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Juicio Sumario
Libro III Titulo XI Artculos 680 a 692
Adems, de la tramitacin establecida en estos artculos, el juicio sumario se encuentra
establecido, como procedimiento en otros cuerpos legales, podramos llamarlo Extra Cdigo.
Esto nos indica que el Juicio Sumario es muy aceptado, ya que se utiliza en diversas
materias, por ejemplo:
Derecho Minero. Sus procedimientos son no contenciosos, pero el cdigo minero permite que
puedan, estos procedimientos, transformarse en contenciosos, como por ejemplo, permite la
oposicin a la mesura, en todos los procedimientos de concesin minera. As el procedimiento en
los asuntos contenciosos en el Derecho Minero se tramitan conforme a las reglas del Juicio
Sumario.
Juicio de Menores. Todos los asuntos que se tramiten en los juzgados de menores, que sean
contenciosos, se sujetan al Procedimiento Sumario.
Ley de Quiebra. Hay algunos asuntos dentro de esta ley que se tramitan conforme al
procedimiento Sumario.
Juicio sobre Declaracin de Bien Familiar. Se aplica el procedimiento Sumario. Este juicio
consiste en que cuando uno de los cnyuges es dueo de un inmueble, el cnyuge no propietario
puede pedir que ese bien, que es ncleo de la familia, sea declarado Bien Familiar, para que no
sea motivo de gravamen, etc.
Por todo esto, el procedimiento sumario, tiene una aplicacin extra cdigo bastante
importante, a travs de la incorporacin que de l hacen otras leyes especiales.
Definicin
El Juicio Sumario es un procedimiento breve y sumario de carcter extraordinario
conforme al artculo 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, pero que tiene aplicacin General o
Especial, segn la pretensin que se haga valer y que segn la sentencia que se dicte podr ser
Declarativo, Constitutivo o de Condena.
Caractersticas
1. - Es un Procedimiento Breve. Es decir, que ocupe en su tramitacin el menor tiempo posible, y de
ah que el procedimiento sumario, contempla como perodo de discusin una Audiencia. Es
notable la diferencia con el Juicio Ordinario, ya que aproximadamente el tiempo de discusin en el
juicio ordinario era de 54 das, en el mejor de los casos. Mayor es la diferencia con el Juicio
Sumario, quien en el mejor de los casos tiene un perodo de discusin de 5 das. Esto est en el
artculo 683 inciso 1.
Artculo 683 (841). Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil
despus de la ltima notificacin amplindose este plazo, si el demandado no est en el lugar de
juicio, con todo el aumento que corresponda en conformidad a lo previsto en el artculo 259.
Artculo 686 (844). La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma
establecidas para los incidentes.
Luego del Trmino Probatorio, viene la Citacin para Or Sentencia, la cual se har
inmediatamente despus de vencido el trmino probatorio. Artculo 687.
Artculo 687. Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para
or sentencia.
Las resoluciones que dicte el tribunal debern dictarse al menos dentro de 2 da. Por su
parte la Sentencia Definitiva, deber dictarse dentro del plazo de 10 das. Artculo 688.
As, en teora, el Juicio Sumario es breve. En la prctica hay ocasiones en que el Juicio
Sumario dura tanto o ms que un Juicio Ordinario.
Que se trata de reducir al mximo los Trmites dentro del Procedimiento. No es que sean
menos das, menos plazo, sino que en la cantidad de tramites;
b)
c)
i)
ii)
b)
4. - Es un Procedimiento Rpido. Esto est ntimamente relacionado conque sea breve, porque la
rapidez est dada en los Plazos. Sus plazos son breves, los que pretenden pasar de un trmite a
otro en forma rpida.
5. - En estos procedimientos predomina el principio de la Oralidad. Artculo 682.
Artculo 682 (840). El procedimiento sumario ser verbal; pero las partes podrn, si
quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones
que se formulen.
Sin embargo, la misma ley en el mismo artculo permite que presenten Minutas Escritas.
Esto permite que no se pierda tiempo, porque si se contesta la demanda oralmente el
demandado va estar como una hora hablando y el actuario escribiendo cada una de las
palabras del demandado. En cambio si se presenta una Minuta Escrita con la contestacin,
el tribunal podr proveer tngase por presentada la contestacin; autos
Autos, significa que el expediente vuelve al despacho del juez. Para que, para que resuelva
lo que tenga que resolver. Por ejemplo, si dice por presentada la demanda autos, va a ser
para la contestacin. Si dice por presentada la excepcin dilatoria autos, deber el juez
fallar el incidente. Es una variante a la significacin de autos que jurdicamente significa
expediente.
b)
Que existan Motivos Plausibles. Nos estamos refiriendo a que los antecedentes
acompaados y expuestos en la demanda, sean de tal magnitud, que hagan pensar que
la pretensin es verdadera y que, adems, existe una razn para adelantar
provisoriamente el fallo a fin de impedir, por ejemplo, la ocurrencia de algn perjuicio,
que es lo llamamos Periculum in Mora, es decir, aquel espacio de tiempo desde la
formulacin de la pretensin, hasta el fallo, en el cual se produce un perjuicio de la
pretensin.
8. - En el Juicio Sumario Procede la Citacin a Parientes. Segn los trminos que seala el artculo
689: Cuando haya de orse a los parientes, se citar en trminos generales a los que designa el
artculo 42 del Cdigo Civil.
9. - A la audiencia, debe concurrir el Defensor Pblico, cuando (artculo 683 inciso 2):
a)
b)
Aplicacin General. Ser de aplicacin general cuando debamos recurrir a l, siendo necesario
un procedimiento rpido para que la accin sea eficaz, es decir, logre su objetivo en el menor
tiempo posible.
El artculo 680 inciso 1, nos seala que es un procedimiento General en defecto de otro
procedimiento especial. O sea, si hay una regla especial se aplica esa regla, pero si no hay
esa regla y necesitamos un procedimiento rpido, deberemos recurrir al procedimiento
sumario.
b)
Solo en el caso del Inciso 1 del artculo 680, procede el Cambio de Procedimiento. La
razn, por ejemplo, ser, que la latitud del juicio ordinario torne ineficaz la pretensin, y la
inversa ser que necesitamos un juicio ordinario cuando la accin sea eficaz incluso
cuando se tramite por las normas del juicio ordinario.
b)
Aplicacin Especial. Se aplica el Juicio Sumario a determinadas materias sealadas por la ley en
el Inciso 2 del artculo 680, adems, de encontrar estas materias en otras leyes, que ya vimos. El
artculo 680 inciso 2 nos dice: Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos:
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Por ejemplo, el artculo 141 del Cdigo Civil, sobre la declaracin de un bien familiar. Mas
de una vez nos toparemos con estas palabras.
Hay una serie de leyes especiales, por ejemplo, el Cdigo Sanitario, algunos reclamos de
carcter administrativo, donde la ley usa el trmino "deber procederse sumariamente" o
"breve y sumariamente"; y por expreso mandato de este N 1 del artculo 680, en esos
casos especficamente debe usarse el procedimiento sumario
Respecto a las cuestiones sobre Deslindes, nada dice la ley, pero podramos considerar
que se deben tramitar Sumariamente.
3. - A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697.
b)
4. - A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados.
b)
Los juicios que se susciten los representantes legales y sus representados. Solo
si se trata de una representacin legal, porque, adems, puede haber una
representacin convencional y judicial. Por ejemplo, el padre es representante
legal del hijo, etc.
6.-
b)
c)
Hay que hacer la distincin entre el Juicio de Separacin de Bienes Propiamente tal y
el Procedimiento que se desencadena declarada que sea la separacin de bienes, que es
la liquidacin de la comunidad que se forma por la disolucin de la Sociedad
Conyugal, tema que es de Arbitraje Forzoso.
La pregunta que surge es: Cmo se tramitan los juicios sobre Depsito y sobre
Comodato?
7. - A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil.
Es una medida sabia, porque si ya es castigo que la accin haya prescrito, y tenga que
hacerla valer como ordinaria, por lo menos el legislador le da la oportunidad de
hacerla valer como Sumaria.
Se debe tener cuidado, porque lo que legislador quiere en este numerando, es que se
siga un Juicio Sumario sobre la obligacin de rendir la cuenta, no la rendicin de la
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Casos de rendir cuenta son los del Mandatario y el del Agente Oficioso. En Juicio se
va a pedir que el mandatario est obligado a rendir cuenta. Declarada la obligacin,
se procede a un Juicio de Rendicin de Cuenta. Haciendo una similitud, es parecido
al Juicio de Jactancia. El tribunal solo deber dictar una sentencia Declarativa ms o
menos as: el demandado debe rendir cuenta, o el demandado no debe rendir
cuenta.
Este procedimiento sumario, hoy da est supeditado a las normas especficas del
Cdigo de Aguas, el que seala cual son las maneras de reclamar los derechos que
dicho cuerpo legal establece. Por esto, debemos entender que hay una remisin a los
artculos 75 y 177 del Cdigo de Aguas, como aparece de la nota a pie respectiva.
Tramitacin
1.-
Pero tratndose de un procedimiento sumario general o especial, son aplicables todas las
normas de las Medidas Prejudiciales, del Juicio Ordinario.
b)
ii)
Patrocinio y Poder.
ii)
iii)
Patrocinio y Poder.
b)
Si el demandado no est en el lugar del Juicio. Ser: por interpuesta demanda, vengan
las partes a comparendo a celebrarse en quinto da hbil ms la tabla de emplazamiento
del artculo 259. Podr sealar la tabla o especficamente el plazo que indica la tabla por
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Hay que tener cuidado porque la ley dice contado desde la ultima notificacin, no desde
la ultima notificacin al demandado.
El juez deber determinar si se encuentra fuera o dentro del lugar del juicio, porque la
demanda sumaria debe contener los requisitos del 254, por ello, debe contener la direccin
del demandado.
Si es as, se lleva a cabo el comparendo. Ahora, dentro del comparendo puede suceder:
a)
Excepciones Dilatorias.
Ellas se tramitan como incidente dentro del
Comparendo, as, se promueven y tramitan dentro el mismo comparendo.
ii)
iii)
Alegaciones o Defensas.
iv)
b)
c)
Queda claro que el tribunal luego del comparendo, puede hacer 2 cosas:
a)
b)
b)
c)
Es importante sealar que cuando hay comparendo, un Funcionario sale a llamar a las partes
a Comparendo que dice comparendo de contestacin y prueba entre Prez con Soto .
Ahora, esta actuacin debe llevarse a cabo, porque es una obligacin del tribunal, el
comparendo est fijado, adems, que no depende de las partes, depende de la ley y es el
tribunal quien debe hacerlo.
b)
Del hecho de que no acudi ninguna de las partes al comparendo, se debe certificar ese
hecho por el funcionario correspondiente.
b)
a)
b)
c)
Por ello, se niegan todos los hechos de la misma y deber probar el Demandante.
d)
No hay Conciliacin.
b)
c)
Lo har cuando:
a)
b)
c)
Se podr pedir tanto, en el Comparendo, o en un escrito luego del mismo, pero siempre
hasta antes de recibirse la causa a prueba. No nos olvidemos que la rebelda no se
declara, porque opera de pleno derecho. El artculo 685, nos dice que No deducindose
Oposicin..., solo en este caso, el tribunal puede recibir la causa a prueba o citar a las
partes a or sentencia.
b)
ii)
Acceder a lo Pedido. En este caso, el 684 inciso 2, nos dice que el demandado se Oponga.
As, la resolucin que acceda provisionalmente a la demanda, se notifica por el Estado
Diario y el demandado, tiene un trmino de 5 das para Oponerse.
Si el Demandado se Opone, el tribunal debe citar a una nueva audiencia. La ley habla
conforme a lo que dice el artculo anterior, as, el tribunal deber citar a una nueva
audiencia dentro de 5 da, resolucin que deber notificarse por Cdula, siguiendo la
regla del artculo 48. Se aplica la misma regla si el demandado est fuera de la ciudad, ya
que se aplica todo el aumento que establece el artculo 259.
Adems, el artculo dice: ...ni se altere la condicin jurdica de las partes. Es decir, el
demandado, sigue rebelde en la contestacin de la demanda,, no cambia su Situacin
Jurdica. Por lo tanto, en el nuevo comparendo, ya no puede discutirse sobre el fondo, solo
se discutir sobre la Oposicin del Demandado a la resolucin que accede
provisionalmente a la demanda.
b)
Puede Apelar. Artculo 691 inciso 2: Las dems resoluciones, inclusa la que acceda
provisionalmente a la demanda, slo sern apelables en el efecto devolutivo
As, surge la pregunta Si se Opone el demandando, puede apelarse? O viceversa. Hay que
tener en cuenta que el plazo para apelar y para oponerse es el mismo as que interpongo uno,
pierdo la otra.
b)
1.-
Contestar a la demanda, o;
b)
c)
Podr allanarse.
2.-
3.-
b)
Se cita a or sentencia.
3. - Prueba.
Si quiero presentar Testigos, debo presentar Lista de Testigos dentro de 2 da, contado
desde la resolucin que recibe la Causa a prueba.
La resolucin que recibe el incidente a prueba, se notifica, Por Cdula, porque el artculo 686,
solo se refiere al Plazo que es de 8 das y la Forma que es la establecida en el artculo 90, pero la
resolucin est en un artculo especial. Adems, nos estamos refiriendo a la resolucin que recibe
la causa a prueba, no el incidente a prueba, as que debiramos aplicar el artculo 48.
La resolucin que recibe la causa a prueba es susceptible del recurso de Reposicin con
Apelacin Subsidiaria, dentro de 3 da de haber sido dictada esta resolucin. No debemos
olvidar que la interposicin de este recurso Suspende el Trmino Probatorio, ya que el
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La Lista de testigos se presenta dentro de 2 da del probatorio, porque ya estaos dentro del
probatorio, artculo 90.
Si se presenta reposicin al 3 da, y la lista debe presentarla al 2 da, debemos recordar que
el termino probatorio comienza desde la notificacin de la resolucin que falla la ultima
solicitud de reposicin, segn el artculo 320, y as, nuestra lista presentada al 2 da sera
Extempornea. As, la presentacin del recurso, hace nacer un nuevo plazo, lo que nos
lleva a concluir que la presentacin de la primitiva lista de testigos, es extempornea, porque
la presentamos cuando el trmino probatorio an no comienza a correr, y deberemos
ratificarla o presentar una nueva lista, en el caso de que la reposicin se acoja.
En cuanto a la forma de rendir la forma, dijimos que se rinde de la misma forma de cmo se
rinde la prueba en el Juicio Ordinario.
Siendo as, debemos concluir que no rige el Termino Extraordinario, porque se aplica el
artculo 90, el que establece que: Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias
fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar
una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en
ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a
prueba.. Se aplica este artculo.
Ahora, si no pudo rendir la prueba, podr alegar entorpecimiento, ya que el artculo 339
indica ...sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un
nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para
rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera.
4. - Citacin Para Or Sentencia. Vencido el Trmino probatorio el tribunal citar para or sentencia.
Artculo 687: Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para
or sentencia..
La resolucin que cita para or sentencia en el juicio sumario, produce los mismos efectos
que el artculo 433, aplicando el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El resto de las resoluciones del juicio sumario se deben dictar en 2 das: Las resoluciones
en el procedimiento sumario debern dictarse, a ms tardar, dentro de segundo da.
b)
Sobre los Incidentes. Sobre la parte que falla el incidente, es siempre Sentencia
Interlocutoria, a pesar de que se falle en una definitiva. No porque se falle dentro de
una definitiva va ser una definitiva la que falle un incidente: sigue siendo interlocutoria.
6. - Medidas Para Mejor Resolver. Si se puede, ya que el artculo 159, est ubicado dentro del Libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil, que son las Normas Comunes a Todo Procedimiento.
1.-
Se deben decretar dentro del plazo de 10 das que corresponde al plazo para dictar
sentencia, as lo dispone el artculo 159 inciso 1: ...slo dentro del plazo para dictar
sentencia...
2.-
La resolucin que decreta las Medidas para mejor resolver debe ser notificada a las partes
por el Estado Diario, porque as, lo dice el artculo 159: La resolucin que se dicte
deber ser notificada por el estado diario a las partes y se aplicar el artculo 433, salvo
en lo estrictamente relacionado con dichas medidas. Se sigue aplicando el artculo 433, es
decir, que no se admitirn nuevos escritos, sino aquellas que se refieren a la medida.
3.-
Apelacin.
b)
c)
Casacin en la Forma.
El artculo 691 claramente dice que se puede apelar en Ambos Efectos (suspensivo y
devolutivo), es decir, se pierde la competencia por parte del tribunal de 1 instancia y
conoce exclusivamente el tribunal de 2.
El artculo 691 inciso final, se relaciona con el artculo 199. Artculo 691 inciso final:
La tramitacin del recurso se ajustar en todo caso a las reglas establecidas para
los incidentes.. El artculo 199 inciso 1 dice: La apelacin de toda resolucin que
no sea sentencia definitiva se ver en cuenta, a menos que cualquiera de las partes
dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite alegatos.
Pero en el Juicio Sumario dice que puede incluso fallar aquellas acciones y
excepciones que no estn resueltas por el tribunal de 1. Se le otorga al tribunal
un grado ms de conocimiento. El nico requisito es que Sea a Solicitud de
Parte, solo ellas se lo entregan al tribunal, no lo tiene de oficio, y si las partes no
se lo entregan no conoce.
Artculo 698 y
siguientes.
Afirmamos esto por el artculo 698 que dice: , y que no tengan sealado en la ley un
procedimiento especial, se sometern al procedimiento ordinario de que trata el Libro II con las
modificaciones siguientes...
Este artculo 698, lo que hace, es remitirse expresamente al Juicio del Libro II, es
decir, el Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Pero para darle el carcter de Menor Cuanta, el mismo
artculo seala: ...con las modificaciones siguientes. Son estas modificaciones que le dan el carcter
de especial a este juicio ordinario.
Podramos decir que a este juicio no se le ha dado la importancia que tiene, tanto en
tribunales y entre los abogados. Tiene aplicacin enorme, ya que con la modificacin, se le agreg lo
siguiente: Los juicios de ms de diez unidades tributarias mensuales y que no pasen de quinientas
unidades tributarias mensuales..., artculo 698. Es decir, los juicios con lmites entre:
1. - No Menos de 10 U.T.M.
2. - No Ms de 500 U.T.M.
Debemos recordar que los rangos de las U.T.M. van subiendo mes a mes, as, el rango
de aplicacin va subiendo. Pero actualmente, hoy, la mayora de las demandas, van desde los 200.000 a
los 15.000.000.
