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SOBRE LA "PRESCRIPCIN" EN EL RGIMEN DISCIPLINARIO Y EN EL

PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
LOS NUEVOS CRITERIOS VINCULANTES DEL TRIBUNAL SERVIR
La Constitucin Poltica del Per, en sus artculos 39, 40 y 41, regula la responsabilidad
administrativa de los funcionarios y servidores pblicos de los tres niveles del gobierno
(nacional, regional y local), los mismos que al estar al servicio de la Nacin y ante el
incumplimiento de sus obligaciones, mediante la ley sobre la materia se establece as
como se regula sus respectivas responsabilidades (administrativa, funcional, civil o penal),
as como el plazo de inhabilitacin en el ejercicio de la funcin pblica.
Entonces, los funcionarios y servidores pblicos (bajo los Decretos Legislativos Nos. 276,
728 o 1057) que incumplen con sus deberes y obligaciones relacionados a su cargo, da
lugar a la imposicin de una responsabilidad administrativa diferente a la civil, penal o
administrativa funcional. As, se estableci un marco legal del rgimen de responsabilidad
administrativa de dicho personal y la potestad administrativa disciplinaria a cargo del
Estado, en el que el incumplimiento de las conductas obligatorias (imposicin de prestar un
servicio pblico) est asociada a determinadas sanciones.
En este escenario, a fin de contar con funcionarios y servidores pblicos adecuadamente
remunerados y comprometido en el cumplimiento de sus deberes y obligaciones derivadas
de su cargo, que tienen incidencia directa e indirecta en la prestacin de servicios que se
brinda a los ciudadanos, mediante la Ley N 30057[1], Ley del Servicio Civil (en adelante,
LSC), su Reglamento General, aprobado por Decreto Supremo N 040-2014-PCM[2] (en
adelante, Reglamento General) y la Directiva N 02-2015-SERVIR/GPGSC[3] (en
adelante, Directiva), se establece un marco legal nico y uniforme del Rgimen
Disciplinario y Procedimiento Sancionador a cargo de la administracin pblica, para todo
el personal que presta servicios en las entidad pblicas del Estado, bajo los regmenes
laborales regulados por los Decretos Legislativos Nos. 276, 728 y 1057, desarrollndose las
reglas procedimentales[4] (dentro los cuales se encontraba los plazos de prescripcin) y
sustantivas[5], a fin de garantizar un debido procedimiento del procedimiento
administrativo disciplinario en resguardo de los derechos de los funcionarios y servidores
pblicos y los ex funcionarios y ex servidores.
As, para efectos de determinar la correcta aplicacin de las normas que regulan la
prescripcin (considerada como una regla procedimental desde el 25 de marzo de 2015) de
la potestad disciplinaria en el marco de la LSC, el Reglamento General y la Directiva, el
Tribunal del Servicio Civil emiti la Resolucin de Sala Plena N 001-2016SERVIR/TSC[6], cuyos criterios expuestos en los fundamentos 21 (sobre la naturaleza
jurdica de la prescripcin), 26 (sobre el plazo de prescripcin en el nuevo rgimen del
Servicio Civil), 34 (sobre el inicio del plazo de prescripcin a partir de la toma de
conocimiento de los hechos por parte de la Secretaria Tcnica de los procedimientos

disciplinarios), 42 y 43 (sobre el plazo de duracin del procedimiento administrativo


