempo al da.
Desde el punto de vista social: el adulto mayor ha pasado a
ocupar un lugar de menor importancia para la sociedad, la
comunidad y la misma familia, ya que en la etapa de la vejez
se produce un decremento de interacciones, en cantidad y en
calidad, llegando al extremo que las relaciones interpersonales e incluso con sus familiares, tienden a ser ms fras y
espordicas.
23
24
El maltrato a las personas mayores puede ser cometido por omisin o descuido, en forma intencional o no. Puede ser de carcter
fsico, psquico (incluye agresiones emocionales y verbales), puede
entraar abuso econmico u otros perjuicios materiales. Cualquiera
que sea el tipo de maltrato, es indudable que la persona mayor es
vctima de sufrimientos innecesarios, de lesiones o dolor, prdida
y violacin de sus derechos humanos y deterioro de su calidad de
vida.
Los autores espaoles Antonio Moya Bernal y Javier Barbero
Gutirrez (2005) de la gua de actuacin ante malos tratos a personas mayores, presentan las caractersticas que configuran el perfil de
la vctima de malos tratos, descriptas a continuacin:
Mujer viuda, mayor de 75 aos de edad
Vive con la familia
Fragilidad
25
26
2.4
Se reconoce suficientemente que el maltrato vulnera los derechos humanos y la dignidad, como consecuencia del abuso del poder hacia una persona que se encuentra en una situacin de desventaja e inferioridad debido a sus limitaciones, ya sea por razn
de edad, gnero o prdida de capacidades, segn refieren Rueda y
Martn (2011).
En este sentido, el maltrato a la persona mayor institucionalizada, es entendido como aquel que se produce en los hogares, residencias, organizaciones, centros geritricos, centros de salud, en
los que son fundamentalmente los agentes de salud que por falta
de formacin, estrs por sobrecarga laboral, incurren en conductas
abusivas de diferente ndole; comportamientos que se ven favorecidos por los recursos econmicos insuficientes, el hacinamiento, la
precariedad en todas sus formas, la incorrecta direccin de la institucin, los conflictos que pudieran surgir entre la persona mayor y
quien le cuida, la mala racionalizacin del trabajo, que deriva indefectiblemente en otras problemticas que agudizan la vulneracin
de derechos.
Es importante considerar algunos indicadores del maltrato, planteados por los autores Antonio Moya Bernal y Javier Barbero Gutirrez (2005), entre ellos se puede citar los siguientes:
27
Por parte del residente adulto mayor de gnero femenino, discapacidad fsica o psquica, escasas visitas, carencia de familia, rechazo de un rol pasivo, etc.
Segn Kayser, J. (1990), las principales categoras de maltrato
en las residencias y hogares de adultos mayores son:
28
Al respecto, la prevalencia del sndrome de Burnout, en profesionales de la salud, descrito por Maslach y Jackson (1981), se
relaciona con malos tratos, caracterizados fundamentalmente por la
deshumanizacin en la atencin.
Algunos ejemplos claros de maltrato institucional invisible, que
deben ser identificados, son citados por Caballero (2000) a continuacin:
Otro aspecto que merece observacin es el uso de la contencin fsica que se utiliza para prevenir lesiones por cadas, evitar
vicios posturales, entre otros fines protectores que muchas veces se
constituyen en una abierta amenaza o restriccin de la libertad de
movimiento y deambulacin.
Concretamente, los factores de riesgo en el maltrato de las personas mayores, se resumen a continuacin:
a) Con respecto a la persona adulta mayor:
Edad avanzada.
El factor gnero, mayor % del gnero femenino.
Deficiente estado de salud.
29
30
2.5
Indicadores de maltrato fsico: lesiones, moretones, deshidratacin, quemaduras, malnutricin, higiene insuficiente,
etc.
Indicadores de estrs mental: subida inusual de peso, labilidad comportamental, depresin, ansiedad, nerviosismo, miedos, etc.
Indicadores del contexto social: gritos, llantos o peleas, detectados por personas vecinas a las instituciones.
31
32
2.6
33
34
a)
b)
c)
d)
e)
Al respecto, los requisitos para el ingreso a hogares y residencias nacionales, son los siguientes:
35
36
Un referente clave (ciudadano, vecino, trabajador social, medio de comunicacin, etc.) realiza la denuncia o demanda de
atencin en la Direccin de Adultos Mayores, dependiente del
Instituto de Bienestar Social del Ministerio de Salud Pblica y
Bienestar Social.
La Direccin de Adultos Mayores, tras tomar conocimiento, interviene enviando funcionarios a realizar la visita correspondiente
para constatar la veracidad o no de la situacin, entrevistando a
familiares o personas encargadas segn el caso.
La Direccin de Adultos Mayores, conforme al protocolo de
intervencin y los criterios de admisin, traslada a la persona
adulta mayor a la institucin correspondiente.
La Direccin de Adultos Mayores solicita un informe de seguimiento mensual a las instituciones de servicios sociales involucradas en la atencin de personas adultas mayores.
En otras situaciones, la persona mayor ingresa al hogar o residencia por orden judicial o es remitida por centros asistenciales
de salud, como el caso de Emergencias Mdicas, en convenio
con el Hogar de Ancianos San Francisco de Ass.
37
38
La Ley N 3728, de fecha 24 de agosto de 2009. Pensin alimentaria para adultos mayores en situacin de pobreza, cuya finalidad es otorgar a mayores de 65 aos una pensin alimentaria
mensual correspondiente al 25% del salario mnimo vigente, para
que la persona adulta mayor afronte las ltimas etapas de su vida
en condiciones favorables, facilitndole la autonoma econmica
desde una perspectiva de derechos. Para su cumplimiento existen
decretos y resoluciones reglamentarias, cuya administracin y aplicacin est a cargo del Ministerio de Hacienda.
Ley N 836/1980. Cdigo Sanitario, determina que el rgano
competente es el Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social y
Ley N 1160/1997. Cdigo Penal, en el art. 227 hace referencia a la violacin del deber de cuidado de ancianos o discapacitados, estableciendo una sancin de pena privativa de libertad
de hasta tres aos o multa. Asimismo, en el art. 119 hace alusin al
abandono, cuando se exponga a otro a una situacin de desamparo, o se ausentara, dejando en situacin de desamparo a quien est
bajo su guarda. La sancin prevista es de pena privativa de libertad
de hasta cinco aos, fuera de los casos en que la vctima fuera hija o
hijo del autor, en que la pena podr ser aumentada hasta diez aos.
Ley N 4888/2011. Del Mecanismo Nacional de Prevencin
contra la tortura y otros tratos o penas crueles e inhumanos o degradantes, en su Art. 4 contempla como mbito de intervencin los
lugares donde existan o se presuma que existan personas, connacionales o no, afectadas en su libertad, sean stos pblicos o privados,
y en especial en:
1. Penitenciaras u otros establecimientos similares.
2. Centros educativos para adolescentes infractores.
3. Establecimientos policiales, militares o educativos que cumplan
funciones similares.
4. Establecimientos de internacin de personas con discapacidades
fsicas o mentales; adicciones, o con capacidades diferentes.
5. Hogares de Abrigo:
Nios/as y adolescentes; Mayores de edad; Adultos mayores
6. Unidades mviles de detencin o aprehensin; y,
7. Lugares de trnsito de inmigrantes.
Es importante destacar el contenido del Captulo II. De la Comisin Nacional y el rgano selector. Especficamente, en el Art.
que la autoridad de salud es ejercida por el Ministro, con responsabilidad y atribuciones de hacer cumplir las disposiciones vigentes,
(art. 3 y 4 respectivamente). Establece asimismo que el Ministerio
programar y ejecutar acciones relativas a la salud y el bienestar de
los ancianos, a fin de proporcionarles un sistema de vida adecuado a
sus necesidades (art. 288).
39
40
f) Hacer propuestas y observaciones acerca de la legislacin vigente o de los proyectos de Ley en la materia, o recomendar polticas
pblicas para el cumplimiento de las disposiciones legales vigentes.
Los dems rganos del Estado con competencia, le remitirn las iniciativas legislativas referentes al mbito de la tutela encomendada
al Mecanismo Nacional; entre otras facultades.
2.9
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Ley N 4/92, en su artculo 11, prescribe el derecho a un
nivel de vida adecuado, interpretndose especialmente que las
personas de edad debern tener acceso a alimentacin, agua, vivienda, vestuario y atencin de salud adecuados1.
La Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, Ley N 1215/ 86, establece medidas para proteger a las adultas mayores en sus derechos.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San
Salvador, Ley N 1040/97, en su artculo 17 seala que: toda
persona tiene derecho a proteccin especial durante su ancianidad, los Estados partes se comprometen a adoptar de manera
progresiva medidas necesarias a fin de llevar este derecho a la
prctica y en particular a proporcionar instalaciones adecuadas,
as como alimentacin y atencin especializada a las personas
de edad avanzada que carezcan de ella y no se encuentren en
condiciones de proporcionrselas por s mismas.
Los principios de las Naciones Unidas, en favor de las personas
de edad (1991), hacen referencia al acceso a derechos, programas
educativos y de formacin adecuados, acceso a servicios de atencin de salud para un nivel ptimo de bienestar fsico, mental y
emocional, a servicios sociales y jurdicos que les aseguren mayores niveles de autonoma, proteccin y cuidado, y en especial,
en el Principio 14, de disfrutar de sus derechos humanos y libertades fundamentales cuando residan en hogares o instituciones
donde se les brinde cuidados o tratamientos, con pleno respeto
de su dignidad, creencias, necesidades e intimidad, as como sus
1
cia las deficiencias en el marco legal ante las situaciones de maltrato hacia la poblacin adulta mayor institucionalizada, s existen
incorporaciones de stos en los instrumentos internacionales que
promueven y protegen sus derechos:
41
42
Ley N 1/1989, Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969 (Pacto de San Jos de Costa Rica).
Ley N 605/1995, Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia la Violencia contra la Mujer
(Convencin de Belm do Par).
Ley N 1040/1997, Protocolo Adicional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador, de
1999.
Ley N 1925/2002, Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra las Personas
con Discapacidad, de 1999.
3.1
Objetivo principal
Conocer la calidad de vida y la vigencia de los derechos fundamentales de las personas adultas mayores institucionalizadas en hogares y residencias de gestin oficial y privada, en el departamento
Central y Asuncin.
Objetivos especficos
Describir dimensiones de la calidad de vida de el/la adulto/a
mayor institucionalizado.
Estimar los factores protectores de la calidad de vida y los
factores de riesgo en la vulneracin de los derechos fundamentales de las personas adultas mayores.
Identificar tipologas del maltrato a el/la adulto/a mayor institucionalizado.
Conocer la percepcin de los cuidadores sobre la calidad de
vida y la proteccin de los derechos de el/la adulto/a mayor
institucionalizado.
3.2
3 Diseo de la investigacin
43
El trabajo de campo se fundament en la aplicacin de dos instrumentos, con el propsito de valorar la percepcin subjetiva sobre
la calidad de vida y la vigencia de los derechos fundamentales de las
personas adultas mayores; las caractersticas de ambos instrumentos
se contemplan en la Tabla N 1.
N de
tems
1. Cuestionario
de percepcin
del adulto mayor sobre la
calidad de vida
y proteccin de
los derechos
fundamentales
44
Dimensiones
Tipo de escala
Escala
policotmica
tipo Likert,
con cinco
opciones de
respuesta:
nunca, casi
nunca, a
veces, casi
siempre y
siempre.
Escala
simple con
tres opciones
de respuesta:
s, no y no s.
3.3
45
Responsables del cuidado de la persona adulta mayor, en diferentes disciplinas y reas de intervencin (desde el personal de servicios generales hasta los directivos de los hogares
y residencias de personas adultas mayores).
Medidas adoptadas para la obtencin de una muestra significativa y el control de variables ambientales:
Se solicit un espacio adecuado dentro del hogar, con las
comodidades mnimas y que permitiera la confidencialidad.
Se ajust el horario de administracin de la prueba, de acuerdo a la disponibilidad de tiempo de los participantes de la
muestra (9:00 a 12:00 horas).
3.4
Anlisis de datos
46
Un elemento muy importante hace referencia a las consideraciones ticas. En primer trmino se explic el objetivo de la investigacin, a partir de all la aceptacin fue libre y voluntaria. El consentimiento informado se realiz en forma verbal a quienes participaron
de la muestra, y por escrito, nota mediante, a los directivos de las
residencias y hogares de gestin oficial y privada, encargados del
cuidado integral de las personas adultas mayores.
3.5
Composicin de la muestra
La poblacin corresponde a las personas adultas mayores institucionalizadas y personal encargado del cuidado de las mismas en hogares y residencias situadas en el Departamento Central y Asuncin.
Institucin
Ciudad/
Departamento
Oficial
Luque /Central
Oficial
Luque/ Central
Oficial
Asuncin/Capital
Oficial
Asuncin/ Capital
Oficial
Privada
Privada
San Lorenzo/
Central
Asuncin/Capital
Asuncin/Capital
Privada
Privada
Asuncin/Capital
Lambar/Central
Privada
Privada
Mariano R.
Alonso/ Central
Asuncin/Capital
Privada
Asuncin /Capital
3
4
5
6
7
8
9
Tipo de
gestin
47
4 Resultados y discusin
Primeramente se exponen los hallazgos relacionados a las personas adultas mayores participantes de la muestra (n=102). Seguidamente se presentan los datos y las reflexiones correspondientes en
base a la encuesta dirigida a los cuidadores y las cuidadoras (n=46).
Los resultados ms relevantes se presentan en porcentajes, con grficos estadsticos o con tablas de frecuencia, considerando la cantidad de informacin colectada en esta investigacin, la amplitud de
las variables de estudio y la extensin de los instrumentos aplicados.
48
4.1
Datos sociodemogrficos
El anlisis de frecuencia respecto a las variables sociodemogrficas de la muestra, revela los siguientes datos:
El 78% se encuentra institucionalizado en un hogar o residencia
de gestin oficial.
El 59% es del sexo masculino y 41% es del sexo femenino.
El 36% cuenta con 61 a 70 aos. El 10% tiene menos de 60 aos
y el 10% posee ms de 91.
El 5% realiz estudios secundarios e igual porcentaje (5%) realiz estudios universitarios seguido de un 6% que no tuvo acceso a la
educacin primaria en tanto que el 63% curs la educacin primaria.
El 60% refiere como lugar de nacimiento una ciudad y/o departamento del interior del pas.
El 12% de los adultos mayores afirma que no cuenta con documento de identidad; el 58% se encuentra residiendo en el hogar
entre 1 a 5 aos y slo el 4% habita en la institucin desde hace ms
de 10 aos.
49
50
Con relacin al nivel educativo, el 63% curs la educacin primaria y el 6% es analfabeto. Ante esta situacin, no sera una utopa
pensar en la posibilidad de impulsar la educacin no formal en las
instituciones que albergan a personas adultas mayores, para que tengan la oportunidad de aprender a lo largo de la vida, en la certeza
de las palabras de Jacques Delors la educacin encierra un tesoro
(UNESCO, 1996). Esto se concretara en la habilitacin de centros
de educacin que funcionen en el local propio de los hogares y residencias, iniciando con un plan piloto en las instituciones de gestin
oficial y luego de un monitoreo y evaluacin del impacto de su implementacin extender la iniciativa, dando oportunidad para todas
las personas que deseen ser partcipes.
La educacin permanente podra ser la llave de acceso al mejoramiento de la calidad de vida, an en la tercera edad, propiciando
el fortalecimiento del desarrollo personal y social con actividades
fsicas, de integracin, artsticas, culturales, educativas, recreativas;
casi ausentes en los hogares y residencias.
Por otra parte, la mayora de las personas adultas mayores institucionalizadas, representada en un 93%, no recibe pensiones del
Estado, un beneficio al que debieran acceder todas las personas de
tercera edad, sin excluir a quienes estn institucionalizados, a fin de
cubrir ciertas necesidades y/o requerimientos personales que no se
proveen en forma continua, para posibilitar la administracin de sus
propios recursos econmicos. Las personas adultas mayores claman
por este beneficio que contribuir a mejorar su calidad de vida y
a darles probablemente mayor autonoma, autoestima, integracin
social y participacin en la sociedad, como ciudadanos y ciudadanas sujetos de derecho. La participacin y el rol que cumplen las
personas adultas mayores se considera fundamental para romper la
invisibilidad de sus derechos y reconocer que pueden seguir desarrollando capacidades en la construccin de un tipo de vejez con
dignidad y calidad de vida.
Se hace pues necesario revisar y plantear la modificacin de la
Ley N 1885/2012 de la pensin alimentaria para el adulto mayor.
Dicha Ley define como beneficiarios/as a quienes estn en situacin de pobreza, es decir, un requisito que limita y excluye a muchos ciudadanos adultos mayores y ciudadanas adultas mayores, del
acceso a este beneficio tan importante para el adulto mayor.
51
52
Bienestar fsico
En la dimensin del bienestar fsico, se valora la percepcin de la
persona adulta mayor respecto a su estado de salud en general; integra
preguntas sobre la satisfaccin con su vida sexual, oportunidades y/o
limitaciones para realizar actividades fsicas y la alimentacin recibida. Adems indaga acerca de la frecuencia en los servicios de atencin mdica, odontolgica y el acceso a los medicamentos. En la Tabla N 3 se presentan los resultados encontrados en esta dimensin.
TABLA N 3. Percepcin del adulto mayor sobre su estado de salud, segn sexo.
Goza de buen estado de salud?
Nunca
Casi nunca
A veces
Casi siempre
Siempre
Total
Recuento
% segn sexo
Recuento
% segn sexo
Recuento
% segn sexo
Recuento
% segn sexo
Recuento
% segn sexo
Recuento
% segn sexo
Sexo
Masculino
Femenino
2
3,3%
8
13,3%
15
25%
21
35%
14
23,3%
60
100%
2
4,8%
4
9,5%
15
35,7%
12
28,6%
9
21,4%
42
100%
Total
4
3,9%
12
11,8%
30
29,4%
33
32,4%
23
22,5%
102
100%
El 32% del total refiere que casi siempre goza de buen estado
de salud. En la tabla de frecuencias y porcentajes se observa una
diferencia significativa en las respuestas dadas segn el sexo, tal es
as que, son los varones quienes ms perciben su salud como buena.
Esto supone que la mujer podra sentirse ms vulnerable respecto a
su situacin de salud.
53
TABLA N 4. Percepcin del adulto mayor sobre su estado de salud, segn edad
Goza de buen estado de salud?
Nunca
Casi nunca
A veces
Casi siempre
Siempre
Total
54
1 Recuento
% segn edad
2 Recuento
% segn edad
3 Recuento
% segn edad
4 Recuento
% segn edad
5 Recuento
% segn edad
Recuento
% segn edad
Edad
Menos 61 a
71 a
81 a
Ms
Total
de 60
70
80
90
de 91
aos
aos
aos
aos
aos
0
1
1
2
0
4
0% 2,7% 4,5% 9,1%
0% 3,9%
1
6
2
3
0
12
9,1% 16,2% 9,1% 13,6%
0% 11,8%
3
12
8
5
2
30
27,3% 32,4% 36,4% 22,7%
20% 29,4%
4
10
6
8
5
33
36,4%
27% 27,3% 36,4%
50% 32,4%
3
8
5
4
3
23
27,3% 21,6% 22,7% 18,2%
30% 22,5%
11
37
22
22
10
102
100% 100% 100% 100% 100% 100%
De acuerdo a la Tabla N 4, se observan diferencias significativas en la percepcin del estado de salud segn el grupo etario. El
50% de los adultos mayores de 91 aos y ms refiere que goza casi
siempre de buen estado de salud, mientras el 27% de los adultos
mayores cuya edad est por debajo de los 80 aos percibe que goza
casi siempre de buen estado de salud. El proceso de envejecimiento
contempla cambios en la salud, por lo que se presentara como una
preocupacin creciente para las personas adultas mayores; en este
caso, son ms los adultos mayores de avanzada edad los que perciben su salud como buena, seguido de otros grupos cuyas edades
estn por debajo de los 60 aos y de 81 a 90 aos.
Revisando otros resultados llamativos se puede mencionar que:
El 30% permanece casi siempre sentado y 37% a veces acostado.
El 50% manifiesta que presenta algn tipo de discapacidad
fsica.
El 71% afirma que no realiza actividades fsicas en la medida
de sus posibilidades, a pesar que el 74% de los participantes
refiere que puede levantarse y caminar y el 71% de los adultos mayores puede hacer movimientos corporales.
Siempre
47%
Casi siempre
39%
55
Casi siempre
10%
Nunca
37%
A vecess
21%
Casi nunca
20%
A criterio de talo Zeballos (2010) un alto porcentaje de personas de la tercera edad necesitan el auxilio de instrumentos especiales para reforzar o reemplazar dientes o muelas que han sufrido
dao o se han perdido. Dichas prtesis pueden ser fijas o removibles
y se pueden emplear para sustituir una sola pieza o todo su conjunto.
Zeballos agrega que, simplemente vale la pena reflexionar que
una dentadura saludable permitir la adecuada masticacin de los
alimentos y, gracias a ello, se gozar de una digestin ms tranquila,
disminucin de problemas gastrointestinales y favorable obtencin
de nutrientes.
Frecuencia
Porcentaje
Nunca
11
10,8
Casi nunca
37
36,3
A veces
22
21,6
Casi siempre
22
21,6
Siempre
10
9,8
Total
102
100
57
58
Frecuencia
Porcentaje
2,9
Casi nunca
3,9
A veces
12
11,8
Casi siempre
38
37,3
Siempre
45
44,1
Total
102
100
Nunca
25%
A veces
29%
eces
9%
CasiCasi
nunca
24%2
59
S
23%
No
58%
60
A juicio de ngel Mornigo Domnguez (2007), mdico psiquiatra y coautor del libro La salud mental de las personas mayores,
resulta llamativo que aunque esta poblacin es la que mayor crecimiento experimenta, sea la que menos servicios recibe. Es importante reivindicar eso, porque seala las enfermedades mentales
aumentan en la tercera edad porque en esta etapa concurren enfermedades preexistentes, con unas de nueva aparicin y otras muy
prevalentes.
Segn el informe WHO-AIMS sobre el sistema de salud mental
en Paraguay (2006), no hay ley aprobada e implementada de salud
mental, no hay un rgano de revisin. El sistema de informacin en
salud mental no cubre toda la informacin relevante de todos los
servicios.
En este contexto, Paraguay precisa de una ley nacional que asegure el cumplimiento de la Poltica de Salud Mental, aprobada por
el Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social en el ao 2011,
vigente para el periodo 2011-2020, en la cual se ha puesto nfasis en la calidad de vida y en la prevencin, por medio de la
reduccin de situaciones que favorecen el sufrimiento psquico y
la aparicin de trastornos mentales. Asimismo, se han contemplado
acciones protectoras, educativas, diagnsticas, teraputicas y rehabilitadoras, para potenciar la autonoma de las personas con trastornos mentales, con el objetivo de eliminar gradualmente el modelo
de institucionalizacin crnica (situaciones que propician el desarraigo, aislamiento, hacinamiento, cronificacin, estigmatizacin y
violacin de los derechos humanos) estableciendo el cumplimiento
de cuatro criterios:
1. Que exista una situacin de crisis que no pueda ser abordada
en la red comunitaria.
61
2. Que la persona tenga un diagnstico corroborado por al menos dos profesionales de salud mental.
3. Que el diagnstico implique una situacin de riesgo para s
mismo y/o para terceros.
4. Que en caso de no realizarse una intervencin teraputica
urgente, el deterioro consecuente sea potencialmente irreversible.
Asimismo, las intervenciones debern ser breves (no mayores a 72
horas) y contar siempre que sea posible por un consentimiento informado (Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social, 2010).
Si bien estas son condiciones ideales enmarcadas dentro de los
convenios internacionales de proteccin de los derechos humanos
de las personas con trastornos mentales, debern estar estipuladas
en una ley de Salud Mental para asegurar su cumplimiento en todo
el territorio nacional, situacin que hasta la fecha no se ha concretado, segn fuentes oficiales.