Modificaciones Al Juicio de Mayor Cuanta.
1. - Se omitirn los escritos de rplica y dplica.
Por ello, presentada la reconvencin, el tribunal da traslado por 6 das para que el
demandante la conteste, y tampoco hay rplica ni duplica reconvencional.
Demanda -------- Contestacin.
|
Reconvencin. ---- 6 das ---- Contestacin de la Reconvencin.
2. - El trmino para contestar la demanda ser de ocho das, que se aumentar de conformidad
con la tabla de emplazamiento.
La norma establece un limite para el aumento: Este aumento no podr exceder de veinte
das...
Agrega: ... y no regir para estos juicios la disposicin del inciso 2. del artculo 258. Es
decir, no se le agregan los 3 das cuando se le notifica fuera de la comuna asiento del
tribunal, pero dentro de su territorio jurisdiccional.
Cambia respecto del Juicio Ordinario, que era no antes del 5 ni superior al 15, aqu es no
antes del 3 ni despus del 10.
Probatorio:
El artculo 430 referido a las Observaciones a la Prueba, es decir, solo hay 6 das para las
Observaciones a la Prueba.
Nada obsta a que se decreten Medidas para Mejor Resolver, dentro del termino para dictar
sentencia.
ii)
iii)
b)
iv)
v)
Sentencia Definitiva.
ii)
Todas las apelaciones, se tramitan conforme a los Incidentes. No nos olvidemos que en
realidad la ley cuando se refiere a la apelacin de incidentes se refera a otra cosa, que era la
eliminacin de la expresin de agravio, pero en realidad qued con que la apelacin de
incidentes se ver en cuenta y para que se vea previa vista de la causa, se debern pedir
alegatos. Artculo 699.
La remisin al N 5, debera entenderse hecha al N 7. Ahora para pedir Alegatos, ser necesario
Hacerse Parte en el Recurso de Apelacin, que es parte del emplazamiento de la 2 instancia. Si
nos hacemos parte en el recurso de apelacin, lo perdemos y la corte lo declara desierto. Se
presenta un escrito a la corte, pidiendo que tal causa se vea previa vista de la causa, pidiendo
alegatos.
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Audiencia de Contestacin. Artculo 704 inciso 3: El acta terminar con una resolucin
en que se cite a las partes para que comparezcan personalmente, o representadas por
mandatarios con facultad especial para transigir, en el da y hora que se designe. El
tribunal fijar para esta audiencia un da determinado que no podr ser anterior al tercer
da hbil desde la fecha de la resolucin y cuidar de que medie un tiempo prudencial
entre la notificacin del demandado y la celebracin de la audiencia.
b)
c)
e)
d)
19
f)
a)
Dilatoria de Incompetencia.
b)
c)
723 inciso 3: De igual modo, podrn tramitarse los incidentes especiales de que
tratan los artculos 79, 80 y 81; los Ttulos X, XI, XII, XIII, XIV, XV y XVI del Libro
Primero y los Ttulos IV y V del Libro Segundo. Se refiere a los incidentes de
Nulidad por Fuerza Mayor, Nulidad por Falta de Emplazamiento, y todos los
Incidentes Especiales, Medidas Prejudiciales y Precautorias. En la nulidad
procesal, hay que distinguir el tipo de efecto de producir. Se atiende a la causa, y el
juez deber determinar si lo tramita en la Audiencia de Contestacin y Prueba, o en
una forma separada.
Pero establece en el mismo 704 la excepcin: ...pero las partes podrn presentar minutas
escritas en que se establezcan los hechos invocados v las peticiones que se formulen. En
definitiva, el procedimiento ser escrito.
3. - Puede ser Declarativo, de Condena y Ejecutivo. Segn sea el objeto del procedimiento.
Jams va a ser Constitutivo, porque las cuestiones que se constituyen, principalmente, son
de Estado, y las cuestiones que no son apreciables pecuniariamente, siempre se reputan de
Mayor Cuanta. Artculo 130 N 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Para el efecto de
determinar la competencia se reputarn de mayor cuanta los negocios que versen sobre
materias que no estn sujetas a una determinada apreciacin pecuniaria. Tales son, por
ejemplo: 1. Las cuestiones relativas al estado civil de las personas.
El tribunal debe ser competente para conocer de la reconvencin, y lo sabremos siempre que
sea competente, individualmente, y siempre que no est sometido a una norma especial. La
reconvencin debe ser de mnima cuanta.
La reconvencin debe: ...enervar la accin deducida o est ntimamente ligada con ella.,
el claro ejemplo es el de la Compensacin, en cuyo caso, deben las partes ser
recprocamente deudoras, y que las obligaciones sean de igual naturaleza, liquidas y
actualmente exigibles.
Verbal. Debe cumplir con ciertos requisitos establecidos en el artculo 704: La demanda se
interpondr verbalmente o por escrito. En el primer caso se dejar constancia, en un acta
que servir de cabeza al proceso, del nombre, profesin u oficio y domicilio del
demandante, de los hechos que ste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los
documentos que acompae y de las peticiones que formule.
b)
Escrita. Debe cumplir con los requisitos del 254 y comunes a todo escrito.
2. - Provedo. El tribunal proveer, citase a las partes a una audiencia de contestacin dentro de...
El plazo para citar a la audiencia lo dice el 704: El tribunal fijar para esta audiencia un
da determinado que no podr ser anterior al tercer da hbil desde la fecha de la
resolucin y cuidar de que medie un tiempo prudencial entre la notificacin del
demandado y la celebracin de la audiencia.. Se cita a un da que no ser anterior al 3
da desde que se notifica.
Lo relevante es que debe mediar un tiempo prudencial entre la notificacin del demandado
21
b)
c)
Horas Especiales para las Notificaciones. Artculo 708: Para practicar notificaciones en
estos juicios sern hbiles las horas comprendidas entre las seis y las veinte horas de todos
los das del ao.
En la audiencia el demandado opone las excepciones dilatorias y perentorias de una sola vez.
Artculo 711 inciso 1: En la audiencia de contestacin el demandado deber oponer las
excepciones dilatorias y perentorias que pueda hacer valer en contra de la demanda.
El 711 inciso 2 dice, despus de or, y parte de la base de que es oral el juicio: El tribunal
despus de or al demandado llamar a las partes a avenimiento y producido ste, se
consignar en un acta.
5. - Audiencia de Avenimiento. Si hay avenimiento, se pone trmino al juicio y tendr la autoridad de
cosa juzgada. Si no hay avenimiento se deja constancia que no hubo avenimiento. Artculo 711
inciso 4 y 5: El avenimiento pondr fin al juicio y tendr la autoridad de cosa juzgada.... Si
no se produce avenimiento, el tribunal se limitar a dejar constancia de este hecho.
6. - Audiencia de Prueba. El artculo 715 dice: Contestada la demanda o en rebelda del
demandado, el juez resolver si debe o no recibirse la causa a prueba.
Si la recibe a prueba: ...fijar los puntos sobre los cuales debe recaer y sealar una
audiencia prxima para recibirla.
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La resolucin que recibe la causa a prueba se notifica por cdula y es inapelable., as solo
es reponible, sin apelacin subsidiaria. Artculo 715 inciso 2: La resolucin que reciba la
causa a prueba es inapelable. El hecho de que sea inapelable, solo se refiere a la apelacin
subsidiaria que establece el artculo 319, pero siempre puede presentarse el Recurso de
Reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Para rendir prueba en general el artculo 714 dice: La prctica de toda diligencia
probatoria deber solicitarse en la audiencia de contestacin so pena de no ser admitida
despus, sin perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en cualquier
estado de la causa, decretar todas las diligencias y actuaciones conducentes a la
comprobacin de los hechos discutidos, debiendo emplear para ello el mayor celo posible.
Los medios probatorios de que puede utilizarse son los mismos que los que se utilizan en el
Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Es la regla general.
Este inciso nos seala 3 oportunidades para presentar los Instrumentos, para el demandante:
a)
b)
En la Audiencia de Contestacin.
b)
En la Audiencia de Prueba.
Hay 2 oportunidades:
i)
ii)
Inciso 3. Los incidentes a que den lugar las observaciones e impugnaciones debern
tramitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestin principal. Los que se
formulen en la audiencia de prueba se debern probar en esa misma audiencia salvo
que el tribunal por motivos fundados fije una nueva audiencia para ello.
Estos incidentes deben tramitarse y probarse junto con la cuestin principal. Salvo,
aquellos incidentes que se formulen en la Audiencia de Prueba, los que se deber
probar en la misma audiencia. Salvo, que el tribunal fije una nueva audiencia
especial, solo para los efectos de tramitar y probar las impugnaciones de instrumentos.
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Oportunidad. Hay 2:
a)
En la Audiencia de Contestacin.
b)
Respecto de los Testigos. Como veamos se debe individualizar lo mismo que en cualquier
lista. Si queremos que se citen Judicialmente deberemos pedirlo en el momento en que se
pida la prueba.
Cuntos testigos pueden declarar?. Inciso 2 del artculo 716: Slo podrn declarar
cuatro testigos por cada parte sobre cada uno de los puntos de prueba que fije el juez.
Solo cuatro por cada parte sobre cada punto de prueba. As, si hay 3 puntos de prueba,
sern 12 testigos por cada parte, y en general seran 24 por las 2 partes.
Los inhabilitados: Las inhabilidades que se hagan valer en contra de los testigos no
obstan a su examen, pero el tribunal podr desechar de oficio a los que, segn su criterio,
aparezcan notoriamente inhbiles. No obsta a que sean examinados.
Oportunidad. Estn limitadas, en el artculo 718: La confesin judicial de las partes podr
24
b)
En la Audiencia de Prueba. Pero tiene una condicin: que el absolvente est presente.
El absolvente ser una de las partes. Si no est presente no se puede pedir la confesin
judicial en la audiencia de prueba. La recomendacin ser que se pida siempre en la
audiencia de contestacin.
ii)
b)
2.
4. - Informe de Peritos. Artculo 720 habla del Informe de Peritos. No dice mucho.
1.-
2.-
3.-
26
5. - Diligencias probatorias fuera del Despacho del tribunal. Artculo 719, y puede proceder
de Oficio o con la notificacin de las partes: Cuando hayan de practicarse diligencias
probatorias fuera de la sala de despacho, podr el tribunal proceder por s solo o con
notificacin de las partes, segn lo estime conveniente.
6. - Actas. Artculo 721 inciso 1: De todo lo obrado en la primera audiencia y en las dems
que se celebren, se levantar acta firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos que
hayan declarado y el secretario, si lo hay, o en defecto de ste, un ministro de fe o una
persona que, en calidad de actuario, nombre el tribunal.
Esta disposicin no es nueva, ya que de toda actuacin judicial debe levantarse un acta.
Principio que se encuentra regulado en el artculo 61:
El artculo 721 est de ms, ya que si no estuviera, se aplicara igualmente el artculo 61 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Plazo para dictar sentencia. El artculo 715, dice que es de 8 das. Lo que pasa es que el
artculo 722, le da al tribunal un plazo limite de 60 das desde la audiencia de contestacin o
en rebelda del demandado. Por eso dice el artculo 722 sin perjuicio del 715. No quiere el
legislador que el juicio dure ms de 60 das contados desde la celebracin de la audiencia de
contestacin:
60 das
Audiencia de Contestacin ----------------------------------------------------------- Sentencia Definitiva
27
Se cita a or sentencia
Da 55
Si sumamos el plazo para dictar sentencia desde el da que se cit seran 63 das. Eso es lo
que no quiere el legislador, porque solo le da 60 das. Esto quiere decir que el plazo de 8
das podra ser menos segn sea el caso. En nuestro ejemplo, el plazo para dictar sentencia
es de 5 das. Pero nunca sera ms, porque solo tiene un plazo de 8 das.
La Parte Expositiva est en los nmeros 1 y 2. La Parte Considerativa est en los nmeros
3 y 4. La Parte Resolutiva, est en el numero 5.
2.-
3.-
Se deja copia en el Libro de Sentencias. Este libro est en todos los juicios.
4.-
En contra de la sentencia proceden todos los recursos que proceden en contra de las
sentencias definitivas.
28
Juicio Ejecutivo
Antes que nada debemos recordar los momentos jurisdiccionales y demos decir que
haban:
1. - Fase de Conocimiento e Etapa Cognoscitiva.
2. - Fase de Juzgamiento.
3. - Fase de Ejecucin.
Este ultimo momento, se discute si es o no de la esencia de la jurisdiccin, ya que hay
ciertas sentencias que son constitutivas.
La manifestacin de la etapa de la Ejecucin es la Accin de Cosa Juzgada. Es ella la
que nos permite ejecutar efectivamente las resoluciones judiciales. El ao pasado estudiamos el
cumplimiento de las resoluciones judiciales, y en las sentencias dictadas por Tribunales Nacionales, se
podan cumplir a travs de diversos procedimientos y estudiamos el Procedimiento Con Citacin.
Dentro de los otros procedimientos encontramos el Juicio Ejecutivo.
El artculo 237 se refiere al tema.
Artculo 237. Las sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer, y
cuyo cumplimiento se solicite despus de vencido el plazo de un ao, concedido en el artculo 233, se
sujetarn a los trmites del juicio ejecutivo.
Se aplicar tambin este procedimiento cuando se solicite el cumplimiento del fallo
ante otro tribunal distinto del indicado en el artculo 233.
Cuando veamos el cumplimiento de las resoluciones, podamos iniciar el
procedimiento con citacin dentro de un ao o si es superior al ao un Juicio Ejecutivo en cualquier
momento.
En definitiva, como una parte, el procedimiento ejecutivo, nos permite ejecutar
resoluciones judiciales, pero no es ese el objetivo final, porque podramos confundirnos y decir que el
nico objetivo es cumplir una resolucin judicial.
Objeto
El Juicio Ejecutivo tiene por objeto el cumplimiento de una obligacin que puede
estar contenida en una sentencia, en cuyo caso el juicio ejecutivo, nos permitir cumplir con la
Accin de Cosa Juzgada o esa obligacin puede encontrarse en cualquier otro Instrumento que la
ley considere como Titulo Ejecutivo.
En este ultimo caso, no est satisfaciendo un cumplimiento de una sentencia, sino que
el hecho de ejecutar una obligacin.
Caractersticas del Juicio Ejecutivo
1. - Es de Aplicacin General. No obstante, ser un Juicio especial, por encontrarse en el Libro III. Es
especial con relacin al Juicio Ordinario, pero es general en relacin con otros juicios ejecutivos.
En la legislacin existen otros juicios ejecutivos, y salvo norma expresa, contenidas en algn
Juicio Ejecutivo especial, se aplicarn siempre las normas del Juicio Ejecutivo por
Obligacin de Dar. Por ejemplo, lo encontramos en la Ley General de Bancos, la que
establece un procedimiento ejecutivo especial, y que regula ciertas materias y en otras
materias se remite al Juicio Ejecutivo por Obligacin de Dar. Lo mismo sucede en las leyes
de Prendas especiales, cuando se trata de la ejecucin de las prendas.
Todo el Juicio Ejecutivo est estructurado para el cumplimiento forzado de las obligaciones.
El titulo ejecutivo contiene una obligacin que es indubitada que significa que no es
discutible, no se discute su existencia. La obligacin puede ser de dar, hacer o no hacer.
En principio, si no hay titulo ejecutivo no hay Juicio Ejecutivo. En principio porque pude
que haya un germen de titulo ejecutivo y completarlo, o no podramos tener nada y crearlo.
4. - Los medios de defensa del ejecutado son Limitados. Lo es en los siguientes aspectos:
a)
Las Excepciones son Taxativas. Estn enumeradas en el artculo 464, y solo puede oponer
aquellas que seala el artculo 464 y no otras. Pero a pesar de que es taxativo, el N 7 es
un cajn de sastre, ya que caben muchas situaciones y es este numero el que ampla las
excepciones. Ahora si comparamos estas excepciones con las excepciones del Juicio
Ejecutivo en la Ley General de Bancos, solo son 3 (pago, prescripcin y la de no empecerle
el titulo).
b)
El escrito de excepciones es eminentemente formal. Hay que cumplir una serie de requisitos
que son copulativos, y si se omite alguno de ellos, las excepciones sern declaradas
Inadmisibles, segn lo dispone el artculo 466 inciso final.
c)
d)
Todas las apelaciones del ejecutado, se conceden en el solo Efecto Devolutivo. Esto quiere
decir que en ningn caso se suspende el juicio ejecutivo.
e)
La doctrina espaola, sostiene que no es un juicio propiamente tal y dice que solo es un
Procedimiento Administrativo de Ejecucin, llevado ante un juez, y solo si hay Excepciones,
hay controversia. La controversia versar sobre las excepciones. Resueltas las excepciones,
si son rechazadas se seguir con el procedimiento de ejecucin.
Tal es as, que uno de los efectos de la presentacin de excepciones, solo se puede llegar al
embargo, pero no se puede rematar, mientras no se resuelva el conflicto.
6. - Se aplican al Juicio Ejecutivo las normas Comunes a Todo Procedimiento del Libro I, y
supletoriamente las normas del Juicio Ordinario del Libro II. Claramente se ve en las normas
probatorias. En el juicio ejecutivo no hay forma de cmo se ver la prueba o de cmo se rindan.
Clasificacin
1. - Dependiendo de la Naturaleza de la Obligacin.
30
b)
c)
2. - Dependiendo de la Cuanta.
a)
b)
b)
Juicio Ejecutivo de Aplicacin Especial. Son los Juicios Ejecutivos por obligacin de
Hacer y no hacer. Adems, de otros especiales que estn en leyes especiales.
31
Si no hay Excepciones
1. - Demanda Ejecutiva.
1. - Demanda Ejecutiva.
4. - Las Excepciones.
Cuaderno de Apremio
32
Ttulos Ejecutivos
El artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil dice: El juicio ejecutivo tiene
lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los
siguientes ttulos:
Titulo Ejecutivo es un documento que da cuenta de un derecho y una obligacin
correlativa indubitada (que no puede ponerse en duda la existencia de la obligacin) al cual la ley le
otorga la suficiencia necesaria para exigir su cumplimiento forzado.
Caractersticas
1. - Solo puede ser creado por ley. No pueden las partes crear un titulo ejecutivo, ni el tribunal
tampoco, si la ley no le da la fuerza necesaria para ser titulo ejecutivo no lo es.
2. - Es eminentemente Formal. Debe cumplir con las formalidades que establece la ley. Los ttulos
ms comunes, por ejemplo, es el Cheque y este cheque es un documento formal. El artculo 13
del D.F.L. 707 establece los requisitos del cheque. Si se omite los requisitos no es cheque y, por
consiguiente, no ser titulo ejecutivo y se puede oponer una excepcin del N 7 del 464 que dice:
La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho
ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado.