disciplinario) constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria, los
mismos que deben ser cumplidos por los rganos competentes del Sistema Administrativo
de Gestin de Recursos humanos a partir del 28 de noviembre de 2016.
Sobre la naturaleza jurdica de la prescripcin: regla procedimental o regla sustantiva?
Al respecto, entre otros puntos importantes tratados en la Resolucin de Sala Plena N 0012016-SERVIR/TSC (en adelante Resolucin de Sala), el Tribunal del Servicio Civil infiere
que la prescripcin en el mbito del Derecho Administrativo, al igual en el Derecho Penal;
constituye un lmite a la potestad punitiva del Estado, el cual garantiza que los
administrados sean investigados o procesados por la Administracin Pblica dentro de un
plazo razonable, de lo contrario quedar extinta la posibilidad de accionar dicha potestad.
En un principio, la prescripcin fue considerada como una regla sustantiva, conforme a la
LSC y su Reglamento General. Sin embargo, a partir del 25 de marzo de 2015, fecha de
entrada en vigencia de la Directiva y las reglas contenidas en ella, la naturaleza jurdica de
dicha institucin se modific y fue considerada como una regla procedimental.
Entonces, ante esta modificacin de la naturaleza jurdica de la prescripcin en funcin a la
fecha de publicacin de un Directiva y las reglas contenidas en ella, considerando que la
tesis dominante sobre dicha institucin jurdica es la sustantiva y donde la aplicacin e
interpretacin de las disposiciones que regulan el rgimen disciplinario y procedimiento
sancionador de la LSC y su Reglamento General tienen que primar sobre cualquier otra
disposicin de rango inferior que se emita (como lo es la Directiva), el Tribunal del
Servicio Civil, en el fundamento 21 de la Resolucin de Sala, fija como precedente
administrativo de observancia obligatoria lo siguiente:
() la prescripcin es una forma de liberar a los administrados de las responsabilidades
disciplinarias que les pudieran corresponder, originada por la inaccin de la Administracin
Pblica, quien implcitamente renuncia al ejercicio de su poder sancionador. Por lo que
(), la prescripcin tiene una naturaleza sustantiva, y por ende, para efectos del rgimen
disciplinario y procedimiento sancionador de la Ley, debe ser considerada como una regla
sustantiva. (nfasis agregado).
El plazo de prescripcin en el nuevo rgimen del Servicio Civil: El plazo de
prescripcin es de 3 aos, 1 ao, o ambos?
Conforme a lo previsto en la LSC (artculo 94) y su Reglamento General (numeral 97.1
del artculo 97), la facultad para determinar la existencia de faltas disciplinarias e iniciar el
procedimiento disciplinario prescribe a los tres (3) aos calendario de cometida la falta,
salvo que, durante ese perodo, la oficina de recursos humanos de la entidad, o la que haga
su veces, hubiera tomado conocimiento de la misma. En este ltimo supuesto, la

prescripcin operar un {01} ao calendario despus de esa toma de conocimiento por


parte de dicha oficina, siempre que no hubiere transcurrido el plazo anterior".
Al respecto, de las normas citadas, se advierte que la Ley N 30057 prev dos plazos para
la prescripcin del inicio del procedimiento disciplinario a los servidores civiles: a) de tres
(3) aos, cuyo cmputo inicia a partir de la comisin de la falta; y b) de un (1) ao, cuyo
cmputo inicia a partir de conocida la falta por la Oficina de Recursos Humanos de la
entidad o la que haga sus veces.
As, para efectos de aplicar correctamente las disposiciones que regulan el cmputo de los
plazos de prescripcin (de 3 aos y 1 ao) en el marco de la LSC y su Reglamento General,
el Tribunal del Servicio Civil, en el fundamento 26 de la Resolucin de Sala, precisa como
precedente administrativo de observancia obligatoria lo siguiente:
() de acuerdo al Reglamento [General], el plazo de un (1) ao podr computarse
siempre que el primer plazo de tres (3) aos no hubiera transcurrido. Por lo que, mientras
no hubiera prescrito la potestad disciplinaria por haber transcurrido tres (3) aos desde la
comisin de la falta, las entidades contarn con un (1) ao para iniciar procedimiento
administrativo disciplinario si conocieran de la falta dentro del periodo de los tres (3)
aos. (nfasis agregado).
A manera de ejemplo, el Tribunal del Servicio Civil seala que si los hechos fueron
cometidos el 15 de marzo de 2015, la potestad disciplinaria prescribir a los tres (3) aos de
cometida la falta, es decir, el 15 de marzo de 2018. Pero, si la Oficina de Recursos
Humanos tomara conocimiento de la falta dentro de aqul periodo, la potestad disciplinaria
ya no prescribir al cumplirse los tres (3) aos de cometida la falta, sino en el plazo de un
(1) ao de producida la toma de conocimiento de la misma, pudiendo darse hasta dos
supuestos: primero, en el que estando a punto de transcurrir el plazo de los tres (aos) desde
la comisin de la falta, se adicionar en el cmputo del plazo de prescripcin un (1) ao
desde que RRHH o la que haga de sus veces toma conocimiento de la falta; y, segundo, en
el que no habiendo trascurrido el plazo de los tres (aos) desde la comisin de la falta, se
computar solo el plazo de prescripcin de un (1) ao desde que RRHH o la que haga de
sus veces toma conocimiento de la falta.
El inicio del plazo de prescripcin a partir de la toma de conocimiento de los hechos por
parte de la Secretaria Tcnica de los procedimientos disciplinarios: Puede la Secretara
Tcnica iniciar un procedimiento administrativo sancionador o imponer una sancin?
De acuerdo con lo establecido por la LSC (artculo 92) y su Reglamento General (artculo
93), son autoridades competentes del procedimiento administrativo disciplinario: i) el jefe
inmediato del presunto infractor, ii) el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces, iii)
el titular de la entidad y iv) el Tribunal del Servicio Civil. As, dichas normas precisan

