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en la responsabilidad
extracontractual
Jorge MOSSET ITURRASPE
SUMARIO: I. Nocin. II. Causalidad y culpabilidad. III. La
causalidad en el Cdigo de Vlez. IV. La relacin de causalidad y el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil. V. La relacin de causalidad y la ley 17.711. VI. Causalidad e ilcitos
por comisin y por omisin. VII. La relacin de causalidad y
el dao. VIII. La relacin de causalidad y la concurrencia de
causas. IX. Interrupcin del nexo causal.
I. Nocin
La accin antijurdica no es punible si no media entre el hecho imputable y el dao una relacin o nexo de causalidad; el dao es el efecto del
obrar antijurdico imputable que reviste, en consecuencia, el carcter de
causa.1
De ah que pueda afirmarse, sin error, que la relacin de causalidad
es un presupuesto de la responsabilidad civil. Es problema del derecho,
pero tambin cientfico y filosfico, admitiendo al lado de la estimacin
rgida de las ciencias naturales, la ms flexible de la fsica de los quanta,
donde el determinismo de la fsica macroscpica slo se admite por aproximacin. Son ejemplos conocidos de esta diferencia de apreciacin los
casos de responsabilidad mdica por mala prctica, error inexcusable y
1 Coincidimos con Geri, Vinicio (Responsabilit civile per danni da cose ed animali, Milano, Giuffr, 1967) en que la importancia de este elemento pasa muchas veces inadvertida y no suscita discusiones, pero en algunos casos toma relevancia fundamental. Ni la
indemnizacin de equidad ni la nacida de hechos lcitos que originan daos injustos
autorizan a prescindir de este presupuesto.
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4 Para la doctrina judicial y autoral italiana: Visintini, G., Tratado de la responsabilidad civil, Buenos Aires, Astrea, 1999, t. 2, pp. 253 y ss.; para la doctrina francesa: Viney,
G., La responsabilit: conditions, en Ghestin, J. (dir.), Trait de Droit Civil, Pars,
LGDJ, 1982, pp. 406 y ss.
5 Llambas, J., Tratado de derecho civil. Obligaciones, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, t.
I, p. 342, nm. 289.
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El problema de la relacin de causalidad se vincula con la imputacin fsica de las consecuencias del obrar humano, sobre una base objetiva que margina la intencin del agente; la culpabilidad, en anttesis,
atiende a la imputacin moral, es eminentemente subjetiva.8
Por lo dems, la confusin apuntada se pone de resalto cuando se
penetra en el terreno de la responsabilidad por riesgo creado, en el cual
a la vez que se margina la culpabilidad se destaca la causalidad fsica o
material.9
III. La causalidad en el Cdigo de Vlez
En los artculos 901 a 906, el Cdigo Civil, en su redaccin originaria, desarroll una teora de las consecuencias partiendo del acto humano, que constituye el antes dialctico del resultado externo: produccin del dao.10
Se ocupa de las consecuencias posibles de los hechos, acerca de las
cuales sienta un principio general, a modo de introduccin: Cuando
mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor ser la obligacin que resulte... de aquellas consecuencias
(artculo 902). Este enunciado fundamental nos est adelantando que
no se responde de todas las consecuencias posibles, sino de algunas y,
adems, que la graduacin toma como base el conocimiento de los
efectos de la accin u obrar humano. Las consecuencias posibles son las
que derivan de la mera causalidad fsica.
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11 Las casuales o fortuitas son tambin mediatas, pero imprevisibles. Alterini, Atilio
Anbal y Lpez Cabana, Roberto M., Presunciones concurrentes de causalidad en la colisin
plural de automotores, en L. L. 1986-E.
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De Cupis, Adriano, Teora y prctica del derecho civil, Barcelona, 1960, p. 320.