33
As se suele clasificar a los ttulos perfectos. La verdad es que para que sea titulo
ejecutivo debe ser perfecto, porque si es incompleto, deberemos realizar una gestin previa para poder
establecer o crear el titulo ejecutivo. Pero esta clasificacin se realiza porque el artculo 434 contiene
ttulos ejecutivos que son Perfectos y ttulos ejecutivos que son Imperfectos.
Ttulos Ejecutivos Perfectos
1. Artculo 434 N 1. Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria.
Es un titulo ejecutivo Perfecto.
Requisitos
1. Debe Tratarse de una Sentencia Definitiva o Interlocutoria
Es particularmente importante destacar que el carcter de ttulo ejecutivo lo puede
adquirir tanto la sentencia definitiva como la sentencia interlocutoria, solo ellas porque solo ellas
producen Accin de Cosa Juzgada. No tienen este carcter los autos o los decretos, por no producir
cosa juzgada. Para ello debemos recordar el artculo 175.
Artculo 175 (198). Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la
accin o la excepcin de cosa juzgada.
La sentencia definitiva o interlocutoria de que se trata, debe declarar la existencia de
una obligacin, y precisamente por esta declaracin se convertir en ttulo ejecutivo.
2. Debe encontrarse firme
Debe estar firme o ejecutoriada, segn el artculo 174.
Artculo 174 (197). Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se
haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario,
desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o
desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin
34
b)
Pero si los recursos se interpusieron en tiempo y forma, la sentencia se entiende firme desde
que fallados o extinguidos los recursos vuelven los autos al tribunal de primera instancia y
se estampa el cmplase, y se notifica esta cmplase a las partes
El Secretario.
b)
Un Notario.
Dos Testigos de Actuacin. Son los llamados Testigos Instrumentales. Otro caso de estos
testigos de actuacin lo encontramos en los Juicio Arbitrales. Por ejemplo, en los juicios ante
rbitros de derecho, en el artculo 632, dice que toda la sustanciacin del proceso se har
ante un ministro de fe autorizado y ese ministro de fe ser quien autorice el acta de
avenimiento. Pero el artculo 639, del arbitro arbitrador, no est obligado a nombrar un
ministro de fe, puede pero tambin si no quiere no. Pero si no lo nombra, deber ser
autorizada por 2 testigos de Actuacin. Esto lo ratifica el artculo 640.
5. Artculo 434 N 7. Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Hay otros ttulos ejecutivos perfectos que estn en otras leyes, por ejemplo:
1. - Nmina de deudores morosos del fisco, firmada por el Tesorero Regional.
2. - El Finiquito firmado ante Notario o un Inspector del Trabajo.
3. - Las Actas suscritas ante el Inspector del Trabajo, en que se deje constancia de la existencia de una
obligacin, por parte del empleador.
4. - Las resoluciones del I.N.P. o A.F.P. sobre deudas previsionales.
5. - El acta de cobre de gastos comunes. En la Copropiedad o Condominio.
6. - El Recibo de Cobro de estos gastos comunes firmados por el Administrador. Ley 19.587.
7. - Contratos de Prenda Agraria.
8. - Contrato de Prenda Industrial.
9. - Las Sentencias que Causan Ejecutoria.
Ttulos Ejecutivos Imperfectos
Son aquellos documentos creados por el legislador que no se bastan a s mismos y
que requieren el cumplimiento para su ejecucin de determinados requisitos a travs de las
denominadas Gestiones Preparatorias de la Va Ejecutiva.
Las Gestiones Preparatorias de la Va Ejecutiva, han sido definidas, por la
jurisprudencia como: Aquella gestin judicial contenciosa tendientes a:
1. - Crear un Titulo Ejecutivo.
2. - Complementando determinados antecedentes o trmites que justifican un titulo incompleto que
ya existe.
3. - Supliendo las imperfecciones de un titulo con existencia incompleta.
Las Gestiones Preparatorias son:
1. - Reconocimiento de Firma puesta en Instrumento Privado. Se persigue Complementar
determinados antecedentes que justifican un titulo incompleto que ya existe.
2. - Confesin Judicial de Deuda. Se quiere Crear un titulo ejecutivo.
3. - Notificacin Judicial del Protesto de Letras de Cambio, Pagar y Cheque. Se busca
Complementar determinados antecedentes que justifican un titulo incompleto que ya existe.
4. - Confrontacin de Ttulos y Cupones. Se persigue Complementar determinados antecedentes o
trmites que justifican un titulo incompleto que ya existe.
5. - Avaluacin. Aqu se est Supliendo las imperfecciones de un titulo con existencia incompleta.
6. - Notificacin del Titulo Ejecutivo a los Herederos.
Aqu estamos Complementando
determinados antecedentes o trmites que justifican un titulo incompleto que ya existe. Artculo
1.377.
40
2.-
3. -
Puede prestarse la declaracin por escrito. Si, la jurisprudencia ha dicho que puede presentar la
declaracin por escrito, durante toda la audiencia. Obviamente que no le vamos a colocar una
hora para ello.
4. -
Qu pasa si se cit a ambas diligencias a la vez: que reconozca la firma y confiese la deuda?
Si comparece y confiesa y reconoce la deuda, no hay problema. Pero se presentan problemas
cuando solo hace una de las dos:
a)
b)
Pero es importante sealar que debe pedirse como apercibimiento. Ahora, puede que
diga que pag o que est prescrita, pero en este caso, estamos ante una Confesin
Judicial Compleja de 2 grado.
2. Comparezca y de Respuestas Evasivas
Tramitacin
Se debe presentar un escrito al tribunal, en que solicita que se notifique judicialmente
el protesto del documento al futuro ejecutado (deudor), bajo el apercibimiento de tenerse por
preparada la va ejecutiva, sino se tachare de falsa la firma.
1. - Cheque. Tratndose de la notificacin judicial del cheque, se copia el acta del protesto en la
misma solicitud, no olvidar que lo que se debe notificar es el protesto.
Letras de Cambio y Pagar. Sigue la regla general, es decir, el tribunal del Domicilio del
Deudor. No olvidemos que es una accin mueble, y la regla general es el domicilio del
deudor, siempre que no haya Prrroga de la Competencia o Norma Especial.
b)
Como sigue la regla general, no hay problema en que se pueda notificar por exhorto,
ya que el librador o suscriptor, puede tener varios domicilios.
Cheques. En el D.F.L. N 707, dice que ser competente el juez del Domicilio que el
librador o girador tenga Registrado en el Banco. Es muy importante porque si se presenta
ante un tribunal distinto, esa notificacin puede ser alegada por va de la incompetencia del
tribunal.
1.-
Se da en la prctica, que una persona hace cambio de domicilio en el banco y llena las
papeletas en el banco y el banco no lo cambian inmediatamente. Y al solicitar el
domicilio al banco, da uno distinto, y en ese caso el banco estar expuesto a una
Accin Civil de Indemnizacin de Perjuicios.
2.-
Tampoco se puede pedir que por exhorto se notifique en otro lugar, porque la
presentacin debe hacerse en el tribunal del domicilio registrado en el Banco. As que
esos exhortos no debieran ser.
Provedo
El tribunal proveer: como se pide, notifquese.
Cmo se Notifica?
Nuevamente hay que distinguir:
1. - Letras de Cambio o Pagar. Personalmente o por el artculo 44, sigue la regla del artculo 40 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
2. - Cheques. El artculo 41 del D.F.L. N 707, establece 2 clases de notificaciones: La notificacin
del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo 44, inciso 2., del
Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos
45
Personalmente. Sigue la regla general del artculo 40 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Ahora, si lo notifico personalmente en otro lugar que no sea en el domicilio registrado en el
banco, jurisprudencialmente se ha fallado que es vlido, porque no hay perjuicio, distinto en
el caso de que se notifique por el artculo 44.
b)
Por el Inciso 2 del artculo 44. Es importante, porque segn el artculo 41 del D.F.L.
707, establece que NO ES NECESARIO ni las bsquedas, ni acreditar que se encuentra en
el lugar del juicio, ni su morada o donde ejerce su industria, profesin o empleo.
En el Acto de la Notificacin. Se debe dejar constancia de ello. Este es uno de los casos en
que se le toma el parecer al notificado, ya que por regla general el notificado no tiene nada
que decir.
b)
En este caso, la carga de la prueba, no es para quien tach de falsa la firma, sino que
recae en el demandante, l tiene que acreditar la autenticidad de la firma.
Normalmente pedir que se nombre un perito en el termino probatorio del incidente.
Aunque la ley no dice expresamente que ser un perito quien la autentifique, ya que en
definitiva ser el tribunal, al momento de fallar el incidente, quien resuelva si es o no
falsa la firma.
a)
Que sea falsa la firma. En este caso, no-pasa, nada y no habr titulo ejecutivo.
b)
Que sea verdadera o autentica la firma. En este caso, el artculo 111 inciso 2
dice: Si se acreditare la autenticidad de la firma, el tribunal lo declarar as y
el documento constituir ttulo ejecutivo. Es decir, se perfecciona el titulo
ejecutivo.
Pero, adems, incurre en un delito, el que est establecido en el artculo 110 de la ley
18.092: Cualquiera persona que en el acto de protesto o en la gestin preparatoria
de la va ejecutiva tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar
y resultare en definitiva que la firma es autntica, ser sancionada con las penas
indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de
error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso. Es decir, puede
acreditar 2 cosas para poder salvarse:
i)
ii)
Diligencia de Avaluacin.
Habr lugar a la avaluacin en los Juicios Ejecutivos de Obligacin de Dar, cuando la
obligacin no sea lquida, y lo ser cuando, segn el artculo 438:
1. - Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su
avaluacin por un perito que nombrar el tribunal.
Cuando se trate de la ejecucin de una especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder
del deudor, y en ese caso, habr que avaluar.
Habr que avaluar el valor de la especie o cuerpo cierto, porque tendremos que avaluar el
valor de la especie o cuerpo cierto.
2. - Sobre un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el
nmero anterior.
En este caso, habr que realizar una gestin preparatoria de avaluacin, para determinar el
valor del gnero. En este caso, se demanda por el valor del gnero. Obviamente, se
demanda una cantidad del gnero.
En los casos del artculo 438 Ns 2 y 3, que vimos, ser necesario, previamente
proceder a la gestin de avaluacin de la especie o genero.
El artculo 440 del Cdigo de Procedimiento Civil seala: La avaluacin que, en
conformidad al artculo 438, se haga para determinar el monto de la ejecucin, se entender sin
perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya.
Para proceder a la avaluacin, hay que nombrar un perito, el que es nombrado por el
tribunal derechamente. No podemos generar incidentes aqu. Nombrado el perito, se hace la
avaluacin.
Ahora, hecha la avaluacin, las partes puede pedir 2 cosas:
1. - Que se Aumente. Ser el demandante quien pida que se aumente.
2. - Que se Disminuya. Ser el demandado quien pida.
Sin perjuicio de ello, por el solo hecho de hacerse la avaluacin, queda perfecto el
titulo ejecutivo.
En todo caso, el ejecutado, ya en el Juicio Ejecutivo, tiene una excepcin especial, en
el artculo 464 N 8: El exceso de avalo en los casos de los incisos 2. y 3. del artculo 438.. Es
decir, no obstante haber reclamado el exceso, no cuando es menor, solo el exceso, se puede oponer la
excepcin en el Juicio Ejecutivo.
Tramitacin
Se presenta un escrito al tribunal, solicitando que se haga una avaluacin de la especie
o del genero.
El tribunal, nombra al perito, el que deber seguir el mismo procedimiento que en el
peritaje, es decir, una etapa del reconocimiento, deliberacin y del informe.
Obviamente, deber jurar ejecutar el cargo en el menor tiempo posible.
Presentado el peritaje al tribunal, las partes tienen en ese momento la oportunidad de
que se Aumento o Disminuya el monto de la avaluacin.
Resuelto esto, se dar lugar al Juicio Ejecutivo.
49
Ahora, el titulo ser tambin en contra de los herederos, pero no podr hacerlo efectivo en
contra de los herederos, sino hasta transcurridos 8 das, desde la notificacin que se les
debe hacer a ellos. Es decir, antes de ejecutar el titulo, se les debe notificar a los herederos,
el hecho de poseer un titulo ejecutivo, el cual se pretende ejercer en contra de los herederos.
2. - El fallecimiento del deudor se produce durante el juicio. En este caso, hay que distinguir 2
situaciones:
a)
Si estaba obrando por s misma. Se suspende el juicio por este hecho y se le notificar a los
herederos de la existencia del juicio, para que comparezcan a ejercer el derecho que
corresponda en el plazo igual al de emplazamiento (15 + tabla)
b)
Si est obrando por cuenta de mandatario judicial. En este caso, el artculo 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil, dispone que sigue hasta la ejecucin de la sentencia definitiva.
Pero lo importante, es que en este caso, de mandato judicial, hay una excepcin. Es
decir, en el mandato comn, la muerte acarrea la extincin del mandato, pero en el
mandato judicial no se extingue es una de las grandes diferencias entre el mandato
judicial y el mandato civil.
Obligacin Lquida
Significa que sta debe ser Determinada. Estamos siempre ante una obligacin de
dar, y es importante recordar que se da:
1. - Una especie o cuerpo cierto.
2. - Una cantidad de dinero.
Si hay genero, habr que avaluarlo. Solo la especie de cuerpo cierto y el dinero, se
trata de lquidas y deben ser determinadas.
Ahora cuando estn determinadas, en cuanto a su contenido, entonces estaremos
frente a una obligacin lquida.
1. - Si es una Especie o Cuerpo Cierto. Para que se entienda que est determinada, deber ser de tal
manera individualizada, que no se llegue a confundir con otra especie distinta. Se debe tratar de
un solo individuo del genero.
2. - Si es una Cantidad de Dinero. Para que est determinada, la cantidad adeudada, debe estar
absolutamente determinada en el titulo o, a lo menos, el titulo contener los datos necesarios para
determinarla a travs de simples operaciones aritmticas. Artculo 438 inciso 2: Se entender
cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad sino tambin la que pueda
liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo
ejecutivo suministre.
El artculo 438 nos seala cuando a obligacin lquida.
Artculo 438 (460). La ejecucin puede recaer:
1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal, y
3. Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin
pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior.
Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad sino
tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el
mismo ttulo ejecutivo suministre.
El acreedor expresar en la demanda ejecutiva la especie o la cantidad lquida por
la cual pide el mandamiento de ejecucin.
Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su
avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras
disposiciones de este Cdigo.
Recapitulando, el contenido de una obligacin de dar, es una especie o cuerpo cierto o
una cantidad de dinero, en definitiva, la accin ejecutiva, puede recaer sobre una obligacin de dar una
especie o cuerpo cierto o una cantidad de dinero. As el artculo 438 nos dice que la obligacin puede
recaer:
1. - Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor. En este caso,
51
Lo ser cuando ella se encuentre en poder del deudor, a contrario sensu, cuando no se
encuentre en poder del deudor, no se podr ejecutar.
2. - Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su
avaluacin por un perito que nombrar el tribunal.
Si la especie o cuerpo cierto no est en poder del deudor, se deber el valor de la especie o
cuerpo cierto. En definitiva se debe una cantidad de dinero. As, cuando la especie o
cuerpo cierto no est en poder del deudor, lo que se deber ser una cantidad determinada
de dinero, pero aun la obligacin no es lquida:
Para que sea lquida, se requerir, una gestin preparatoria de Avaluacin. Si no se avala,
no se conocer el valor, y si no sabemos, no vamos a saber por cuanto vamos a demandar.
3. - Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse
en la forma que establece el nmero anterior. Aqu hay 2 situaciones:
a)
Sobre una cantidad lquida de Dinero. En este caso, estaremos frente a una cantidad
liquida de dinero cuando la cantidad est determinada actualmente o por lo menos, los datos
necesarios para su simple liquidacin, mediante simples y rpidas operaciones aritmticas.
Inciso 4 del artculo 438: Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente
tenga esta calidad sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.
b)
OJO, los datos para poder determinar la cantidad de dinero que se debe a travs de
estas operaciones, deben estar en el titulo. Si nosotros debemos recurrir a datos fuera
del titulo, entonces la obligacin no es lquida. No puede recurrirse a otros datos que
no estn en el titulo.
Sobre un gnero determinado. En este caso, la obligacin que recae sobre un genero
determinado no es lquida. No responde a la pregunta qu vamos a dar?. Ejemplo, una
obligacin de dar 100 kilos de papas. No podemos ejecutar para que nos den 100 kilos de
papas.
Deberemos demandar, para que se nos d el valor del genero determinado. Entonces,
cuando recae sobre un genero, lo que se debe es el valor de esa cantidad determinada
del genero, en definitiva, una cantidad de dinero, pero faltar la avaluacin, que
determinar el monto de lo que se debe.
Respecto a una Cantidad Lquida de Dinero, sta puede expresarse en:
Puede darse que el pago de la obligacin se haya pactado en moneda extranjera, y entonces,
el acreedor puede exigir que el pago de la obligacin en moneda extranjera se haga en
moneda extranjera. Inciso final del artculo 20 de la ley 18.010: Tratndose de
obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera en virtud de autorizacin de
la ley o del Banco Central de Chile, el acreedor podr exigir su cumplimiento en la
moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la
correspondiente autorizacin.
3. - Unidad Reajustable. Si est pactado en una unidad reajustable, se demandar por esa unidad
reajustable, sin necesidad de avaluacin previa. Pero el pago si se har en moneda corriente,
segn el valor de la unidad reajustable que corresponda.
Pero aun as, en el Juicio Ejecutivo, puede alegar la excepcin de Prescripcin de la Accin
Ejecutiva en el artculo 464 N 17.
2. - Si se Puede. Porque la accin que emana del titulo, en este caso, es una Accin Cambiaria y no
una accin ejecutiva. Se ha sostenido que el artculo 442, lo que est estableciendo es una
Declaracin de Oficio de la Prescripcin, por lo tanto, como el plazo de 3 aos, es la regla
general solamente, por lo que si podra negar el mandamiento, en virtud de que declarara de oficio
55
2. -
3. -
4. -
a)
b)
Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario,
con posterioridad a la emisin;
c)
Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observar en tales casos lo
56
57
Pero buena parte de la doctrina ha sostenido que tambin puede iniciarse el juicio por
Gestin Preparatoria.