tambin, que estas autoridades cuentan con el apoyo de un Secretario Tcnico, el mismo
que no tiene capacidad de decisin, por lo que sus informes u opiniones no son vinculantes.
De lo expuesto, se advierte que el Secretario Tcnico, conforme a la LSC y su Reglamento
General, no constituye una autoridad dentro del procedimiento administrativo disciplinario
sino solo un rgano de apoyo y, por ende, no tiene potestad para iniciar el procedimiento
administrativo disciplinario o imponer sancin alguna. Al respecto, cabe precisar que la
Directiva considera que el plazo de prescripcin tambin empezara a computarse desde que
la Secretara Tcnica haya tomado conocimiento de la falta mediante un reporte o denuncia.
As, teniendo en cuenta que la prescripcin tiene como funcin el de proteger al
administrado frente a la actuacin sancionadora de la Administracin, cuya potestad recae
en las autoridades competentes que ejercen poder de sancin, previstas taxativamente, de
acuerdo a una correcta interpretacin la LSC (artculo 92) y su Reglamento General
(artculo 93) que no guarda armona con lo dispuesto en la Directiva, el Tribunal del
Servicio Civil, en el fundamento 34 de la Resolucin de Sala, el TSC precisa como
precedente administrativo de observancia obligatoria lo siguiente:
() en cumplimiento del artculo 51 de la Constitucin Poltica, en estricta observancia
del principio de legalidad recogido en la Ley N 27444 y, de conformidad con la Ley y el
Reglamento [General], () el plazo de prescripcin no puede empezar a computarse desde
el momento en que la Secretara Tcnica tome conocimiento de una falta, toda vez no tiene
capacidad de decisin dentro del procedimiento administrativo disciplinario. (nfasis
agregado).
El plazo de duracin del procedimiento administrativo disciplinario: El cmputo del
plazo final es al momento de la emisin o notificacin de la resolucin de sancin?
Tanto la LSC (artculo 94) y su Reglamento General (artculo 106) fijan claramente que,
una vez iniciado el procedimiento administrativo disciplinario a un servidor civil (de los
Decreto Legislativos N 276, 728 o 1057), las entidades cuentan con un (1) ao para
imponer la sancin respectiva o disponer el archivamiento del procedimiento, de lo
contrario operar la prescripcin. As, el momento a partir del cual comenzar a computarse
el plazo de un (1) ao, esto es, desde el inicio del procedimiento administrativo
disciplinario, se produce con la notificacin al servidor civil del acto de inicio del
procedimiento.
No obstante, se debe tener en cuenta que las citadas normas difieren respecto del momento
que se debe considerar para determinar cundo finaliza el cmputo del plazo del
procedimiento administrativo disciplinario. En efecto, la Ley N 30057 se refiere
expresamente al momento de emisin de la resolucin de sancin, mientras que el
Reglamento General as como la Directiva al momento de notificacin de la
comunicacin que impone la sancin o archiva el procedimiento.