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nexo adecuado de causalidad. La reforma incorpora la expresin consecuencias remotas para referirse a aquellas alejadas en la cadena causal, absolutamente extraordinarias, anormales o fortuitas, que de ningn
modo pueden preverse, a diferencia de las puramente casuales, que
admiten, segn vimos, una previsibilidad en concreto, subjetiva. Existe,
en nuestra opinin, sinonimia con el caso fortuito extraordinario (vase la nota al artculo 514), y de all que no veamos contradiccin alguna
entre la expresin en ningn caso son imputables y lo dispuesto en los
artculos 514, ltima parte; 2203 y concordantes.
IV. La relacin de causalidad y el Tercer Congreso
Nacional de Derecho Civil
En la doctrina nacional priva, de tiempo atrs, el nexo o conexin
causal adecuada entre las teoras de la relacin jurdica, tanto para la
interpretacin del derecho vigente como de lege ferenda, o sea para una
eventual reforma.20
Ese consenso entre los juristas argentinos se puso de manifiesto con
motivo del Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, efectuado en
Crdoba en 1961; el punto 3 de la recomendacin expresa: La medida del resarcimiento se extiende a todo dao que guarde conexin causal adecuada con el hecho generador de la responsabilidad civil. No
creemos que pueda calificarse al nexo adecuado de causalidad de teora inferior, o de teora extraa a la adoptada por nuestro Cdigo, aun
cuando es indudable que son muchos los juristas, en especial en la doctrina extranjera, que sustentan, con muy serios argumentos, teoras distintas.21 Los detractores de la causalidad adecuada, cada vez menos, son
crticos de la labor judicial, de la facultad otorgada al magistrado para
juzgar, con base en la equidad, las circunstancias de cada caso.
El miembro informante, Salas, expres: ...la comisin... en materia
de relacin causal, ha aceptado la teora de la causalidad adecuada, que
tiene un contenido concreto y que es fcil establecer, y, ms adelante:
20 Sobre la base de la desconfianza en las teoras jurdicas y de la confianza ----sin la
cual el orden jurdico no puede mantenerse---- en la labor del juez. Pensamos que la causalidad adecuada, como teora, se limita a otorgar un crdito al juzgador, apelando a su
razonabilidad.
21 Boffi Boggero et al., Ilicitud e indemnizacin, Buenos Aires, 1969, p. 59.
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...segn ella (la teora de la causalidad adecuada, dominante en el derecho moderno) no todos los acontecimientos que concurren a la produccin del dao y que son sus antecedentes revisten la calidad de causa,
sino tan slo aquellos que normalmente deberan producir el perjuicio,
aunque no es indispensable que el hecho haya sido la causa exclusiva del
dao; para que se tenga como tal basta aquel requisito de la normalidad
de la consecuencia y que sin ese hecho el dao no se hubiera producido,
es decir, que sea una conditio sine qua non del nacimiento del perjuicio; al
exigir que el nexo entre el acontecimiento y el dao sea adecuado, se excluye el caso en que esa vinculacin es simplemente fortuita u obedece a
circunstancias extraordinarias.
Para Spota ----en su exposicin ante el plenario---- tanto en las obligaciones contractuales como en las obligaciones extracontractuales, el
principio regulador de la responsabilidad est dado por el principio de la
causa adecuada segn las enseanzas de la doctrina alemana, y ms
adelante agrega: ...nuestro Cdigo Civil no es extrao al principio de
causa adecuada... principios que nuestro codificador tom del viejo derecho germnico... en realidad est poniendo de relieve todo lo que sea
producto de un pronstico pstumo y objetivo una vez sobrevenido el
acontecimiento.22 Y concluye: Todo lo que salga del curso ordinario
de las cosas tiene que estar fuera del campo de la responsabilidad. Un
ejemplo de escuela, que aporta Enneccerus, es el del sastre que no entrega en el momento convenido el traje y, con ese motivo, el cliente
toma otro tren y ese tren sufre un descarrilamiento, con graves consecuencias para la vida de dicho cliente. Claro que esto no est en el curso normal y ordinario, y por eso no cabe dentro del campo contractual;
dir que est en la esfera de lo no previsible.