El cuaderno principal o ejecutivo puede nacer de 2 maneras, segn la doctrina
mayoritaria:
1.-
2.-
Puede nacer tambin, y en estricto rigor convertirse en principal o ejecutivo, despus de una
gestin preparatoria de la va ejecutiva exitosa, o sea, obtenindose ttulo ejecutivo perfecto.
El profesor discrepa y dice que solo se puede iniciar por demanda, porque dice que la
gestin preparatoria, no obliga a presentar demanda ejecutiva, podra haber gestin preparatoria y
nunca haber Juicio Ejecutivo, pero habra que ser el faran...Pero no est condicionado el inicio del
Juicio Ejecutivo a una gestin preparatoria.
Entonces, en general la gestin preparatoria, no obliga a presentar demanda, salvo en
un solo caso que es la misma Medida Prejudicial Precautoria, la que dentro de un plazo de 10 das,
obliga a presentar demanda, y en un Juicio Ejecutivo puede tambin haber Medidas Prejudiciales,
preparatorias, probatorias y precautorias y ah si que hay obligacin de presentar demanda ejecutiva.
El futuro ejecutado, solo puede realizar aquellas gestiones que la ley le ha autorizado a
realizar. No puede discutir sobre el fondo, en una gestin preparatoria, por lo que est limitado a una
serie de actuaciones.
La Actuacin del ejecutado, ante una Gestin Preparatoria, que se haya realizado ante
un tribunal incompetente, no constituye prrroga de la competencia. Significa que el ejecutado
conserva el derecho de reclamar u oponer la excepcin de incompetencia, aun cuando en la gestin
preparatoria no la haya reclamado, por va de incidente de nulidad por incompetencia, que netamente de
forma.
El artculo 465 inciso 1 parte segunda: No obstar para que se deduzca la
excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del
demandante para preparar la accin ejecutiva. Esta es la norma expresa.
Recordemos que en el caso de que se presenta una gestin preparatoria, no es
necesario ir a la distribucin de causas o al turno, porque es una excepcin establecida en el artculo 178
primera parte del Cdigo Orgnico de Tribunales: No obstante lo dispuesto en el artculo 176, sern
de la competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente, las demandas en juicios que se
hayan iniciado por medidas prejudiciales, por medidas preparatorias de la va ejecutiva o mediante la
notificacin previa ordenada por el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil.
58
b)
Que la obligacin consta en un titulo ejecutivo perfecto o que se efectu tal o cual gestin
preparatoria.
b)
c)
d)
Puede el tribunal denegar la ejecucin por algn otro defecto en el titulo que no sea el
del artculo 442? Se discute:
59
Una posicin muy minoritaria dice que el tribunal debe examinar que se cumplan los
presupuestos de existencia y si no se cumplen, el tribunal debe denegar la ejecucin,
porque as lo seala el artculo 441.
b)
Otra posicin mayoritaria, dice que es cierto que el artculo 441 lo faculta para
examinar el titulo y denegar la ejecucin, pero solo cuando el titulo est prescrito, es
decir, solo puede revisar en el titulo el hecho de que est prescrito o tiene ms de 3
aos, porque solo para eso lo faculta. Siendo una norma extraordinaria, porque
implica que se decrete la prescripcin de oficio, debe interpretarse en forma restrictiva.
Si el juez pudiera revisar otras cosas, estara asumiendo implcitamente la defensa del
ejecutado, porque que pasa si no opone excepciones....
2. - Porque no cumpli con los requisitos 1, 2 y 3 del artculo 254. En relacin con el artculo 256 del
Cdigo de Procedimiento Civil: Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no
contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254, expresando
el defecto de que adolece.
Este examen lleva al juez a tomar una decisin sobre si despacha o no el mandamiento,
se hace sin notificacin del ejecutado. Artculo 441: sin audiencia ni notificacin del demandado,
aun cuando se haya ste apersonado en el juicio.
El demandado en este primer trmite no es tomado en cuenta. Aun cuando se haya
apersonado al juicio el demandado, no lo consideran. Inciso 2: Las gestiones que en tal caso haga el
demandado no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser
estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la
accin. Lo que haga ser tomado como dato ilustrativo.
Incluso, aunque denegado el mandamiento de ejecucin, si el demandante opone
apelacin, igualmente no se le notifica al demandado. Inciso 3: Si denegado el mandamiento de
ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al
superior, tambin sin notificacin del demandado.
Si Accede a la Ejecucin
En este caso el tribunal debe proveer la demanda ejecutiva y tendr varias opciones:
despchese; despchese mandamiento de ejecucin y embargo; por interpuesta demanda
ejecutiva despchese mandamiento de ejecucin y embargo
Esta resolucin, es una orden que el propio tribunal se da a si mismo. Es una auto
orden. En este caso, el tribunal deber Hacer el Mandamiento. Yo tribunal, le ordeno a usted tribunal
que despache el mandamiento.
El Mandamiento, constituye la primera gestin en el Cuaderno de Apremio. Es
importante, porque el cuaderno de apremio nace de una auto orden, dada en el cuaderno ejecutivo. Es
esa resolucin la que permite que se confeccione el cuaderno de apremio.
El plazo para oponer excepciones, nace desde la notificacin del mandamiento de ejecucin
y embargo.
Bueno, la verdad es que no es tan as, y que se transforme en sentencia definitiva, lo que
pasa es que se omite la sentencia definitiva porque no hay conflicto, y si no hay conflicto no
hay sentencia definitiva que resuelva un conflicto que no existe. Ocurre que este
mandamiento adquiere para los efectos de la realizacin de los bienes, la fuerza de una
sentencia definitiva.
La doctrina espaola, es muy clara en este tema y explica algo como lo siguiente:
dicen que el Juicio Ejecutivo es un procedimiento formulario, porque est establecido en la ley, paso a
paso y que se utiliza simplemente para realizar los bienes y pagarse una obligacin indubitada. Pero
cuidado, porque este procedimiento formulario que tiene una certeza de una obligacin indubitada,
podra verse alterada esa certeza a travs de la oposicin de excepciones.
Dice entonces, que cuando se despacha el mandamiento de ejecucin y embargo en el
Juicio Ejecutivo hay una probabilidad de certeza, sobre la existencia de su obligacin, probabilidad que
puede confirmarse o puede destruirse; se confirma, si el deudor no opone excepciones, y el
mandamiento ser el titulo habilitante para ejecutar los bienes. El tribunal, no tiene otro papel que
seguir los pasos que le seala la ley. El mandamiento expresa la probabilidad de certeza que establece.
Si no opone excepciones, el mandamiento, ya no solo lo habilita para requerir de pago
y embargar, sino que tambin para rematar bienes y pasa de ser una simple sentencia interlocutoria a ser
el titulo que permite ejecutar los bienes, es decir, una sentencia definitiva ejecutoriada.
En cambio, si el deudor opone excepciones, su certeza que contiene el titulo ejecutivo
y que le reconoce el mandamiento desde el momento que ordena requerir de pago y embargar, queda en
entredicho, porque el deudor la cuestiona a travs de excepciones. Por lo tanto la probabilidad se
mantiene como probabilidad, mientras el tribunal no se pronuncie sobre las excepciones. Si las desecha
el tribunal, se ve confirmada la certeza en la sentencia definitiva, la que se pronuncia sobre las
excepciones desechando las excepciones opuestas, ordenando seguir adelante la realizacin, no se
declara el derecho porque el derecho est en el titulo. Ese efecto, cuando no hay excepciones, se
traslada inmediatamente al mandamiento y ya no solo reconoce provisoriamente la certeza del titulo,
sino que permite seguir adelante con la ejecucin.
Tcnicamente no es que jurdicamente se transforme el mandamiento en una sentencia
definitiva, sino que el mandamiento produce el efecto de seguir adelante con la realizacin de los bienes,
y el mandamiento cierra el debate, porque no se opusieron excepciones, por ello, tendra el carcter de
sentencia definitiva.
En Chile, no es tan acabada la doctrina y se dice que si no hay excepciones es una
Sentencia Definitiva y si no se oponen excepciones sera una Sentencia Interlocutoria de 2 clase. Pero
tcnicamente no es tan as.
El ejecutado ni el ejecutante no puede interponer recursos en contra el
mandamiento, y las nicas defensas que tiene el demandado son las Excepciones.
61
Hay una disposicin que es el artculo 450, segunda parte que es mas bien provisional: A
falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta
tanto se designe un depositario distinto. El juez, designar en el mandamiento a la persona
de depositario, pero si no est nombrado por el juez, har sus veces la persona del deudor.
El profesor cree que a pesar de todo no es de la esencia, pero la doctrina cree que si es de la
esencia.
4. - La designacin de la especie o cuerpo cierto cuando la ejecucin recae sobre una especie o
cuerpo cierto. Inciso penltimo del artculo 443: Si la ejecucin recae sobre cuerpo cierto, ... el
mandamiento contendr tambin la designacin de ellos.
Menciones que Puede Contener
1. - La designacin de Bienes para que se haga el embargo. Artculo 443 inciso penltimo: Si la
ejecucin...o si el acreedor en la demanda ha sealado, para que se haga el embargo, bienes que
la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin la designacin de ellos.
Cundo contendr la designacin de bienes sobre los cuales haya de recaer el embargo?.
Depender de que el demandante haya sealado bienes en la demanda, as lo dispone el
artculo. Si no ha sealado bienes para embargar, el mandamiento no contendr estos
bienes. Por eso es una mencin eventual.
2. - Auxilio de la Fuerza Pblica. Este auxilio se requiere para proceder al embargo, cuando hay
oposicin al embargo, o fundado temor de que el ejecutado se niegue a facilitar el embargo.
A ella se refiere el artculo 443 inciso final: Siempre que en concepto del tribunal haya
fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido podr solicitar, a peticin de
parte, el auxilio de la fuerza pblica para proceder a su ejecucin.
Siempre debe ser a peticin de parte. Es muy raro que el mandamiento contenga la fuerza
pblica, porque hasta ese momento no ha habido oposicin y podra no haberla.
Donde si se otorga el auxilio de la fuerza pblica es cuando el bien designado para embargar
62
Requerimiento de Pago
El requerimiento de pago, no es otra cosa que la Interpelacin. Recordemos que para
que exista mora del deudor, es necesario que el acreedor haya interpelado al deudor para que pague, y si
no paga, el deudor queda en mora.
En virtud de qu se le hace esta interpelacin al deudor?, obviamente en virtud del
mandamiento, porque es el mandamiento tiene como requisito esencial que se ordene requerir de pago
al deudor.
La Relacin Procesal, en el Juicio Ejecutivo es un poco ms compleja que la relacin
procesal del Juicio Ordinario. En ste, se trababa la litis, cuando se notifica la demanda y transcurre el
trmino de emplazamiento. En el Juicio Ejecutivo, habr relacin procesal cuando concurran 3
requisitos o trmites:
1. - Cuando se Notifique la resolucin que recae en la demanda Ejecutiva.
2. - Cuando se le Requiera de Pago.
3. - Cuando transcurra el trmino para oponer excepciones.
Si no hay requerimiento de pago, no hay relacin procesal, aunque se haya notificado
la demanda y su resolucin.
Es importante tener claro que el requerimiento de pago es fundamental, porque el
plazo para oponer excepciones se cuenta, no desde el momento en que se notifica la demanda ejecutiva,
sino que se cuenta desde el requerimiento de pago. Si no hay requerimiento de pago, no ha nacido el
plazo para oponer excepciones.
Como se Notifica el Requerimiento de Pago
Se debe distinguir:
1. - Si la demanda ejecutiva es la primera gestin en el Juicio Ejecutivo. En este caso, entonces, se
notificar de 2 formas:
a)
ii)
Esta posicin trae algunas perniciosas consecuencias, por ejemplo, que toda la
institucin de la representacin del ausente no tendra valor en este Juicio
Ejecutivo. El ejecutado viaja, y deja mandatario con poder suficiente para ser
emplazado en juicio, pero resulta que el 443 N 1 dice personalmente, y no
poda requerirse de pago al mandatario, y consecuencialmente, habra que
esperar que volviera el ejecutado, aun cuando dej mandatario con poder
suficiente, cosa absurda.
Si no es Habido. Segn las normas establecidas en el artculo 44, en una modalidad especial,
denominada Cdula de Espera. Se procede al requerimiento de pago, conforme a las
normas del artculo 44, lo que quiere decir, que primeramente deben acreditarse los
requisitos del artculo 44 inciso 1, es decir:
i)
Las Bsquedas.
ii)
iii)
ii)
iii)
iv)
Cdula de Espera que exprese da, hora y lugar, para que se le requiera de pago.
Aqu el receptor est citando al ejecutado, para el da, hora y lugar, que designe
para requerirlo de pago.
Si se notifica por el artculo 44, deberemos acreditar los requisitos del inciso 1, pedir
que se notifique por 44, y luego, al momento de la notificacin deberemos entregare
copia integra de la resolucin y de la demanda en la cual recae, y el mandamiento,
porque el requerimiento deberemos hacerlo en el da, hora y lugar en que fije el
receptor. La notificacin de la demanda, se produce en ese momento, pero el
requerimiento o el mandamiento se producir, el da, hora y lugar que haya designado
el receptor.
c)
b)
No olvidemos que el artculo 49 establece la designacin del domicilio, y sta deber hacerse
en la primera gestin judicial, y deber hacerla todo litigante. Si no la hace, la sancin es
que todo se le notificar por el Estado Diario.
Es decir, el plazo para indicar el domicilio, es de 2 das y como los plazos del Cdigo de
Procedimiento Civil son fatales, si no lo hace, cae en sancin.
Si paga el capital, solo se libra de que le embarguen bienes. Incluso, puede oponer
excepciones, en el caso de que pague parcialmente. El juicio no termina mientras no pague
el total del importe del crdito, ms intereses y costas. Si paga, no se libra de las costas,
segn el artculo 446.
2. - No Pagar. En este caso, se procede al Embargo, y si se opone, se procede con Fuerza Pblica, y
el Juicio Ejecutivo sigue adelante. No nos importa la causa del porque no paga.
El Embargo en el Mandamiento
Solo lo veremos por ahora, en razn del efecto de no pagar. Dentro de las menciones
que el mandamiento debe contener, mencionamos el embargo, artculo 443 N 2: La de embargar
bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga
en el acto.
Si no paga en el acto del requerimiento el deudor, entonces se procede a la traba del
embargo. Superficialmente el embargo es una Medida Cautelar.
Este N 2 dice que los bienes deben ser suficientes. Qu significa?. Esta frase que
est en el N 2 tiene una doble connotacin:
1. - Establece un Derecho. El acreedor, tiene la posibilidad de embargar todos aquellos bienes que le
permitan cubrir, el capital, ms intereses y costas, o sea, los bienes que se embargan, deben
alcanzar para pagar la deuda, por lo que tiene la facultad de embargar todos los bienes
necesarios para pagar la deuda.
As, si le embargu la bicicleta y no fue suficiente, podr seguirle embargando los patines, los
skates, etc.
2. - Establece una Limitacin. No se pueden embargar bienes, ms all de lo necesario para cubrir el
capital, intereses y costas.
El N 2 se relaciona con el 447 y 448. El artculo 448 dispone: No designando el
66
69
Si el fundamento que usamos como titulo ejecutivo es la sentencia, entonces tiene lugar lo
que establece el artculo 237 inciso final: En los juicios a que d lugar la ejecucin de las
resoluciones a que se refiere este artculo, no se admitir ninguna excepcin que haya
podido oponerse en el juicio anterior.
Es decir, cuando se trata de sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer,
que se quieran hacer valer luego de 1 ao, en estos casos no podr oponerse ninguna
excepcin, en el Juicio Ejecutivo, que se haya podido oponer en el juicio en que se dict la
sentencia. Si no se opuso, precluy el momento, y si ya se opuso, hay cosa juzgada.
3. - Deben expresarse con claridad y precisin los Hechos en que se funda la excepcin. No basta
que se diga que se va a oponer tal o cual excepcin, no, es necesario fundarla claramente en los
hechos, con precisin y claridad. As lo dispone el artculo 465: ...expresndose con claridad y
precisin los hechos...
4. - Deben indicarse los Medios de Prueba, de que piensa valerse el ejecutado para acreditar los
fundamentos de hecho de la excepcin. As o expresa el artculo 465: ...y los medios de prueba
de que el deudor intente valerse para acreditarlas.
Todos estos requisitos son copulativos y no puede faltar ninguno y deben cumplirse al
momento de oponerse las excepciones, no basta con que se vayan cumpliendo por etapas, es decir, no
basta con que presente un escrito y luego porque se me olvid presento un escrito sealando los medios
de prueba, aunque me encuentre dentro del plazo. Es as, porque opera el principio formativo del
procedimiento de la Preclusin.
Diferencias entre las excepciones del Juicio Ejecutivo y del Juicio Ordinario
1. - En cuanto a su Tramitacin, en el Juicio Ejecutivo, no se distingue entre Dilatorias y Perentorias.
2. - En las excepciones del Juicio Ejecutivo, hay que sealar los medios de prueba; en el Juicio
Ordinario no.
3. - Las excepciones del Juicio Ejecutivo, son taxativas, en cambio las del Juicio Ordinario no.
4. - El plazo para interponerla, es menor que en el Juicio Ordinario.
5. - En el Juicio Ejecutivo, todas las excepciones, deben oponerse en la misma oportunidad y en el
mismo escrito.
Las Excepciones
Dice el 464: La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en
alguna de las excepciones siguientes...
En el 464 encontraremos excepciones Dilatorias y Perentorias que estn juntas:
1. - La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.
Aqu encontramos una diferencia con la litis pendencia como excepcin dilatoria del Juicio
Ordinario. En el Juicio Ejecutivo, requiere 2 requisitos adicionales, a parte de que exista
triple identidad:
a)
b)
Si ha sido promovido por el demandado, no hay litis pendencia. Esto explica que no es
indiferente, la posicin jurdica de las partes en el juicio, es decir, la calidad de demandante
o de demandado.
Se busca evitar que el ejecutado dilate la tramitacin del Juicio Ejecutivo, por la va de
promover un Juicio Ordinario. Por ejemplo, si sabe que le van a iniciar un Juicio Ejecutivo,
va e inicia un Juicio Ordinario para poder alegar litis pendencia en el Juicio Ejecutivo, pero
por esta disposicin no puede.
4. - La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda,
en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254.
Solamente se puede oponer esta excepcin, por la falta de los requisitos genricos, y no los
requisitos especficos de la demanda ejecutiva.