Ante esta situacin de incertidumbre e inseguridad jurdica, respecto de la finalizacin del


cmputo del plazo del procedimiento administrativo disciplinario emisin o notificacin,
en aplicacin de la ley sobre las normas de menor jerarqua y el principio de legalidad, el
Tribunal del Servicio Civil, en los fundamentos 42 y 43 de la Resolucin de Sala, seala
que precedente administrativo de observancia obligatoria el siguiente criterio:
() resulta lgico [aplicar] () la Ley antes que el Reglamento [General], lo cual
adems es una obligacin establecida en el artculo 51 de la Constitucin y el principio de
legalidad [recogido en la Ley N 27444]; por lo que, () una vez iniciado el
procedimiento administrativo disciplinario el plazo prescriptorio de un (1) ao debe
computarse conforme lo ha establecido expresamente la Ley, esto es, hasta la emisin de la
resolucin que resuelve imponer la sancin o archivar el procedimiento. (nfasis
agregado).
En resumen, se puede advertir que en los criterios vinculantes (precedentes administrativos
de observancia obligatoria) emitidos por el Tribunal del Servicio Civil, ante la existencia
diversas aplicaciones e interpretaciones muchas veces discordantes de las disposiciones
que regulan la prescripcin de la potestad disciplinaria en el marco de la LSC y su
Reglamento General, en concordancia con la Directiva, prevaleci la aplicacin de la
primera norma (LSC) sobre las de menor jerarqua (Reglamento General y Directiva), para
determinar la responsabilidad de los servidores civiles que infringen sus obligaciones e
imponerles la correspondiente sancin (amonestacin escrita o verbal, suspensin o
destitucin). Ello, con la finalidad de salvaguardar, preservar y obtener el correcto
funcionamiento de la organizacin administrativa que est en proceso de una reforma
laboral, as como su correcta actuacin frente a los ciudadanos, que requieren de un
personal que cumpla con sus deberes y obligaciones; puesto que lo contrario generara la
desvaloracin de la funcin pblica y una deficiente prestacin de los servicios a los que
est obligado brindar el Estado.
________________________________________
[1] Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 04 de julio de 2013 y vigente desde el 05 de julio de 2013.
As, el Rgimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador est regulada en sus artculos 85 al 98 de la Ley
N 30057, las mismas que, conforme a la Novena Disposicin Complementaria Final, se aplicaran una vez
que entren en vigencia las normas reglamentarias de la referida norma.
[2] Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 13 de junio de 2014 y vigente desde el 14 de junio de 2014.
As, el Rgimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador (previstos en el Libro I, Captulo VI) est
regulada en sus artculos 90 al 127, siendo que, de acuerdo al literal c) de la Segunda Disposicin
Complementaria Final, dichas disposiciones estaran vigentes desde el 14 de setiembre de 2014.
[3] Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 24 de marzo de 2015 y vigente desde el 25 de marzo de 2015.
Al respecto dicha normativa fue denominada Directiva del Rgimen Disciplinario y Procedimiento

Sancionador de la Ley N 30057, Ley del Servicio Civil, la misma que aprobada por Resolucin de
Presidencia Ejecutiva N 101-2015-SERVIR-PE, modificada por la Resolucin de Presidencia Ejecutiva N
092-2016-SERVIR-PE.
[4] Desde el 25 de marzo de 2015 son consideradas reglas procedimentales: las autoridades competentes del
procedimiento administrativo disciplinario, las etapas o fases del procedimiento administrativo disciplinario y
plazos para la realizacin de actos procedimentales., las formalidades previstas para la emisin de los actos
procedimentales, las reglas sobre actividad probatoria y ejercicio del derecho de defensa, las medidas
cautelares y los plazos de prescripcin.
[5] Desde el 25 de marzo de 2015 son consideradas reglas sustantivas: los deberes y/u obligaciones,
prohibiciones, incompatibilidades y derechos de los servidores, las faltas, las sanciones: tipos, determinacin,
graduacin y eximentes.
[6] Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 27 de noviembre de 2016 y vigente desde el 28 de
noviembre de 2016.
------------------------------------------------------------(*) Javier Paitn Martnez es abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM).
Asociado del Estudio Gonzlez & Asociados Member of Littler Global. Adjunto de Docencia de Seguridad
Social en la Maestra de Derecho del Trabajo de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP).
Miembro del Crculo de Estudios Laborales y de la Seguridad Social (CELSS) de la UNMSM.

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