Bienestar material
62
No s
1%
Si s
8%
No
91%
Casi siempre
5%
A veces
16%
Nunca
57%
Casi nunca
10%
El 57% de las y los adultos mayores que participaron de la muestra asegura que nunca recibe ayuda econmica (Grfico N 6). De
acuerdo a lo revisado por Reyes (2003), las personas adultas mayores se encuentran en una situacin de vulnerabilidad, atendiendo
63
64
Nunca
5% Casi nunca
6%
A veces
13%
Siempre
51%
Casi siempre
25%
Casi nunca
5%
A veces
21%
Siempre
48%
Casi siempre
19%
65
66
pre la satisfaccin a todas las personas adultas mayores institucionalizadas. Por ello, es fundamental que el rgano rector de la poltica
de atencin a las personas adultas mayores otorgue a los hogares de
gestin oficial un presupuesto anual acorde a los requerimientos,
adems de fomentar la descentralizacin en la administracin de los
recursos y la rendicin de cuentas pblicas.
Por otra parte, algunos hogares todava presentan espacios con
barreras arquitectnicas, representando incomodidad y riesgos para
quienes alberga. Al respecto, las autoridades competentes deben
gestionar los recursos materiales y financieros necesarios para modificar los espacios diseados con barreras arquitectnicas y procurar el mantenimiento continuo de las instalaciones para brindar la
comodidad que merecen y evitar accidentes previsibles.
Un aspecto muy importante a considerar es la necesidad de impulsar la implementacin de supervisiones de control y apoyo para
el fortalecimiento de los hogares y residencias de adultos mayores,
con un plan de visitas que incluya, a ms del monitoreo, propuestas, sugerencias y acompaamiento a la gestin de los directivos,
trabajando en forma articulada con otras instancias para mejorar en
forma continua la atencin y el servicio brindado a las personas
adultas mayores institucionalizadas, priorizando a aquellas que por
su condicin de vulnerabilidad precisan de mecanismos de proteccin y cuidados especializados integrales. Una herramienta para
la intervencin inicial es el reglamento de autorizacin, registro,
acreditacin e inspeccin de centros de atencin de personas adultas
mayores que sea pertinente y contextualizado a la realidad local.
Durante la investigacin se tom conocimiento de un adulto mayor proactivo y solidario con sus pares. Una de sus actividades consista en conseguir turnos para las consultas mdicas en el Hospital
Regional, pero en un momento dado qued postrado en la cama del
hogar donde resida y lamentablemente perdi la vida esperando
una ciruga que nunca haba sido programada, debido, tal vez, a la
burocracia de los servicios de salud pblica.
Desarrollo personal
Siempre
4%
Casi siempre 4%
A veces
15%
67
Casi nunca
19%
Nunca
58%
A veces
18%
No contesta
1%
Nunca
48%
Casi nunca
18%
68
Siempre
11%
Casi siempre
6%
A veces
18%
Casi nunca
18%
Nunca
47%
Si
39%
No
60%
Autodeterminacin
69
Casi nunca
13%
A veces
27%
Casi siempre
23%
70
Si
39%
No
60%
Relaciones interpersonales
El 52% afirma que siempre tiene buenas relaciones con los profesionales y encargados en el hogar.
El 40% nunca participa de actividades recreativas grupales en el
hogar, 18% casi nunca, 16% a veces.
El 25% se entretiene siempre con pasatiempos de inters y el
25% a veces.
El 51% nunca realiza actividades artsticas, de lectura o manualidades.
El 37% siempre escucha radio o ve televisin la mayor parte
del tiempo, seguido de un 22% que casi siempre participa en esta
actividad pasiva.
De acuerdo a lo observado en el Grfico N 15, es una realidad
el desapego y abandono por parte de los familiares, las visitas son
infrecuentes, segn lo manifestado por el 53% de las personas adultas mayores institucionalizadas, que nunca reciben visitas de sus
familiares.
71
Siempre
12%
Casi siempre
4%
A veces
16%
Casi nunca
15%
Nunca
53%
Siempre
3%
A veces
14%
Casi nunca
10%
Nunca
67%
72
Siempre
10%
No responde
1%
Casi siempre
4%
A veces
12%
Nunca
57%
Casi nunca
16%
Inclusin social
El 28% considera que a veces, el Estado o las entidades privadas
se ocupan de sus necesidades.
El 23% se siente, a veces, abandonado por la sociedad.
El 25% se siente siempre aislado de su comunidad.
El 43% nunca participa de reuniones con sus pares y representantes del hogar o residencia.
El 63% nunca conoci a los vecinos del hogar.
El 78% nunca conoci a alguna red de apoyo de vecinos o de la
comunidad a favor del adulto mayor.
El 45% considera que nunca tuvo ayuda de algn funcionario
para comunicarse con sus familiares.
El 66% nunca cont con alguna persona o autoridad de afuera de la institucin que se ocupe de sus necesidades, situacin que
muchas veces refuerza en el adulto y adulta mayor, el sentimiento
negativo de soledad y abandono (Grfico N 18).
73
Casi nunca
11%
El 93% de quienes participaron no es miembro de algn grupo o asociacin de adultos mayores. Al momento de responder esta
pregunta, fue expresada la necesidad de agruparse y formar asociaciones con un fin comn: el respeto a los derechos para vivir mejor.
Slo el 7% refiere formar parte de un grupo o asociacin de personas adultas mayores (Grfico N 19).
GRFICO N 19. Respuesta a la pregunta:
Es miembro de una asociacin de adultos mayores?
S
7%
74
No
93%
16%
Nunca
16%
Casi siempre
18%
Casi nunca
20%
A veces
30%
75
76
Se reconoce suficientemente que el maltrato vulnera los derechos humanos y la dignidad como consecuencia del abuso del poder
hacia una persona que se encuentra en una situacin de desventaja
e inferioridad debido a sus limitaciones, ya sea por razn de edad,
gnero o prdida de capacidades, segn refieren Rueda y Martn
(2011).
Por las amplias implicancias de los derechos humanos fundamentales, en este estudio con los reactivos o preguntas, se hizo nfasis al derecho a la integridad y derechos a la participacin.
Las personas adultas mayores tienen derecho a la participacin;
sin embargo, el Grfico N 21 consigna la vulneracin de este derecho en un pas libre y democrtico, donde el 61% de las personas
Casi nunca
16%
Siempre
8%
Nunca
61%
adultas mayores institucionalizadas nunca participa de las decisiones institucionales, 16% casi nunca lo hace. Cabe mencionar que
slo en uno de los hogares, las personas adultas mayores comentaron sobre su participacin en un par de reuniones con los directivos
para escuchar inquietudes y sugerencias, a tiempo de valorar este
tipo de prcticas que esperan se realicen peridicamente.
77
Nunca
45%
A veces
12%
Casi nunca
22%
Casi nunca
8%
78
Casi siempre
26%
A veces
30%
El 51% afirma que en el hogar donde reside se respeta su privacidad. Un dato positivo aunque habra que revisar sobre los hbitos
y procedimientos que siguen los y las cuidadores, a fin de no invadir
la privacidad de la otra mitad de los participantes, que se sienten
afectados ante la falta de respeto a la privacidad ya sea sta fsica o
emocional (Grfico N 24).
Nunca
12%
Casi
Casi nunca
4%
Siempre
51%
A veces
16%
Casi siempre
17%
Casisiem
La violacin a la privacidad es una forma de maltrato institucional. Un claro ejemplo es la exhibicin de la desnudez al vestir o
desvestir a la persona mayor durante el aseo personal y al despojarlo
o no permitir la tenencia de objetos personales que le representan un
recuerdo de valor sentimental.
El 53% afirma que nunca fue despojado de algn bien material
en el hogar por parte del funcionariado o personal directivo; el 14%
asegura que siempre se le despoja de algn bien material en el hogar. Son casos lamentables y repudiables ante la indefensin en que
se encuentran quienes residen en la institucin, que se sienten impotentes ante esos supuestos hechos de hurto (Grfico N 25).
GRFICO N 25. Respuesta a la pregunta:
Fue despojado de algn bien material en el hogar?
Siempre
14%
Casi siempre
8%
A veces
11%
Casi nunca
14%
Nunca
53%
79
80
No sabe
9%
Si
11%
No
80%
El 84% dice que no es tratado con desprecio por parte del funcionariado o directivos del hogar, mientras que el 11% afirma ser
tratado con desprecio. Adems, el 18% de las personas mayores manifiesta ser tratado con indiferencia (Grfico N 28).
GRFICO N 28. Respuesta a la pregunta: Le tratan con desprecio los
funcionarios o directivos del hogar?
No s
4%
No responde
S
1%
11%
81
No
84%
No responde
S
3%
9%
No
84%
Es fundamental la promocin del buen trato en los hogares oficiales y residencias privadas, para garantizar una vida digna a todos
y todas.
El 73% de quienes participaron en este estudio no particip con
su voto en las ltimas elecciones generales y/o municipales. Muchas de las personas mayores encuestadas manifestaron su inters
por ser partcipes en la eleccin de sus representantes, en el pas o
en el municipio, pero argumentaron que a veces se encuentran con
limitaciones para asistir a los locales de votacin debido a la condicin vulnerable de su salud o simplemente por no contar con un
medio de transporte (Grfico N 30).
No s
5%
No responde
3%
S
19%
No
73%
4.3
El anlisis de frecuencia respecto a las variables sociodemogrficas de la muestra (n= 46) de cuidadores y cuidadoras de los adultos
y adultas mayores arroja los siguientes datos:
El 70% del personal que cuida a las personas internadas, corresponde al sexo femenino.
En el 35% la edad est comprendida entre 30 a 40 aos, seguido
de un 26% con menos de 30 aos y el 21% con ms de 50 aos.
El 48% es soltero o soltera, seguido de un 39% que refiere estar
casado o casada.
El 62% tanto en hogares privados como oficiales tiene contrato y el 22% posee nombramiento.
El 35% tiene ms de 10 aos de servicio.
El 85% no cuenta con otro trabajo remunerado y el 15% tiene
otro trabajo remunerado.
El 57% no tiene personas mayores a su cargo fuera del hogar
y el 33% s lo tiene, en general un familiar directo o de su familia
poltica.
83
84
Escala
A veces
9%
21%
30%
Nunca
17%
41%
58%
A veces
8%
26%
34%
Siempre
6%
24%
30%
Siempre
26%
65%
91%
15%
45%
60%
22%
43%
65%
A veces
11%
24%
35%
8%
8%
17%
En la Tabla N 8 se puede observar una diferencia significativa en las respuestas dadas segn el sexo. Son ms las mujeres que
refieren gozar siempre de buen estado de salud, representada en un
41% ante el 13% de varones que refieren gozar siempre de buena
salud.
TABLA N 8. Distribucin de respuestas sobre el
estado de salud de los cuidadores, segn sexo
Masculino
Recuento
Femenino
Sexo
Dimensin: Condiciones
del cuidador
Recuento
% respuesta
segn sexo
% respuesta
segn sexo
Recuento
Total
% respuesta
segn sexo
A veces
Casi siempre
Siempre
14
7,1%
21,4%
28,6%
42,9%
100%
19
32
0%
15,6%
25%
59,4%
100%
12
25
46
2,2%
17,4%
26,1%
54,3%
100%
Por otra parte, no se observa diferencia en cuanto a la discapacidad presentada por cuidadores y cuidadoras de los hogares oficiales
y privados, dado que en igual porcentaje presentan discapacidades
asociadas a la visin y audicin, totalizando un 17%.
85
Escala
5
(siempre)
Tipo de gestin en el
hogar o residencia
Total
100%
Oficial
Privada
48%
19%
67%
30%
15%
45%
43%
24%
67%
4%
6%
10%
59%
30%
89%
32%
15%
47%
26%
0 % (*)
26%
32%
9%
41%
26%
17%
43%
39%
30%
69%
56%
32%
89%
(*) El 19% de los cuidadores del sector privado, consideran que la sexualidad nunca es una
necesidad insatisfecha en la tercera edad.
86
El 63% del total de cuidadores y cuidadores refiere que los adultos mayores siempre tienen asistencia mdica, el 39% corresponde a
las respuestas dadas por cuidadores y cuidadoras del sector pblico
y el 24% de las respuestas de cuidadores y cuidadoras del sector
privado, es decir, hay una percepcin ms favorable respecto a la
atencin mdica para la persona mayor institucionalizada en el sector oficial (Tabla N 10).
Oficial
Privada
Encuesta a cuidadores
Casi siempre
Siempre
18
30
10%
3,3%
26,7%
60%
100%
11
16
0%
18,8%
12,5%
68,8%
100%
10
29
46
6,5%
8,7%
21,7%
63%
100%
Recuento
% s/tipo de
institucin
Recuento
% s/tipo de
institucin
Recuento
Total
% s/tipo de
institucin
Total
Nunca
87
Masculino
Recuento
Femenino
Dimensin: condiciones
del cuidado
Sexo
TABLA N 11. Prdida de paciencia con el adulto, segn sexo del cuidador
Recuento
% respuesta
segn sexo
% respuesta
segn sexo
Recuento
Total
No
No s
12
14
7,1%
85,7%
7,1%
100%
28
32
6,3%
87,5%
6,3%
100%
40
46
6,5%
87%
6,5%
100%
Total
% total
Grado de dependencia
88
Sobrecarga
El resultado de la Tabla N 12 indica que las mltiples tareas superan a veces la capacidad de los cuidadores y cuidadoras, se puede
notar tambin un leve aumento de la cantidad de cuidadores y cuidadoras con sobrecarga a medida que avanzan en edad.
TABLA N 12. Distribucin de respuesta acerca de la sobrecarga de tareas,
segn la edad de los cuidadores
Menos de
30 aos
30 a 40
aos
Recuento
41 a 50
aos
Edad
Recuento
Recuento
Ms de
50 aos
Dimensin:
Sobrecarga
Recuento
Total
% respuesta
segn edad
% respuesta
segn edad
% respuesta
segn edad
% respuesta
segn edad
Recuento
% del total
Nunca
A veces
Casi
Siempre
siempre
Total
12
8,3%
41,7%
16,7%
25%
8,3%
100%
16
12,5%
37,5%
18,8%
12,5%
18,8%
100%
0%
37,5%
50%
0%
12,5%
100%
10
40%
10%
40%
10%
0%
100%
15
13
46
15,2%
32,6%
28,3%
13%
10,9%
100%
89
El resultado de la Tabla N 13 indica que en el 28% de las personas responsables del cuidado, las mltiples tareas superan a veces la
capacidad, se puede notar tambin una diferencia importante de esta
sobrecarga en las cuidadoras, atendiendo que el 26% corresponde al
sexo femenino.
TABLA N 13. Distribucin de respuesta acerca de la
sobrecarga de tareas, segn sexo de los cuidadores
Total
Casi
nunca
A veces
Masculino
Casi
Siempre
siempre
Nunca
Recuento
14
28,6%
28,6%
7,1%
28,6%
7,1%
100%
Femenino
Edad
Recuento
11
12
32
9,4%
34,4%
37,5%
6,3%
12,5%
100%
Total
Dimensin:
Sobrecarga
Recuento
15
13
46
% del total
15,2%
32,6%
28,3%
13%
10,9%
100%
% respuesta
segn sexo
% respuesta
segn sexo
5 Conclusiones y recomendaciones
90
El objetivo principal de esta investigacin impulsada por el Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura, fue conocer la realidad de las personas adultas mayores institucionalizadas, analizando
dimensiones de la calidad de vida, el acceso a los derechos bsicos
y los factores de riesgo al maltrato a partir de una mirada cientfica al comportamiento de la adulta y el adulto mayor, observando
cmo vive, qu hace y cmo experimenta lo que hace mediante las
expresiones de sus pensamientos, sentimientos, historias de vida,
sueos y esperanzas. La participacin de cuidadoras y cuidadores en
la encuesta fue un complemento importante al momento de valorar
las variables de estudio.
En este contexto se sealan los hallazgos ms significativos.
Es mnima la participacin de la persona adulta mayor al momento de ser internada; es decir, son llevadas a los hogares o residencias sin su consentimiento, segn el 50% de las personas mayores encuestadas y ms de la mitad refieren desconocer quin decidi
su ingreso al hogar o residencia. Ante esta situacin es fundamental
un mecanismo interinstitucional de acceso a los hogares y residencias de adultos mayores rediseado e implementado, sujeto a las
normativas legales vigentes, as tambin procurar un sistema respetuoso de la voluntad y dignidad de la persona adulta mayor econmica y socialmente vulnerable.
91
92
93
94
El bienestar material e institucional requiere una mirada concienzuda de quienes tienen a su cargo la decisin de las polticas
pblicas de atencin a la poblacin adulta mayor, atendiendo que
el 91% no cuenta con jubilacin y el 93% no recibe pensiones del
Estado, un beneficio al que debieran acceder todas las personas de
tercera edad, sin excluir a la persona adulta mayor institucionalizada, a fin de cubrir ciertas necesidades personales que no se proveen
en forma continua y adems posibilitar la administracin de sus propios recursos econmicos, que contribuir a darles probablemente
mayor autonoma, autoestima, integracin social y participacin en
la sociedad, como ciudadanos y ciudadanas sujetos de derecho.
La participacin y el rol que cumplen las personas adultas mayores se considera fundamental para romper la invisibilidad de sus derechos y reconocer que pueden seguir desarrollando capacidades en la
construccin de un tipo de vejez con dignidad y calidad de vida. Las
personas adultas mayores claman por acceder a pensiones adecuadas
y sostenibles al considerarse como poblacin en riesgo de pobreza y
en situacin de pobreza. Por tanto, es ineludible revisar y plantear la
modificacin de la Ley N 1885/2012 de la pensin alimentaria para
el adulto mayor. Dicha Ley habla de gente adulta mayor en situacin de pobreza, es decir, un requisito o criterio que limita y excluye
a muchos ciudadanos adultos mayores y ciudadanas adultas mayores, del acceso a este beneficio tan importante para la persona adulta
sentimientos de soledad y abandono al tiempo de sealar la probable ausencia de estrategias para restablecer los vnculos familiares,
amicales y sociales el 45% expresa que en el hogar nunca le ayudaron a comunicarse con sus familiares. Adems, el 92% no forma
parte de algn grupo o asociacin de adultos mayores, el 78% nunca
conoci alguna red de apoyo de vecinos o de la comunidad a su favor y el de sus pares. Estos ltimos datos muestran la necesidad de
mayor inclusin social. Es importante adems observar el rgimen
semi-abierto de la mayora de los hogares y residencias, atendiendo que estos son hogares de abrigo, no son entidades de reclusin
de personas adultas mayores, quienes reclaman mayor libertad y
esparcimiento en reas fuera del recinto donde fijan residencia.
95
96
Otro aspecto a considerar es la viabilidad de impulsar con mayor eficacia la implementacin de supervisiones de control y apoyo
para el fortalecimiento de los hogares y residencias de adultos mayores, con un plan de visitas que incluya a ms del monitoreo, las
propuestas, sugerencias y acompaamiento a la gestin directiva,
trabajando en forma articulada con otras instancias para mejorar en
forma continua la atencin y el servicio brindado a las personas
adultas mayores institucionalizadas, priorizando a aquellas que por
su condicin de vulnerabilidad precisan de mecanismos de proteccin social basada en derechos, con cuidados especializados integrales. Una herramienta esencial para la intervencin inicial es el
reglamento de autorizacin, registro, acreditacin e inspeccin de
centros de atencin de personas adultas mayores pertinente y contextualizado a la realidad local.
En la dimensin de los derechos fundamentales, se encontr que
algunos son vulnerados, como el de la participacin e integridad. El
73% no particip con su voto en las ltimas elecciones generales
y/o municipales, el 45% afirma que nunca se hace difusin de sus
derechos en el hogar y no participa de las decisiones institucionales,
esta ltima ya sealada en prrafos anteriores.
La persona adulta mayor es sujeto de derechos y por su condicin de persona merece un trato digno, sin embargo, las cifras
representadas en un 10% dan cuenta que los malos tratos no estn
ausentes en los hogares y residencias de adultos mayores: la infantilizacin en el trato, la indiferencia, el abuso del poder por parte de
los cuidadores y cuidadoras con la prctica de los castigos, pinchazos, empujones, golpes, a ms de las humillaciones y otros tratos
impropios, son algunas tipologas de maltrato identificadas a partir
de la percepcin tanto de las personas adultas mayores como de cuidadoras y cuidadores encuestados; de las que son ms vulnerables
ra apuntar a conocer las normas mnimas de educacin en situaciones de emergencia, a identificar las seales de alerta, reconocer rutas
de evacuacin, zonas de albergue ms cercanas. Los destinatarios
de dicha propuesta deben ser todos y todas.
97
Bibliografa
98
Normativa
Constitucin de la Repblica del Paraguay (1992).
Declaracin de Tres Ros de la Sociedad Civil de Amrica Latina y el Caribe
sobre el Envejecimiento
Ley N 1/1989, Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969 (Pacto
de San Jos de Costa Rica).
Ley N 605/1995, Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do
Par).
Ley N 1040/1997, Protocolo Adicional sobre Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales. Protocolo de San Salvador, de 1999.
99
Pginas web
http://www.bacn.gov.py/ampliar-conoce-tu-ley.php?id=526
http://www.revista-portalesmedicos.com/revista-medica/percepcion-adultomayor-calidad-de-vida/2/
http://www.unioviedo.es/psiquiatria/docencia/material/
basespsico&salud&enf/2011-12/28bp-calidad-vida-cvrs.pdf
http://www.marianponte.com/sexualidad/sexualidad-tercera-edad/sexualidad-enla-vejez/
http://www.consumer.es/web/es/salud/psicologia/2007/02/20/160069.php
http://www.mcgraw-hill.es/bcv/guide/capitulo/8448175964.pdf
http://www.cepal.org/celade/noticias/documentosdetrabajo/5/43685/Modulo__3.
pdf
100
Autores:
TEFILO URBIETA
Abogado por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Asuncin.
Impulsor y Socio Fundador de la Asociacin ParIgual, actualmente se desempea como Presidente.
ANIBAL CABRERA
Socilogo. Secretario General del Consejo Direcvo de la Coordinadora por los Derechos de la
Infancia y la Adolescencia de Paraguay - CDIA.
ARIANA ESCOBAR
Abogada. Especialista en Derechos Humanos.
La presente investigacin se realiza en el marco de las acciones del Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura (MNP),
como primera aproximacin a un diagnstico sobre la situacin de
las condiciones de vida de las personas privadas de libertad que
cuentan con algn tipo de discapacidad fsica y/o mental.
El documento no pretende ser un informe exhaustivo, puesto
que se trata de un estudio descriptivo-exploratorio, y tiene el fin de
evidenciar las situaciones en que se encuentran dichas personas, a
partir de ciertos ejes referenciales que permiten tener un parmetro
objetivo en el marco de los derechos humanos.
Los ejes referenciales se ubican de manera secuencial, sin que el
orden tenga valor en cuanto a prioridad:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
1 Introduccin
Las guas de entrevistas y las pautas de observacin de los establecimientos de reclusin o penales, han sido elaboradas de manera
inicial y validadas con el equipo de investigacin del MNP, incorporando las sugerencias y ajustando los instrumentos.
Las pautas de entrevistas han sido acordadas con las personas
responsables de las penitenciaras de Tacumb y del Buen Pastor,
siguiendo una secuencia de trabajo que permitiera recolectar datos,
partiendo de lo particular hasta tener un visin de lo general, conversando con el personal de seguridad, equipos jurdicos y administrativos, como tambin con el personal de servicio, por un lado, y
con las personas recluidas que poseen una discapacidad fsica y/o
mental, por otro lado.
El ejercicio de recoleccin de informacin junto con el proceso
de transcripcin de las entrevistas grabadas, permiti tener un pano-
103
104
Como resultado final y de forma a completar el circuito del trabajo de campo, se elaboraron recomendaciones finales, en el entendimiento de que las mismas sienten las bases y sumen a la adopcin
de polticas penitenciarias de Estado con enfoque en derechos humanos, particularmente en materia de los derechos de las personas
con discapacidad que se encuentran privadas de libertad.
Tipo de estudio
La propuesta metodolgica del presente estudio, dado el tema a
ser abordado, combina elementos de una investigacin descriptiva y
exploratoria, puesto que cuando no existen investigaciones previas
sobre el objeto de estudio o cuando el conocimiento sobre el tema es
tan vago e impreciso que impide sacar las ms provisorias conclusiones sobre qu aspectos son relevantes y cules no, se requiere en
primer trmino explorar e indagar, para lo que se utiliza la tcnica
exploratoria.