Jurisprudencia: La excepcin del N 4 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil
ineptitud de libelo- opuesta por el ejecutado, debe ser rechazada, toda vez que dicha defensa
es procedente cuando la demanda no cumple con alguno de los requisitos del artculo 254
del mismo cuerpo legal, es decir, cuando est mal formulada, sea ininteligible o vaga
respecto de las personas o de la causa de pedir o de la cosas pedida, nada de lo cual sucede
en la especie. El demandado ha pretendido fundar su alegacin en razones que miran al
fondo de la accin deducida, lo que no es posible en una excepcin correctiva como la
opuesta.
72
La verdad es que aqu son 2 cosas distintas. Sabemos que es el Beneficio de excusin, y el
acreedor podr dirigirse contra el deudor solo cuando no pague el deudor principal y
carezca de bienes, y entonces se dirige en contra el fiador en forma subsidiaria.
De esto, podemos concluir que estas excepciones que estn sealadas en el N 5, en cuanto
a su naturaleza, el Beneficio de Excusin es una Excepcin Dilatoria y la Caducidad de la
Fianza es una Excepcin Perentoria.
Entonces las Excepciones Dilatorias llegan hasta la primera parte del N 5, y de ah para
adelante, son excepciones perentorias.
Puede discutirse entre otras cosas que la firma es falsa, o que hay una falsedad material del
titulo, o que la firma es verdadera, pero no corresponde a lo que se firm, por ejemplo, lo
borraron y lo rehicieron.
Las causales de falsedad de que puede adolecer el titulo, estn indicadas en el Cdigo Penal,
y es donde se indica la forma de cmo se puede falsificar un titulo. La doctrina se ha
encargado de establecer qu falsedades son aplicables a los instrumentos privados.
7. - La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho
ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado.
Es una de las excepciones ms importantes. Cada ttulo ejecutivo, tiene ciertos requisitos
que debe cumplir, y esos son los requisitos que la ley establece para que le titulo tenga
fuerza ejecutiva. Hay algunos requisitos que estn incorporados en el numeral del 464.
Por ejemplo, si estamos frente a una sentencia definitiva e interlocutoria, que no est
ejecutoriada, y se inicia un Juicio Ejecutivo con esa sentencia. La excepcin lgica es sta la
del N 7, porque le falta un requisito que es que est firme o ejecutoriada.
Si tenemos un avenimiento, pasada ante un tribunal competente, o juez arbitro, pero no est
autorizada por un ministro de fe o testigos de actuacin, la excepcin es la del N 7.
Si tenemos un pagar o una letra de cambio que le falta alguno de los requisitos esenciales
que la ley 18.092 establece para que sean letras de cambio y pagar, no hay pagar o letra de
cambio, as que ser susceptible de oponerse la excepcin del N 7. Lo mismo en el caso
del Cheque, cuando no cumple los requisitos del artculo 13 del D.F.L. 707.
Tambin se ha debatido, si cabe la excepcin del artculo 1.552 Cdigo Civil conocida como
la mora purga la mora; esta excepcin de contrato no cumplido, tiene una enorme
importancia porque muchas veces las obligaciones que se pretenden cobrar ejecutivamente
nacen de una relacin contractual, y en consecuencia es determinante la exigibilidad de la
obligacin. La jurisprudencia acepta excepcin de falta de exigibilidad de la obligacin, por
el incumplimiento del ejecutante de sus obligaciones para con el ejecutado, cuando ella
emana claramente del respectivo ttulo.
Si se dicta una sentencia contra una persona que no ha sido parte en el juicio. Tampoco,
porque falta el emplazamiento, le es inoponible, a ello se refiere la ultima parte: sea con
relacin al demandado.
Lo mismo el menor adulto que celebr una letra de cambio o pagar ante notario, pero no
fue autorizado por el representante legal, en ese caso no tiene fuerza ejecutiva, peor no tiene
fuerza ejecutiva solo respecto del menor adulto. Si hay un aval, que es mayor de edad y
firm en el anverso, esta letra de cambio o pagar solo tendr fuerza ejecutiva en contra del
aval, y no contra el menor adulto.
Por ejemplo, si en un pagar se avala, pero en una hoja de prolongacin de prorroga, pero el
avalar no firm la hoja de prolongacin de prrroga, ese pagar no se le puede cobrar al
aval; las garantas se extinguen en el caso de que el aval no consienta en la prrroga.
El finiquito laboral, si no est firmado ante un Inspector del Trabajo o ante notario, no tiene
fuerza ejecutiva.
En el caso de las Letras de Cambio y pagars que no tengan pagado el impuesto, se dice que
procede aceptar la excepcin de falta de requisitos para que el ttulo tenga mrito ejecutivo
si se trata de una letra de cambio y no se ha pagado el tributo que prev el artculo 26 del
D.L. N 3.475. (Corte Suprema, sentencia del 9 de abril de 2002, Rol N 3.920-01) Pero hay
que tener presente que Tratndose de un pagar suscrito con ocasin de la apertura de una
lnea de crdito el artculo 24 del D.L. N 3.475 se encuentra exento de los pagos de
impuestos a que se refiere la misma Ley de Timbres. Procede, en consecuencia, rechazar la
excepcin por falta de mrito ejecutivo del ttulo. (Corte Suprema, sentencia del 3 de abril
de 2002, Rol N 3.169-01)
Juicio Ejecutivo (Rechazo de excepcin del N 7 del Art.464 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Procede rechazar la excepcin fundada en inexactitudes de nmero del R.U.T. , de
nombre o apellido del ejecutado, que contienen los diversos pagars, ya que son simples
errores mecanogrficos de tipo formal que carecen de relevancia y que nada alteran en lo
sustancial el documento ya que el deudor fue debidamente individualizado en cada uno de
74
Hay que recordar cuando hay que hacer el avalo, y se har cuando la especie o cuerpo
cierto no se encuentra en manos del deudor o cuado la obligacin de dar, se trata de dar una
cantidad de un genero determinado. La avaluacin se hace por un perito, nombrado por el
tribunal y en la Gestin Preparatorio, el demandado como el demandante, pueden reclamar
del monto de la avaluacin, ya sea porque uno considere que es muy alta o muy baja.
9. - El pago de la deuda.
El pago debe ser integro, es decir, debe contener el importe del crdito, intereses y costas.
El acreedor no est obligado a recibir un pago parcial.
Se puede alegar cuando la obligacin principal no es exigible, y puede ser porque aun hay
pendiente un plazo, para lo cual se debe probar el plazo.
12. - La novacin.
Es la sustitucin de una obligacin por otra, que en consecuencia se extingue. Para que
exista novacin debe haber nimo de novar claramente expresado. Adems, que es
necesario el consentimiento expreso del acreedor.
13. - La compensacin.
En este caso, parte la ley del supuesto que ejecutante y ejecutado son recprocamente
acreedores y deudores; para que la compensacin se produzca, ambas obligaciones deben
ser lquidas y actualmente exigibles, y de acuerdo con la orgnica del legislador, las
obligaciones se extinguen hasta la concurrencia de la menor.
15. - La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del
Cdigo Civil.
Solamente procede este modo de extinguir cuando se trata de una obligacin de dar una
especie o cuerpo cierto, porque el gnero no perece.
16. - La transaccin.
Puede que est prescrita la accin ejecutiva pero no la accin ordinaria. Por ello, prescrita
la accin ejecutiva, se puede iniciar un juicio sumario para poder iniciar la accin ordinaria.
2.-
b)
2. - Inadmisibilidad. Deber declararlas as, cuando les falte cumplir alguno de los requisitos de forma
indicados.
Si las declara inadmisibles, que solo puede hacerlo por causa de forma, solo puede citar a
or sentencia. Pero el profesor cree que est de ms, porque si las excepciones no cumplen
con los requisitos de forma y son declaradas inadmisibles, no puede el tribunal pronunciarse
sobre el fondo, porque ya fueron declaradas inadmisibles, y segn el profesor estaran de
ms.
En algn momento se sostuvo que la sentencia que declaraba inadmisibles las excepciones
era una sentencia interlocutoria de 1 clase, de aquellas que ponen termino al juicio o hacen
imposible su prosecucin. La verdad es que era solo en el evento que el tribunal no tuviera
que dictar sentencia despus, pero dado que el 466 parte final, obliga a dictar una sentencia,
sera siempre una interlocutoria de 2 clase.
Excepcin de Incompetencia
Hay que recordar que las excepciones se fallan en la Sentencia Definitiva, salvo la
excepcin de Incompetencia del Tribunal, que puede fallarse con anterioridad, que est en el artculo
465: No obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el
demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva.
Sera absurdo seguir adelante todo un juicio, si es que est claramente establecido que
el tribunal es incompetente. Pero esto no obliga al juez a fallar de inmediato, ya que puede reservar el
fallo para la sentencia definitiva.
Todas las excepciones se oponen en el Cuaderno Ejecutivo.
La Prueba
La prueba se rinde en el cuaderno ejecutivo. Hay 2 requisitos copulativos para que
haya lugar a la prueba:
77
El artculo 469 dice: La prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo
que d lugar a ella expresar los puntos sobre que deba recaer. La resolucin del Juicio
Ordinario, establece los Hechos de Prueba, en cambio en el Juicio Ejecutivo, se establecen
Puntos de Prueba.
Pero en el Juicio Ejecutivo, el tribunal no fija los hechos, sino que fija los puntos de prueba,
es decir, el tribunal desarrolla los hechos y establece que se deber probar. Ahora, el tribunal
deber fijar los puntos de prueba, con relacin a las Excepciones Opuestas, ya que si fija los
puntos de prueba sobre otras cosas podran atacarse por extra petita.
2. -
Termino Probatorio Ordinario. En l se rinde la prueba dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal.
Pero, adems, tiene una caracterstica muy especial, y es que Puede Ampliarse, hasta por 10
das y eventualmente llegar a 20 das. Ojo, porque en el Juicio Ordinario no se amplia, solo
se pasa al extraordinario. As, la ampliacin, sigue siendo parte del Termino Ordinario.
Pero esta particularidad es muy injusta, porque solo puede ampliarse a sola solicitud del
acreedor, y deber pedirlo solo antes de que se venza el termino ordinario. Artculo 468
inciso 2: Podr ampliarse este trmino hasta diez das ms, a peticin del acreedor. La
prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr sin interrupcin
despus de ste. Es una norma de absoluta iniquidad, porque es el ejecutado quien opone
las excepciones, y es l quien deba probarlas, as lo dispone el 1.698 inciso 1 del Cdigo
Civil: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Termino Probatorio Extraordinario. Se rinde la prueba fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa.
Su otorgamiento queda a exclusivo criterio de las partes. Ahora, no son las partes las que se
colocan de acuerdo sino que son los abogados los que se colocan de acuerdo: Por acuerdo
de ambas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen. No
se califica nada como en el Juicio Ordinario.
El plazo que designen debe ser siempre racional a los plazos del Juicio Ejecutivo, y debe
pedirse siempre antes de que venza el periodo ordinario, y se cuenta desde el momento en
que termina el ordinario.
Se aplican los Trminos Probatorios Especiales?. El artculo 468 nada dice respecto
a ellos. Pero los hechos a que dan origen a los trminos especiales, como el entorpecimiento, pueden
eventualmente suceder tambin el Juicio Ejecutivo, y siempre habr derecho a oponer estos trminos
especiales, y en aplicacin del artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil. Adems, que los hechos
que le dan origen no son contrarios a la naturaleza del procedimiento.
Forma de Rendir la Prueba
De acuerdo con el artculo 469 inciso 1: La prueba se rendir del mismo modo que
en el juicio ordinario.
Por ello se da por ntegramente pasado lo visto en el Juicio Ordinario. As, igualmente
habr que presentar lista de testigos en el plazo de 5 primeros das del termino probatorio.
No olvidemos que de igual forma puede rendirse prueba en 2 instancia, ya que el
artculo 207 hace aplicables la prueba de Instrumentos y la Prueba Confesional, sin perjuicio que el
artculo seala que pueden oponerse las excepciones del artculo 310, debemos recordar que en el Juicio
Ejecutivo no hay excepciones perentorias que puedan oponerse en cualquier estado del juicio, ya que
son exclusivas del Juicio Ordinario, as no podramos aplicar esta parte del 207.
Trmites Posteriores a la Prueba
Vencido el Trmino probatorio, permanecern los autos en Secretara por el plazo de 6
das, y as podrn, hacerse por escrito las Observaciones a la Prueba, obviamente en el plazo de 6 das.
Artculo 469: Vencido el trmino probatorio quedarn los autos en la secretara por espacio de seis
das a disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por
escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera,...
79
De pago. Es aquella que ordena el pago cuando el embargo ha recado sobre la especie o
cuerpo cierto debida, o sobre una cantidad determinada de dinero. No hay que rematar
ningn bien.
b)
Segn esta premisa, podremos saber que clase ser la sentencia condenatoria. Desde
el momento en que embargamos bienes, podremos determinar esto.
Importancia de la distincin entre sentencias Condenatorias
Esta distincin tiene una importancia tremenda, en cuanto a la posibilidad de seguir
adelante con la ejecucin.
1. - Cuando es de Pago. No se puede hacer el pago, mientras la sentencia no est ejecutoriada. Lo
que implica que si hay un recurso de apelacin pendiente no puede hacerse el pago. Artculo 475:
Si se interpone apelacin de la sentencia de pago, no podr procederse a la ejecucin de esta
sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo.
La nica posibilidad de que se haga el pago, es que el ejecutante caucione las resultas del
80
2. - Cuando es de Remate. Ocurre algo distinto. Artculo 481: Notificada que sea la sentencia de
remate, se proceder a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artculos
siguientes.
No requiere que est ejecutoriada, solo basta que est notificada. Es decir, la sentencia de
remate no se suspende y se procede a la venta de los bienes embargados una vez notificada
la sentencia, no obstante, haber un recurso de apelacin pendiente.
Pero el artculo establece una excepcin: el tribunal podra imponer la totalidad de las costas
al ejecutado, cuando haya motivo fundado. Es una norma un poco injusta, pero segn la
ley, el legislador no le tuvo mayores consideraciones al ejecutado, ya que ya incumpli sus
obligaciones.
Las costas en el Juicio Ejecutivo, son importantes, porque de acuerdo al inciso final
del artculo 513 seala: Las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia an sobre el
crdito mismo.
El artculo 510 tambin es importante:
Artculo 510 (532). Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes
81
3. -
a)
b)
ii)
Recurso de Casacin.
a)
b)
En cambio este desistimiento especial solo deja a salvo la accin ordinaria, porque extingue
la accin ejecutiva. As lo dice el inciso 2 del 467: Por el desistimiento perder el
derecho para deducir nueva accin ejecutiva
La mayora de los autores al referirse a esta diferencia, sealan que el desistimiento especial
deja a salvo la accin. Eso es falso, porque cuando me desisto en un juicio el efecto natural
es que pierdo la accin en cuestin, as no puedo volver a ejercer la misma accin. Pero en
este desistimiento especial, ocurre lo mismo, estoy en un Juicio Ejecutivo, y me desisto de la
accin ejecutiva y la accin ejecutiva se extingue, pero me queda a salvo la accin
ordinaria, as, el efecto es el mismo, extingue la accin que en este caso es ejecutiva, pero la
diferencia es que queda a salvo la accin ordinaria, no nace, solo queda a salvo.
La cosa juzgada que trae aparejada el desistimiento especial, no alcanza a lo que suceda en
la Accin Ordinaria, porque es una cosa juzgada formal.
El desistimiento especial, solo puede pedirse en el plazo especial de 4 das, que tiene el
demandante para poder contestar el traslado.
b)
Rechace.
c)
Por ejemplo, el encaje, que es la cantidad que deben resguardar los bancos para poder
responder de los depsitos y dems dineros depositados en l, puede ser embargado. Pero si
hay desistimiento, el demandante es responsable de todos los perjuicios que produzca el
embargo, en este caso, del encaje.
86
Pero la ley agrega una excepcin: ...salvo lo que se resuelva en el Juicio Ordinario. Puede
que en el Juicio Ordinario gane el demandante, y pruebe que existe la obligacin, en este
caso, el embargo que se haba ejecutado, no poda haber causado perjuicios y el deudor
deba haber satisfecho la obligacin y no hay perjuicio.
Exigibilidad de
La obligacin.
2 aos como
Accin ordinaria.
------------------------------------------------------
Exigibilidad de
La obligacin.
Reserva de Excepciones
87
El demandante en el Juicio
OPONE EXCEPCIONES;
MEDIOS DE PRUEBA;
RESERVA DE EXCEPCIONES;
PATROCINIO Y PODER.
El primer otros, no puede ir, por la sencilla razn que estamos reservando
excepciones, y no tenemos los medios de prueba para poder argumentar nuestras excepciones y probar
los hechos en que se fundamenta. Entonces el escrito de excepciones, en que se reserve la excepcin, no
88
El 474 primera parte, seala que debe hacerlo: Si, en el caso del artculo precedente, no
entabla el deudor su demanda ordinaria en el trmino de quince das, contados desde que
se le notifique la sentencia definitiva, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin previa
caucin...
La razn es que el demandado puede no cumplir con los requisitos de forma del escrito de
excepciones, por ejemplo, el plazo para oponerlas, por ejemplo, opone las excepciones
dentro de 5 das.
Si las opuso al 5 da, el tribunal deber decretarlas inadmisibles, porque no cumpli con uno
de los requisitos de forma de la excepcin y si la declara inamisible, no habra reserva. Si no
cumplieron con los requisitos de forma, no hay lugar a ellas.
Si las declar admisibles, ser condenatoria porque pidi la reserva y el 473 dice que el
tribunal est obligado a dictar sentencia condenatoria.
b)
Este sera el esquema en el caso de que se pueda apelar, y en el caso de que revoca
tendra que modificar la sentencia condenatoria y para ello, debera declarar admisibles las excepciones
cambiando la resolucin que ya estaba ejecutoriada.
Adems, no podra revocar en el sentido de cambiar la sentencia condenatoria por una
absolutoria, porque el fondo no ha cambiado, y el fondo en que no puede probar las excepciones
opuestas, por lo tanto si apela, le va ir mal, porque la apelacin, tendra que fundamentarse en una
resolucin anterior lo que es improcedente.
La oportunidad para apelar es la sentencia que declara inadmisible. Esa sentencia es
una interlocutoria de 2 clase, y esa sentencia puede ser apelada, y si esa resolucin que declara
inadmisible las excepciones, es esa la que debemos apelar.