Para Ferreyra, el sistema que se denomina de causalidad adecuada
est con el sistema del Cdigo Civil; por eso, agrega el profesor de
Crdoba: nuestro despacho toma en cuenta las consecuencias previsibles y no las fortuitas o casuales.
22 Sobre la doctrina alemana moderna, en sentido concordante con lo expuesto, Larenz, op. cit., nota 19, t. I, pp. 196 y ss. Para Hedemann (Tratado de derecho civil, Madrid,
Revista de Derecho Privado, 1958, vol. III, pp. 115 y ss.), esta doctrina recibe una mayor perfeccin si utilizamos, adems, la nota cientfica del pronstico; el mdulo a utilizar es la diligencia del hombre normal (pronstico objetivo), siendo decisiva la apreciacin hecha entonces, es decir, en el momento en que el hecho tuvo lugar (pronstico
precedente).
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jetiva, cuando ensea que la base de la imputacin radica en la posibilidad de que desde el antes cronolgico en que estuvo colocado el
hombre-autor, haya podido prever, al tiempo de realizar el acto, las consecuencias daosas que producira.26
Es verdad que el nexo adecuado de causalidad, fundado en la previsibilidad objetiva, se relaciona con las consecuencias inmediatas y
mediatas ----de los artculos 901, 903 y 904----, con las causales del
artculo 901, ltima parte, y, por ltimo, con el deber de prudencia y
conocimiento del artculo 902, segn tuvimos ocasin de examinar;
pero ello no quita que se lo vincule con las consecuencias remotas,
sinnimo de fortuitas o imprevisibles, consecuencias atpicas, donde
aquel nexo desaparece. Para Llambas, partidario de la supresin de la
frase final del nuevo artculo 906, que en nada habr de obstaculizar o
dificultar la ulterior interpretacin del precepto , es una frase explicativa que se puede entender como definicin de consecuencia remota
o como indicacin de la razn por la cual dichas consecuencias no se
imputan. Creemos que el alcance, como se ha sealado ya, es de mucho
mayor latitud.27
La reforma introducida por la ley 17.711, a la vez que incorpora el
texto comentado, donde resalta la referencia al nexo adecuado de causalidad, suprime el antiguo artculo 906 del Cdigo de Vlez.
La disposicin suprimida, de redaccin bastante confusa,28 tenda a
ampliar el sistema imputativo del Cdigo y, como castigo al autor de
actos reprobados por las leyes, se le imputaban daos objetivamente
imprevisibles y subjetivamente no previstos.29
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O sea que el texto originario del artculo 906 imputaba consecuencias inadecuadas o atpicas, fortuitas, como sancin ante la comisin de
un hecho reprobado por la ley.
La reforma que acoge el criterio de causalidad adecuada, objetivo o
abstracto como regla y subjetivo o concreto por excepcin (artculo
905),30 inspirado en la previsibilidad o probabilidad, fue, en consecuencia, congruente al suprimir el artculo 906, puesto que la responsabilidad
termina all donde empieza el caso fortuito. 31
La norma sustituida mostraba un claro supuesto de interrupcin del
nexo causal: El acto doloso se conecta con otras causas extraas, independientes, que obstaculizan la eficacia causal de aqul. De donde el
acto doloso no era idneo para producir el dao que, por el contrario,
ha sido realmente determinado por las causas extraas. Las fuentes
romanas brindaban casos famosos: el del esclavo herido mortalmente,
que muere a causa de la ruina de un edificio, o de un naufragio, o de
otro hecho ocurrido antes de que la herida completase su eficacia letal
(L. 15, I. D. 9, 2); el del esclavo herido mortalmente por alguno y posteriormente degollado por otros, porque al interrumpirse el nexo causal
desaparece el ligamen entre el hecho originario y el resultado. Llambas
se muestra partidario de imputar las consecuencias casuales de un delito, cuando el efecto daoso puede atribuirse en cierta proporcin causal
al acto doloso cometido. La responsabilidad ----agrega---- no exceder de
esta proporcin.32
VI. Causalidad e ilcitos por comisin y por omisin
Cuando la antijuridicidad y el dao provienen de la ejecucin o comisin de un determinado comportamiento, la relacin de causalidad
entre el obrar y su resultado aparece, en muchos casos, con mayor o
30 Es muy discutible que el artculo 905 pueda ser encasillado en la relacin causal
adecuada, en su versin subjetiva.