Para indagar acerca de un tema relativamente desconocido se
dispone de un amplio espectro de medios y tcnicas para recolectar
datos en diferentes ciencias, como son la revisin bibliogrfica especializada, entrevistas semi-estructuradas, observacin participante y no participante y seguimiento de casos.
La investigacin exploratoria terminar cuando, a partir de los
datos recolectados, haya sido posible crear un marco terico y epistemolgico lo suficientemente fuerte como para determinar qu factores son relevantes al problema y por lo tanto deben ser investigados.
Los estudios exploratorios establecen el tono para investigaciones posteriores y se caracterizan por ser ms flexibles en su metodologa; son ms amplios y dispersos, implican un mayor riesgo y
requieren de paciencia, serenidad y receptividad por parte de quie-
Durante el proceso de investigacin se han constatado dos niveles de gestin pblica: a) el mbito poltico y directivo, donde se
realiza el diseo de las polticas pblicas y la toma de decisiones, y
b) el mbito tcnico, donde se ejecutan las lneas de accin.
105
106
e. Identificar caractersticas del universo de investigacin, sealar formas de conducta y actitudes del universo investigado, y establecer comportamientos concretos.
De acuerdo con los objetivos planteados, la investigacin busca
sealar el tipo de descripcin que se propone realizar. Apela a tcnicas especficas en la recoleccin de informacin, como la observacin, las entrevistas y la observacin participante y no participante.
Las actividades descriptas se han realizado en dos de los 16 centros penitenciarios: Buen Pastor y Tacumb, atendiendo a que los
mismos poseen la mayor poblacin de mujeres y hombres privados
de libertad.
En el Penal de Tacumb se realizaron 7 visitas. Se entrevist al
director general de la Penitenciara, al director general del rea de
Penitenciaras, a los directores de las reas de Judiciales, de Sanidad, a 2 mdicos psiquiatras, 1 interno que funge de enfermero, 4
internos con discapacidad mental depositados en el pabelln psiquitrico, 1 interno con discapacidad fsica depositado en un pasillo, 1 jefe de Seguridad, 1 guardia crcel, y 1 interno encargado del
rea de cocina. Asimismo, se realizaron visitas de inspeccin de los
espacios en que se encuentran situados los internos, incluyendo las
reas comunes, las de trabajo y las de esparcimiento.
La Casa del Buen Pastor fue objeto de seis visitas. Se entrevist
a la directora de la institucin, a la jefa de Seguridad, a 2 guardia
crceles un hombre y una mujer, a la responsable del rea de Cocina, a 1 asistente social, a la jefa del rea Judiciales, a la jefa de
Enfermera, a la jefa del rea de Administracin, a 3 internas con
discapacidad mental y a 2 internas con discapacidad fsica. Igualmente, se realizaron recorridos por las dependencias de ambos centros penitenciarios, celdas, habitaciones, espacios comunes y reas
de esparcimiento.
107
108
2.2
109
La clasificacin y conceptualizacin de las distintas discapacidades es desarrollada por la Clasificacin Internacional del Funcionamiento, de la Discapacidad y de la Salud, conocida por sus siglas
como CIF7. Atendiendo a esta versin y a modo general, se explica
primeramente las caractersticas del clasificador y posteriormente se
toman los conceptos globales conforme son definidos por el mismo.
La CIF consta de dos partes, cada una con dos componentes:
Parte 1. Funcionamiento y Discapacidad
(a) Funciones y Estructuras Corporales
(b) Actividades y Participacin
110
Ibd.
Este texto constituye una revisin de la Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas. Para esta versin se han llevado a cabo estudios de campo sistemticos y consultas internacionales a lo largo de los cinco ltimos aos. El 22
de mayo de 2001 se aprob para poder ser empleada a nivel internacional (resolucin
WHA54.21).
Discapacidad: es un trmino genrico que incluye dficits, limitaciones en la actividad y restricciones en la participacin. Indica
los aspectos negativos de la interaccin entre una persona (con una
condicin de salud) y sus factores contextuales (factores ambientales y personales).
Funciones corporales: son las funciones fisiolgicas de los
sistemas corporales, incluyendo las funciones psicolgicas. Con
cuerpo nos referimos al organismo humano como un todo, y por
tanto se incluye la mente en la definicin. Por ello, las funciones
mentales (o psicolgicas) estn incluidas dentro de las funciones
corporales. El estndar empleado para valorar estas funciones es lo
que se considera la norma estadstica para los seres humanos.
Estructuras corporales: son las partes anatmicas o estructurales del cuerpo como rganos o miembros, y sus componentes
clasificados en relacin con los sistemas corporales. El estndar empleado para valorar estas estructuras es lo que se considera la norma
estadstica para los seres humanos.
Deficiencia: es la anormalidad o prdida de una estructura corporal o de una funcin fisiolgica. Las funciones fisiolgicas incluyen las funciones mentales. Con anormalidad se hace referencia,
estrictamente, a una desviacin significativa respecto a la norma
estadstica establecida (ej. la desviacin respecto a la media de la
poblacin obtenida a partir de normas de evaluacin estandarizadas)
y slo debe usarse en este sentido.
Actividad: es la realizacin de una tarea o accin por una persona. Representa la perspectiva del individuo respecto al funcionamiento.
111
Limitaciones en la actividad: son las dificultades que una persona pueda tener para realizar actividades. Una limitacin en la
actividad abarca desde una desviacin leve hasta una grave, comparndola con la manera, extensin o intensidad en trminos de cantidad o calidad, en la realizacin de una actividad que se esperara
de una persona sin esa condicin de salud. Participacin es la implicacin de la persona en una situacin vital. Representa la perspectiva de la sociedad respecto al funcionamiento.
Restricciones en la participacin: son los problemas que puede experimentar una persona para implicarse en situaciones vitales.
La presencia de una restriccin en la participacin viene determinada por la comparacin de la participacin de esa persona con la participacin esperable de una persona sin discapacidad en esa cultura
o sociedad.
Factores contextuales: son los factores que constituyen, conjuntamente, el contexto completo de la vida de un individuo, y en
concreto el trasfondo sobre el que se clasifican los estados de salud
en la CIF. Los factores contextuales tienen dos componentes: factores ambientales y factores personales.
112
Marco jurdico
Este artculo se encuentra en consonancia con el Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos sociales y Culturales que reconoce como una prerrogativa en el art. 12 el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental.
Para ello el mismo artculo establece medidas que los Estados deben
adoptar para la plena efectividad del derecho a la salud, entre ellas
la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica
y servicios mdicos en caso de enfermedad.
En el artculo 11 de la Constitucin de la Repblica se determina
que nadie ser privado de su libertad fsica o procesado, sino mediando las causas y en las condiciones fijadas en esta Constitucin
y las leyes.
Al respecto, la Convencin de las Naciones Unidas sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad aborda el derecho a la
libertad y a la seguridad de la persona con discapacidad en el artculo 14, estableciendo en principio que los Estados en condiciones de
igualdad deben asegurar a las personas con discapacidad que:
b) No se vean privadas de su libertad ilegal o arbitrariamente y que
cualquier privacin de libertad sea de conformidad con la ley, y
que la existencia de una discapacidad no justifique en ningn caso
una privacin de su libertad.
2.2
113
La constitucin paraguaya enuncia que la privacin de la libertad deber ser realizada conforme a los modos pre-establecidos que
se configuran en la misma. Ello hace alusin a lo instituido en cuanto a las garantas que rigen todo proceso. Se destaca en el artculo
17 que en el caso de las personas que poseen algn tipo de discapacidad, se debe atender en forma especial a que se guarde respeto al
derecho de la capacidad jurdica y se disponga de todos los medios
que faciliten su pleno y real acceso a la justicia en forma libre, voluntaria e informada. As mismo, en caso que durante el proceso
no se respete la garanta, se prev el derecho al reclamo y ulterior
resarcimiento. Ello atendiendo siempre a la capacidad jurdica que
poseen las mismas.
114
115
116
pacios de privacin de la libertad, para que el medio fsico sea un espacio adecuado para el desarrollo de actividades de las personas con
discapacidad, conforme a lo establecido por la Convencin de las
Naciones Unidas de las Personas con Discapacidad, ratificada por
nuestro pas por Ley N 3540/2008. En similar sentido, Paraguay
cuenta desde el ao 2013 con la Ley N 4934 Ley sobre Accesibilidad al Medio Fsico para Personas con Discapacidad.
Respecto al tratamiento de las personas con discapacidad privadas de libertad, la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura establece en el artculo 7, que:
Los Estados Partes tomarn medidas para que, en el adiestramiento de agentes de la Polica y de otros funcionarios pblicos responsables de la custodia de las personas privadas de su libertad,
provisional o definitivamente, en los interrogatorios, detenciones
o arrestos, se ponga especial nfasis en la prohibicin del empleo
de la tortura.
Igualmente, los Estados Partes tomarn medidas similares para
evitar otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
117
118
mas mnimas y directrices sobre la accesibilidad de las instalaciones y los servicios abiertos al pblico o de uso pblico.
El artculo 58 de los derechos de las personas excepcionales establece el fundamento central dado que se enfoca de manera exclusiva en la persona con discapacidad.
Se garantizar a las personas excepcionales la atencin de su salud, de su educacin, de su recreacin y de su formacin profesional para una plena integracin social.
El Estado organizar una poltica de prevencin, tratamiento, rehabilitacin e integracin de los discapacitados fsicos, psquicos
y sensoriales, a quienes presentar el cuidado especializado que
requieran. Se les reconocer el disfrute de los derechos que esta
Constitucin otorga a todos los habitantes de la Repblica, en
igualdad de oportunidades, a fin de compensar sus desventajas.
En similar sentido, las 100 Reglas de Brasilia en el apartado correspondiente a personas con discapacidad establece que:
119
En tal sentido, surge que se establezcan mecanismos que remuevan obstculos, propicien el ejercicio del derecho, incluyendo consultas permanentes con la sociedad civil.
120
Conforme a la recomendacin N 18 del Comit sobre los derechos de las Personas con Discapacidad el Estado paraguayo debe:
implementar de manera urgente medidas efectivas para la identificacin, prevencin y la proteccin necesarias para combatir las
mltiples formas de discriminacin y violencia que enfrentan las
mujeres y las nias con discapacidad, en particular mujeres y nias con discapacidad intelectual y psicosocial.
Artculo 60. De la proteccin contra la violencia. El Estado promover polticas que tengan por objeto evitar la violencia en el
mbito familiar y otras causas que atenten contra su solidaridad.
121
tos crueles, o ser sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos o cientficos.
La Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes dispone en su artculo 13 que:
Todo Estado Parte velar por que toda persona que alegue haber
sido sometida a tortura en cualquier territorio bajo su jurisdiccin
tenga derecho a presentar una queja y a que su caso sea pronta e
imparcialmente examinado por sus autoridades componentes. Se
tomarn medidas para asegurar que quien presente la queja y los
testigos estn protegidos contra malos tratos o intimidacin como
consecuencia de la queja o del testimonio prestado.
2.2.2 Cdigo Penal de la Repblica del Paraguay
Ley 1160/97
122
123
Se realiza una resea de estos artculos del Cdigo Civil en atencin a que la ausencia de un reconocimiento pleno de la capacidad jurdica o el carcter permisivo en materia de curatela, como se
seala, afectan indefectiblemente al derecho al acceso a la justicia
que poseen las personas con discapacidad psicosocial y con discapacidad intelectual, que las posicionan en una situacin de mayor
vulnerabilidad. Cabe agregar que conforme al artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad se ve
la necesidad de una armonizacin legislativa en esta materia para
que el derecho a la defensa de las personas con discapacidad no se
vea afectado ni amparado por protecciones legales injustas.
2.2.4 Cdigo Sanitario
Un tratamiento mdico adecuado a las personas con discapacidad psicosocial y/o fsica que se encuentran privadas de libertad
constituye el inters superlativo para garantizar la calidad de vida a
que las mismas tienen derecho. En el Cdigo Sanitario se destaca la
importancia de una coordinacin interinstitucional de acciones con
miras al abordaje y desarrollo de tratamientos mdicos indispensables y especficos que aseguren el mejoramiento de estas personas.
124
Artculo 43. El Ministerio desarrollar programas de higiene mental para prevenir, promover y recuperar el bienestar psquico, individual, familiar y colectivo de las personas, y establecer las
normas a ser observadas ejerciendo el control de su fiel cumplimiento.
Artculo 45. La internacin de una persona en establecimientos
destinados al tratamiento de las enfermedades mentales, slo podr cumplirse despus de que dos mdicos, uno de ellos psiquiatra,
certifique que la misma padece de enfermedad mental.
Artculo 55. El Ministerio promover la creacin de establecimientos de rehabilitacin. Autorizar y coordinar las acciones de
Las condiciones de vida guardan vinculacin con aspectos vinculados a la atencin mdica y relativa al tratamiento clnico, psicolgico y farmacolgico de las personas con discapacidad. Asimismo, se atender la accesibilidad de las instalaciones que debern
guardar los ajustes razonables para el desplazamiento de las personas con discapacidad fsica y la cobertura de necesidades sanitarias.
Se deber ofrecer una dieta especial a las personas con discapacidad
atendiendo a sus necesidades especficas.
Artculo 13. En los Establecimientos Penitenciarios se tendrn en
cuenta las exigencias de la higiene en lo que a espacio, luz, ventilacin e instalaciones sanitarias se refiere segn las normas de la
medicina preventiva, para la conservacin y mejoramiento de la
salud fsica y mental del interno.
Artculo 16. El aseo personal del interno ser obligatorio. Los Establecimientos debern disponer de las instalaciones de bao adecuadas y proveer al interno de los elementos indispensables para
su higienizacin cotidiana.
125
Artculo 19. La alimentacin del interno estar a cargo de la Administracin, sin perjuicio de que se le autorice a recibir alimentacin
suplementaria de acuerdo a lo que establezcan los Reglamentos.
La alimentacin ser adecuada para asegurar el mantenimiento de
su salud, conforme al criterio mdico. La prohibicin de bebidas
alcohlicas ser absoluta.
La ley penitenciaria en relacin al trabajo establece que la inclusin de las personas con alguna discapacidad en centros penales
deber contemplar su posterior reinsercin social en igualdad de
oportunidades con quienes no poseen discapacidad. Se debe guardar las condiciones mnimas ambientales y de accesibilidad para el
ejercicio de las labores.
Artculo 42. La organizacin del trabajo penitenciario, sus mtodos, modalidades, jornadas de labor, horarios, medidas preventivas de higiene y de seguridad responder a las exigencias tcnicas
y a las normas establecidas en la legislacin inherente al trabajo
libre.
Artculo 73. El interno tiene derecho y est obligado a recibir asistencia mdica para preservar y mejorar su salud fsica y mental.
En ningn caso podr ser sujeto de estudios de medicina experimental.
Artculo 75. El interno, a su ingreso en el Establecimiento Penal
ser sometido a las medidas profilcticas fundamentales y a los
exmenes clnicos necesarios para determinar su estado de salud
fsica y mental, sus caractersticas respecto al tratamiento que
haya de seguir y su capacidad para el trabajo.
Artculo 90. Los Establecimientos Penitenciarios sern de correccin y de prevencin, es decir que podrn alojar a sentenciados y
procesados, y debern contar como mnimo, con los medios siguientes:
[...] h) Locales y medios adecuados para segregar y tratar a los
internos que padezcan psicosis aguda o episodios psicopticos.
127
128
En el acta, se expone la recomendacin proveniente del Subcomit de Prevencin contra la Tortura, prrafo 292, ao 2010, que
enuncia: El Subcomit recomienda [al Estado paraguayo] asimismo que las personas privadas de libertad con discapacidades mentales sean trasladadas lo antes posible a instituciones especializadas
dirigidas por mdicos.
El ingreso tiene lugar a travs de rdenes judiciales, que establecen la derivacin al pabelln psiquitrico a las personas con
discapacidad mental. Se tiene informacin de que las mismas no
cuentan con evaluaciones psiquitricas previas a su ingreso, y si la
poseen, no forma parte del legajo con el cual son remitidas al penal.
Cabe agregar que por rutina se realiza una inspeccin a travs del
personal mdico de turno al tiempo del ingreso.
129
estado procesal en que se encuentran, lo cual los expone ante situaciones que configuran actos de tortura por el prolongado periodo de
tiempo que se encuentran privados de libertad bajo la figura de la
prisin preventiva y; 2) la violacin sistemtica del debido proceso
y de la legtima defensa establecidas en la Constitucin de la Repblica, al no contar en su mayora con defensores para hacer frente al
proceso judicial abierto.
3.2
Se ha constatado que existen personas medicadas bajo tratamiento psiquitrico, que luego de un tiempo de haber ingresado han
desarrollado algn tipo de enfermedad mental; esto significa que las
condiciones de encierro, hacinamiento, relacionamiento, alimentacin y salud, no son las ms adecuadas.
El pabelln psiquitrico, donde se encuentra aproximadamente 24 personas, no cuenta con el espacio suficiente para albergar al
nmero de internos con discapacidad mental, por lo que muchos
de quienes son tratados con medicamentos se encuentran ubicados
en otros pabellones. La administracin del mencionado pabelln se
encuentra a cargo de un interno que posee formacin emprica, y
Existen pocas personas con un diagnstico certero y con acceso regular a la medicacin y se tiene conocimiento de que el tratamiento con medicamentos es dejado de lado en forma paulatina
conforme a los progresos o apariciones o no de crisis o brotes de las
enfermedades. Adicionalmente, se identifica la ausencia de planes
y tratamientos integrales que permita desarrollar una vida con los
estndares mnimos de calidad de salud mental.
Respecto a las personas con discapacidad fsica, stas no cuentan un plan de tratamiento o rehabilitacin apropiado en materia
de salud, necesario para satisfacer necesidades especficas y lograr
mantener una calidad de vida digna. La infraestructura edilicia de
los lugares de reclusin no poseen las condiciones adecuadas para
mantener una vida saludable, dadas las complicaciones propias que
podran derivarse de la naturaleza de cada discapacidad. En tal sentido existen barreras arquitectnicas como escaleras, baos pequeos sin instrumentos de apoyo, que impiden o dificultan el libre desplazamiento de las personas con discapacidad fsica.
La condicin de discapacidad fsica de las personas privadas de
libertad requiere especial atencin por parte del rea mdica y sanitaria sobre el estado clnico general de las mismas. Existe una
ausencia de tratamientos de fisioterapia, de planes de alimentacin
que se adecuen a las necesidades de estas personas, dado que poseen
complicaciones para la digestin, as como de condiciones edilicias
que permitan la higiene personal de manera autnoma. Tambin se
han identificado espacios insalubres, que en las condiciones actuales podran derivar en complicaciones de la salud de las personas
con discapacidad.
131
3.3
Las personas con discapacidad fsica y/o mental reciben asistencia de sus pares privados de libertad tanto para movilizarse, para
la utilizacin del servicio sanitario, como para recibir medicacin
e incluso, segn lo requieran recibir alimentacin. Esto constituye
una violacin a lo establecido en el artculo 20 sobre la movilidad
personal de la Convencin sobre los derechos de las Personas con
Discapacidad, Ley N 3540/2008 que establece en su artculo 20
Movilidad Personal que se debe:
a) Facilitar la movilidad personal de las personas con discapacidad en la forma y en el momento que deseen a un costo asequible;
b) Facilitar el acceso de las personas con discapacidad a formas
de asistencia humana o animal e intermediarios, tecnologas
de apoyo, dispositivos tcnicos y ayudas para la movilidad de
calidad, incluso ponindolos a su disposicin a un costo asequible.
132
Los alimentos provedos no guardan algn tipo especial de adecuacin a una dieta especfica conforme a las necesidades y a las
condiciones de salud de dichas personas, que necesitan planes alimentarios que contengan alimentos con valores nutricionales diferenciados segn el tipo de discapacidad que posean, la medicacin
que reciben e incluso el tratamiento de rehabilitacin que necesitan.
En caso de necesidad, para acceder a una dieta especial, los enfermos en general y las personas con discapacidad en particular, deben
cocinar por sus propios medios, recibir comidas de sus familiares,
o depender de la buena voluntad de sus pares o de voluntarios que
asisten a la penitenciara.
3.4
Las barreras arquitectnicas existentes en el centro penitenciario constituyen un impedimento para el acceso de las personas con
discapacidad fsica a los diferentes espacios del edificio y suponen
un obstculo al momento de desplazarse. Las condiciones de hacinamiento aumentan las dificultades para la accesibilidad a espacios
comunes como ser cocina, y algunos pabellones identificados.
Lo expuesto anteriormente lleva a la conclusin que no existe
una adecuada infraestructura para las personas con discapacidad fsica y/o mental. En el caso de las primeras, no existen baos adaptados, rampas de acceso a lugares comunes, celdas con equipamiento
especfico adaptado a sus necesidades, como los instrumentos de
apoyo. En el caso de las segundas que se encuentran con tratamiento mdico-siquitrico, su ubicacin fuera del pabelln psiquitrico
y dispersa en distintos espacios del penal que guarda condiciones
ambientales y salubres poco favorables para el desarrollo de un tratamiento psiquitrico efectivo, los expone a situaciones en que la
discapacidad que portan se puede profundizar e incluso dar lugar a
la aparicin de otras discapacidades. El pabelln psiquitrico slo
alberga a 24 personas.
Existen personas que a consecuencia de su discapacidad, requieren cuidados paliativos y cuidados especficos, que incluya la pronta
intervencin cuando proceda y servicios destinados a prevenir y reducir al mximo la aparicin de nuevas discapacidades; servicios de
rehabilitacin y de acompaamiento mdico clnico, como psiquitrico y psicolgico. Se identifica que en todos los casos, la provisin
de estos servicios por parte del penal es deficiente o inexistente por
diversos factores. Entre los mencionados por el personal penitenciario en las sucesivas entrevistas, se citan infraestructura inadecuada,
ausencia de personal calificado, y presupuesto insuficiente como
motivos frecuentes que impiden la atencin calificada.
133
Las personas con discapacidad fsica no pueden acceder al comedor, que est ubicado en el primer piso, y las escaleras no estn
dotadas de la adecuacin necesaria conforme al diseo universal.
En tal sentido, es de relevancia exponer que conforme al artculo
9 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, respecto a la accesibilidad, han sido elaboradas a nivel
nacional las normas denominadas INTN sobre accesibilidad.
3.5
No se cuenta con protocolos de procedimiento y trato de personas con discapacidad que garanticen su cuidado, atendiendo al tipo
de discapacidad que presenten. Estas ausencias se han identificado
de manera particular y casustica en casos de ingreso de personas
con discapacidad fsica y mental.
Los procedimientos de seguridad existentes no pueden asegurar
el control pleno de la poblacin penitenciaria; la relacin en diciembre de 2013 al cierre de Tacumb, era de 1 guardia por cada 100
internos, y a la fecha de la investigacin es de 1 guardia por cada
80 internos. La cantidad de custodios oscila por turno entre 40 y 50,
en turnos de 24 horas de duracin con intervalos de descanso de 48
horas. Es necesario no slo revisar la cantidad de guardias por personas privadas de libertad, sino tambin la relacin entre las horas
de prestacin de servicio y las de descanso. Aunque este dato no se
vincula en forma directa a la atencin de las personas con discapacidad, el hecho de poseer un nmero limitado de guardia crceles por
cantidad de reclusos comportara la exposicin de stas a mayores
estados de desatencin y por ende de vulneracin de derechos.
135
136
Al ingreso, y en caso de tratarse de una persona con discapacidad, su condicin es inmediatamente comunicada al rea de Sanidad
y al Juzgado en el cual se tramita la causa. Actualmente se cuenta con la presencia dentro del Penal de personas con discapacidad
mental (38) y fsica (3). En las entrevistas a las funcionarias, stas
manifestaron que todos los Juzgados que poseen intervencin se encuentran debidamente notificados de tales situaciones.
Tambin indicaron que la mayora de las personas que ingresan
poseen algn tipo de discapacidad mental o psicosocial, sin embargo ello no se puede notar hasta tanto se derive a la persona al sector
de psicologa. Asimismo, se mencion que existen muchos casos de
reclusas que adquieren depresin; cuando ello es denotado, se interviene para que las mismas sean atendidas por especialistas.