Por ello, en el caso de que se revoque la sentencia condenatoria que tiene como base
otra interlocutoria de 2 clase que declar inadmisible las excepciones, se debera cambiar
necesariamente la resolucin que declara inadmisibles, pero eso es ilegal y es susceptible del recurso de
casacin en la forma, del 768 N 6:
90
Cuaderno De Apremio
El cuaderno de apremio, nace simultneamente con el cuaderno ejecutivo, frente a la
resolucin despchese; en consecuencia, si el tribunal niega la ejecucin, no hay despchese y no
nace el cuaderno de apremio; de esta manera, el despchese es una orden que se da el tribunal a s
mismo, para iniciar paralelamente el cuaderno ejecutivo y el cuaderno de apremio.
Este cuaderno de apremio tiene como actuacin de fojas 1, el mandamiento de
ejecucin y embargo, y en el se realizan todos los actos que digan relacin con la administracin de los
bienes encargados y con la realizacin de los mismos; o sea, todo cuanto se derive del embargo, del
depsito, de la reduccin o ampliacin del embargo, del desempeo del depositario, de las cuentas del
depositario, y posteriormente de la realizacin de los bienes embargados, se tramita en el cuaderno de
apremio.
El mandamiento es una actuacin esencial en el juicio ejecutivo, y en caso de no
haberse opuesto excepciones se omite la sentencia definitiva, y el mandamiento es instrumento suficiente
para seguir adelante la ejecucin hasta el entero pago de la obligacin.
Ahora, luego del requerimiento de pago, el deudor puede adoptar varias actitudes:
1. -
Paga.
2. -
No Paga.
a)
No hacer nada.
b)
Defenderse.
En ambos casos debe procederse al Embargo:
El Embargo
Es un Acto Jurdico Procesal, que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensin deducida afectando a determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que se dicte.
La jurisprudencia lo ha definido como: La aprehensin material o simblica que
por mandato de la justicia se hace de determinados bienes del deudor, y que se entregan a un
depositario para que tome la tenencia de stos, cesando en ese momento la que antes ejerca el
dueo, con el objeto preciso de enajenarlos para aplicar su valor al pago de la deuda
De estas dos definiciones, surge la Naturaleza Jurdica y es que es una Medida
Cautelar. Se asegura el cumplimiento de la accin intentada, mediante el aseguramiento de los bienes.
El aseguramiento es:
1. - Jurdico. Siempre, es as. Los bienes embargados quedan fuera del comercio humano, no pueden
ser objeto de ningn acto jurdico porque hay objeto ilcito en su enajenacin.
2. - Material. Puede que no siempre est, y lo ser cuando efectivamente o realmente se le hayan
entregado los bienes al depositario. No lo habr cuando:
a)
b)
Hay un trabajo de Ral Tabulari sobre el tema del embargo. El dice que para l el
embargo no es una medida cautelar, sino el que fundamento mismo del Juicio Ejecutivo. El fin mismo
92
Inembargabilidad
Es regla excepcional, y como tal slo tiene como fuente la ley, o sea, no hay otros
bienes inembargables que los que la ley seala como tales.
La regla general es la embargabilidad, en virtud del principio conocido como el
derecho de prenda general del acreedor que est recogido en el artculo 2.465 Cdigo Civil, en el
sentido que el acreedor tiene su expectativa de cumplimiento respecto de todos los bienes del deudor
salvo los inembargables, vale decir, que todo el patrimonio del deudor queda adscrito al cumplimiento de
sus obligaciones.
La inembargabilidad es un principio de orden pblico, en consecuencia es irrenunciable
por parte del deudor. Cuando se produce el embargo sobre un bien inembargable, si el deudor no
reclama, la situacin se consolida y puede en consecuencia burlarse el principio de la inembargabilidad.
Las fuentes de la inembargabilidad son el artculo 1.618 Cdigo Civil y el artculo 445
Cdigo de Procedimiento Civil. Sin perjuicio de que hay un conjunto de leyes especiales, que han
creado ciertas y determinadas instituciones, que en razn de intereses de carcter general declaran la
inembargabilidad de los bienes de dichas instituciones, por ejemplo. los bienes del fisco.
De estas dos normas debe preferirse la norma del Cdigo de Procedimiento Civil,
porque es ley posterior y en consecuencia en todo lo que sea contradictorio rige esta ltima; y tambin
93
2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artculos 40 y
153 del Cdigo del Trabajo;
Hay una remisin a los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo. Estas normas han
establecido una excepcin, de manera que en ciertos y determinados casos las
remuneraciones son embargables. Pero esta remisin debe entenderse hecha a los artculos
actuales, es decir, a los artculos 42 y 57.
Los criterios en esta materia han sido cambiantes, y as a habido etapas en que la
inembargabilidad ha sido muy extensa, y en otras ha sido muy restringida. As, actualmente
son embargables:
a)
Slo hasta el monto de 56 U.F.. A ello se refiere el artculo 57 inciso 1 del Cdigo
del Trabajo.
b)
c)
d)
Las pensiones alimenticias forzosas son aquellas que se deben por ley, y son inembargables
porque miran a la subsistencia del alimentante, an cuando sean congruas.
4. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un
tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del
deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas;
Aqu estamos hablando de los Alimentos Voluntarias y las Donaciones cuando habla de
liberalidad. Todo siempre y cuando se reciba de una fundacin.
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Hay una remisin a la Ley Orgnica del Banco del Estado, y especficamente a los contratos
de ahorro que hasta cierto monto son inembargables.
De acuerdo con esta ley, los depsitos en libretas de ahorro, hasta un monto de 5 I.M.M.,
son inembargables.
6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas,
pague el asegurador. Inciso 2: Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las
primas pagadas por el que tom la pliza;
El seguro puede referirse a cualquier riesgo, pero tambin es asegurable el riesgo de muerte,
a travs de una pliza de seguro de vida; esta norma slo se refiere a la pliza de seguro de
vida y no a otras plizas.
2.-
3.-
7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los
trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u
obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los
materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras;
Es una norma excepcional, y en consecuencia solamente aplicable a las sumas que se paguen
a los empresarios de obras pblicas, que se denominan Estados de Pago, ellos son
inembargables.
Las obras pblicas son aquellas que especficamente se califican, en virtud de leyes o
reglamentos, como tales. Estas sumas son inembargables, porque miran como objetivo a
que no se paralice la ejecucin de las labores, ya que habran intereses colectivos envueltos.
95
b)
8. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal
superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del D.L. N 2.552, de 1979; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas. Inciso 2: La
inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto
de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos
por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
Aqu se est protegiendo a la Vivienda Bsica cuyo avalo no exceda las 50 U.T.M., es
decir, un valor bsico. Se extiende a as Viviendas de Emergencias y sus Ampliaciones.
Esta norma establece tambin la inembargabilidad de ciertos muebles de la casa del deudor:
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina; dentro estos no se encuentran las
colecciones especialmente valiosas. Por ejemplo, la cama, la cocina misma. Respecto del
refrigerador se discute, hay jurisprudencia en ambos lados.
En leyes especiales, hay ciertas inembargabilidades, como las viviendas cuyos dueos,
mantengas deudas con el Serviu.
9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a eleccin del mismo deudor;
10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o
arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
Se refiere a utensilios de trabajo, ya sean artesanales o agrcolas, hasta cierto valor. Incluso
los animales pueden ser embargados por ser bienes muebles semovientes.
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles que existan en
poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante
un mes;
14.
Se vincula a una institucin de bastante poca aplicacin prctica, pero que existe en nuestra
normativa, que es la propiedad fiduciaria; donde hay un propietario fiduciario, un
96
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya
hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero
podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;
Los bienes races donados o legados con expresin de inembargabilidad, son efectivamente
inembargables siempre que se deje testimonio de su valor, y el valor sea aprobado
judicialmente. Ahora, el valor debe ser hecho por una tasacin pericial y es cuando hecha,
debe ser aprobada judicialmente.
Esta norma es aplicable, tanto a los bienes races donados como a los bienes races legados,
o sea, a los que son consecuencia de una donacin entre vivos o que se adquieren por
sucesin por causa de muerte por la va del legado, siempre que se haga constar su valor
respectivo.
Sin embargo, es embargable el valor adicional que ellos eventualmente pudiesen adquirir.
Establecer esta inembargabilidad es una manera de favorecer a una determinada persona.
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la
higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades,
etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo
dispuesto en el artculo anterior; y
La ley pone ciertos ejemplos, que a estas alturas, estn obsoletos. El Cdigo de
Procedimiento Civil es de 1903, as que sus ejemplos no son muy claros. Por ello, se debe
hacer una interpretacin mucho ms amplia, porque dentro del concepto de trnsito, podra
caber el metro de Santiago, la locomocin colectiva, interurbana, etc.
Pero son embargables las rentas liquidas que provengan de su explotacin. La renta lquida
es la que determina el balance. Eso es embargable.
Este embargo puede practicarse con o sin el Auxilio de la Fuerza Pblica. Ahora
depender el auxilio de la fuerza pblica, si hubo o no-oposicin del ejecutado. Si no se
opone se lleva adelante la actuacin sin problemas. Si hay oposicin, el ministro deber
llevar a cabo la actuacin con el auxilio de la fuerza pblica.
b)
Si no los designa el acreedor en la demanda, el artculo 447, establece que el acreedor tiene
otra oportunidad para designar bienes que es en el embargo mismo: Puede el acreedor
concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que
hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la
demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin
perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada.
c)
ii)
Otros Bienes.
iii)
iv)
4. - Cundo puede realizarse el embargo? Solo en das y horas hbiles. Artculo 59.
a)
b)
5. - Qu se requiere para embargar?. Previamente debe requerir de pago, no hay embargo si no hay
previo requerimiento de pago. No olvidar que la orden de embargar est en el caso de que no se
pague.
6. - Acta. Para llevar a cabo el embargo, el ministro de fe debe levantar un acta. El inciso 2 del
artculo 450 seala: El ministro de fe que practique el embargo deber levantar un acta de la
diligencia, la que sealar el lugar y hora en que ste se trab, contendr la expresin
individual y detallada de los bienes embargados e indicar si fue necesario o no el auxilio de la
fuerza pblica para efectuarlo y de haberlo sido, la identificacin del o de los funcionarios que
intervinieron en la diligencia. Asimismo, dejar constancia de toda alegacin que haga un
tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado.
b)
Expresin individual y detallada de los bienes embargados. En este caso para poder
especificar la individualizacin, debemos atender al inciso 3 del artculo 450:
Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su especie,
calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios
para su debida singularizacin, tales como, marca, nmero de fbrica y de serie,
colores y dimensiones aproximadas, segn ello sea posible. En el embargo de bienes
99
ii)
Especie.
2.
Calidad.
3.
Estado de Conservacin.
4.
2.
c)
d)
7. - Suscripcin del Acta. Debe ser suscrita por el ministro de Fe. Artculo 450 inciso 4: El acta
deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario, acreedor
o deudor que concurra al acto y que desee firmar.
Esta norma nos indica que tambin pueden suscribir el acta el Depositario, Acreedor o
Deudor que concurra al acto y desee firmar El acreedor y el deudor, si quieren firman. Si
no quieren firmar, se debe dejar constancia de que concurrieron al acto pero no quisieron
firmar.
La entrega es real cuando el depositario est en el lugar del embargo, solo as hay una
entrega real. Ahora, estaremos en el caso de una entrega simblica en el caso de que el
depositario no est. Podra que el depositario est designado y no concurra, y en este caso se
le hara una entrega simblica. Esto se da mucho cuando el deudor es el depositario, porque
generalmente el deudor no est en el acto del embargo, y en el acta se indica que se dejan en
poder simblicamente en manos del deudor bajo todas las responsabilidades que
correspondan, pero el deudor no concurri pero igual se hicieron una entrega simblica.
El que est siempre obligado a firmar es el Ministro de Fe. Es recomendable que el ministro
de fe se preocupe que el depositario est presente, porque en ese caso lo notifican de su
calidad de depositario. As la pregunta es para que exista depositario es necesario que el
depositario acepte el cargo?.
Como habamos dicho no es necesario que el deudor est presente para trabar el embargo y
entregarse simblicamente las cosas, porque no es requisito que el cargo de depositario se
100
As qu pasa con los bienes que le fueron encargados como depositario previamente, en
forma simblica, sin que se le haya notificado el cargo de depositario?. En este caso, no
hay delito, porque si el deudor no ha aceptado el cargo de depositario ni ha sido notificado
personalmente de su designacin de depositario no hay delito de depositario alzado, porque
no ha aceptado el cargo y consecuencialmente las responsabilidades civiles y penales no le
son aplicables porque no ha aceptado, es decir, no ha prestado su consentimiento.
8. - Levantada el Acta y Firmada. El artculo 450 dice: Sin que ello afecte la validez del embargo,
el ministro de fe deber enviar carta certificada al ejecutado comunicndole el hecho del
embargo, dentro de los dos das siguientes de la fecha de la diligencia o del da en que se
reabran las oficinas de correo, si sta se hubiere efectuado en domingo o festivo. El ministro de
fe deber dejar constancia en el proceso del cumplimiento de esta obligacin, en los trminos del
artculo 46.
Si no manda la carta, o no lo hace dentro del plazo, no afecta la validez del embargo.
9. - Responsabilidad del Ministro El inciso final del artculo 450: Toda infraccin a las normas de
este artculo har responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen y el
tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan
en los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si no cumple con alguno de los requisitos el receptos indicados en el artculo 450, estara
expuesto a:
a)
Indemnizacin de Perjuicios.
b)
Sanciones Disciplinarias.
10. - Trabado el embargo qu pasa?. El artculo 451 inciso 1 nos dice: Los bienes embargados se
pondrn a disposicin del depositario provisional y ste, a su vez, los entregar al depositario
definitivo que nombrarn las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo.
Es decir, se dejan en manos del depositario provisional, y ste los entrega al definitivo que se
nombrar en una Audiencia Verbal o el Tribunal si hay desacuerdo.
El inciso 4, nos habla del lugar en que se guardan las cosas: Si el embargo recae sobre
dinero, alhajas, especies preciosas, o efectos pblicos, el depsito deber hacerse en un
Banco o Caja Nacional de Ahorros a la orden del juez de la causa y el certificado del
101
b)
El Inciso 3 nos habla de la responsabilidad del depositario: Cualquiera de las partes que
ofrezca probar que el depositario no tiene responsabilidad bastante, ser oda.
Este depositario para poder ejercer las facultades propias del depositario debe proceder en
todo caso con autorizacin del juez de la causa.
Menaje de Casa
El inciso final del artculo 444 lo establece: Si la ejecucin recae sobre el simple
menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se entender hecho permaneciendo las especies
en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un inventario en que se
expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies
que practicar el ministro de fe ejecutor...
Si se trata de un embargo del simple menaje de la casa, las especies permanecern en
la misma casa, no se llevan a ningn lado.
Adems, permanecen en poder del mismo deudor, quien tendr en ese caso la calidad
de depositario.
Dentro de las obligaciones del receptor tiene una obligacin adicional que es la
Tasacin Aproximada de las especies.
La diligencia deber ser firmada por el Ministro de Fe.
Delito
Lo establece el inciso final del artculo 444: La diligencia que deber extenderse ser
firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en
caso de substraccin, incurrir en la sancin prevista en el nmero 1. del artculo 471 del Cdigo
Penal.
Se hace presente que la jurisprudencia ha indicado que cuando se trata de un
depositario que se alza con los bienes, en ese caso tambin se le ha dado el tratamiento de Apropiacin
Indebida del artculo 470 N 1. As se ha fallado.
En la prctica, el receptor nunca establece una indicacin detallada de los bienes. Es
imposible saberlo, porque quien determinar sera el juez, y como probamos que los individualiz ms o
menos, para lo cual deberamos llevar las especies para que el tribunal las examinara. Eso se debe
conversar previamente con el receptor, porque si seala el receptor un living de 3 piezas. No dice nada
ms, en este caso el deudor podra cambiarlo por otro bien de las mismas caractersticas.
Ahora para qu hablamos de que deben tasar, nunca lo hacen.
Sentido amplio: Enajenacin significa todo acto de disposicin entre vivos por el cual
el titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre l un nuevo derecho a
favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya existente. As los ttulos
(contratos) seran una forma de enajenar los ttulos traslaticios de dominio.
b)
Efectuado el embargo, para que terceros tomen conocimiento del embargo, es decir, para
que les sea oponible es necesario distinguir 2 situaciones:
a)
b)
Es decir, solo produce efectos respecto de terceros cuando los terceros tengan
conocimiento del embargo al tiempo del contrato que se celebre, para enajenar.
Pero el demandado responder de fraude si los bienes de todas formas los enajena y
sabe que lo estn.
2. - En cuanto al dueo del Bien. Se limita su facultad de disposicin, porque si lo hace adolece de
objeto ilcito. Ahora, de todas formas puede usa y gozar, siempre que sea el propio deudor el
depositario. Pero tendr la obligacin de conservacin y conservacin.
3. - Respecto a los Acreedores. Los acreedores que embargaron no tienen ninguna posicin
privilegiada en relacin con los dems acreedores, no pueden siquiera pagarse preferentemente.
No es fuente de privilegio o preferencia de ninguna especie.
Es ms, el embargo practicado por un acreedor no impide que otros acreedores puedan
reembargar el mismo bien.
Reembargo
El embargo, como dijimos, no saca a la cosa del comercio humano, por ello, esa
especie puede volver a ser embargada. Si la sacara no podra embargarse nuevamente, pero como no la
saca si se puede reembargar.
Es el embargo sucesivo que sufre un mismo bien del deudor por parte de diversos
acreedores en Juicios Ejecutivos distintos.
Esto ocurrir normalmente cuando los bienes del deudor sea insuficientes para pagar
la totalidad de los crditos.
104
200.000
500.000
300.000
======
1.000.000
Resulta que no hay bienes para pagarle al deudor y lo nico que hay es un Monopatn
con motor mosquito. Se remate el monopatn y se obtienen 100.000. La pregunta es cmo se pagan
los acreedores?. Se pagan en forma proporcional, as sobre el total de 100.000 los acreedores se
repartirn el 20% para A, el 50% para B y el 30% para C.
En el caso del artculo 527, el que inici la ejecucin fue el acreedor A, lo inici y
embarg el monopatn, pero resulta que B y C, tambin tienen titulo ejecutivo e interponen una tercera
de pago, la que persigue obtener del tribunal la declaracin de que los diversos acreedores se pagan a
prorrata de sus crditos. Si persiguiera declara que existe una preferencia, debera interponer una
Tercera de Prelacin.
El artculo 518 N 4 dice:
Artculo 518. En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el
reclamante pretende:
4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.
Es el caso que estamos viendo, porque el reembargo se produce cuando no hay otros
bienes y todos los acreedores embargan el mismo bien o bienes por lo tanto B y C, tendran la
posibilidad de interponer una tercera de pago para pagarse en forma proporcional a sus crditos.