31 Segn lo sostena Bibiloni en el artculo 1385, segunda parte: En los delitos slo
se tomarn en consideracin las consecuencias mediatas cuando debieron resultar segn
las miras que el autor tuvo al ejecutar el hecho; vase la interesante y erudita nota
puesta al pie de este artculo.
32 Llambas, Jorge J., Anteproyecto de Cdigo Civil de 1954, artculo 1075, segundo prrafo, y Estudio de la reforma..., cit., nota 27, p. 212.
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En opinin de Orgaz, si una disposicin de la ley impusiese la obligacin de cumplir el hecho omitido (artculo 1074) incurre el omitente
en responsabilidad civil, pero no como autor o coautor de homicidio,
lesiones, etctera;39 de donde la indemnizacin, que traduce esa responsabilidad, debe ser fijada prudencialmente por el juez, con un criterio
anlogo al que aplica en los casos de prdida de chances de evitacin
de un dao, indemnizacin que no es del dao mismo sino slo de la
chance. La relacin causal es ----concluye---- mucho ms dbil. Apoya su tesis en la ndole de la sancin dispuesta por el artculo 108 del
Cdigo Penal para el autor del delito de omisin de auxilio: multa de
$10.000 a $100.000, por haber incumplido ----sostiene---- una norma
legal y elemental de solidaridad humana, y no la sancin dispuesta para
los coautores o cmplices de homicidio, lesiones, etctera. Nos parece
un criterio hoy totalmente superado, incluso desde una visin estrictamente jurdica. No olvidemos que el abuso del derecho, incluso, puede
provenir de una omisin.40
VII. La relacin de causalidad y el dao
Nos habremos de referir, exclusivamente, a las especies de dao que
encuentran en la relacin de causalidad criterio clasificador.
1. Dao directo y dao indirecto
Slo por excepcin y de manera equvoca alude el Cdigo a estas categoras de daos (artculo 1068, entre otros), ello explica que la doctrina nacional las deje de lado. 41
39 Tesis predominante en la doctrina comparada, sostenida por Mazeaud y Tunc, Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, 5a. ed., Buenos Aires, Ejea, 1965, vol. 1-II, nm. 527, y ms de acuerdo con la solidaridad dispuesta por los
artculos 1081, en el tema de los delitos, y 1109, segunda parte, para los ilcitos culposos.
40 Son interesantes las consideraciones que Luis Dez-Picazo (Derecho de daos, Madrid, Civitas, 1999, pp. 331 y ss.) hace acerca de los problemas de la relacin de causalidad, los juicios de probabilidad y la teora de la causalidad adecuada, y causalidad e
imputacin: los criterios de delimitacin de la imputacin objetiva. Le Torneau, P.,
Droit de la responsabilit, Pars, Dalloz, 1996, nms. 823 y ss.
41 Rezznico, Luis M., Estudio de las obligaciones en nuestro derecho civil, 9a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1961, t. I, pp. 207 y ss.; pueden confundirse, tal vez, con los daos
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trata de una consecuencia tpica, que es fortuita, etctera, o bien la interrupcin del nexo, deber demostrarlo. La indemnizacin de los daos
previsibles dirigida a colocar a la vctima en una situacin similar a la
que gozaba antes del evento, no puede conducir al perjudicado a una
situacin ms favorable, de all que deba permitir la evaluacin de las
ventajas que haya obtenido precisamente mediante el hecho generador
de la responsabilidad, o sea en relacin causal adecuada con ste, a los
fines de producir una compensacin. No son computables, sin embargo,
las prestaciones que la vctima reciba en virtud de un contrato de seguro por l concluido.