137
138
La alimentacin es un tema clave al momento de analizar la situacin de las personas con discapacidad. La cocina est a cargo
de tres personas por turno: una funcionaria, adems de 2 internas
que actan como colaboradoras. Los insumos alimenticios son pro-
139
140
A la fecha del relevamiento de datos, el centro penitenciario tena 220% de ocupacin, lo cual significa que albergaba ms del doble de personas de acuerdo con su capacidad edilicia. Como consecuencia de ello, las celdas existentes en el establecimiento presentan
un notorio hacinamiento, situacin que genera serias dificultades
en la calidad de vida de las personas privadas de libertad, no slo
en cuanto al relacionamiento, tambin en el aspecto de salud fsica
como mental; y afecta en forma particular a las internas con discapacidad fsica y/o mental.
que reciben las dejan con baja capacidad de reaccin y con secuelas
secundarias como molestias musculares, que en la mayora de los
casos afectan a su movilidad.
Los espacios comunes como ser: patios, sanitarios, comedor, habitaciones privadas, rea de sanidad, oficinas del penal, cuentan con
muchas barreras arquitectnicas, dificultando la movilidad de las
personas con discapacidad fsica que se desplazan en silla de ruedas
o tienen una movilidad reducida.
El acceso desde las celdas hacia los patios se puede realizar nicamente a travs de escaleras; en todo el penal no se ha logrado
visualizar sanitarios adaptados a las necesidades fsicas de las personas con discapacidad fsica; el comedor se encuentra ubicado en
un segundo piso, la escalera de acceso es estrecha y el mobiliario
precario; a las habitaciones privadas se accede mediante escaleras
y el sanitario de la habitacin es reducido y no posee los ajustes
razonables que establecen la adecuacin fsica de los espacios para
la movilidad autnoma de las personas con discapacidad; el lugar
que ocupa la sanidad es pequeo en relacin al nmero de internas
con que cuenta el penal, adems el mobiliario del sitio no se adecua
141
a lo establecido por el concepto del diseo universal, es decir, conforme al estndar internacional establecido por la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad, que establece entre
otros, el diseo de entornos que puedan utilizar dichas personas.
En tal sentido, se observaron la utilizacin de camillas de altura
elevada, la existencia de espacios fsicos muy reducidos y sanitarios
estrechos; igualmente, las oficinas del penal tienen un acceso limitado, ya sea por existencia de escaleras o por pasillos muy angostos.
Respecto a los lugares asignados a las mujeres con discapacidad mental, si bien existe una divisin situacional muy general, la
falta de mayor espacio impide que se pueda dividir a la poblacin
entre usuarias de drogas, enfermas mentales y adultas mayores. La
ubicacin de las mismas responde a las necesidades que presentan
los condicionantes, es decir, conforme al tipo de discapacidad que
poseen se las deriva a espacios que guarden una mejor adecuacin
a sus necesidades.
142
Cada lugar posee una delegada que es electa por las integrantes
del sector. En la zona de la crcel se encuentran 16 adultas mayores, una de ellas con problemas de obesidad. En el sector denominado Caracolito se encuentran 17 personas. El Sector 1 cuenta
con celdas habitadas por 8 reclusas. Existen dos celdas individuales,
destinadas a 2 internas con condena. El sector denominado Dinasta alberga a un total de 38 reclusas que realizan trabajos.
Se identifica que los espacios carecen de adaptaciones edilicias
que permitan el libre desplazamiento de las personas con discapacidad fsica. Los espacios destinados a las personas con discapacidad mental o sicosocial son escasos.
4.6
2 pisos, all se encuentran las internas que trabajan, pero es un espacio inaccesible para las mujeres con discapacidad fsica.
143
5 Recomendaciones
En el marco de la presente investigacin se han constatado dos
niveles de gestin pblica:
a) mbito poltico y directivo, donde se realiza el diseo de las
polticas pblicas y la toma de decisiones, y;
b) mbito tcnico, donde se ejecutan las lneas de accin.
Como resultado del trabajo de campo surgen las presentes recomendaciones en el entendimiento de que las mismas sienten las bases y sumen a la adopcin de polticas de Estado con enfoque en derechos humanos, particularmente en materia de los derechos de las
personas con discapacidad que se encuentran privadas de libertad.
144
145
Disear, implementar y controlar la ejecucin de Manuales Operativos que incluyan el tratamiento especfico de las personas con
discapacidad fsica y/o mental, y reforzando el cumplimiento de
los protocolos y/o las resoluciones administrativas que regulan el
acceso de internos e internas, de visitas, de quejas y de denuncias
atendiendo a los estndares internacionales en materia de derechos
de las personas con discapacidad.
Disear e implementar un plan de poltica penitenciaria acorde
a los estndares internacionales de Derechos Humanos y a los contextos actuales de la sociedad, para garantizar la rehabilitacin de
las personas en situacin de encierro, y facilite la reinsercin de las
mismas en la sociedad.
Destinar a los centros penitenciarios los rubros necesarios que
permitan garantizar la calidad de vida a las personas privadas de
libertad en general y especficamente, establecer servicios concernientes a la prevencin, atencin y rehabilitacin de la salud mental
y fsica de las Personas con Discapacidad.
Adecuar la infraestructura y mobiliario de los establecimientos
penales conforme a lo establecido por el concepto de diseo universal y atendiendo a lo dispuesto por la Ley N 4934/2012 de Accesibilidad a los Espacios Fsicos. Para ello, se debe dotar de presupuesto al Ministerio de Justicia, para adaptar los espacios comunes
como comedores, sanidad, patios, las privadas, las celdas, reas de
sanitarios y mobiliarios de estos espacios.
146
Elaborar registros estadsticos sanitarios fidedignos con los cuales se podrn llevar a cabo anlisis de prevalencia de discapacidades
fsicas, mentales, congnitas y adquiridas; para establecer tipos de
tratamientos y terapias y determinar estrategias de intervencin, tcnicas, etc.; todo ello, en funcin a su utilidad prctica, su eficiencia
y su eficacia.
Llevar un registro confiable de las Personas con Discapacidad
mental que reciben medicacin y/o tratamiento y que se encuentren
privadas de libertad. As como a quienes ingresan por primera vez.
Brindar terapias unitarias o mixtas, conforme a los requerimientos especficos, destinadas a la rehabilitacin de las personas con
discapacidad mental.
Establecer acuerdos y mecanismos de coordinacin entre el Ministerio de Justicia, el Ministerio de Salud Pblica y la Secretara
Nacional por los Derechos de las Personas con Discapacidad (SENADIS), para la atencin integral de las personas con discapacidad
mental y/o fsica que hayan cometido hechos punibles, garantizando
servicios de salud acordes a la necesidad especfica de cada persona.
Conformar una espacio de trabajo interinstitucional con las instancias que por la naturaleza de sus funciones integren la temtica
de personas privadas de libertad y discapacidad, que se ocupe de
atender cuestiones relativas a la calidad de vida y estados procesales y reinsercin social de las Personas con Discapacidad que se
encuentran dentro del sistema penitenciario nacional, de forma a
incluir como eje transversal el tratamiento debido a las Personas
con Discapacidad mental, fsica y a la prevencin de las adicciones.
Desarrollar programas de atencin de la salud mental y de prevencin y control de las adicciones en los centros penitenciarios de
forma sostenida y con carcter integral.
Capacitar al personal penitenciario sobre los cuidados destinados a las personas con discapacidad fsica y/o mental, teniendo
como marco de referencia los instrumentos internacionales y las directrices en materia de las Personas con Discapacidad.
Fortalecer los servicios sanitarios brindados por personal tcnico
formado y/o especializado en atencin sociosanitaria destinado a las
Personas con Discapacidad, entindase a profesionales en enfermera, fisioterapia, kinesiologa, trabajo social, psicologa, psiquiatra,
147
Bibliografa
148
Asociacin ParIgual ONU Mujeres (2013): Mujeres y Discapacidad en el Paraguay. Desde una Mirada de Derechos. Asuncin: ParIgual y ONU Mujeres.
CEJIL / Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (2007): Los Derechos
Humanos en el Sistema Interamericano. Compilacin de Instrumentos. Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura. Buenos Aires:
CEJIL.
O Donnell, Daniel (2007): Derecho Internacional de los Derechos Humanos:
Normativa, jurisprudencia y doctrina de los sistemas universal e interamericano. Bogot: Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos.
Normativa
149
Autores:
ROQUE ORREGO
Comisionado del Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura de Paraguay.
SOLEDAD CCERES
Abogada. Miembro del Consejo Direcvo de la Coordinadora por los Derechos de la Infancia y la
Adolescencia de Paraguay CDIA. Escabina del Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura
de Paraguay.
JOS GALEANO MONTI
Director de Invesgaciones Sociales del Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura de
Paraguay.
XIMENA LPEZ
Abogada. Asistente del rea Jurdica de la Coordinadora Derechos Humanos Paraguay - CODEHUPY.
Escabina del Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura de Paraguay.
HUGO VALIENTE
Asesor Jurdico del Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura de Paraguay.
El objetivo de esta investigacin consiste en determinar la regularidad y correccin con que la prisin preventiva es aplicada a adolescentes de los Centros Educativos de Itaugu y Ciudad del Este.
As como de los resultados obtenidos en la investigacin, recomendar medidas para que los abusos jurisdiccionales en la fundamentacin de la medida sean abordados con acciones pertinentes para la
prevencin de la tortura y los dems malos tratos.
El Informe Anual de Gestin y Recomendaciones 2013 del
Mecanismo Nacional de Prevencin de la Tortura identific como
uno de los problemas estructurales del colapso del sistema penitenciario, causante de un agravamiento de las condiciones de detencin, al abuso en la utilizacin de la prisin preventiva. Esta situacin se traduce en la aplicacin masiva o indiscriminada de esta
medida cautelar en el sistema de justicia, contrariando su naturaleza
excepcional. A criterio de lo observado por el MNP, parece ser bastante comn la ausencia de fundamentos que acrediten el mrito de
su dictado, la aplicacin ms all del plazo legal mximo de su duracin y la ausencia de un debido control de sus fines por parte de los
Juzgados de Ejecucin Penal. El informe anual del MNP seala que:
Una modalidad registrada como abuso de poder es la ausencia o
insuficiencia de fundamentos. El mismo Cdigo Procesal Penal
(CPP) establece que la resolucin debe contener la enunciacin
clara de elementos fcticos, probatorios y jurdicos (artculo 125 y
247 del CPP). Estos argumentos deben pronunciarse sobre todos
los requisitos para el uso de la prisin y deben contener un relato del hecho o hechos que se atribuye al imputado (artculo 247
del CPP). La ausencia o insuficiencia de fundamentos no permite
conocer los motivos por los cuales es estrictamente necesaria la
aplicacin de la prisin preventiva en los casos analizados.
El encierro hecho de este modo deviene en un trato inhumano en
s mismo. Implica someter al prevenido/a a una afliccin que la
ley proscribe, pues todo ser humano tiene el derecho de contar con
una resolucin que d cuenta de cada motivo que exige la ley para
que sea privado de su libertad. El incumplimiento de este requisito
lo somete a una afliccin de la que es responsable el o la juez que
1 Introduccin y metodologa
153
dispuso su encierro (artculo 75 del CPP). Tambin tiene responsabilidad el o la fiscal que debe velar por la vigencia de las garantas
del procesado/a que de este modo resultan violadas (artculo 54
del CPP) (MNP, 2013: 122-123).
154
Metodologa
Este informe es el resultado de una investigacin de tipo descriptivo y exploratorio, con un enfoque cualitativo. El anlisis de
los datos se complementa con una breve descripcin del perfil de
los adolescentes privados de libertad basada en la sistematizacin
y anlisis de datos cuali-cuantitativos a partir del procesamiento de
los datos de los internos asentados en su ficha judicial.
155
156
La tcnica de investigacin consisti en el anlisis documental de fuentes primarias, compuestas por las fichas judiciales de los
internos y el expediente judicial. Los datos obtenidos mediante la
investigacin documental fueron recopilados mediante una matriz
de recoleccin y anlisis que da cuenta de siete categoras analticas
elaboradas de acuerdo al marco terico y la normativa aplicable,
que hacen al contenido de la fundamentacin debida de las decisiones judiciales y al acceso a la tutela efectiva proporcionada por las
garantas de un juicio justo:
a) La conviccin suficiente sobre la existencia del hecho punible: qu tipo de pruebas, qu razonamiento judicial se utiliza para dar por acreditada la existencia del hecho punible;
c)
d)
e)
f)
b)
157
prisin preventiva; qu operadores judiciales son quienes activan los mecanismos de revisin.
g) El comportamiento procesal de la defensa tcnica: en qu
medida la defensa tcnica de los adolescentes ejerce un efectivo y real auxilio jurdico, ms all de la mera asistencia
formal a las audiencias, presentando oposiciones, revisiones
y/o apelaciones a los autos de prisin preventiva.
La investigacin se llev a cabo entre los meses de abril y mayo
de 2014. Esto incluy el trabajo de campo en los Centros Educativos y la revisin documental de los expedientes judiciales.
158
Toda persona es inocente de los cargos que se le imputan, hasta tanto no haya sido
encontrada culpable por un tribunal imparcial e independiente, que haya examinado
los mritos y pruebas de cargo y de descargo, en un juicio en el que se haya permitido
el ejercicio de la defensa (art. 17.1 Consitucin de la Repblica; art. 8.2 Convencin
Americana de Derechos Humanos; art. 14.2 Pacto Internacional de los Derechos Civiles
y Polticos (PIDCP); principio 36.1 Conjunto de Principios; regla 84.2 Reglas Mnimas).
Este principio tiene indudables repercusiones en el desarrollo posterior del procedimiento penal, en particular en cuanto a la regla del juicio previo y a la carga de la prueba, que
impone a quien acusa el deber de probar la culpabilidad. Adicionalmente, en materia de
la prisin preventiva, el principio de la inocencia presunta impone la carga de la prueba
de los presupuestos que la justifican al rgano acusador. Al respecto, la CIDH seal:
Corresponde a las autoridades judiciales competentes, particularmente a los fiscales,
y no al acusado o a su defensa acreditar la existencia de aquellos elementos necesarios
para determinar la existencia del riesgo de fuga o de obstaculizacin de las investigaciones (Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 2013), Informe sobre el uso de
la prisin preventiva en las Amricas, OEA/Ser. L/V/II. Doc. 46/13, prr. 145.
La situacin del detenido en prisin preventiva tiene una regulacin jurdica en dos vertientes: por un lado, existen normas de
carcter procesal que reglamentan los aspectos formales de la prisin preventiva (requisitos, aspectos institucionales, condiciones de
3
159
La prisin preventiva parte en principio de determinados presupuestos que justifican y fundamentan su adopcin por parte del
juzgador:
a. Comisin de un hecho delictivo: Se debe encontrar probado fehacientemente por medios preliminares que existe un
hecho punible grave6 y que existan hechos suficientes para
sostener razonablemente que una determinada persona es
partcipe y responsable penalmente de ese hecho punible (artculos 242.1 y 242.2 del Cdigo Procesal Penal; artculo 194
del Cdigo de la Niez y la Adolescencia).
160
Aunque el Cdigo Penal no clasifica los hechos punibles entre graves y leves, cabra
preguntarse cules podran ser los delitos que no dan lugar a la prisin preventiva durante su investigacin. Es un punto no aclarado en la legislacin y sobre el que no existe
an mucha informacin doctrinaria.
Cautelar
Fue la doctrina procesalista clsica italiana la que desarroll el
concepto y la autonoma de las medidas procesales provisionales,
cautelares o precautorias. Calamandrei (1996) enuncia que las medidas cautelares son aquellos efectos de la resolucin definitiva que
se adelantan encaminados a prevenir el dao que podra ocasionar
el retardo de la misma, ya que sin la aplicacin de ese instituto, el
resultado final del proceso carecera de eficacia o su efecto sera
muy reducido. En materias no penales donde se discutirn derechos
de las personas (procesos civiles o administrativos, garantas constitucionales, y otros), las medidas provisionales son en cierto punto indispensables, ya que contribuyen a establecer la situacin de
hecho que debe permanecer durante el trmite y la discusin de la
cuestin principal, evitando que una actitud de las partes perjudique
la eficacia de la sentencia o que el mismo proceso quede sin asunto.
En materia penal, las medidas cautelares, en cambio, estn encaminadas a asegurar la comparecencia del imputado a las convocatorias
161
162
Provisional
Por la cual su vigencia est determinada por un plazo determinado por el procedimiento principal (la investigacin del delito) del
cual depende. As como tambin se supedita su vigencia en la medida en que no varen las circunstancias que la fundamentaron y
que exigen que pueda ser revisada peridicamente. El enunciado carcter provisional de la prisin preventiva requiere necesariamente
un periodo mximo de duracin y garantas especficas de revisin
peridica a los efectos de examinar si continan reunindose los
presupuestos que fundamentaron su adopcin (principio 39 Conjunto de Principios). La regla general que en la doctrina se establece es
que su duracin no debe exceder el tiempo necesario para cumplir
con los fines que se pretendan con ella. Esta es la derivacin ms
importante del principio de Derechos Humanos por el cual toda persona acusada de un ilcito penal tiene derecho a ser juzgada en un
plazo razonable o, en su defecto, ser puesta en libertad (artculo 9.3
del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos; artculo
7.5 de la Convencin Americana de Derechos Humanos; principio
38 del Conjunto de Principios para la Proteccin de todas las Personas sometidas a cualquier forma de detencin). El Comit de Derechos del Nio seal que la revisin peridica de la legalidad de
la prisin preventiva debe ser efectuada con una frecuencia de cada
dos semanas9. Segn el organismo, cuando no sea posible disponer
la libertad del adolescente o la sustitucin de la privacin de libertad
por otra medida sustitutiva, la causa debe ser vista en juicio oral a
los treinta das del ingreso del adolescente a prisin preventiva.
Comit de Derechos del Nio. Observacin General N 10 (2007). Los Derechos del
Nio en la justicia de menores, Doc. ONU CRC/C/GC/10, 25 de abril de 2007, prr. 83.
163
Excepcional
La regla general es que el procesado como contina siendo inocente litigue en libertad, evitndose en la medida de lo posible la
imposicin de una medida tan perjudicial para la persona para los
casos estrictamente necesarios.
En este sentido la disposicin 6.1 de las Reglas mnimas de las
Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio) establece que el procedimiento penal slo recurrir
a la prisin preventiva como ltimo recurso, y porque otros medios
menos lesivos de asegurar la comparecencia del acusado al juicio
hayan sido demostrados como infructuosos para este fin. La caracterstica de la excepcionalidad tambin conlleva que la prisin debe
ser sustituida inmediatamente cuando las circunstancias que la acreditaron hayan perdido vigencia.
Proporcional o limitativa de derechos indispensables para su
finalidad
164
Se hace notar que una causal de revocatoria de la prisin preventiva es que ella no restrinja derechos innecesarios para el cumplimiento de su finalidad. Ello se encuentra literalmente establecido en
el artculo 252 numeral 4 del Cdigo Procesal Penal. La ley establece como causal de revocatoria de la prisin el hecho que esta haya
provocado restricciones de libertad que no sean las indispensables
para evitar la fuga.
tado paraguayo. El artculo 11 de la Constitucin exige que las condiciones de privacin de libertad se cian a la ley. La Convencin
Americana de Derechos Humanos exige que toda persona privada
de libertad sea tratada con respeto a su dignidad (artculo 5). La
Convencin de los Derechos del Nio proscribe todo trato cruel y
encomienda al Estado velar por el cumplimiento de este mandato
(artculo 37). Las condiciones de dignidad son pues un requisito
habilitante para aplicar prisin preventiva. Ello surge claramente de
estos y otros preceptos plenamente vigentes en el orden positivo.
La naturalizacin del incumplimiento de este mandato no exonera al Estado de su responsabilidad jurdica ni a los agentes pblicos
designados con el objeto de velar por la vigencia de estos derechos.
En el caso de los adolescentes privados de libertad, deben tenerse en cuenta requisitos adicionales de justificacin de la proporcionalidad. En primer trmino, el Cdigo de la Niez y la Adolescencia
(artculo 233) obliga a que el juzgador realice un examen de proporcionalidad de la medida, y su justificacin frente al fracaso de otras
medidas provisionales menos lesivas. El examen de proporcionalidad deber, por mandato legal, estar fundado explcitamente en que
la medida no conlleva una carga emocional desproporcionada que
perjudique al adolescente. El examen de proporcionalidad requiere
la enunciacin de una relacin racional entre la medida de prisin
preventiva y el fin cautelar perseguido, de modo tal que el sufrimiento inherente a la privacin de libertad no resulte desmedido
en relacin al fin procesal que se obtiene. El Cdigo de la Niez y
la Adolescencia establece adems que para el caso de menores de
16 aos de edad se podr decretar la prisin preventiva por peligro
165
166
Las decisiones judiciales que imponen la prisin preventiva deben al igual que todas las resoluciones judiciales estar fundadas
en la Constitucin de la Repblica (artculo 256) y en la ley. La necesidad de la fundamentacin, en los trminos fijados por el artculo
247 numeral 3, requiere no solamente la ausencia de inconsistencias
en el relato fctico de hechos, sino sobre todo la existencia de una
debida fundamentacin de las conclusiones del magistrado intervi10
Vase a este respecto la Regla 13.1 de las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas
para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing), adoptadas por la
Asamblea General en su resolucin 40/33 de 28 de noviembre de 1985; Regla 17 de las
Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad,
adoptadas por la Asamblea General en su resolucin 45/113 de 14 de diciembre de 1990;
y Artculos 37 y 40.4 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; artculo 10.3 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Para el caso de los adolescentes privados de libertad, la autoridad judicial debe expresar las circunstancias concretas de la causa o
las causas que permitan presumir, fundadamente, que otras medidas
aplicadas no sern suficientes, especficamente las previstas en el
artculo 232, primer prrafo, del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, refirindose a aquellas que promuevan la educacin y las prestaciones necesarias para el sustento del adolescente procesado, o la
internacin en un hogar adecuado; y por tanto la prisin preventiva
no resulte desproporcionada. Los argumentos a favor o en contra
no pueden basarse en consideraciones abstractas o en presunciones.
Las debidas garantas en un juicio penal requieren que las decisiones que se adopten en el curso del procedimiento sean formuladas de
un modo cierto y por escrito, a la vez que estas decisiones sean fundadas. La falta de una decisin motivada y por escrito que justifique
el por qu se enva a prisin preventiva a un imputado configura una
arbitrariedad manifiesta a la vez que una situacin de indefensin, incompatible con el derecho a la proteccin judicial efectiva. La Corte
Interamericana ha sealado que el respeto al derecho a la presuncin
de inocencia exige igualmente que el Estado fundamente y acredite,
de manera clara y motivada, segn cada caso concreto, la existencia
de los requisitos vlidos de procedencia de la prisin preventiva11.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que
la motivacin es la exteriorizacin de la justificacin razonada que
permite llegar a una conclusin12. Asimismo, ha indicado que el
11
12
Corte IDH. Caso Usn Ramrez vs. Venezuela. Sentencia de 20 de noviembre de 2009,
10 prr.. 144.
Corte IDH. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de noviembre de 2007. Serie C N
167
168
13
14
15
170, 11 prr. 107; Caso Lpez Mendoza Vs. Venezuela. Fondo Reparaciones y Costas.
Sentencia de 1 de septiembre de 2011. Serie C N 233, 11 prr. 141; Caso Surez Peralta
Vs. Ecuador. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de mayo de 2013, Serie C N
261, 11 prr. 109.
Idem.
Corte IDH. Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C N 127, prrs. 144, 153 y 164. Caso
Chaparro lvarez y Lapo iguez Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de noviembre de 2007. Serie C N 170, 11 prr. 107.
Corte IDH. Hamilton c. Jamaica, comunicacin N 333/1988, 11 prr. 9.1.
Cantidad
155
10
5
170
Porcentaje
91,2%
5,9%
2,9%
100%
Fuente: Tabulacin propia sobre nmina de internos del Departamento Judicial del Centro Educativo
de Itaugu. Se utiliza procesados y condenados cuando una persona que ya est condenada, simultneamente tiene otros procesos en curso.
En el Centro Educativo de Ciudad del Este la situacin era similar. El 96% se encontraba en carcter de procesado, en tanto que el
4% cumpla una condena (Tabla N 2).
Tabla N 2. Situacin procesal de los adolescentes recluidos
en el Centro Educativo Ciudad del Este
Situacin procesal
Procesados
Condenados
Procesados y condenados
Total
Cantidad
48
2
0
50
Porcentaje
96%
4%
0%
100%
Fuente: Tabulacin propia sobre nmina de internos del Departamento Judicial del Centro Educativo
de Ciudad del Este.