2. Cuando los Diversos Acreedores han iniciado indistintamente Juicio Ejecutivo contra el deudor
105
Inmueble.
C
Los 3 juicios se embarg ese bien raz, el que est inscrito en el conservador, sin
ningn problema. Ahora, el artculo 1.464 N 3 del Cdigo Civil dice: De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Es decir, que para poder enajenar un bien embargado, necesitamos uno de 2
consentimientos:
106
2. -
Enajenacin Voluntaria. Es decir, solo se refiere a las ventas entre privados. Claro Solar (opinin
mayoritaria) sostiene que la ley se refiere slo a la enajenacin que el deudor pudiera realizar
privadamente y no a la enajenacin forzada en pblica subasta de la cosa embargada (1). Gaceta
de los Tribunales: 1903, N.1110, pp. 1161; 1916, Tomo I, N.109, pp.360; 1917, Tomo II, N.309,
pp.997.
Segn Claro Solar no adolece de objeto ilcito y es vlida la enajenacin forzada que se
realice en otro juicio. Tal conclusin deriva del artculo 528 del Cdigo de Procedimiento
Civil (modificado por la Ley N. 7.760 del 5 de febrero de 1944). "Del contexto de ste
resulta que puede haber dos o ms ejecuciones y la enajenacin que se haga en cualquiera de
ellas es vlida. El acreedor que hubiere embargado primero el mismo bien, no sufre perjuicio
alguno, pues la ley le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con los dispuesto en el
mencionado artculo 528 y, en general, mediante el procedimiento de las terceras" (Len H.,
Avelino: "El Objeto en los Actos Jurdicos." pginas. 139-142).
Enajenacin Forzosa. Se refiere a los remates judiciales, por lo que requerira autorizacin o del
juez o de los acreedores. Tesis de Alessandri. Somarriva y Velasco piensan que, por el contrario,
que el N.3 del artculo 1.464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas
(2) porque: Gaceta de los Tribunales: 1867, N.485, pp.200; 1915, Tomo II, N.345, pp.854.
Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XVIII, segunda parte, seccin primera, pp. 207.
a)
b)
La nica manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el derecho que el acreedor
ha puesto en ejercicio sea burlado mediante la enajenacin que el deudor pueda hacer de sus
bienes), est en sancionar tanto la enajenacin voluntaria como la forzada.
Se cree que el objeto ilcito alcanza incluso a las enajenaciones forzadas. Si bien es
cierto que los dems acreedores pueden acogerse al artculo 528 del Cdigo de
Procedimiento Civil, no es menos cierto que para sto es necesario estar en
conocimiento de los dems embargos, lo que se sabe por certificado del Registro de
Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races. Esto implica una
107
El juez solo debiera acceder siempre como lo dijimos. Si se niega habra que interponer un
recurso de queja, y eventualmente podra haber una queja disciplinaria de dudosa aplicacin.
3. - La ley 18.010, establece como Justo Motivo para pedir la ampliacin, el mayor valor que haya
experimentado la moneda extranjera cuando se trate de obligaciones pagaderas en esa moneda
extranjera.
Artculo 457.
Artculo 457 (479). Puede el deudor en cualquier estado del juicio sustituir el
embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que ste
no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecucin.
Posteriormente el martillero deber rendir cuenta, pero ya estar adjudicado y no hay nada
que hacer.
Primera Posicin. Indica que el remate de los bienes races termina con la suscripcin del
acta del remate. Cuando veamos el remate, veremos que la venta forzada equivale a la
escritura pblica en la compraventa de bienes inmuebles, que exige el Cdigo Civil. En el
acto del remate, se debe levantar un Acta y es esa acta quien tendra la calidad de escritura
pblica y suscrita ella, se pona trmino al remate y hasta ese momento poda liberarse los
bienes.
b)
Segunda Posicin. El remate no estara terminado con la suscripcin del acata de remate,
porque la ley exige una escritura pblica, no un acta para poder efectuar la tradicin. El
artculo 497 dice: Para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la
escritura definitiva de compraventa. Su inciso 2 agrega: Dicha escritura ser subscrita
por el rematante y por el juez, como representante legal del vendedor, y se entender
autorizado el primero para requerir y firmar por s solo la inscripcin en el conservador,
aun sin mencin expresa de esta facultad.
c)
Tercera Posicin. Solo terminara con la inscripcin el acto del remate, y mientras no se
haya efectuado la tradicin que es la inscripcin no ha terminado el acto complejo del
remate. As, dependiendo de la posicin que se asuma, distinto ser el momento hasta el cual
se puedan libertar los bienes pagando la deuda.
Los requisitos:
a)
b)
c)
2. - Efectos de Comercio Realizables en el Acto. Artculo 484: Los efectos de comercio realizables
en el acto, se vendern sin previa tasacin, por un corredor nombrado en la forma que establece
el artculo 414.
Estos bienes se venden sin previa tasacin a travs de un Corredor. Efectos de comercio
son por ejemplo las acciones de sociedades annimas abiertas y tiene que ser un corredor de
bolsa.
El corredor en este caso, puede ser una persona natural o una persona jurdica, lo normal es
que ahora sean personas jurdicas, es as como los visualiza la ley 18.045. A esta persona
jurdica se le designa de la misma forma en que se designa a los peritos, as debemos
entender la remisin al artculo 414; de esta manera, el tribunal cita a una audiencia que se
lleva a cabo con quienes asistan a ella, si hay acuerdo entre las partes se designar al
corredor consensuado, de no ser as, ser el propio tribunal quien lo designar.
3. - Otros bienes Muebles no comprendidos en los Nmeros Anteriores. Artculo 482: Los bienes
muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin necesidad de
tasacin. La venta se har por el martillero designado por el tribunal que corresponda.
En general estos bienes se venden a travs de martilleros pblicos, salvo los bienes sujetos a
corrupcin y los efectos de comercio. Es la regla general.
El martillero tiene que proponer el da y la hora del remate. Debe, adems, efectuar las
publicaciones del remate en un diario que fijar el tribunal. Para que el martillero pueda
rematarlo, deben ser retirados para que puedan ser rematados y es el depositario el
encargado de entregarlos los bienes muebles al martillero.
Si se desea participar en el remate de los bienes que har el martillero es conveniente, que se
presente un escrito pidiendo al tribunal autorizacin para participar en el remate y
adjudicarse los bienes con cargo al crdito. Ahora es recomendable, porque si no se pide, de
todas formas se puede participar y adjudicarse conforme al crdito, argumentando que se ha
realizado una compensacin, porque al adjudicarse el bien, paso a ser deudor de mi deudor,
lo que hace operar de pleno derecho a la compensacin.
4. - Bienes que requieren Tasacin Previa. El artculo 485 dice: Los dems bienes no comprendidos
en los tres artculos anteriores, se tasarn y vendern en remate pblico ante el tribunal que
conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes,
cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados.
Todos los bienes que no estn comprendidos en los nmeros anteriores se vendern:
a)
Se venden por el tribunal. Pero pueden venderse ante otro tribunal, distinto del que
conoce de la causa, cuando:
i)
b)
ii)
A solicitud de parte.
iii)
Motivos fundados.
Previa tasacin.
Quedan comprendidos dentro de este numero los Bienes Races, los Bienes Inmuebles por
Destinacin, las Naves (respecto de las naves mayores de 50 toneladas o menores de ese
tonelaje para su enajenacin forzada, se venden igualmente previa tasacin y por el tribunal,
artculo 835 del Cdigo de Comercio); tambin quedan los Derechos de Aguas, las
enajenaciones de Derechos en Sociedades de Personas. Algunos sostienen que los bienes
prendados con ciertas prendan se rematan previa tasacin como los bienes prendados con
Prenda Industrial.
1. Tasacin
Artculo 486 (508). La tasacin ser la que figure en el rol de avalos que est
vigente para los efectos de la contribucin de haberes, a menos que el ejecutado solicite que se haga
nueva tasacin.
En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma que
dispone el artculo 414, hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo da hbil despus de
notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin.
En el caso que la designacin de peritos deba hacerla el tribunal, no podr recaer en
empleados o dependientes a cualquier ttulo del mismo tribunal.
Puesta en conocimiento de las partes la tasacin, tendrn el trmino de tres das
para impugnarla.
De la impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino.
La tasacin del bien raz es el Avalo Fiscal Vigente. El avalo fiscal tiene una
duracin de 6 meses (semestral). El Servicio de Impuestos Internos determina el avalo fiscal para
efectos de las Contribuciones.
Ahora, existe una excepcin a este avalo fiscal, y es que el ejecutado solicite que se
haga una nueva tasacin, la que se har mediante peritos, es decir, es una tasacin pericial.
Entonces la regla general es que sea por el Avalo Fiscal, y la excepcin es que sea
mediante una tasacin pericial.
Ahora, es importante que se realice la tasacin pericial, ya que la tasacin pericial es
en varios millones mayor al del avalo fiscal. Ahora en la prctica es casi imposible pedir que se tase, ya
que hay muchas trabas para poder tasar y una de ellas es la consignacin que se solicita y el ejecutado no
es ejecutado porque s.
El artculo 486 al referirse a la contribucin de haberes se refiere a la Contribucin.
Ahora, a solicitud de parte, el peritaje se har conforme lo dispone la ley en el inciso 2, es decir, se hace
igual que el artculo 414.
Ahora, hay una limitacin en el inciso 3: En el caso que la designacin de peritos
deba hacerla el tribunal, no podr recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del mismo
tribunal.
Procedimiento
Veremos la oportunidad procesal para pedir la tasacin pericial y el procedimiento.
Hay 2 caminos:
1. - Pedir que se oficie al Servicio de Impuestos Internos para que informe la tasacin. Se presenta
un escrito pidiendo que se oficie al Servicio de Impuestos Internos. Cuando el servicio de
impuestos internos oficie, el tribunal proveer con citacin, porque es un documento o
instrumento pblico. Materialmente se recibe el documento y deberemos presentar el documento
con citacin.
Esta citacin es muy importante porque en ella el ejecutado puede pedir que se realice la
Tasacin Pericial y as impugnar la tasacin del avalo fiscal. En realidad se Impugna el
Avalo Fiscal y se pide de inmediato que se realice la tasacin pericial. Si no pide la
tasacin pericial en el plazo de la citacin, no puede en ningn otro caso pedirla, porque se
tiene por Aprobada la Tasacin. Para el resto del proceso la tasacin es la que se fija en ese
momento.
117
3. Publicaciones
Generalmente se hace en un solo escrito:
EN LO PRINCIPAL: Da y Hora para la subasta.
OTROS: Publicaciones.
Uno le pide al tribunal que l indique el peridico donde se deben efectuar las
publicaciones.
Artculo 489. El remate, con el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar,
se anunciar por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna
en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aqulla no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles. El primero de los
avisos deber ser publicado con quince das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los
inhbiles, a la fecha de la subasta.
Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la
capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos sern redactados por el secretario y contendrn los datos necesarios para
identificar los bienes que van a rematarse.
Cantidad de Avisos
La ley dice que no menos de 4, por lo que pueden ser ms de 4.
119
b)
ii)
2. - Si el remate se lleva a cabo en una comuna distinta, pero donde se encuentran los bienes . La
nica posibilidad es que se realice en la comuna donde estn los bienes y por ello solo tendremos
que publicar en la comuna asiento del tribunal que rematar. Nada ms, no hay necesidad de que
se publique en la comuna donde est el tribunal que conoce de la causa.
Si no hay diario en la comuna
Si no hay diario en la comuna, como en Pozo Almonte, se publica:
1. - Capital de la Provincia.
2. - Capital de la Regin.
3. - Diario de Circulacin Nacional.
Plazo
El primer aviso debe hacerse 15 das antes del remate, sin descontar los das inhbiles,
as:
Lu
Ma
Mi
Ju
Vi
Sa
Do
01
08
15
22
29
02
09
16
23
30
03
10
17
24
31
04
11
18
25
05
12
19
26
06
13
20
27
07
14
21
28
La direccin.
b)
c)
Los deslindes.
2. - Monto Mnimo para las Posturas. Significa que es el precio mnimo o piso por el cual el bien
puede ser rematado. El monto mnimo es la base, el piso, bajo ese precio no puede ser rematado.
En relacin con el remate al martillo, no hay postura mnima, pero en realidad si hay y es $1.
De ah para arriba. Si no hay nadie interesado, el que lo pida se lo adjudicar por la postura
mnima.
Indica el artculo 493: Salvo el caso de convenio expreso de las partes, no se admitir
postura que baje de los dos tercios de la tasacin. La postura mnima est en relacin
con la tasacin.
De comn acuerdo de las partes, pueden establecer cualquier postura mnima. Pero si no
hay acuerdo de las partes sobre la postura mnima, por mandato legal, dicha postura mnima
no puede bajar de los 2/3 de la tasacin. Lo normal, en la prctica, la postura mnima sea
equivalente a la tasacin y en las bases de remate generalmente se indica que la postura
mnima ser la tasacin. Es raro que se pida que la postura mnima sea igual a los 2/3.
3. - Forma de pagar el precio. La regla general de pagar el precio es de contado de conformidad con
el artculo 491 inciso 1: El precio de los bienes que se rematen deber pagarse de contado,
salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
Adems, el tribunal puede establecer condiciones especiales, con motivo fundado. Ahora,
en la practica, se fija un plazo prudencial para pagar el precio, por 2 razones:
121
b)
Un plazo prudencial, generalmente es de 3 das, pero pueden ser 5, 10 un ao, etc. Ahora, el
precio se paga mediante una consignacin en la cuenta corriente del tribunal y se
acompaa al proceso el comprobante de depsito (sin citacin, solo como un tngase
presente).
No se pag el precio. El artculo 494 inciso 2 dice: Si no se consigna el precio del remate
en la oportunidad fijada en las bases, las que el secretario har saber en el momento de la
licitacin, o el subastador no subscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate
quedar sin efecto y se har efectiva la caucin. El valor de sta, deducido el monto de los
gastos del remate, se abonar en un cincuenta por ciento al crdito y el cincuenta por
ciento restante quedar a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales.
Es decir, que si no se paga el precio del remate en el plazo que se determina, el remate es
nulo y se pierde la caucin. Pero sobre este punto hay varias teoras, que en general, son
solo acadmicas porque hay texto expreso en la ley.
Hay una teora que dice que si no se paga el precio del remate en la oportunidad fijada en las
bases, no podra quedar sin efecto el remate, por que el artculo 1.801 del Cdigo Civil dice
en su inciso 1: La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa
y en el precio;... Entonces, lo primero que se ve es que la venta de bienes races se reputa
perfecta desde que hay escritura pblica, ahora a la pregunta de desde cuando se entiende
perfecto el remate judicial como compraventa?, desde que se suscribe el acta de remate, as
lo dice el artculo 495 inciso 2: Esta acta valdr como escritura pblica, para el efecto
del citado artculo del Cdigo Civil... Ahora, el acta de remate se suscribe en el momento
que se adjudica, por lo que el contrato de compraventa queda perfecto en el instante en que
se firma el acta, y en ese momento tenemos una compraventa perfecta y cuando la hay, las
partes no pueden dejar de cumplir el contrato o dejarlo sin efecto unilateralmente y si el
comprador no-paga el precio opera la condicin resolutoria tcita por lo que la parte
diligente puede pedir la ejecucin forzada o la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios, por ello, no es cuestin de que el comprador no quiera pagar el
precio. Se viola expresamente el artculo 1.545 del Cdigo Civil: Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por
su consentimiento mutuo o por causas legales. Por ello el artculo 494 inciso 2 es
claramente contrario al principio que establece este artculo, facultndose a dejar sin efecto
unilateralmente. As, basta que para que quede nulo el remate que no se consigne el precio.
Es una norma aberrante, bonita para memoria.
4. - Garantas o Caucin. Artculo 494 inciso 1: Todo postor, para tomar parte en el remate
deber rendir caucin suficiente, calificada por el tribunal, sin ulterior recurso, para responder
de que se llevar a efecto la compra de los bienes rematados. La caucin ser equivalente al diez
por ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la escritura
definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba
pagarse de contado.
Esto se parece a las arras. Es una suerte de indemnizacin anticipada, y esta caucin cumple
el objetivo de las arras en cuanto a obligar de una u otra manera a ejecutar el contrato, es
como una caucin de seriedad, es decir, para responder que se llevar a cabo el remate.
Hay veces en que la tasacin es baja, por lo que la tasacin caucin es baja tambin y en
estas condiciones la caucin no cumple su objetivo. El que adquiere est dispuesto a perder
122
Ahora, la ley dice todo postor. La caucin ser en dinero efectivo o en vale vista a la
orden del tribunal. No se permiten cheques, a menos que las bases del remate as lo
establezcan.
Todo el que desee participar en el remate debe rendir esta caucin al momento de iniciarse el
remate (todo postor).
Terminado el remate, se devuelve la caucin a los postores, excepto a uno, que es el que se
adjudic el bien. Ahora, por ejemplo, en las bases se fij fecha para el pago, dentro de 3 da,
la pregunta es cunto tendr que consignar dentro de 3 da? Tendr que consignar el
monto de la adjudicacin menos el monto de la caucin porque la caucin que queda en
poder del tribunal, y si paga el precio se destina al pago del crdito. Ahora, si no pag el
precio, vimos que se declara nulo el remate, pero la caucin se destina a 2 cosas:
a)
b)
50% al crdito.
ii)
5. - Condicin o Autorizacin para que el ejecutante pueda participar en la subasta sin necesidad
de rendir caucin. Para hacer posturas, debiera rendir caucin el acreedor, porque el artculo 494
dice todo postor. Es absurdo que rinda caucin el acreedor si se lo va a adjudicar. Por lo dems, el
acreedor lo adjudicar con cargo a su crdito.
6. - El plazo para la suscripcin de la Escritura Definitiva. Hemos visto que no obstante haber acta
de remate, de todas formas debe haber escritura definitiva. Expresamente lo dice el artculo 497:
Para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la escritura definitiva de
compraventa.
El conservador solo admitir como ttulo vlido para poder inscribir la escritura definitiva.
El artculo 495 inciso 2 establece que se debe realizar la escritura de compraventa dentro
del plazo de 3 das: Esta acta valdr como escritura pblica, para el efecto del citado
artculo del Cdigo Civil; pero se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero
da la escritura definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems
requisitos legales.