Queremos insistir en un aspecto importante, que se desprende de la
situacin de la relacin de causalidad en un plano de probabilidad.
Para un fuerte sector, se trata de disponer, por los tribunales, de elementos de juicio, de ordinario extrados de las ciencias de la naturaleza,
acerca de lo que es probable o no.
El avance que se observa, desde un corto tiempo atrs, consiste en
reducir el problema de la causalidad al modelo estadstico: la teora
del more probable than not, en todos aquellos casos en que es imposible
esperar certeza o exactitud en materia de relacin de causalidad. Tal
como lo expresa De ngel Ygez, el juez, que puede contentarse con
la mera probabilidad de su existencia, se encuentra en una posicin ms
cmoda si esa posibilidad puede expresarse en trminos aritmticos o estadsticos. Esto se aplica, obviamente, cuando los elementos de juicio
suministrados conducen a un grado suficiente de probabilidad; cuando
es una probabilidad prxima a la certeza, o, simplemente, una alta
probabilidad.
La frmula jurisprudencial norteamericana del more probable than not,
por cuya virtud es suficiente contar con una probabilidad de ms del
cincuenta por ciento para concluir que la causa imputable al demandado es soporte de la relacin de causalidad del caso que se enjuicia, se
inscribe en esta tendencia.45
A una idea parecida responde la jurisprudencia suiza en materia de
seguros de accidentes: considera que existe una relacin exclusiva o netamente preponderante entre la actividad profesional y la enfermedad,
45
Dobbs, J., Torts and compensation, 2a. ed., St. Paul, 1993.
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sa. 50 Una solucin opuesta encontramos en el artculo 719 del Cdigo Civil japons: Cuando varias personas han causado un dao
a otra por un acto ilcito cometido en comn, estn obligados solidariamente a la reparacin del dao. Lo mismo ocurre cuando es
imposible reconocer cul de los coautores del acto ha causado el
dao; coincidentes con sta son las prescripciones al respecto de
los Cdigos alemn (artculo 830), y polaco (artculo 137). La doctrina francesa, ante la injusticia que esa solucin traduce, ha buscado paliativos: justifica una responsabilidad de grupo cuando la accin del conjunto a la que han cooperado los participantes es por
s misma una accin culposa: juegos imprudentes, caza mal organizada, ria en lugar pblico, etctera. Se ha considerado en tales casos que hay guarda comn,51 o bien una especie de personalidad
moral,52 pero niega la responsabilidad del grupo cuando no se
pone en evidencia ninguna culpa del conjunto. Dedicamos al tema
del dao colectivo un tomo especial de nuestra obra sobre Responsabilidad por daos.53
IX. Interrupcin del nexo causal
Con motivo de las consecuencias mediatas imputables sealamos que
no se interrumpe el nexo de causalidad, por cuanto el dao es producido por la sucesin de actos o de omisiones, conexos entre s y dependientes de aquel que constituye la causa primera;54 el resultado se produce con arreglo al curso causal propio de la causa imputable al agente.
Son, por el contrario, supuestos de interrupcin:
a) La condicin preexistente que desenvuelve su propio curso causal
no desarrollado por la accin del agente ----muerte del herido por
una enfermedad anterior al hecho del agente----;
Vase Alterini, Atilio, Responsabilidad civil, Buenos Aires, 1970, pp. 164 y ss.
Postacioglu, Les faits simultans et le problme de la responsabilit , Revue Trimestrielle de Droit Civil, 1954, p. 438.
52 Carbonnier, J., Droit Civil, 10a. ed., Pars, 1979, t. II, p. 599.
53 Mosset Iturraspe, J., Responsabilidad por daos, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1999, t.
VI, Responsabilidad colectiva.
54 Vase De Cupis, Adriano, Linterruzione del nesso causale, apndice a la obra de
Battaglini del mismo ttulo, Milano, 1954.
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