169
En el Centro Educativo de Ciudad del Este, el caso que mayor tiempo llevaba recluido era el de un adolescente procesado por
una causa de homicidio, quien llevaba casi dos aos prevenido (608
das). El segundo caso de mayor duracin de la prisin preventiva
se trata de un hurto agravado, que supera un ao y siete meses (579
das). El tercer, cuarto y quinto casos de mayor duracin (que superan el ao, con 417, 395 y 391 das, respectivamente) tratan de casos
de coaccin sexual y homicidio doloso.
De acuerdo al tipo de hecho punible por el cual se encuentran
procesados los adolescentes, destaca que en el Centro Educativo
de Itaugu ocho de cada diez se encuentran recluidos en virtud de
una causa penal abierta por hechos punibles contra los bienes de las
personas, fundamentalmente hurtos y robos en sus distintas especies, as como reduccin (Tabla N 3). El 78,6% de los adolescentes
recluidos en Itaugu se encuentra vinculado a una de estas causas.
Un 10,7% de los adolescentes se encuentra vinculado a una causa
abierta por un hecho punible contra la persona (homicidio, tentativa
de homicidio y lesin, en sus distintas especies). En tanto un 7,7%
se encuentra recluido por una causa de drogas, fundamentalmente
tenencia. Un minoritario 3% se encuentra recluido por causas derivadas de hechos punibles contra las funciones del Estado, especficamente los delitos de resistencia o motn de internos.
TABLA N 3. Adolescentes recluidos en el Centro Educativo de Itaugu,
por tipo de hecho punible (procesados y condenados)
170
Cantidad
18
132
5
Porcentaje
10,7%
78,6%
3%
13
7,7%
168
100%
Fuente: Tabulacin propia sobre nmina de internos del Departamento Judicial del Centro Educativo
de Itaugu.
Obs.: El nmero de casos vlidos es de 168, porque en dos casos no existe anotacin en el registro de
la causa o del hecho punible.
Cantidad
10
31
Porcentaje
20%
62%
16%
2%
50
100%
Fuente: Tabulacin propia sobre nmina de internos del Departamento Judicial del Centro Educativo
de Ciudad del Este.
El acceso a la justicia y a los servicios legales profesionales tambin aporta datos importantes para identificar el perfil del adolescente privado de libertad en ambos centros educativos. En Itaugu,
ocho de cada diez adolescentes en prisin preventiva cuentan con
el patrocinio legal de la defensa pblica. En el Centro Educativo
de Ciudad del Este, seis de cada diez de los privados de libertad
se encuentra con la asistencia de la defensa pblica. En el caso de
los condenados de ambos centros educativos, el 100% se encuentra
asistido por la defensa pblica.
Un 57,4% en el Centro Educativo de Itaugu y un 68% en el
Centro Educativo de Ciudad del Este de los adolescentes procesa-
171
dos ingresaron por primera vez; entre quienes estn por primera y
segunda vez en el Centro Educativo de Itaugu, se encuentran ocho
de cada diez. En el Centro Educativo de Ciudad del Este, quienes
ingresaron por primera y segunda vez son nueve de cada diez (ver
tablas en Anexos II y III).
El perfil del adolescente privado de libertad en ambos centros,
tomando en cuenta su situacin procesal y sus condiciones de acceso a la justicia, es el de un chico que se encuentra en prisin preventiva, por primera o segunda vez, procesado por un hecho punible
contra la propiedad y asistido por la defensa pblica.
Estos datos nos indican la relevancia del uso de la prisin preventiva, el acceso a la justicia y la disponibilidad efectiva de servicios legales pblicos en la conformacin de la poblacin recluida en
los Centros Educativos.
172
3.2
16
ben estar sometidos al mismo tratamiento que las personas condenadas, ni sometidas a las mismas polticas penitenciarias previstas
para los adultos. Especialmente se deben dar vigencia a todos los
derechos que al adolescente corresponde conforme al Cdigo de la
Niez y la Adolescencia, como lo prevn los artculos 246, 247, 248
y concordantes del mismo.
173
174
3.3
175
176
18
(Caso 02 01 01) Expresamente no se fundamenta la sospecha razonable de su participacin en el hecho punible, pero s se transcribe el parte policial que es el inicio del procedimiento, que informa
la aprehensin de la persona en flagrancia. En realidad de ocurrido
el hurto, fue detenido por sospechas en las inmediaciones del lugar
de comisin del hecho punible. La Polica informa que del poder
del adolescente se incaut un cuchillo, que es incorporado al acervo probatorio del caso como evidencia.
(Caso 02 01 03) La detencin del adolescente se produce el
15/12/2013 cuando el imputado y la moto denunciada como robada son reconocidos por la presunta vctima en una bodega de Limpio. El robo habra ocurrido el lunes 09/12/2013. El Juzgado fundamenta que por los indicios aportados por el Ministerio Pblico
es razonable presumir la participacin del imputado en la comisin del hecho punible investigado justificndose suficientemente
la restriccin de la libertad, por tanto la existencia del peligro de
fuga y la obstruccin a la justicia se encuentra latente. No se referencian ni se indican cules son los elementos de conviccin (in-
177
178
(Caso 03 01 17) El Juzgado fundamenta esta cuestin en la mencin al acta de imputacin fiscal que relata basndose a su vez en
el parte policial un intento de apertura del portn de una farmacia. Supuestamente, el circuito cerrado de seguridad captura las
imgenes del adolescente. Posteriormente (varios das despus) la
Polica sin orden fiscal aprehendi al adolescente, e inform que
incaut de su poder tres celulares y dos cadenillas que el adolescente confiesa (ante la Polica, segn el parte policial) haber sido
productos de otros hurtos anteriores. Asimismo, la imputacin se
basa en la confesin ante la Polica efectuada por el adolescente
de haber sido el autor del intento de hurto en la farmacia. La orden
de prisin preventiva no se fundamenta en las pruebas directas
argidas por el Ministerio Pblico, en particular la filmacin del
circuito cerrado.
(Caso 03 01 19) En el considerando del auto de prisin se transcribe el acta de imputacin que se basa por completo en las actuaciones policiales referidas en el parte. ste relata primeramente una
denuncia innominada de una persona que se presenta y comunica a
la comisara jurisdiccional el hurto de su moto y un motor de agua
del patio de su casa, sin que haya visto el momento ni identificado
a los presuntos responsables. Posteriormente, se ampla el parte
policial a partir de la citacin que hace la Polica a la presunta
vctima a reconocer sus objetos recuperados. Para ese momento,
ya se encontraba el adolescente detenido. Todas las actuaciones
policiales se hicieron sin control fiscal.
Esta cuestin no se fundamenta separadamente, sino en conjunto
con la existencia del hecho punible. Al respecto, el Juzgado fundamenta: Puede presumirse en el caso concreto que as lo sea, conforme a las manifestaciones transcriptas en el acta de imputacin,
por ende, existen indicios que puede (sic) llevar a la comprobacin
de la autora de este hecho y esta circunstancia apunta al menor de
autos, lo que hace necesaria su presencia en el presente proceso.
No se especifican las circunstancias de cmo el adolescente fue
detenido ni la relacin del adolescente con los objetos hurtados.
179
180
20
Se discute si el peligro de obstruccin de la investigacin debiera ser un criterio a examinarse para la aplicacin de la prisin preventiva a los adolescentes, teniendo presente
que el artculo 233 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia no lo establece de forma
expresa. Siendo supletoria la aplicacin del Cdigo Procesal Penal se debera tener
en cuenta este elemento para la imposicin de la prisin preventiva en adolescentes?
Si bien hemos observado que en la mayora de las resoluciones se hace mencin a este
aspecto, es necesario advertir que este presupuesto no debiera ser tenido en cuenta para
la aplicacin de medidas, haciendo una aplicacin prevalente y nica del artculo 233 del
Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
Vase al respecto: Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 2013: 20 prr. 326
c.10.
3.4
181
182
Especficamente el Juzgado seal que el adolescente no compareci a declarar con el acompaamiento de algn adulto responsable que se hiciera cargo de l; no present una constancia que
demuestre que acude a un centro educativo; no present certificado
de vida y residencia.
(Caso 02 01 03) El Juzgado quiere sealar que la falta de arraigo
y sin domicilio fijo la obstruccin de la justicia son razonablemente presumibles, dado que nos hallamos en una etapa incipiente de
21
183
184
Adicionalmente, los juzgados recurren a argumentaciones vedadas por la ley para justificar la imposicin de la prisin preventiva. Entre estos, destacan argumentos finalistas asociados con la
pena (la proteccin de la sociedad, la reeducacin del adolescente
y otros) o criterios punitivos o peligrosistas, como la reincidencia22
o el registro de antecedentes23 (otras causas pendientes, an no fini22
23
La reincidencia es la circunstancia de la persona sometida a un actual procedimiento penal que con anterioridad fue condenada por otro delito, de la que se deriva una
consecuencia legal de mayor privacin de derechos, ya sea por el agravamiento de la
segunda condena, de la privacin de beneficios procesales como las medidas sustitutivas
de libertad, y la libertad condicional.. La legislacin penal y procesal penal no trae una
definicin de reincidencia, as como originalmente tampoco se derivaba los actuales
efectos jurdicos de la reincidencia, hasta la contrarreforma del Cdigo Penal por Ley
N 3440/2008 y del Cdigo Procesal Penal por Ley N 4431/2011. Desde el garantismo
penal es muy contestada la institucin. Porque se considera que aplicar una pena ms
severa de la que corresponde a las circunstancias concretas de un delito juzgado, como
consecuencia de un delito anterior cuya pena ya fue impuesta sera una violacin del
principio non bis in 22 prr., entre otras razones.
Al respecto, la Comisin Interamericana seal que [la reincidencia] pudiera conside-
(Caso 03 02 23) El Juzgado, asimismo, invoca como un argumento para el dictado de la prisin preventiva la reincidencia. En
realidad, el adolescente contaba con otra causa pendiente ante el
mismo Juzgado. Seala: Asimismo, se debe tener en cuenta que
el menor () cuenta con antecedentes penales, obrantes en este
Juzgado, en la causa.
(Caso 03 02 12) El Juzgado no cuenta en este momento procesal
con suficientes elementos que posibiliten la aplicacin de medidas
provisorias () Por ende, al existir la necesidad de asegurar la
presencia del imputado para dar cumplimiento a la finalidad educativa del proceso penal adolescente, fin que no se podr lograr
rarse como un elemento ms en el anlisis de procedencia de la medida en el caso concreto, pero en ningn caso debera utilizarse como criterio rector de su aplicacin, por
ejemplo, mediante la presuncin legal de que con esta sola circunstancia se configura el
riesgo procesal, ello sera contrario al principio de presuncin de inocencia. Adems, en
ningn caso podr considerarse la reincidencia en funcin de registros policiales u otra
base documental distinta de sentencias ejecutoriadas emitidas por los tribunales competentes (Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 2013: 22 prr. 157).
185
186
24
Esta ley, y la anterior modificatoria establecida por Ley N 2493/2004, establece una
tasacin que codifica la prisin preventiva obligatoria en todos aquellos casos que:
a) el hecho est tipificado como crimen (hechos punibles con pena privativa de libertad mayor de cinco aos); b) su comisin lleve aparejada la vulneracin de la vida
de la persona como resultado de una conducta dolosa; c) cuando el imputado, atendiendo a su personalidad y a las circunstancias del hecho, manifieste una tendencia
a realizar hechos punibles de importancia, que conlleven para la vctima graves daos
squicos, fsicos o econmicos; d) cuando el prevenido est imputado en otras causas,
cuya expectativa de pena sea superior a cinco aos de privacin de libertad.
(Caso 03 02 22) La defensa tcnica solicit la revisin de la medida cautelar el 6/03/2013. El Juzgado rechaz la solicitud por AI
N 28 de 06/03/2013 argumentando que no haban sido alteradas
las condiciones que se dieron originalmente e invocando la Ley
N 4431/2011 que prohbe la aplicacin de medidas sustitutivas a
la prisin preventiva ante el hecho punible imputado en la causa
(hechos punibles contra la autonoma sexual). No hubo apelacin
ni revisin posterior.
3.5
187
188
(Caso 01 01 07) El juzgado seala que el adolescente ha incumplido con medidas impuestas anteriormente. Refiere en su resolucin
que son insuficientes las otras medidas menos gravosas de la prisin preventiva, haciendo cita de varios artculos del Cdigo de la
Niez y la Adolescencia y la Convencin de Derechos del Nio,
sin embargo no se verifica fundamentacin de todos los elementos
que deben ser tenidos en cuenta para la aplicacin de la prisin
preventiva.
(Caso 02 01 10) Se fundamenta en este sentido refiriendo que la
aplicacin de las medidas previstas en el 232 del Cdigo de la
Niez y la Adolescencia no fueron ni sern suficientes para proteger al adolescente frente a influencias nocivas para su desarrollo
y el peligro de realizar nuevos hechos punibles. Si bien la prisin
preventiva debe ser dictada slo en casos excepcionales y siempre
implica una carga emocional negativa esto no significa en absoluto
menoscabo a la presuncin de inocencia que goza el imputado.
189
190
(Caso 03 01 18) El Juzgado fundamenta: Que al analizar la proporcionalidad de la prisin preventiva, este Juzgado aclara que dicha medida ser en forma transitoria, hasta tanto sea acreditado en
forma idnea el arraigo del adolescente.
3.6
En los casos estudiados, si bien en algunas resoluciones se menciona de paso a la Convencin, no existe una argumentacin judicial
al respecto, aun cuando se trata de juzgados de fuero penal especializado que deberan ejercer un mayor control de convencionalidad
aplicando los instrumentos internacionales de derechos del nio.
La Comisin Interamericana ha sealado que:
El inters superior del nio debe ser el criterio interpretativo rector
que concilie dos realidades, al regular el sistema de justicia juvenil: por un lado, el reconocimiento de su capacidad racional y de
su autonoma, dejando de ser un mero objeto de tutela y, por otro,
el reconocimiento de su vulnerabilidad, dada la imposibilidad material de satisfacer plenamente sus necesidades bsicas, con mayor
razn cuando stos pertenecen a sectores sociales desaventajados
(CIDH, 2011: prr. 24).
191
En los 2/3 de los casos de la muestra, los adolescentes se encontraban asistidos por la defensa pblica. En el tercio restante, recurra
a un defensor tcnico privado. En ninguno de los casos se observ
que los juzgados hayan procedido a la revisin de oficio de la medida privativa de libertad, de conformidad a los plazos establecidos en
el artculo 250 del Cdigo Procesal Penal.
192
Los estndares del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, al respecto, sealan que los abogados designados por el Estado debern representar efectivamente a los acusados de conformidad con la tica profesional establecida, sin ninguna restriccin,
influencia, presin o injerencia indebida de ninguna parte.
4 Conclusiones y recomendaciones
Los casos analizados de la muestra permiten concluir que, en los
dos Centros Educativos monitoreados, se registran casos de prcticas judiciales que afectan a los adolescentes que all se encuentran
privados de libertad. Se dictan rdenes de prisin preventiva sin la
debida fundamentacin, en un contexto en el que no es garantizado
en la prctica el derecho a contar con una defensa tcnica de oficio
real, que represente efectivamente los intereses de los adolescentes.
Tampoco se ejercen adecuadamente las facultades de control jurisdiccional sobre las actuaciones de la Polica Nacional y del Ministerio Pblico, as como las que suponen el control de oficio de la
duracin y razonabilidad de la prisin preventiva. La generalizacin
de esta prctica puede suponerse, a la luz de los datos analizados y
de lo afirmado por defensores pblicos que participaron de talleres
y entrevistas a profundidad a lo largo de las visitas efectuadas por
el MNP a Centros Educativos para adolescentes y tambin a centros
penitenciarios.
En estas condiciones, el MNP ha observado, en los casos en
anlisis que han servido para la elaboracin de este informe, una
generalizada utilizacin de la prisin preventiva sin la debida fundamentacin exigida en la normativa vigente. Ello permite inferir que
en ambos centros educativos estara guardando reclusin un nmero
mayor de adolescentes de los que deberan estar hacindolo.
efectivamente los intereses de su defendido. La ausencia de una actividad procesal recursiva puede, en ciertos casos, revelar un cuadro
de indefensin incompatible con el inters de la justicia.
193
194
Lo apuntado previamente permite, adems, concluir que el sistema de encierro de adolescentes se rige predominantemente por
estereotipos, como afirman diversas corrientes criminolgicas y
destacados juristas de la regin. El sistema no requiere fundamentos
cuando el tipo de persona adecuada (el percibido o construido como
peligroso) es el afectado. Las caractersticas personales psicosociales propias del adolescente, en este caso, no haran sino multiplicar
la vulnerabilidad, ante un sistema penal que funciona recluyendo al
socialmente adecuado por ser estereotipado como delincuente sin
mucho rigor emprico.
El artculo 125 del Cdigo Procesal Penal seala la simple relacin de los documentos
del procedimiento o la mencin de los requerimientos de las partes no reemplazar en
ningn caso a los fundamentos.
195
se lo tenga como autor o partcipe del hecho punible que se le imputa; mucho menos puede entonces tenerse por satisfecho el estndar del razonamiento sobre la existencia de responsabilidad penal
del modo ya expresado. Tampoco estos relatos se sostienen en la
mencin de pruebas presentadas por el Ministerio Pblico, de modo
que no se realiza un anlisis acerca de si estos elementos de conviccin son idneos o suficientes para tener la conducta acreditada.
En los casos en los que presuntamente concurrieron varias personas
a la realizacin del hecho punible, la atribucin de la imputacin
es colectiva, sin llevarse a cabo una distincin entre una conducta
individual y otra. En estas condiciones, las resoluciones omiten dar
cuenta de un presupuesto bsico para la procedencia de la prisin
preventiva, que el hecho punible sea atribuible en concreto a la conducta penalmente responsable del adolescente.
Sobre el peligro de fuga y la obstruccin de la investigacin,
una lnea argumental principal para determinar el encierro de los
adolescentes es la falta de un ncleo familiar estructurado. En los
casos de la muestra, es generalizada la prctica judicial de invertir la
carga de la prueba, estableciendo una presuncin de fuga en contra
del adolescente que presenta una dbil contencin familiar. Otros
juzgados vinculan la falta de una estructura familiar con el peligro
de obstruccin de la investigacin, pero sin especificar qu actos
investigativos se veran frustrados ni qu es lo que hara el imputado
para malograr las pruebas.
196
Con respecto a la aplicacin de la Ley N 4431/2011, se concluye que las leyes que tasan los supuestos en los que se considera
obligatoria la prisin preventiva rompen el principio segn el cual
esta medida debe ser excepcional. Estas leyes, como se ha sealado,
suponen una violacin de la Convencin Americana de Derechos
Humanos y se cuestiona su aplicacin en el fuero penal del adolescente, por contravenir la Convencin de Derechos del Nio y el
Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Los jueces, haciendo un ejercicio de control de convencionalidad, deberan argumentar por qu
en estos casos se adoptan decisiones que violan tratados internacionales de mayor jerarqua constitucional que las normas legales,
requisito que sin embargo, omiten.
197
tema de proteccin nacional no ofrece reales alternativas para sustituir a la respuesta punitivista que hasta ahora ha sido privilegiada en
las actuaciones del sistema judicial.
Ninguna de las resoluciones de los casos de la muestra establece
una argumentacin judicial que vincule la orden de prisin preventiva con el principio del inters superior del nio, conforme a los
estndares fijados por la normativa.
Es significativo que no haya revocatorias del auto de prisin,
alegndose la imposibilidad de que el Estado recluya adolescentes
en condiciones de trato humano o por no contar con un modelo
socioeducativo como el que manda la ley. Esta causal autnoma y
suficiente de revocatoria del auto de prisin, conforme al orden jurdico, no aparece como tal en las resoluciones tomadas. Se constata
que no existe una prctica de examinar como fundamento de la revocatoria el artculo 252 inc. 4 del Cdigo Procesal Penal. El enunciado normativo que ordena la revocatoria de la prisin cuando
provoque limitaciones que excedan las imprescindibles para evitar
la fuga, aparentemente tiene un carcter meramente utpico en la
prctica tribunalicia.
En atencin a estas conclusiones, se recomienda:
A la Corte Suprema de Justicia:
198
Adoptar un sistema interno de depuracin de prisiones preventivas en el fuero adolescente, colaborando con las secretaras
y juzgados en detectar prisiones fuera de plazos de ley, excesivos
o infundados; y que stos procedan a la revisin de oficio para las
revocatorias que correspondan.
A tal efecto, resulta pertinente dotar de medios a la Comisin
Tcnica de Apoyo a la Justicia Penal y disponer de peridicas y
frecuentes auditoras de gestin judicial, conforme a la Acordada
N 478/2007.
Dotar de equipos tcnicos especializados para cada juzgado penal de la adolescencia, conforme lo establece el artculo 165 del
Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
199
la creacin de programas de educacin, mdicos y psicolgicos integrales para todos los nios privados de libertad.
Al Poder Legislativo:
Derogar la Ley N 4431/2011 que modifica el artculo 245 de
la Ley N 1286/98 Cdigo Procesal Penal, modificado por Ley N
2493/04 que modifica el artculo 245 de la Ley N 1286/98 Cdigo Procesal Penal, por ser contraria a la constitucin paraguaya y
a la Convencin Americana de Derechos Humanos (Ley N 1/89), al
establecer legislativamente la obligatoriedad de la prisin preventiva en determinadas circunstancias.
Bibliografa
200
Normativa
Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, adoptadas por la Asamblea General en su
resolucin 43/173.
Constitucin de la Repblica del Paraguay (1992).
Ley N 1/1989, Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969 (Pacto
de San Jos de Costa Rica).
201
202
Anexos
ANEXO I. Distribucin de la muestra
Hechos
punibles
contra las
personas
Juzgado Penal de la
Adolescencia de San
Lorenzo
Juzgado Penal de la
Adolescencia 1er Turno
Capital
Juzgado Penal de
la Adolescencia 2do
Turno Capital
Juzgado Penal de
la Adolescencia de
Lambar
Juzgado Penal de
Garantas de Limpio
Juzgado Penal de
la Adolescencia de
Capiat
Juzgado Penal de la
Adolescencia de J. A.
Saldvar
Juzgado Penal de
la Adolescencia de
Ciudad del Este 1er
Turno
Juzgado Penal de
la Adolescencia de
Ciudad del Este 2do
Turno
Juzgado Penal de la
Adolescencia de Salto
del Guair
Juzgado Penal
de Garantas de
Hernandarias
TOTAL
Hechos
Hechos
punibles
punibles
contra los penados por
bienes de las
la Ley N
personas
1340/88
1
1
2
2
Total
19
2
3
27
Condenado
Procesado y
Condenado
Situacin procesal
Procesado
Total
Total
Cantidad
Porcentaje
dentro de
la situacin
procesal
Cantidad
Porcentaje
dentro de
la situacin
procesal
Cantidad
Porcentaje
dentro de
la situacin
procesal
Cantidad
% Total
1era
2da
3era
4ta
5ta
7ma
89
40
14
155
57,4%
25,8%
9%
5,2%
1,9%
0,6%
100%
10
60%
20%
10%
0%
10%
0%
100%
20%
40%
40%
0%
0%
0%
100%
96
44
17
170
56,5%
25,9%
10%
4,7%
2,4%
0,6%
100%
Fuente: Tabulacin propia sobre nmina de internos del Departamento Judicial del Centro Educativo
de Itaugu.
203
Condenado
Procesado y
Condenado
Situacin procesal
Procesado
Total
Cantidad
Porcentaje
dentro de
la situacin
procesal
Cantidad
Porcentaje
dentro de
la situacin
procesal
Cantidad
Porcentaje
dentro de
la situacin
procesal
Cantidad
% Total
1era
2da
3era
4ta
34
48
70,8%
18,8%
6,3%
4,2%
100%
0%
50%
50%
4%
0%
0%
0%
0%
0%
34
10
50
68%
20%
8%
4%
100%
Fuente: Tabulacin propia sobre nmina de internos del Departamento Judicial del Centro Educativo
del Este.
204
LA PRISIN PREVENTIVA:
ANLISIS DE SU APLICACIN
EN ASUNCIN, CENTRAL Y
CIUDAD DEL ESTE
Autor:
JUAN MARTENSA
Invesgador de la Universidad Nacional de Pilar, categorizado por el CONACYT. Director del INECIPParaguay. Doctorando en Personalidad y Conducta Criminal. Universidad de Barcelona (UB). Realiza
invesgaciones en las reas del sistema penal, seguridad y derechos humanos. Liga casos de
violacin de derechos humanos.
Este informe contiene el resultado de la investigacin denominada La prisin preventiva: Anlisis de su aplicacin en Asuncin,
Central y Ciudad del Este, encargada por el Mecanismo Nacional
de Prevencin de la Tortura y otros tratos o penas, crueles, inhumanos o degradantes.
El objetivo de la investigacin ha sido analizar los circuitos de
intervencin y mecanismos de interaccin entre el Poder Judicial, el
Ministerio Pblico, la Polica Nacional y el Ministerio de la Defensa
Pblica en el cumplimiento normativo respecto a la aplicacin de la
prisin preventiva.
El trabajo de campo se ha realizado entre febrero y mayo de
2014, en Asuncin, Ciudad del Este y el Departamento Central, en
comisaras, fiscalas, defensoras, juzgados penales de garantas y
con abogados/as litigantes del rea penal.
Los datos recogidos se presentan bajo dos ejes temticos: funcional e infraestructura. El primero hace referencia al funcionamiento
real de los juzgados, fiscalas, comisaras y defensoras, as como la
interaccin entre los mismos para el cumplimiento normativo respecto a la aplicacin de la prisin preventiva, ms all del mandato
normativo.
Bajo el segundo eje se describen las construcciones y servicios
disponibles en las distintas sedes jurisdiccionales y de polica para
la retencin en condiciones de dignidad de las personas privadas
de su libertad, ya que se constituyen en salvaguardas contra tratos
proscriptos por la Convencin.
Metodologa
Esta investigacin aplica una metodologa cualitativa, tanto para
la recoleccin como para el anlisis de la informacin.
Como instrumentos de recoleccin de informacin primaria se
han utilizado principalmente, la observacin simple, no regulada y
participante, ya que el investigador principal ha podido disfrazarse
1. Introduccin y metodologa
207
208
La seleccin de los informantes de la Polica Nacional se realiz en base al muestreo de la bola de nieve, donde un entrevistado recomienda al entrevistador a otro posible entrevistado. Este
mecanismo ha sido determinante para acceder a informacin, que
generalmente se mantiene en reserva; y, su difusin es considerada
incluso una falta de lealtad gremial.
Se ha entrevistado a nueve integrantes del Ministerio Pblico;
a nueve de la Defensa Pblica; a cinco abogados particulares que
litigan en el rea penal; a diez integrantes de la Polica Nacional y a
tres jueces de garantas.
Se ha observado y recabado informacin relacionada a las actividades desplegadas por los operadores de justicia, desde la aprehensin de una persona hasta su presentacin al juzgado de garantas y/o remisin a la penitenciara, en su caso.
Para la presentacin, la informacin ha sido agrupada en base a
dos ejes temticos: a) Funcional; b) Infraestructura. Bajo el primer
eje se analiza la interaccin institucional entre los distintos operadores involucrados, as como las condiciones de aplicacin de la
prisin preventiva; y, bajo el segundo, las condiciones materiales de
cumplimiento.
maciones policiales recogidas han sido contrastadas con informantes claves, constituidos por comisarios y subcomisarios.
209
2.1
La Constitucin de la Repblica es clara respecto al uso de la prisin preventiva: es excepcional y tiene lmites especficos (artculo
191). Varios de los tratados internacionales sobre derechos civiles y
polticos ratificados por Paraguay se expiden en este mismo sentido2. El Cdigo Procesal Penal, a pesar de las modificaciones que le
restaron garantas mantiene lmites al encarcelamiento preventivo3.
De igual modo, la constitucin paraguaya garantiza la igualdad entre todos los habitantes de la Repblica (artculo 46).
Sin embargo, los distintos relatos recabados, as como las observaciones efectuadas, dan cuenta de la vigencia de reglas paralelas a
estas normativas que entran en vigencia al tiempo de la aplicacin
de la prisin preventiva. Estas hacen referencia a atributos personales, al tipo de hecho punible investigado o, a la repercusin meditica del caso.
Ms concretamente, los factores extralegales, tales como el lugar de residencia (zonas consideradas peligrosas o rojas), el aspecto
fsico, los antecedentes procesales, la presin meditica, los actores
involucrados, el objeto sustrado (como los destinados al culto) y
hasta el pedido o temor de la vctima, son determinantes para enviar
a una persona a prisin preventivamente.
210
1
La prisin preventiva slo ser dictada cuando fuese indispensable en las diligencias del
juicio. En ningn caso la misma se prolongar por un tiempo mayor al de la pena mnima
establecida para igual delito, de acuerdo con la calificacin del hecho, efectuada en el
auto respectivo.
Vase especialmente el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 9,
inc. 3) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 7, inc. 5).
El artculo 245 del Cdigo Procesal Penal fue modificado por Ley N 2493/04. Desde
entonces, se prohbe la aplicacin de medidas alternativas a la prisin preventiva en
casos que el hecho sea tipificado como crimen que conlleve aparejada la vulneracin
de la vida o la integridad de la persona como resultado de una conducta dolosa. Luego,
la ley N 4431/11 restringi an ms la aplicacin de las medidas alternativas a personas
con antecedentes penales o procesales, incluso a personas que constitucionalmente sean
inocentes, no se les puede aplicar medidas alternativas.
211
212
Hace referencia al artculo del Cdigo Procesal Penal de 1997, donde se otorga al juez
de garantas la facultad de decretar o no la prisin preventiva, despus de or en una
audiencia al imputado.
213
2.2
Audiencias ficticias
214
Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada sin demora
ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales, y
tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad. La
prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general,
pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del
acusado en el acto del juicio, o en cualquier momento de las diligencias procesales y, en
su caso, para la ejecucin del fallo.
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser
juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que
contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su
comparecencia en el juicio.
215
Los operadores involucrados dan varias explicaciones para justificar estas audiencias ficticias. Las excusas varan de acuerdo a la
institucin a la cual pertenecen.
Es que si vamos a asistir a todas (audiencias) no nos va a dar
el tiempo hay sobrecarga de trabajo realmente (Juez penal,
Central).
En la indagatoria la mayora se abstiene entonces no es muy
relevante que est o no el defensor (Asistente fiscal, Asuncin).
Si efectivamente, conozco situaciones en donde colegas defensores acuerdan una abstencin por telfono con el Ministerio
Pblico y luego pasan a firmar No se da mucho, pero s existen
casos (Defensor pblico, Central).
Existe una tolerancia cmplice y/o funcional para que este tipo
de actos procesales sigan realizndose.
Sabemos que no tiene sentido realizar audiencias sin el juez, pero
nos callamos porque no es el nico caso que tenemos y si reclamamos mucho se toman con nosotros (Defensora pblica, Asuncin).
Y hay que tolerar muchas cosas para seguir litigando, de lo contrario no te sale nada (Abogada particular, Ciudad del Este).
Se han registrado casos en los cuales los abogados que reclamaron esta situacin irregular, han sufrido represalias, incluso agresiones verbales por parte de otros operadores.
216
Un da me llaman porque una mujer recin parida fue denunciada por funcionarios del hospital, acusada de querer vender a su
hijo recin nacido. Cuando voy ya estaba en el Juzgado, donde
la haban trasladado sin ningn tipo de cuidado mdico. Reclam
mucho la situacin. Hasta logr hablar con el juez, sin embargo
de ah la trasladaron a la Jefatura Policial, donde pas la noche.
Segua reclamando y manifestando la irregularidad de la situacin,
sin embargo, la nica respuesta que obtuve fue de la fiscala interviniente, quien me dijo: eso te pasa por ser hincha (Defensora
pblica, Ciudad del Este).
2.3
Los malos tratos a personas bajo custodia estatal estn prohibidos. Tanto el derecho nacional como el internacional vigente en Paraguay establecen que toda persona privada de libertad sea tratada
con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano7.
De igual manera, existen salvaguardas normativas que buscan
desalentar los malos tratos, imponiendo a los funcionarios y empleados pblicos la obligacin de denunciar los hechos punibles de
accin penal pblica que conozcan en el ejercicio de sus funciones8.
La tortura (artculo 309), la lesin corporal en el ejercicio de
funciones pblicas (artculo 307); y, la coaccin respecto a declaraciones (artculo 308), previstas en el Cdigo Penal de 1997, son
7
8
217
delitos de accin penal pblica. Es decir, en estos casos, los operadores que tengan noticia de su existencia en el ejercicio de sus
funciones, tienen la obligacin de denunciarlos.
Sin embargo, se ha documentado que an en casos de lesiones
graves, visibles y an sangrantes no se denuncian tales hechos, salvo excepcionalmente.
Hace 14 aos que soy asistente fiscal en una unidad penal ordinaria. Que yo recuerde, en todo este tiempo, nunca hicimos una
comunicacin de tortura. S, en una o dos ocasiones hicimos un
diagnstico mdico pero hasta ah ese es el criterio de mi
fiscalsi alguien denuncia tortura le decimos ok vamos a investigar (sonre y levanta el pulgar derecho) (Asistente fiscal,
Asuncin).
Las expresiones de la funcionaria, transcriptas en el prrafo anterior, resumen lo que de distintas maneras y modos manifiestan
integrantes del Ministerio Pblico respecto a la actuacin fiscal ante
alegaciones de tortura y otros tratos contrarios a la Convencin contra la Tortura; es decir, tolerancia e impunidad cmplices.
La inasistencia de los jueces y los fiscales a las audiencias es
otro obstculo para la denuncia de estos hechos, ya que al no estar
en contacto con los procesados, tienen menos posibilidades de conocer el hecho.
218
Defensores pblicos y privados han informado acerca de distintos tipos de lesiones, heridas abiertas hasta traumatismos de crneos, no denunciados por el Ministerio Pblico, ni por el Juzgado.
Tampoco por ellos mismos.
La Polica hace cualquier cosa. Tortura. Pide plata. Golpea. Yo
tuve un caso de un joven adicto que cuando le asist un viernes en
la jefatura, estaba bien. El sbado me avisan que ingres a terapia
Los relatos registrados llevan a concluir que la actitud del Ministerio Pblico respecto a la tortura relevada en las distintas entrevistas es un silencio cmplice y de naturalizacin del uso de la
fuerza desproporcionada por parte del personal policial al tiempo de
practicar la aprehensin.
En un caso muy grave, donde el detenido estaba en el hospital,
solicit constitucin de mdico forense y del agente del Ministerio
Pblico Sabs qu?, ni les interesa porque creen que est bien
luego que los delincuentes sean corregidos... de tanta insistencia
creo que se constituyeron al cuarto o quinto da ya las heridas
estaban sanadas (Defensora pblica, Ciudad del Este).
An ante lesiones visibles en los cuerpos de las personas imputadas, no hay prctica de interrogar sobre el origen de las mismas,
con lo que la posibilidad de comunicar el hecho se aleja an ms.
Si se quejan mucho y piden, hacemos diagnstico y le decimos, dale tranquilo, vamos a investigar... y ah queda (Asistente fiscal, Asuncin).
219
Qu vas a hacer si el nico que te puede dar informacin no quiere hablar Ejopyimimantear (necesariamente, hay que apretar) Ms an si la gente est pidiendo resultados (Comisario,
Ciudad del Este).
220
Estas expresiones contradicen totalmente el ordenamiento jurdico vigente en Paraguay, ya que es expresa la obligacin de denunciar que tienen los funcionarios pblicos que conozcan hechos
punibles de accin penal pblica, en el ejercicio de sus funciones9.
Artculo 286. Obligacin de denunciar. Tendrn obligacin de denunciar los hechos punibles de accin pblica: 1) los funcionarios y empleados pblicos que conozcan el
hecho en ejercicio de sus funciones
La prisin preventiva es revisada de oficio por el juez solamente en ocasiones excepcionales, en contradiccin al artculo 250 del
Cdigo Procesal Penal.
La ley establece que el juez debe revisar su vigencia cada tres
meses10. Con relacin al Ministerio Pblico, slo una agente fiscal
entrevistada reconoci que pide el levantamiento de la prisin preventiva en casos de desaparecer los presupuestos para su aplicacin.
El criterio que debe regir la actuacin del Ministerio Pblico es
la objetividad, segn el artculo 54 del Cdigo Procesal Penal. Obliga al Ministerio Pblico a buscar pruebas de cargo y de descargo y a
solicitar la revisin de las medidas cautelares impuestas cuando los
presupuestos de su aplicacin desaparezcan.
No recuerdo que hayamos pedido revisin S, algunas veces
nos allanamos al pedido que hace la defensa pero que nosotros
pidamos es muy difcil no hacemos luego (Asistente fiscal,
Asuncin).
Las informaciones recogidas dan cuenta que los fiscales, en general, se desentienden de las personas cuya prisin han solicitado y
logrado. De esta manera, permanecen en prisin preventiva quienes,
an en estricto cumplimiento constitucional y legal, deben estar en
libertad o cuanto menos, sufriendo medidas menos gravosas de restriccin a la libertad, que la prisin preventiva.
2.5
10
2.4
221
222
Situaciones como las descriptas constituyen peligro para la comisin de hechos proscriptos por las convenciones y las leyes, ya
que durante las primeras horas de su detencin, la persona procesada no es llevada ante el fiscal, ni ante el juez. Este es el periodo en el
que se cometen ms actos de torturas, segn un informe del relator
de Naciones Unidas, Manfred Nowak.
Ante la secretara del juzgado lo que generalmente se les lleva
pero el juez casi nunca le ve es un asistente noms el que atienda
las cosas y le toma la declaracin el juez decide unos das despus sin siquiera saber de qu se trata (Auxiliar fiscal, Central).
Celdas
Las comisaras visitadas en Asuncin cuentan con espacios destinados a la presencia de los detenidos (denominado como calabozos
dentro de la jerga policial), mientras aguardan su traslado a la sede
fiscal o judicial. Sin embargo, en todos los casos se ha observado
que el espacio es insuficiente para albergar a la cantidad de personas que guardan reclusin en las mismas. Igualmente, que carecen
de los elementos mnimos para garantizar una estancia digna, tales
como camas, colchones, acceso a agua potable o a sanitarios.
El acceso tanto al agua como al sanitario depende de la buena
voluntad y autorizacin del polica de guardia, ya que en todos los
casos, las personas detenidas deben solicitar permiso y ser acompaadas hasta el sanitario y/o hasta el grifo. El acceso a los policas
de guardia es restringido, debido principalmente a dos motivos: la
distancia y las actividades rutinarias de los mismos; es decir, las
personas detenidas no tienen contacto visual ni auditivo permanente
con quienes estn de guardia y deben esperar que stos aparezcan en
la zona del calabozo para solicitarles permiso o cuando aparecen es
por otras gestiones y no tienen tiempo de acompaarlos.
Esta situacin obliga que en ocasiones las personas detenidas
realicen sus necesidades fisiolgicas dentro de las celdas. Se han
observado calabozos con fuertes olores a orn y resto de excremento
en botellas de plstico.
Si es para orinar no le sacamos luego. Peichndevoi (as noms
luego es). En el calabozo nio estn. Ac no funcionamos como
223
Las comisaras visitadas no tienen infraestructuras mnimas capaces de garantizar la detencin en condiciones de dignidad de las
personas sometidas a proceso penal, que deben aguardar en ellas las
resultas del mismo.
224
Las comisaras y subcomisaras del departamento Central comparten en general las mismas caractersticas descriptas en el apartado anterior, con la agravante de que algunas no cuentan con celdas.
En estos casos, las personas detenidas permanecen, durante su estancia, esposadas.
Detencin de mujeres
En el departamento Central existe slo una comisara con infraestructura para albergar a mujeres, mientras el Ministerio Pblico
toma la decisin de imputar, solicitar medidas alternativas a la prisin o la prisin preventiva. Est ubicada en emby. Es decir, las
mujeres detenidas en lugares como Limpio, Capiat o J. Augusto
Saldvar deben ser derivadas a esa sede tras su detencin y luego
trasladadas nuevamente ante el juzgado competente.
Se han recogido relatos que dan cuenta que la distancia entre
esta comisara y los juzgados penales de garantas de Central dificulta la comparecencia a las audiencias dentro de los plazos procesales. Ante esta situacin, algunos fiscales han optado por mantenerlas en los patios de las comisaras jurisdiccionales y hasta en las
oficinas administrativas, esposadas a los bancos o sillas, antes que
trasladarlas a emby para evitar problemas logsticos al tiempo de
las comparecencias y as cumplir con los plazos.
En estos casos, las mujeres son expuestas al pblico de manera
permanente y/o permanecen sin posibilidades de moverse durante horas. La detencin en estas condiciones podra constituirse en
trato cruel e inhumano, ya que al dolor propio de la privacin de la
libertad se suma la forma en que se ejecuta, que puede considerarse
hasta angustiante.
Las informaciones recogidas dan cuenta que no existe un criterio respecto al lugar exacto de la comisara en que las personas
deben permanecer esposadas; vara de un lugar a otro. En algunos
casos, las personas son esposadas a la pata de la silla en la recepcin
del edificio, en otras al vallado; incluso, a los rboles del patio. En
estos casos, las personas detenidas estn expuestas a la vista de los
transentes.
225
Las celdas de las comisaras visitadas no cuentan con las mnimas condiciones de habitabilidad, tales como ventilacin, limpieza,
acceso a sanitarios y a agua potable. Tampoco cuentan con rubros
especficos para alimentacin de las personas detenidas. Que reciban comida depende de la buena voluntad del personal de guardia.
Casi siempre se les da a los que quieren comer, pero por lo general sus parientes les traen comida (Sub oficial de guardia, Ciudad
del Este).
226
11
Esta expresin se refiere al hecho que algunos abogados dan dinero al personal encargado de las comparecencias ante Fiscalas o Juzgados. Las sumas entregadas varan entre
50 y 200 mil guaranes.
3.2.1 Asuncin
Slo la sede fiscal ubicada en la calle Nuestra Seora de la Asuncin y Herrera cuenta con celdas. Las oficinas fiscales barriales visitadas no disponen de espacios destinados a las personas detenidas
y permanecen esposadas en el patio (si es que existe) o en la sala de
espera, a la vista de visitantes, vctimas y transentes.
3.2.2 Central
Ninguna de las fiscalas y juzgados del departamento Central visitados cuentan con un lugar para albergar a las personas detenidas
en condiciones conforme a la ley, mientras aguardan participar de
algn acto procesal o investigativo, como el reconocimiento de personas o la declaracin. Las mismas permanecen esposadas a sillas,
verjas o incluso a otra persona en la sala de espera del edificio, a
la vista de vctimas, denunciantes, dems visitantes e incluso transentes. En la visita realizada al Juzgado de Capiat, se observ que
hasta siete personas recluidas estaban esposadas unas a otras y una
de ellas a una verja, ubicada en la entrada de la institucin.
3.2
El Palacio del Justicia y slo una sede fiscal cuentan con celdas.
Las dems unidades fiscales y judiciales no disponen de celdas y las
personas privadas de su libertad que comparecen permanecen en los
pasillos, esposadas a las sillas o incluso en las patrulleras, mientras
aguardan su presentacin ante la autoridad competente.
3.3
3.3.1 Familiares
227
3.4
Acceso a telfono
3.5
Acceso a alimentacin
Los comisarios entrevistados, tanto en Asuncin como en Central, manifestaron que no cuentan con presupuesto para alimentacin de personas detenidas.
Lo que pasa es que siempre tenemos personas detenidas la cantidad vara y si damos de comer a los presos, los personales
se quedaran sin comida. Esa es la situacin que debemos manejar (Comisario).
4 Conclusiones
Existen reglas paralelas a las legales que operan al tiempo de la
aplicacin de la prisin preventiva. Estas hacen referencia a atributos personales (lugar de residencia, preferencia sexual, antecedentes
procesales, fama delictual), al tipo de hecho punible investigado o a
la repercusin meditica del caso.
Rige un derecho penal del enemigo al momento de la aplicacin
de la prisin preventiva, cuyas caractersticas centrales son: la relativizacin o supresin de las garantas procesales; la flexibilizacin
de las reglas de imputacin; y, el uso del sistema penal como medio
de contencin.
La presin que ejercen los medios de comunicacin sobre los
casos es determinante para la aplicacin de la prisin, decretndose
an en los casos en que no corresponde.
Los jueces penales de garantas no ejercen control sobre los requerimientos fiscales de prisin preventiva. Tienen la prctica de
concederles todos sus requerimientos, aunque no correspondan legalmente.
El temor de los jueces a la destitucin o al enjuiciamiento por
parte del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados por otorgar li-
229
230
Las agencias involucradas en la aplicacin de la prisin preventiva actan de manera corporativa, tolerndose malas prcticas e
incumplimientos normativos.
Las comisaras visitadas carecen de infraestructura para mantener en condiciones de dignidad a las personas detenidas, mientras
aguardan decisin fiscal o jurisdiccional sobre su estado procesal.
A pesar de las carencias institucionales, principalmente en recursos materiales (falta de combustible, transportes, sistema de comunicacin), existe buena coordinacin entre las agencias involucradas en la aplicacin de la prisin preventiva, principalmente para
las comparecencias.
Sin embargo, esta relacin inter-institucional no se rige por criterios institucionalizados, sino ms bien por afinidad entre los operadores. El traslado de una persona detenida dentro de los plazos
procesales, en ocasiones, es visto como un favor al fiscal o juez, a
quien se le identifica como parte de la corporacin.
Existen abogados privados que dan dinero al personal policial
encargado de las comparecencias, para garantizar que sus clientes
sean llevados a hora a las audiencias.
Bibliografa
Carballeda, Alfredo (2008): Los cuerpos fragmentados. La intervencin en lo social en los escenarios de exclusin y el desencanto. Buenos Aires: Paids.
Dez Ripolls, Jos (2007): La poltica criminal en la encrucijada. MontevideoBuenos Aires: BDF.
Eco, Umberto (2013): Construir al enemigo. Buenos Aires: Lumen.
Ferrajoli, Luigi (1995): Derecho y razn. Madrid: Trotta.
Las dos modificaciones al artculo 246 del Cdigo Procesal Penal son un obstculo para la vigencia del principio constitucional de
excepcionalidad de la prisin preventiva, ya que la torna obligatoria
en determinados casos (crmenes y personas con antecedentes penales y procesales).
231
232
Autora:
MARA ANGELINA LUNA PASTORE
Abogada por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Diplomcas de la Universidad Catlica de Asuncin. Egresada de la Escuela Judicial del Paraguay. Especialista en derecho penal y procesal penal.
235
236
Durante el inicio de la investigacin penal preliminar (que puede darse tanto por medio de una denuncia, actuacin policial o actuacin de oficio del Ministerio Pblico) hasta la formulacin de un
Acta de Imputacin, se encuentra un estadio en el que la persona
investigada (que se encuentra en libertad, claro est) no tiene acceso
a la informacin sobre la investigacin en su contra, pues no existe
obligacin del Ministerio Pblico de notificarle la denuncia o informarle sobre los datos que dispone respecto a los hechos en los que
ha sido involucrada.
En tales casos, la comunicacin judicial del inicio de la investigacin se presenta como un mero acto formal (inocuo) que no tiene
237
Para esta problemtica que se da en la prctica de modo constante, sera necesario que la legislacin pueda prever una obligacin
del agente fiscal de comunicar al denunciado que se ha presentado
una denuncia en su contra.
En ese sentido, sobran los fundamentos constitucionales que
sostienen este derecho, tales como los que se citan a continuacin.
Ntese que el artculo 17 de la Constitucin de la Repblica prev el derecho a informarse, sealando que:
En el proceso penal, o en cualquier otro del cual pudiera derivarse
pena o sancin, toda persona tiene derecho a:7. La comunicacin previa y detallada de la imputacin, as como a disponer de
copias, medios y plazos indispensables para la preparacin de su
defensa en libre comunicacin.
238
Sobre la base de esta disposicin, la persona no slo tiene derecho a conocer informacin que sobre su persona disponga el
Ministerio Pblico, sino que adems tiene el derecho de presentar
informacin (documentacin y otros elementos que estime convenientes) y exigir que el Ministerio Pblico las considere y analice,
para demostrar que la informacin que dispone es errnea o que no
corresponde a la realidad de los hechos.
Aqu se habla de aquellos casos que an no cuentan con imputacin fiscal, y en razn de que en la prctica, no todos los agentes
fiscales tienen por costumbre informar o comunicar al interesado o
afectado que existe una denuncia en su contra, de modo que ante
esta falta de conocimiento, la persona nada puede hacer.
Si bien el artculo 135 de la Constitucin de la Repblica, al
prever la figura del Hbeas Data prev que toda persona puede
acceder a la informacin y a los datos que sobre s misma, o sobre
La consideracin de este aspecto se encuentra an ms justificada si se tienen en cuenta los mnimos o nulos recursos con que
cuenta la poblacin ms carenciada (desde el punto de vista social
y econmico), que debe contratar a un abogado o simplemente perderse en los pasillos y oficinas de tribunales, pues los defensores
pblicos empiezan a actuar recin cuando deben asistir a una persona privada de libertad o imputada, sometida a un proceso ya formal.
Y como corolario de esta razn que aqu se expone, no se debe
perder de vista que el artculo 40 de la Constitucin de la Repblica
reza que:
Toda persona, individual o colectivamente y sin requisitos especiales, tiene derecho a peticionar a las autoridades, por escrito,
quienes debern responder dentro del plazo y segn las modalidades que la ley determine. Se reputar denegada toda peticin que
no obtuviese respuesta en dicho plazo.
sus bienes, obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su
finalidad. No es menos cierto que cuando se trata de una denuncia
de comisin de hechos punibles, este acceso debe ser ms directo y
gil que una accin de solicitar al juez que ordene tal medida.
239
Conforme a lo explicado, se puede considerar que lo ms adecuado sera recurrir a las instancias jerrquicas de las Fiscalas Adjuntas y Fiscala General del Estado, y ante la eventual negativa con
respecto a la solicitud de informacin activar los mecanismos de
control de gestin o inspectora de dicha institucin.
240
241
242
Se parte en primer lugar de la redaccin del artculo 302 del Cdigo Procesal Penal, que es la siguiente:
Cuando existan suficientes elementos de sospecha sobre la existencia del hecho y la participacin del imputado, el agente fiscal
interviniente formular la imputacin en un acta por la cual se
informar al juez penal competente. En la que deber:
1) Identificar al imputado o individualizarlo correctamente si todava no pudo ser identificado.
2) Describir sucintamente el hecho o los hechos que se le imputan; y,
3) Indicar el tiempo que estima que necesitar para formular la
acusacin dentro del plazo mximo establecido para la etapa
preparatoria.
243
244
Las personas entrevistadas en el marco de este trabajo (jueces, fiscales, defensores pblicos y abogados activistas de derechos humanos, as como funcionarios del sistema penitenciario), han coincidido
en que sta es la etapa ms sensible y que la imputacin constituye el
acto ms trascendente, en que se producen de manera patente las
mayores violaciones a los derechos y garantas de los ciudadanos,
porque es el medio o instrumento a travs del cual ingresan (para
no salir jams, en la mayora de este tipo de casos) a un proceso que
1
El problema que plantea la redaccin de la norma antes transcripta (que no especifica todos los presupuestos que deben ser reunidos), ciertamente puede ser superado si se agotan las reglas de la
interpretacin (que a ms de la gramatical, se encuentran la histrica, sistemtica y teleolgica), pero esta es una tarea que no siempre
suele ser un hbito para los operadores del sistema.
Los fundamentos que sustentan la importancia de que este acto
formal sea realizado de una manera correcta, son abundantes, y se
sustentan en el elemental derecho constitucional y legal a la defensa
de las personas sometidas a un proceso sancionatorio.
Como es sabido, la Constitucin de la Repblica garantiza a todas las personas a las que se pretenda someter a un proceso penal,
el derecho a que se les comunique, en forma previa, expresa y detallada, el hecho punible que se les imputa o atribuye. Esto est establecido, expresamente en el artculo 17 inciso 7) de la Constitucin
de la Repblica.
Adems, la Constitucin de la Repblica, en atencin a lo establecido en su artculo 268 inciso 1), garantiza a la persona a quien
se pretende someter a un proceso penal, la posibilidad de exigir que
el rgano que impulsa su procesamiento fundamente objetivamente,
es decir, que exponga claramente, cul o cules son evidencias o
elementos de conviccin concretos que sostienen su sospecha.
El artculo 302 del Cdigo Procesal Penal es la norma procesal
penal que, aplicada en cumplimiento con lo establecido en los artculos 54 y 55 del mismo cuerpo legal, desarrolla los principios y
garantas establecidos en los artculos 17 inc. 7 y 9 de la Constitucin de la Repblica, el 8 Inc. 2, num. b) del Pacto de San Jos de
Costa Rica.
245
246
247
desprotegido de la sociedad, los ms carenciados por sus condiciones econmicas, sociales y culturales, constituyen meros actos de
formalidad sin el cumplimiento de las exigencias legales que como
se sabe, en su conjunto, estn previstas en el ordenamiento jurdico
nacional e internacional y son pasadas por alto, porque el nivel de
discusin que se presenta en estos casos y en este mbito no se profundiza.
Es as que se puede apreciar con la lectura de actas de imputacin a personas de bajos recursos, que a ms de la ausencia de descripcin de conducta punible que se les atribuye, se presentan afirmaciones fcticas absolutamente carentes de sustento, es decir, y sin
la descripcin de ningn elemento de conviccin de las que surjan.
No se suelen citar siquiera, en las actas de imputacin, las evidencias en que supuestamente se sustentan las vagas y hasta temerarias afirmaciones, en algunos casos. Tampoco se expone el anlisis
de subsuncin que es el nico anlisis lgico que permite exponer,
razonablemente, que la conducta de una persona es subsumible en
un tipo legal y que, por ausencia de causas de justificacin, podra
constituir, al menos, un hecho antijurdico.
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249
250
En consecuencia, el texto que se pone a consideracin y se somete a debate, acorde con lo manifestado en el presente trabajo,
sera el siguiente:
Artculo 302. Acta de imputacin. Cuando existan suficientes elementos de conviccin sobre la existencia del hecho, la participacin del investigado y el agente fiscal interviniente pretenda la
aplicacin de una o ms medidas cautelares, formular el acta de
imputacin correspondiente ante el juez competente. En ella deber constar:
1) la identificacin del o de los imputados o la correcta individualizacin del o los mismos, si la identificacin todava no ha sido
verificada;
2) la descripcin precisa y circunstanciada del o los hechos imputados, indicando el tiempo, lugar y forma de realizacin del hecho
punible, as como sus consecuencias;
3) la exposicin del anlisis de subsuncin legal o posible adecuacin tpica de la o las conductas atribuidas;
251
4) la descripcin precisa de cada una de las evidencias que sustentan cada porcin de hechos atribuida y su relacin con los elementos constitutivos del tipo legal o los tipos legales que se atribuyen
en carcter de sospecha.
2.2.4 Problemas existentes en el artculo 303 del Cdigo Procesal
Penal y las consecuencias que se derivan de stos
252
Si no hay precisin en los hechos ni sustento probatorio alguno, qu debera hacer el juez de Garantas, rechazarla?, reenva
o devuelve al agente fiscal para que precise los hechos, complete
la Imputacin?, procede la nulidad de la misma?. Estas fueron las
interrogantes que se plantean en la prctica ante la falta de previsin
legal para esta situacin.
Cabe traer a colacin aqu una resolucin de la Corte Suprema
de Justicia que aos atrs y en un caso que en su momento fue destacado por los medios de prensa, sent un importante criterio jurdico,
pero no di una solucin de fondo.
Como antecedente jurisprudencial respecto a la anulacin de un
acta de imputacin, la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia por
A.I. N 1759 de fecha 7 de septiembre de 2005, resolvi en los autos
caratulados Recurso extraordinario de casacin deducido en los autos caratulados: Lilia Mara Romero de Lulch o Lilia Romero Pereira
253
254
si considera, con base en elementos de conviccin o evidencias concretas y un anlisis jurdico que empieza por la tipicidad, que tiene
sospechas fundadas de que ha realizado un hecho punible y, en su
caso, que exponga en forma clara, expresa y detallada, cules son los
hechos y conductas punibles en concreto que se le atribuyen y que
seale los fundamentos jurdicos de los que deriva dicha sospecha.
Cabe sealar en este punto que de acuerdo al proyecto de modificacin del Cdigo Procesal Penal presentado por la Sub Comisin
de Reforma del Cdigo Procesal Penal, tampoco se plantea una previsin legal o solucin a esta situacin, tal como se podr observar
en la siguiente transcripcin del texto proyectado.
Artculo 303. Notificacin. El juez penal, al tomar conocimiento del acta de imputacin, tendr por iniciado el procedimiento,
realizando los registros pertinentes, notificando el contenido de la
misma al imputado. En la resolucin correspondiente, el juez indicar adems, la fecha exacta en la que el fiscal deber presentar su
acusacin, dentro del plazo mximo previsto para la etapa preparatoria; considerando un plazo prudencial en base a la naturaleza
del hecho.
Se dispondr copia de la misma al fiscal interviniente a los efectos
de su notificacin.
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Otra alternativa de solucin que resultar til en un debate de reforma legislativa, es la de otorgar a la imputacin el carcter formal
de Requerimiento Fiscal, tarea que implicar que el Fiscal deber
solicitar al juez, el procesamiento penal de una persona Requerimiento Fiscal de Investigacin3, y ser potestad del juez de Garantas la decisin sobre el procesamiento o no, quien deber analizar el
caso sobre la base del material fctico y las evidencias presentados
por el Ministerio Pblico, a fin de disponer si existe o no mrito
suficiente para el inicio del procesamiento que solicita, con lo cual
se cumplir el fin del control jurisdiccional de la atribucin de la
comisin de un supuesto hecho punible a una persona determinada,
realizada por el agente fiscal.
2.3
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258
259
En el marco de este estudio, los operadores de justicia consultados sobre las deficiencias del sistema de justicia en la aplicacin
de los procesos penales, manifestaron su preocupacin por la redaccin y aplicacin del artculo 245 del Cdigo Procesal Penal, que
hace referencia a la aplicacin de medidas cautelares a los procesados. En opinin de estos, la norma en sus sucesivas modificaciones
se fue tornando de manera gradual en un verdadero obstculo legal,
para la vigencia de otros principios constitucionales fundamentales
que rigen el proceso penal.
Algunas de las afirmaciones que se rescatan en este sentido expresan que:
260
1. La aplicacin de la prisin preventiva se da como primera opcin, sin que exista una fundamentacin efectiva de
las razones que motivaron la resolucin del juzgado, en
contra de lo que establece el principio de inocencia.
2. La aplicacin de las medidas sustitutivas, depende de trmites engorrosos y costosos, ya que las personas que no
cuentan con bienes o empleos fijos difcilmente puedan
ser beneficiadas con ellas.
3. La dificultad para la implementacin de medidas sustitutivas genera una aplicacin de la medida de prisin
preventiva (producindose hacinamiento, en las distintas
penitenciaras del pas).
4. El artculo 245 del Cdigo Procesal Penal como impedimento para la aplicacin de mediadas alternativas en
casos de crmenes se utiliza sin anlisis, ni argumento en
la generalidad de los casos, porque la Prisin Preventiva se aplica con una interpretacin parcial e incompleta
de la ley en total contradiccin al principio de inocencia,
por lo que la simple calificacin provisoria de un caso
ya genera la aplicacin de la prisin preventiva.
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Esta modificacin se circunscribe a adicionar al texto preexistente la prohibicin de otorgar medidas alternativas como de modificar
una prisin preventiva decretada por una medida sustitutiva, cuando
el hecho sea tipificado como crimen que lleve aparejado la vulneracin de la vida o la integridad de la persona como resultado de una
conducta dolosa; la prohibicin de modificar la prisin preventiva
cuando el imputado est incurso en los presupuestos previstos en el
numeral tercero del artculo 75 del Cdigo Penal; la prohibicin de
modificar la prisin preventiva cuando el sindicado est imputado
en otras causas, por la comisin de crmenes que lleven aparejados
la vulneracin de la vida o la integridad de las personas, como resultado de una conducta dolosa.
Ya en oportunidad de esta adicin se advirti que su aplicacin
vulneraba principios constitucionales, puesto que la disposicin pasaba a limitar el control jurisdiccional, a la hora de decidir respecto
a la aplicacin o no de las medidas cautelares, favoreca la aplicacin de la prisin preventiva como regla y no como excepcin, y
violaba el principio de inocencia por permitir que imputados en
otros procesos por la comisin de crmenes que lleven aparejados la
vulneracin de la vida o la integridad de las personas, no puedan ser
beneficiados con la aplicacin de medidas menos gravosas en otros
procesos que tuvieren que soportar; con ello la norma permita que
un proceso en formacin adquiera carcter de antecedente independientemente de la existencia de una condena, y que la formacin de
un proceso an en trmite sea utilizado como un criterio para vedar
este derecho.
Julio Maier al hacer referencia al principio de inocencia afirma:
De tal manera, el principio estudiado slo quiere significar que
toda persona debe ser tratada como si fuera inocente, desde el punto de vista del orden jurdico, mientras no exista una sentencia penal de condena; por ende, que la situacin jurdica de un individuo
frente a cualquier imputacin es la de un inocente, mientras no se
declare formalmente su culpabilidad y, por ello, ninguna consecuencia penal le es aplicable, permaneciendo su situacin frente al
A pesar de los inconvenientes legales que presentaba la reforma de 2004, el Poder Legislativo, lejos de buscar ajustar la ley a
las normativas constitucionales, 7 aos despus de la primera modificacin del artculo 245 del Cdigo Procesal Penal, sancion la
Ley 4431/2011, que modifica el artculo 245 de la ley N 1286/98
Cdigo Procesal Penal, modificado por Ley N 2493/04 que modifica el artculo 245 de la ley N 1286/98 Cdigo Procesal Penal
vigente a la fecha.
La ley 4431/2011 alej an ms a la norma de los principios
constitucionales que rigen el proceso penal, puesto que tanto en la
redaccin originaria como en la modificatoria se sostena que el juez,
siempre que se pudiera evitar el peligro de fuga o de obstruccin a la
investigacin, deba preferir imponer una medida alternativa, es decir, el juez estaba obligado a aplicarlas, mientras que ahora el juez
slo se encuentra facultado a aplicarlas, ya que el trmino preferir fue sustituido por podr, erigindose as en una facultad que no
obliga al juez a ordenarlas en los casos en que el peligro de fuga o de
obstruccin a la investigacin pueda ser evitado por la aplicacin de
otra medida menos gravosa para la libertad del imputado.
La disposicin anterior concordaba con el principio de excepcionalidad de la prisin preventiva, ya que sostena que en todos
los casos en que sea suficiente que el imputado preste juramento de
someterse al procedimiento, se deba decretar la caucin juratoria,
sin perjuicio de otras medidas cautelares complementarias.
Pero la nueva redaccin limit esta posibilidad procesal, impidiendo que las personas sometidas a otro proceso, las reincidentes
y quienes hayan violado alguna medida alternativa o sustitutiva de
la prisin, puedan ser beneficiadas con la aplicacin de una caucin
juratoria. En este sentido, es importante destacar que el simple hecho de contar con otro proceso en trmite, en el que an no se ha
Derecho regida por las reglas aplicables a todos, con prescindencia de la imputacin deducida. (Maier, 2002: 492).
265
266
Tambin esta norma volvi a transformar la disposicin adicionada en la modificacin del ao 2004, prohibiendo la aplicacin de
medidas alternativas a la prisin o la modificacin de la prisin con
una medida sustitutiva, cuando el hecho sea tipificado como crimen,
cuando su comisin lleve aparejada la vulneracin de la vida de la
persona como resultado de una conducta dolosa. Tampoco se podr
modificar la prisin preventiva cuando el imputado est incurso en
los presupuestos previstos en el numeral tercero de la figura de la
reclusin en un establecimiento de seguridad regulado en el Cdigo
Penal; o cuando el sindicado est imputado en otras causas, cuya
expectativa de pena sea superior a 5 aos de privacin de libertad.
2.3.5 Problemas en la normativa vigente
Para comprender el escozor que esta norma genera en la comunidad jurdica se debe tener presente que las medidas cautelares se
aplican durante el proceso y antes de que se concluya sobre la res-
La Constitucin de la Repblica5 como norma principal se funda en el respeto a la dignidad humana, conforme surge del propio
prembulo, donde en representacin del pueblo paraguayo sus legtimos representantes reunidos en Convencin Nacional Constituyente, reconocieron la dignidad humana con el fin de asegurar la
libertad, la igualdad y la justicia.
Captulo I. De las declaraciones generales. Artculo 137 - de la supremaca de la constitucin. La ley suprema de la Repblica es la Constitucin. Esta, los tratados, convenios
y acuerdos internacionales aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y
otras disposiciones jurdicas de inferior jerarqua, sancionadas en consecuencia, integran
el derecho positivo nacional en el orden de prelacin enunciado. Quienquiera que intente cambiar dicho orden, al margen de los procedimientos previstos en esta Constitucin,
incurrir en los delitos que se tipificarn y penarn en la ley. Esta Constitucin no perder su vigencia ni dejar de observarse por actos de fuerza o fuera derogada por cualquier
otro medio distinto del que ella dispone. Carecen de validez todas las disposiciones o
actos de autoridad opuestos a lo establecido en esta Constitucin.
267
Prembulo. El pueblo paraguayo, por medio de sus legtimos representantes reunidos en Convencin Nacional Constituyente, invocando a Dios, reconociendo la dignidad humana con el fin de
asegurar la libertad, la igualdad y la justicia, reafirmando los principios de la democracia republicana, representativa, participativa
y pluralista, ratificando la soberana e independencia nacionales, e
integrado a la comunidad internacional, sanciona y promulga esta
Constitucin.
268
Artculo 9 - De la libertad y de la seguridad de las personas. Toda persona tiene el derecho a ser protegida en su libertad y en su seguridad.
Nadie est obligado a hacer lo que la ley no ordena ni privado de lo que ella no prohbe.
Artculo 11 - De la privacin de la libertad. Nadie ser privado de su libertad fsica o
procesado, sino mediando las causas y en las condiciones fijadas por esta Constitucin y
las leyes.
Pacto San Jos, Costa Rica. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Ley N
1/89 artculo 5.- Derecho a la integridad personal.
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. 2.
Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano...
Artculo 7.- Derecho a la libertad personal. 1. Toda persona tiene derecho a la libertad
y a la seguridad personal. 2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las
causas y en las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los
Estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas. 3. Nadie puede ser sometido a
detencin o encarcelamientos arbitrarios. 5. Toda persona detenida o retenida debe ser
llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la Ley para ejercer
funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser
puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso, su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio. 6. Toda persona privada
de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que este
decida sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el
arresto o la detencin fueran ilegales. En los estados partes cuyas leyes prevn que toda
persona que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a
Entonces, cuando se analiza la procedencia de la prisin preventiva y la aplicacin de medidas alternativas o sustitutivas de la
prisin preventiva, no puede obviarse lo dispuesto por el artculo 19
de la Constitucin de la Repblica que prescribe taxativamente que
la prisin preventiva slo ser dictada cuando fuese indispensable
en las diligencias del juicio.
El artculo 245 en la forma concebida por la modificacin del
ao 2011, soslaya el principio de la excepcionalidad de la aplicacin
de la prisin preventiva, puesto que suprime la obligacin del juez
de preferir aplicar medidas alternativas o sustitutivas a la prisin
cuando se puede evitar el peligro de fuga o de obstruccin a la investigacin, por una facultad que permite esquivar el cumplimiento
de este principio.
La norma impide al juez la posibilidad de aplicar la caucin
juratoria, a personas que estn sometidas a otro proceso, a las reincidentes y a quienes hayan violado alguna medida alternativa o
sustitutiva de la prisin, a los casos de imputados por crmenes, hechos dolosos que impliquen la vulneracin de la vida de la persona,
o cuando la expectativa de pena del hecho punible imputado sea
superior a 5 aos. Se impone un sistema tasado de aplicacin de
medidas preestablecidas con prescindencia del arbitrio judicial, para
los casos de indiciados o procesados con antecedentes penales o
procesales.
un juez o tribunal competente a fin de que este decida sobre la legalidad de tal amenaza,
dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursos podrn interponerse
por s o por otra persona. 7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita
los mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimiento de deberes
alimentarios.
Esta excepcionalidad de la privacin de libertad se materializa en dos momentos procesales, el primero durante la tramitacin
del proceso mediante la prisin preventiva y el segundo durante el
cumplimiento de una condena, luego de una sentencia condenatoria
firme.
269
270
Cdigo Procesal. Artculo 9. Igualdad de oportunidades procesales. Se garantiza a las partes el pleno e irrestricto ejercicio de las
facultades y derechos previstos en la Constitucin, en el Derecho
Internacional vigente y en este cdigo.
Los jueces preservarn este principio debiendo allanar todos los
obstculos que impidan su vigencia o lo debiliten
2.3.6 Propuestas de ajustes o reformas normativas en estudio
Siendo este discurso la constante para las sucesivas modificaciones de la norma analizada, parece oportuno citar al procesalista
Alberto Binder que al respecto afirma:
es comn encontrar en los cdigos procesales normas que distorsionan el diseo constitucional de este Mecanismo procesal. Algunas de las formas de distorsionar el diseo constitucional del
encarcelamiento preventivo son las siguientes: 1) establecer ciertos delitos como inexcarcelables, es decir, establecer una presuncin absoluta por la cual, en el caso de ciertos delitos graves
como el homicidio, el contrabando agravado o cualquier otro segn las circunstancias, no se puede otorgar la libertad; 2) permitir
que se aplique la prisin preventiva no cuando existe peligro de
fuga, sino cuando existe una alarma social respecto del hecho o
cuando los medios de comunicacin se han dedicado a exacerbar
los sentimientos de inseguridad de la poblacin dndole excesiva
publicidad al hecho; una prisin preventiva en este caso sera inconstitucional porque lo que se estara haciendo, en realidad, sera
aplicar una pena anticipada fundndose en razones de prevencin
general; 3) ciertas frmulas que utilizan algunos cdigos procesales para justificar la prisin preventiva como evitar la comisin
de nuevos hechos punibles o fundndose en la peligrosidad del
autor: stos, adems de ser criterios puramente subjetivos porque toda apreciacin sobre el futuro es, en ltima instancia, indemostrable, implican la utilizacin de la prisin preventiva como
una medida de seguridad pre delictual; en ltima instancia, es lo
mismo que aplicar medidas de seguridad a quienes son vagos o
maleantes, o a quienes han cometido hurtos reiterados o son de-
271
272
lincuentes habituales, e implica claramente una distorsin del rgimen constitucional de la prisin preventiva. (Binder, 2005: 200).
No se impondrn estas medidas contrariando su finalidad o cuando el imputado no las pueda cumplir por una imposibilidad material razonable. Si se trata de persona de notoria insolvencia, no se
le podr imponer caucin econmica.
En todos los casos en que sea suficiente que el imputado preste
juramento de someterse al procedimiento, se decretar la caucin
juratoria, sin perjuicio de otras medidas cautelares complementarias. Este mecanismo no ser aplicable a las personas que hayan
violado alguna medida alternativa o sustitutiva de la prisin.
Las medidas que se dicten como alternativas a la prisin preventiva, cesarn automticamente y de pleno derecho por el transcurso
de la duracin mxima del proceso.
Durante el proceso penal, no se podrn otorgar medidas alternativas, ni la prisin preventiva decretada podr ser modificada por
una medida sustitutiva, cuando el hecho sea tipificado como crimen o cuando su comisin lleve aparejada la vulneracin de la
vida de la persona como resultado de una conducta dolosa; tampoco se podr modificar la prisin preventiva cuando el imputado
est incurso en los presupuestos previstos en el numeral tercero de
la figura de la Reclusin en un Establecimiento de Seguridad regulado en el Cdigo Penal; o, cuando el imputado se encuentre beneficiado con la aplicacin de medidas alternativas o sustitutivas
en el marco de otra causa, cuya expectativa de pena sea superior
a cinco aos de privacin de libertad. Esta limitacin ser exclusivamente aplicable a los tipos penales descriptos en ese prrafo.
La implementacin, control y auditora peridica de los dispositivos electrnicos mencionados en el inciso 3) del presente artculo
sern de responsabilidad de la Corte Suprema de Justicia.
Artculo 258. Ejecucin de las cauciones. En el caso que el imputado incumpla las medidas impuestas y de este modo se substrajera
del proceso o de la ejecucin de la pena, ser declarado en rebelda
de conformidad a los alcances del artculo 82 de este cdigo. El
juez fijar un plazo no menor de cinco das para que comparezca al
procedimiento o cumpla la condena impuesta. Este emplazamiento
ser notificado al fiador, advirtindole que si no comparece el imputado o no justifica estar impedido por fuerza mayor, la caucin
ser ejecutada por el Ministerio Pblico y el producto ser destinado al financiamiento de los programas de reinsercin social para
condenados, emprendidos por el Ministerio de Justicia y Trabajo.
273
Se fundamentan estas modificaciones en que la Polica no tiene posibilidad real de realizar un control de las medidas de prisin
domiciliaria dictadas en los procesos y que con la utilizacin del
dispositivo se podra zanjar este inconveniente, haciendo que la medida no sea meramente declarativa.
Esta implementacin es bien vista por un sector de los operadores de justicia, por considerar que ampliara la posibilidad de soportar un proceso en un margen de libertad ambulatoria, sin embargo, otros consideran que el mismo sera atentatorio a la dignidad
humana ya que estigmatizara a quien lo utilice, a ms de los altos
costos de los dispositivos y del sistema de control, que dificultaran
su implementacin.
Aparte de esta propuesta que ya casi es ley, se han presentado
otros proyectos:
274
Tanto la primera como la segunda modificacin generaron cuestionamientos de parte de los operadores del sistema, quienes consideran lesivas al principio de inocencia y a la excepcionalidad de la
prisin preventiva.
Sin embargo, ya se encuentra prximo a la promulgacin el proyecto presentado por el diputado Eber Ovelar, que a pesar de buscar un remedio para la aglomeracin carcelaria, con la utilizacin
de dispositivos electrnicos adheridos al cuerpo de los imputados
como medio de control, mantiene indemnes las violaciones constitucionales y procesales en contra del imputado.
La norma vigente invierte el principio de excepcionalidad de la
prisin preventiva, establece un sistema de tasacin en relacin a
la aplicacin de medidas cautelares, permitiendo que los jueces no
ejerzan el debido control jurisdiccional, limitndose simplemente a
aplicar la prisin preventiva amparada en una interpretacin parcial
de la norma.
275
2.4
Este anlisis surge como punto de sumo inters a partir de la entrevista realizada a uno de los Defensores Pblicos, quien sobre la base
de su experiencia relat que esto sucede en la mayor parte de los casos
que ha atendido. Asimismo, algunos casos judiciales seleccionados a
modo referencial dan cuenta de ello, y es posible observar que en la
fundamentacin de las resoluciones slo se seala la mnima evidencia que sustenta la acusacin, y ms bien el argumento descansa en la
admisin de los hechos por parte del imputado9.
9
277
278
Con la entrada en vigencia dentro del sistema jurdico paraguayo de la Convencin Americana de los Derechos Humanos (Ley
N 1/89) conocida, el Estado paraguayo acepta y se obliga a cumplir con las disposiciones contenidas en este instrumento legal. Esta
normativa establece como uno de los derechos fundamentales del
hombre sometido a procesos penales, que los mismos se resuelvan
dentro de un plazo razonable.
En este sentido expresa en el artculo 7 inciso c, desde la perspectiva del derecho a la libertad que:
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora,
ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un
plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas
que aseguren su comparecencia en el juicio.
279
Con la aceptacin de estas disposiciones se asienta como derecho de toda persona, la obtencin de una resolucin judicial definitiva en un tiempo razonable, puesto que por imperio de la Constitucin de la Repblica de Paraguay, el orden de prevalencia de las
disposiciones jurdicas sita a los tratados, convenios o acuerdos
internacionales en el segundo lugar tras la carta magna, y por encima de las leyes vigentes.
Constitucin de la Repblica del Paraguay, artculo 137: De la
supremaca de la Constitucin. La ley suprema de la Repblica es
la Constitucin. Esta, los tratados, convenios y acuerdos internacionales aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones jurdicas de inferior jerarqua, sancionadas en su consecuencia, integran el derecho positivo nacional en el
orden de prelacin enunciado.
280
Los plazos han sido estatuidos dentro del nuevo sistema jurdico
penal de diversas formas, as el Cdigo Penal (1996), establece la
prescripcin como un impedimento para la aplicacin de una sancin penal por el transcurso del tiempo13, quedando excluidos de
este cuerpo legal, los aspectos relacionados a la accin penal y su
duracin temporal.
Por su parte, los plazos que hacen a la duracin del proceso fueron establecidos en el Cdigo Procesal Penal (1998), que entra en
vigencia el 1 de marzo del ao 2000, el texto original de este Cdigo
estableca como mecanismo de control de la duracin del procedi13
miento la limitacin de su duracin a un plazo de tres aos. El artculo 136 de dicho Cdigo establece:
Por su parte el artculo 296 establece la obligacin de funcionarios y agentes de la Polica Nacional, de comunicar al Ministerio
Pblico y al juez, dentro de las seis horas de su primera intervencin, la noticia de un hecho punible de accin penal pblica.
Este engranaje legal permita determinar el momento en que se
iniciaba el cmputo del plazo procesal a los efectos de controlar la
duracin del mismo, que se fijaba con la actuacin fiscal o policial
posterior al vencimiento de las seis horas para la comunicacin del
hecho a la autoridad competente.
2.5.1 Problemas existentes en la normativa y abusos detectados
281
282
14
Expediente: Recurso de casacin interpuesto por el fiscal Eber Ovelar en los autos:
Ministerio Pblico c/ Nelson Zenn Gonzlez s/ incumplimiento del deber legal alimentario Coronel Oviedo. Acuerdo y sentencia nmero seiscientos treinta y dos, de
fecha cinco das del mes de octubre del ao dos mil uno.
Las disposiciones del artculo 6 del Cdigo Procesal Penal establecen con claridad que a los efectos de sus derechos procesales,
se entender por primer acto del procedimiento, toda actuacin del
fiscal, o cualquier actuacin o diligencia realizada despus del vencimiento del plazo establecido de seis horas.
Por lo que cualquier interpretacin extensiva o violatoria de los
derechos establecidos a favor de las partes (en el caso a favor de la
defensa), no puede ser aplicada por expresa prohibicin del artculo
10 del Cdigo Procesal Penal, que prohbe la interpretacin analgica o extensiva en perjuicio de la persona procesada.
Cdigo Procesal Penal, artculo 10: Las normas procesales que
coarten la libertad personal, limiten el ejercicio de las facultades
conferidas a las partes o establezcan sanciones procesales se interpretarn restrictivamente. La analoga y la interpretacin extensiva estn prohibidas mientras no favorezcan la libertad del imputado o el ejercicio de sus derechos y facultades
283
16
17
El cmputo del plazo requerido por la Ley 1286/98 para la extincin de la accin, se inicia a partir de la notificacin del acta de
imputacin, el modo de realizar el clculo del plazo mximo de
duracin de los procesos penales ha sido definitivamente fijado
por Sala Penal en el Acuerdo y Sentencia N 1322 de fecha 24 de
septiembre de 2004, dictado en la causa: Valeria Ortiz de Esteche
y otros sobre lesin de confianza18.
Expediente: Recurso extraordinario de casacin interpuesto por el abg. Liliana Alcaraz Recalde en los autos caratulados: Ministerio Pblico c/ Edward Frederich Armas
Godoy s/ sup. Hecho punible c/ el ejercicio de las funciones pblicas (cohecho pasivo
agravado). Acuerdo y sentencia nmero mil ochenta y tres de veinte y cinco das del
mes de noviembre del ao dos mil cinco.
285
contados desde el primer acto del procedimiento. Todos los incidentes, excepciones, apelaciones y recursos planteados por las
partes, suspenden automticamente el plazo, que vuelve a correr
una vez se resuelva lo planteado o el expediente vuelva a origen.
Este plazo slo se podr extender por doce meses ms cuando
exista una sentencia condenatoria, a fin de permitir la tramitacin
de los recursos. La fuga o rebelda del imputado interrumpir el
plazo de duracin del procedimiento. Cuando comparezca o sea
capturado, se reiniciar el plazo. Artculo 2.- Comunquese al
Poder Ejecutivo. Aprobado el Proyecto de Ley por la Honorable
Cmara de Senadores, a once das del mes de setiembre del ao
dos mil tres, quedando sancionado el mismo por la Honorable Cmara de Diputados, a once das del mes de diciembre del ao dos
mil tres, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 204 de la
Constitucin Nacional.
El Estado no debe sostener una norma que implemente una garanta consagrada a favor del imputado, en su contra, ya que con ello
viola el derecho a la defensa consagrado en la constitucin paraguaya19 y en los convenios internacionales suscriptos por el pas20.
La mora judicial se legitima como medio de justificacin para
prolongar la duracin del proceso, la ley vigente permite que la falta
de respuesta judicial al incidente, la excepcin o el recurso cuya
interposicin de por s ya suspende el plazo, tambin sea una causal
para evitar el cmputo del plazo.
Esta disposicin premia la falta de respuesta judicial, habida
cuenta que para un juez resultara muy cmodo no expedirse respecto a un incidente y con ello lograr que el procesado siga indefinidamente sujeto al proceso y sin posibilidad de solicitar la extincin
del proceso independientemente al tiempo transcurrido, con lo que
el compromiso del Estado en cuanto al plazo razonable para la resolucin de un proceso se vuelve una ilusin.
Circunstancias administrativas como justificativo de ampliacin
del plazo real, la ley Camacho permite que actos de carcter netamente administrativo, como ser el traslado fsico de los autos de
una dependencia a otra del Poder Judicial, suspenda el recorrer del
proceso, ya que la norma establece que el plazo volver a ser computado una vez que el expediente vuelva a origen.
19
20
Artculo 16 - De la defensa en juicio. La defensa en juicio de las personas y de sus derechos es inviolable. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por tribunales y jueces
competentes, independientes e imparciales.
Pacto de San Jos de Costa Rica. Artculo 8. Garantas Judiciales. 1. Toda persona tiene
derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o
tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en
la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. 2. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes
garantas mnimas: h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
defensa en su doble vertiente, es decir, como manifestacin del respeto a la dignidad humana y como manifestacin de una verdadera
aplicacin legtima del poder penal del Estado (Binder, 2009: 158).
287
b. Modificacin en suspenso
El 20 de julio de 2012 se sancion la Ley N 4669/12, conocida
como ley Guastella. Esta norma slo rigi hasta el 7 de setiembre
del mismo ao, ya que por Ley 4734/1221 se suspendi su vigencia
por un periodo de dos aos, que se cumple el 7 de setiembre de
2014.
La Ley Nro. 4669/12 determinaba como plazo mximo de duracin del proceso el lapso de tres aos antes de una sentencia y seis
meses para la tramitacin del recurso de apelacin especial de la
sentencia.
Ley N 4669 que modifica los artculos 136 y 137 de la Ley
N 1286/98 Cdigo Procesal Penal, modificado por Ley N
2341/03. Artculo 1.- Modifcase los artculos 136 y 137 de la
ley n 1286/98 Cdigo Procesal Penal, modificado por Ley N
2341/03, cuyos textos quedan redactados como sigue: captulo v,
control de la duracin de procedimiento. Artculo 136.- Duracin
del proceso penal. Toda persona tendr derecho a una resolucin
judicial definitiva en un plazo razonable. A dicho efecto, todo proceso tendr una duracin mxima de tres aos para su finalizacin
en primera instancia, contada a partir de la imputacin o a partir de
la acusacin, en ausencia de aquella. En segunda instancia, el plazo ser de seis meses para la resolucin de la apelacin especial.
En los casos de reenvo por anulacin de la sentencia de primera
instancia, el nuevo juicio deber culminar en un plazo mximo
de un ao. No ser computado como parte del plazo mencionado
en el primer prrafo del presente artculo, el tiempo que duren las
audiencias preliminares, desde que se hayan iniciado hasta la resolucin de todos los planteamientos realizados en las mismas. Todos los incidentes, excepciones, apelaciones y recursos planteados
por las partes, suspenden automticamente el plazo, que vuelve a
correr una vez que se resuelva lo planteado y el expediente vuelva
a origen. La fuga o rebelda del imputado interrumpir el plazo de
288
21
Ley N 4.734 que suspende la vigencia de la Ley N 4669/2012 que modifica los articulos 136 y 137 de la Ley N 1286/1998 Cdigo Procesal Penal, modificado por la
Ley N 2341/2003. Artculo 1.- Suspndase por el plazo de dos aos la vigencia de la
Ley N 4669/12, que modifica los artculos 136 y 137 de la Ley N 1286/1998, Cdigo
Procesal Penal, modificado por Ley N 2341/2003. Asuncin, 7 de setiembre de 2012.
Si bien considera el lapso de tiempo previsto en la norma original, el texto mantiene los mismos problemas constitucionales
atentatorios de garantas constitucionales en favor del procesado,
que fueran apuntadas en la ley vigente ley Camacho, a las que
se suman otras variantes como ser que otorga calidad de ley a la
interpretacin de la Corte Suprema de Justicia, que establece como
primer acto del procedimiento el acta de imputacin o acusacin, en
contravencin a lo dispuesto por los artculos 6 y 296 del Cdigo
Procesal Penal.
Luego establece que el tiempo que dure la tramitacin de la audiencia preliminar y su resolucin, no deben computarse dentro del
plazo de duracin del proceso, es decir la norma hace la abstraccin,
de que durante la tramitacin y resolucin de lo expuesto en la audiencia preliminar la persona no estuvo procesada, por lo cual no
corre el plazo para la determinacin del proceso.
Como corolario, esta norma excluye del cmputo del plazo el
tiempo aplicado a la interposicin y tramitacin de la accin de
inconstitucionalidad y el recurso de casacin, con lo que la Corte
Suprema de Justicia puede mantener un proceso indefinidamente y
el derecho del procesado a la resolucin de su causa en un tiempo
razonable, se desdibuja y deja de manera concluyente.
Las modificaciones hasta ahora realizadas atentan contra los
principios generales del proceso, las garantas constitucionales de la
inviolabilidad de la defensa en juicio, del derecho a una resolucin
definitiva en un plazo razonable, el derecho al acceso a la justicia,
a la proteccin judicial y el derecho a la tutela judicial efectiva que
tambin asiste a la vctima.
289
290
291
292
Es decir, no se encuentra previsto legalmente un rgano requirente para aquellos casos en que se presente un conflicto que deba
ser resuelto jurisdiccionalmente, para todas las situaciones, entre
ellas, por ejemplo, la de la determinacin posterior de la pena unitaria prevista en el artculo 71 del Cdigo Penal.
Si bien en parte la legislacin vigente (Cdigo Procesal Penal)
as como la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia han paliado en la prctica esta problemtica, otorgndole al juez de Ejecucin la funcin de intervenir ante los planteamientos en esta etapa
y efectuar el control del cumplimiento de la pena23, la vulneracin
22
23
Nota editorial. Esta investigacin se termin en agosto de 2014. Desde abril de 2015 est
vigente el Cdigo de Ejecucin Penal, Ley N 5162/14.
Auto Interlocutorio N 356 del 25 de marzo de 2014, dictado por el juez penal de ejecucin Vctor Manuel Medina (Competencia del juez de Ejecucin para la determinacin de
24
25
la pena unitaria). Acuerdo y Sentencia N 772 del 13 de octubre de 2009 de la Sala Penal
de la CSJ (Competencia del juez de Ejecucin para decretar la Libertad Condicional).
Nota editorial. Esta investigacin se termin en agosto de 2014. Desde abril de 2015 est
vigente el Cdigo de Ejecucin Penal, Ley N 5162/14.
El Consultorio Jurdico lleva a cabo asistencia jurdica a personas de escasos recursos,
por alumnos de Derecho, bajo la tutora de un profesor abogado, quien asume la responsabilidad del proceso judicial.
de las garantas (sin mencionar siquiera las referentes a las condiciones de los establecimientos penitenciarios, hacinamiento y circunstancias inhumanas en las que se ven obligados a sobrevivir las
personas privadas de libertad) se sigue produciendo por la falta de
una legislacin penitenciaria acorde con las mnimas requisitorias y
una normativa de ejecucin precisa que libere a los operadores de
justicia de las dudas y ambigedades sobre la forma en que deben
ser dilucidados los conflictos que se suceden en esta difcil etapa del
proceso de criminalizacin.
293
294
Cabe destacar aqu que en dicha legislacin se encuentra previsto el derecho a presentar peticiones y quejas ante el Director del
Establecimiento, en forma verbal o escrita. Tambin podr dirigirse,
sin censura en cuanto al fondo pero guardando la debida forma, a
otra autoridad administrativa superior o al juez de la causa (artculo
21). Se observa igualmente que entre las autorizaciones que pueden
ser concedidas nicamente se encuentran previstos dos supuestos
de permisos de salida, ante una enfermedad grave y muerte de un
pariente (artculo 57).
Es cierto que con la sancin de los Cdigos Penal (1997), primero, y Procesal Penal, despus (2001), se ha asomado un avance en el
sentido de que los marcos penales de las sanciones fueron reducidos
y se han implementado mecanismos alternativos a la prisin preventiva como sustitutivos al cumplimiento efectivo de la condena
de privacin de libertad.
295
El segundo, que podra ser una causa importante del gran problema penitenciario, se refiere a la duracin mxima de la pena privativa de libertad, que colisiona de manera directa y absurda con el
principio constitucional y legal de la finalidad de la pena, referido a
la reinsercin social o readaptacin de la persona condenada a una
vida sin delinquir, postulado previsto en la Constitucin de la Repblica en el artculo 21, recogido igualmente en los artculos 3 y 39
del Cdigo Penal vigente.
Aqu cabe la pregunta: cmo har el Estado para hacer cumplir
la funcin de la pena, con un ciudadano de 40 aos de edad condenado por homicidio doloso a purgar una pena privativa de libertad
de 30 aos, y lograr su reinsercin?
La legislacin tampoco tiene previsto mecanismos para posibilitar la revisin de la pena impuesta luego de un tiempo prudencial (la
libertad condicional prevista en el artculo 51 del Cdigo Penal, si
bien es una herramienta que pretende cumplir con esa finalidad, es
muy difcil su concesin debido a las exigencias legales impuestas
como el compurgamiento de las dos terceras partes de la condena y
el carcter restrictivo de su otorgamiento).
296
El Proyecto del Cdigo de Ejecucin Penal, que cuenta con media sancin de la Cmara de Senadores, cuyo texto ha sido aprobado
por la Sub Comisin de Reforma del Sistema Penal y Penitenciario,
es transcripto slo en la parte pertinente a los puntos en tratamiento.
La crtica recogida con relacin a este proyecto de ley que cuenta con media sancin, se ha enfocado principalmente y parte de la
problemtica antes planteada, referida a lo que hace a las funciones
del juez de ejecucin.
Principalmente que se encarga al mismo, que:
aparte de ser juzgador tambin deber atender las cuestiones administrativas de la ejecucin de la pena. Y que el Ministerio Pblico no tiene la facultad que la Constitucin de la Repblica le
otorga, sino que es el juez el que absorbe esa funcin (Entrevista a
Agente Fiscal de Ejecucin Penal).
297
Las funciones son, entonces: a) en materia de ejecucin penitenciaria, ejercer funcin judicial; b) en materia de vigilancia penitenciaria, actuar como rgano de control de la administracin.
Enfatiza asimismo en la voluntad del legislador:
298
Para abrir y profundizar la discusin sobre estas premisas es necesario encargar a un rgano requirente la realizacin de las funciones que guardan relacin con los aspectos administrativos de la
ejecucin de la pena como del control de la misma, que puede ser el
Ministerio Pblico o incluso, otro organismo.
Se propone que sea el Ministerio Pblico en atencin a la infraestructura o estructura actual formada, que cuenta con Fiscales
especializados en ejecucin. De este modo el juez de Ejecucin tomar las decisiones sobre la base de los fundamentos de tales pedidos, y no deber cumplir el mismo dobles funciones.
Se debe prever en la legislacin la revisin obligatoria de la sancin penal en aquellos casos de condena a ms de 20 o 25 aos,
cuando se cumpla la mitad de la pena y la edad promedio de la
persona condenada sea de 40 o ms aos, a fin de evaluar las condiciones para su readaptacin.
No obstante a las crticas expuestas y que puedan hacrsele al
Proyecto de Cdigo de Ejecucin Penal, creemos que su sancin
y promulgacin debe ser impulsada, pues constituir (an con los
errores o falencias de las que pueda adolecer) un avance importante en lo que se refiere al Sistema de Garantas del Sistema Penal,
en una de sus fases ms importantes que es el cumplimiento de la
pena, considerando la ausencia absoluta de legislacin actualizada
y el desorden en materia normativa que hoy rige en este importante
mbito de la Justicia Penal.
299
3 Conclusiones
Del anlisis de los resultados obtenidos con esta investigacin,
es posible afirmar que la legislacin paraguaya en materia penal,
necesita ajustes en temas trascendentales como son: el acto o acta
de imputacin, la aplicacin de medidas cautelares, la aplicacin del
procedimiento abreviado, la duracin mxima del proceso, el cmputo y control de ejecucin de las penas, que actualmente se erigen
como supuestas garantas de la persona procesada, y sin embargo en
su formulacin y aplicacin diaria, conllevan serias violaciones a
los principios en cuyo favor debieran erigirse.
La importancia de otorgar una atencin urgente a estas materias,
desde el punto de vista legislativo, con las propuestas o alternativas
de modificacin o de elevar reclamos a los rganos judiciales de
control, radica en que estas garantas hacen al por qu, al cmo y al
para qu del sistema penal.
300
En tanto se siga pensando que la solucin es la privacin de libertad del ser humano, lejos se estar de acariciar siquiera el fin de
convivir civilizadamente.
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Las modificaciones legislativas y las propuestas de modificacin presentadas al Congreso se sustentan en interpretaciones basadas en sensaciones sociales. No existen anlisis sustentados en
elementos objetivos colectados en forma cientfica, y esto impide
determinar cul es el grado de inseguridad que vive el pas, cul es
elemento generador del mismo y si ste va en sentido creciente o
decreciente.
Pero lo que s se puede determinar, es que la sensacin de inseguridad persiste luego de la aplicacin indiscriminada de las modificaciones realizadas a la norma, por lo que se puede concluir que
la violacin de los principios de inocencia y de excepcionalidad implementados en las sucesivas alteraciones de la ley, tampoco han
contribuido a erradicar la conmocin social.
La norma vigente debe ser dejada sin efecto, pues la misma
invierte el principio de excepcionalidad de la prisin preventiva,
establece un sistema de tasacin para la aplicacin de medidas cautelares, permite que la simple imputacin para la investigacin de
un crimen impida el anlisis respecto a la posibilidad de aplicacin
de medidas menos gravosas, e introduce la posibilidad de considerar a un proceso sin concluir como un antecedente en contra del
imputado. La sugerencia para un aporte hacia modificar o mejorar
estas prcticas debera dirigirse a la Corte Suprema de Justicia, para
articular mecanismos de control de gestin ante esta problemtica.
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El estudio del tiempo de duracin mxima de una persona procesada y la experiencia de procesos extintos ante la falta de conclusin
en tiempo, debe llevar a un anlisis de los motivos o causas de estancamiento procesal, a fin de solucionar estos inconvenientes antes
de ampliar el plazo o aumentar el plazo como medio de solucin.
As se destaca que dentro del proceso penal el periodo de tiempo
durante el cual se tramita una recusacin, paraliza el proceso por no
contar con un juez que se ocupe de la causa. Este estancamiento se
puede evitar si el proceso prev la designacin de un juez interino
que prosiga el trmite.
Ausencia de normas que regulen circunstancias de la ejecucin de
la pena
En este punto es importante destacar que una sociedad que busca
regular las relaciones entre sus individuos para convivir civilizadamente, debe asegurar a sus ciudadanos que los delitos se castigan
efectivamente, y no que los ciudadanos se pierdan en un proceso interminable para castigarlo. La aplicacin de una pena de incontables
aos, slo anula la personalidad del condenado. La sancin debe ser
el aprendizaje que debe derivar de la aplicacin de las sanciones penales, y no slo dar gusto al morbo de ciertos sectores de ver cmo
nos encerramos unos a otros, cual animales cautivos.
Resulta necesario contar con un rgano requirente y legislacin
adecuada para el control y ejecucin de la pena desde su aspecto
administrativo y judicial.
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