Si no se otorga la escritura dentro del plazo de 3 das tiene aplicacin el artculo 494 inciso
2 nuevamente y quedar sin efecto el remate: Si no se consigna el precio del remate en la
oportunidad fijada en las bases, las que el secretario har saber en el momento de la
licitacin, o el subastador no subscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate
quedar sin efecto y se har efectiva la caucin., es decir, tiene una doble oportunidad
para dejar sin efecto el remate el subastador y sta es la 2 oportunidad.
Entonces qu prima, el plazo que estn en las bases del remate o el plazo que est en el
Cdigo de Procedimiento Civil. En general la jurisprudencia ha dicho que en realidad no es
un plazo fatal el de 3 das, sino que es un plazo no fatal. Esto va claramente en contra del
artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil. Incluso antes de la reforma del ao 1988 los
123
Sea cual sea el plazo, si no se realiza la escritura el remate queda sin efecto.
Si son bienes races, la entrega de la cosa se hace una vez que se ha Suscrito la Escritura
Pblica. De todas formas, nunca puede dejar de entregarse la cosa si aun no se ha pagado el
precio.
En las bases del remate, deben establecerse en qu momento la propiedad debe ser
entregada.
Ahora, cmo ser entregada? Se pedir en las bases que se entreguen deshabitado al
subastador, libre de todo ocupante. Sabemos que el ocupante es el ejecutado quien est
viviendo en la casa y lo normal ser que el ejecutado no se vaya voluntariamente. Entonces
con qu titulo lo vamos a desalojar?
En este caso, para poder alegar que el adjudicatario es poseedor del inmueble, ser necesario
que se inscriba el titulo, que es la escritura definitiva, en el Registro Conservador. Solo
entonces, podremos desalojar al deudor, porque es cuando tenemos un titulo de dominio, ya
que la inscripcin del deudor fue cambiada por otro. Entonces, para poder desalojarlo
tendremos que iniciar un Juicio Sumario por el 680 N 6, ya que es solo un precario, ya que
no tiene titulo.
De todas formas es importante que estas situaciones estn establecidas en las bases del
remate (ser obligacin del juez entregar la propiedad desocupada, libre de todo ocupante,
en el plazo de tanto, o una vez suscrita la escritura o una vez inscrita la escritura, etc., bajo
apercibimiento de que s as no se hace, se har con auxilio de la fuerza pblica con
facultades de descerrajamiento y allanamiento.) Si se establece y si no se cumple, se pide al
tribunal que desaloje el tribunal.
124
Generalmente en las bases del remate se establece que sern de cargo del adjudicatario o
comprador. Pero en las bases se pueden establecer otras personas.
En general estas son las condiciones ms importantes, pero pueden haber ms, por
ejemplo si tienen varios juicios contra el mismo deudor, puede establecerse que el acreedor pueda
participar en el remate y participar sin previa caucin y sealar que si se lo adjudica se abonar a los
crditos que tenga ese acreedor con el deudor y que estn siendo ejecutados en otros juicios. Por
ejemplo:
1. -
Juicio Ejecutivo
Debe 200.000
2. -
Juicio Hipotecario.
Debe 1.000.000
3. -
Juicio Ejecutivo.
Debe 500.000
Si exige el pago contra el producto del remate. Si nada dice dentro del trmino de
emplazamiento se entiende que opta por esta decisin.
b)
7. Subasta
Llegado el da y la hora de la subasta el funcionario judicial que es el Secretario
generalmente, debe proceder a llamar al remate lo cual se hace a viva voz llamando a los interesados al
remate.
Llamado al remate, pueden darse 2 situaciones:
1. - Hay Postores.
2. - No hay Postores.
Hay Postores
Este es un tema muy interesante, ya que la jurisprudencia y la doctrina en general no lo
han tratado correctamente.
Ahora el remate se hace al mejor postor por lo tanto para que haya remate deben
haber postores. Ahora, cuntos deben haber?, basta 1 o deben haber ms de 1, es la jurisprudencia
mayoritaria.
En la prctica, sucede que basta 1 postor para que se entienda que si hay remate. Pero
parte de la doctrina ha dicho que no puede haber remate si hay un solo postor porque no puede haber
remate al mejor postor, sino que al nico postor y para ello, deben haber ms de 2 postores que se
enfrenten y que el que ofrezca la mejor postura, se adjudicar y solo habr remate.
Nosotros partiremos de la base de que hay ms de 2 postores.
Desarrollo del remate
Ingresan los postores a secretara y se deben calificar a los postores y para ello lo
haremos pidiendo la caucin. Ahora quien pide la caucin es el secretario. Solo pueden participar
aquellos que tienen posturas.
Luego se leen las bases del remate en voz alta a todos los postores. En algunos
tribunales se les lee primero las posturas y luego rematan.
Ledas las bases, comienzan las posturas. As un tipo levanta el dedo y dice por el
mnimo, otro dir cien lucas ms. As, hasta que se hace la ltima oferta y se adjudica la postura ms
alta. Y ah se produce la adjudicacin al mejor postor.
En este caso, si el acreedor acude al remate, no puede adjudicarse por los 2/3, porque si
partiramos de la tesis de que un postor no es postor, podra aceptarse este caso, pero la
jurisprudencia ha sealado y aceptado la situacin contraria, es decir, que un solo postor es
suficiente para sealar que hay postores. Por ello el acreedor es postor suficiente, y si hay
postores, no puede adjudicarse por el 499 N 1, porque hay postor, y si hay postor solo
podra adjudicrselo por el mnimo.
Por ello, si quisiera adjudicrselo por el 499 N 1, tendra que no haber postores, es decir,
(segn la jurisprudencia) no ir nadie al remate, y solo una vez certificado por el secretario la
situacin de que no se present nadie (fsicamente), y adjuntado el certificado al proceso, se
deber presentar un escrito al tribunal solicitando que se le adjudique al acreedor por los 2/3
de la postura mnima, porque habindose certificado que no hubo postores se aplica el 499,
ya que este artculo parte diciendo: Si no se presentan postores... En este caso el tribunal
dictar una resolucin adjudicando la propiedad al ejecutante y ordenando que se
extienda la escritura definitiva.
En este caso hay que levantar un acta?. No habra porque, ya que no hubo postores y sino
hay postores, no hay remate. Por ello, la compraventa se perfeccionar extendida y suscrita
la Escritura Definitiva.
Ahora, si sostiene la parte que un solo postor no basta para que hayan postores, deber
alegar la nulidad del remate y probar dicha situacin y as eventualmente habr una
adjudicacin por el 499 N 1 vlido.
2. - Pedir que se haga un nuevo remate con nuevo mnimo fijado por el tribunal que no puede ser
inferior a 2/3 de este avalo. En este caso, ser necesario:
a)
b)
c)
Se debern modificar las bases del remate en lo relacionado con las posturas mnimas.
d)
Publicaciones en el 2 remate
Artculo 502 (524). Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos
determinados por los tres artculos precedentes, se observar lo dispuesto en el artculo 489,
reducindose a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se har, sin embargo, reduccin alguna
de estos plazos, si han transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate
hasta aqul en que se solicite la nueva subasta.
Es decir, tienen las mismas condiciones y requisitos para el 1 remate. Es decir.
129
b)
Pedir que se remate por 3 vez, por el precio que el tribunal designe, ya la ley no fija nada.
Se aplica igualmente el artculo 502
c)
Artculo 500 (522). Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del
nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo anterior, tampoco se presentan postores,
podr el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su eleccin:
1 Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2 Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y
3 Que se le entreguen en prenda pretoria.
Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere
el nmero 1. del artculo anterior e igual nmero del presente artculo, el ejecutante deber hacer
liquidar su crdito en moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de la
plaza.
En definitiva solo pueden haber 3 remates. Pero surge la dificultad en la situacin en
que sacado a remate por 3 vez o entregado en prenda pretoria y el deudor pide que se remate por
ultima vez, qu pasa si no hay postores? El profesor cree que igualmente podra adjudicrselo en
Prenda Pretoria.
Prenda Pretoria
Es un contrato en el cual por disposicin del tribunal se entregan al acreedor los
bienes embargados, sean estos muebles o inmuebles, para que se pague con sus frutos.
Es lo mismo que la Anticresis Judicial.
En el caso de que el acreedor pida que se le entreguen los bienes embargados en
prenda pretoria, entonces el deudor puede pedir que antes que se le entreguen en prenda pretoria, se
pongan a remate por ltima vez y en este caso no habr mnimo para las posturas, es decir, se la
pueden adjudicar por 1 peso.
Artculo 501 (523). Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artculo
130
No rinde cuenta.
b)
Individualizacin de la cosa.
b)
El Precio.
Si el conservador se niega a hacer una inscripcin, se debe concurrir al tribunal e indicar que el
conservador no quiso inscribir y el tribunal oficiar al conservador para que informe y con el
132
No podra alzarlo el tribunal que efectu el remate, porque los embargos los decret otro
juez y es ese juez quien deber alzarlos. Porque ellos dieron la autorizacin. Es la postura
tambin del profesor, y dice que es por un problema de que los tribunales no pueden
avocarse causas de otros tribunales y solo puede alzar el embargo el juez que lo decret.
b)
Otros conservadores sostienen que basta la resolucin del juez para que se alce el embargo,
ya que es solo una formalidad. Segn esta postura s.
7. - Algunos Trmites del juicio. Y sera para demostrar la validez de la compraventa, ya que la
compraventa no es voluntaria sino que forzosa. Por ello deben insertarse los antecedentes
necesarios que demuestren la validez del remate realizado. Es una cadena y seran:
a)
b)
c)
d)
i)
ii)
Todos los trmites del remate. La resolucin que fija da y hora, la resolucin que acepta las
bases del remate, la citacin de los acreedores hipotecarios, el acta de remate, etc., es decir,
debe ir todos los trmites, porque si falta uno de ellos el remate es nulo.
La nulidad procesal solo puede ser alegada en el proceso respectivo. Ahora, hasta cuando
puede alegarse la nulidad procesal? Hay varias situaciones:
a)
b)
Otros dicen que antes, con la resolucin que ordena extender la escritura, es decir,
hasta que se encuentre ejecutoriada.
De todas formas no hay que olvidar que la nulidad procesal es in limine litis. De aqu viene
toda una cuestin doctrinaria ya que algunos dicen que solo es un procedimiento
administrativo y si as lo es no habra necesidad de alegar la nulidad procesal porque no hay
juicio.
El profesor piensa que la oportunidad de alegar la nulidad procesal respecto del remate
mismo, dura hasta que el remate se encuentra terminado como Acto Jurdico Procesal. Pero
no hay que perder de vista una cosa, ya que la nulidad procesal tiene su propia dinmica y
oportunidad. La oportunidad es dentro de 5 das desde que tuvo conocimiento del vicio.
Por lo tanto si se tuvo conocimiento con posterioridad al remate y con posterioridad incluso
a la inscripcin, si podra porque si se justifica el conocimiento posterior, no habra
problema.
2. - Acto Jurdico Civil. Deber cumplir con los requisitos de existencia y validez del Acto Jurdico.
Si se omiten habr que iniciar un procedimiento ordinario de nulidad civil por defecto del contrato
de compraventa.
Para efectos de la nulidad no es importante el acto que se pretende anular, sino que la
naturaleza de los vicios que se pretenden anular. Si los vicios son vicios generados en el proceso, la
nulidad ser procesal, pero si los vicios son sustantivos, ser nulidad civil.
Realizacin de un derecho de goce sobre una cosa
El artculo 508 dice:
Artculo 508 (530). Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una
cosa o percibir sus frutos, podr pedir el acreedor que se d en arrendamiento o que se entregue en
prenda pretoria este derecho.
El arrendamiento se har en remate pblico fijadas previamente por el tribunal, con
audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mnimum para las posturas.
Se anunciar al pblico el remate con anticipacin de veinte das, en la forma y en
los lugares expresados por el artculo 489.
Claro ejemplo de bienes que son derechos de gozar es el usufructo. En este caso,
como no podemos realizarlo, el acreedor podr pedir que:
1. - Se d en Arrendamiento. Se le entrega a alguien y ese alguien paga un canon de arrendamiento
para que pague por el uso del bien.
2. - Se le entregue en prenda pretoria. En este caso se pagar con el producto que le saque al
derecho del usufructo.
Claro ejemplo es del deudor que tiene un inmueble pero que no es de l sino que tiene
solo un usufructo. No podemos enajenarlo, as que lo arrendamos o lo pedimos en prenda pretoria.
OJO nunca se entrega el bien, sino que el derecho.
1. - El arrendamiento se har en remate pblico.
2. - Ante el tribunal que conoce de la causa.
3. - Establece las condiciones mnimas para las posturas.
4. - El plazo mnimo de publicacin es de 20 das y en lo dems es igual al 489.
Los fondos que resulten de:
134
Las Terceras
Los Terceros aquellos sujetos de la relacin procesal que sin ser parte originaria
intervienen en el proceso por tener inters actual en l en defensa de algn derecho o pretensin
como parte.
Los terceros son distintos de las partes, siempre. Pueden llegar a tener intervencin
en el caso de interesado o indirecto, por lo que existen:
Los Terceros Indirectos, son aquellos a quienes no les va a afectar el proceso ni los
efectos de la sentencia que se dicte. Como los testigos, peritos, etc.
Los Terceros Interesados, son aquellos que si pueden verse afectados por el proceso y
los efectos de la sentencia que se dicte.
De estos dos tipos de terceros los terceros interesados pueden llegar a ser parte, y
estos si llegan a ser partes, van a ser partes indirectas o derivadas. Los indiferentes que son los que no
tienen relacin indirecta, pueden ser los testigos, peritos, los receptores judiciales, el secretario solo en
la medida que acta como ministro de fe en una diligencia probatoria.
Estos terceros interesados actan en el proceso (en el caso que actan), se denomina
Tercera. Los terceros pueden actuar por lo que se denomina:
1. - Va Adhesiva.
2. - Va de Oposicin o Excluyente.
3. - Va Principal.
En la Tercera por Va Adhesiva, el tercero asume una posicin que es similar a la
posicin de una de las partes directas, tiene un inters armnico ya sea con el demandante o demandado.
Se adhiere al inters del demandante o demandado el que se conoce con el nombre de Tercero
Coadyuvante.
135
1. Tercera de Dominio
Es aquella que permite al tercero reclamar el derecho de dominio sobre los bienes
embargados.
La tercera de dominio es la reclamacin que hace un tercero en el juicio
ejecutivo, alegando dominio sobre los bienes embargados, solicitndo se alce el embargo y se le
reconozca su derecho. Definicin Jurisprudencial.
Ya en el artculo 450 inciso 2 ultima parte se hablaba de los terceros que pretendan
derecho de dominio o posesin sobre los bienes, de lo cual se deja constancia en el acta de embargo:
...Asimismo, dejar constancia de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo
o poseedor del bien embargado.
La tercera de dominio es una verdadera demanda ya que se interpone como demanda
de tercera de dominio. Esta demanda de tercera de domino segn el artculo 521, se interpondr
contra el:
1. - Ejecutante.
2. - Ejecutado.
Contra ambos. Y el demandante en es el tercero. Ahora esta tercera sera una tercera
excluyente.
Artculo 521. La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante
y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las terceras
de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn como incidente.
El tercerista tendr el mismo derecho que el artculo 457 concede al deudor
principal.
Se tramita en ramo separado que quiere decir que se tramita en un cuaderno nuevo
que se llama de Tercera de Dominio.
La tercera de dominio se tramita igual que el Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, pero
sin los escritos de rplica y dplica.
Qu debe probar el demandante?
Deber probar el dominio lo que no es nada fcil, porque en definitiva tiene que probar
la prescripcin adquisitiva para lo cual debe probar la posesin ordinaria o extraordinaria, justo titulo,
buena fe, lapso de tiempo, etc. es muy complicado.
Si el tercerista pretende ser dueo el podra decir que es dueo, porque lo compr.
Entonces deber probar la tradicin. Pero, adems, deber probar que el que le vendi tambin en dueo
de lo que vendi, ya que la venta de cosa ajena vale, y nadie puede transferir ms derechos de los que
tiene. Por ello habr que probar que quien hizo la tradicin era dueo y as deberemos ir hacia atrs
hasta completar los plazos de prescripcin adquisitiva.
Otros derechos que se pueden reclamar por la Tercera de Dominio
Puede reclamar la cosa embargada el comunero.
Artculo 519 (541). Se substanciar en la forma establecida para las terceras de
dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada.
Aqu tenemos que distinguir dos situaciones que estn separadamente tratadas por el
137
2.-
Es decir, no suspende, salvo que se otorgue por un Instrumento Pblico de fecha anterior a
la interposicin de la demanda. Es decir, el derecho del tercerista abarca incluso las
situaciones antes del Juicio Ejecutivo y no solo una situacin ad-hoc en el Juicio Ejecutivo.
Por ejemplo, si se opone en el juicio y mientras se llama la fuerza pblica, el deudor enajena
los bienes y por ello la ley ha dicho que si se prueba por instrumento pblico otorgado
138
2.-
Que ste instrumento pblico haya sido otorgado con fecha anterior a la presentacin de la
demanda ejecutiva.
Si existe algn motivo legal que lo impida. Un impedimento legal sera un pacto de
indivisin, por ejemplo.
b)
2. Tercera de Posesin
La tercera de posesin tuvo reconocimiento legal recin a partir del ao 1988 con la
introduccin que hizo la ley, 18.705, que modific el artculo 518 e incorpor dentro de las terceras a la
tercera de posesin. La tercera de posesin es una creacin jurisprudencial, an cuando el legislador
hace algo ms de 10 aos no haba establecido esta tercera, los tribunales ya desde haca mucho tiempo,
desde comienzo de la dcada del 20, haban aceptado la posibilidad de interponer una tercera de
posesin, que se traduca en la comparecencia de un tercero que alegaba posesin sobre el bien
embargado, y en consecuencia invocaba la presuncin de dominio que ampara al poseedor como lo
establece el artculo 700 del Cdigo Civil.
Entonces, el reconocimiento legal es reciente, pero como dijimos tambin, no significa
que no haya existido, ya que tuvo una creacin jurisprudencial, como consecuencia de la aplicacin de
las normas del Cdigo Civil, especficamente del artculo 700. Esto se daba fundamentalmente por la
imposibilidad de privar el dominio de los Bienes Muebles, porque si bien es cierto que el dominio es
difcil de probar, es mucho ms fcil, comparativamente hablando, probar el dominio de un bien raz que
de un bien mueble, porque hay una norma que establece que debe ser inscrita.
Por ello, no obstante no poder probar el dominio de los bienes muebles, podemos
probar la posesin, porque la posesin es un hecho pero el dominio es un derecho. Si logramos probar
la posesin, hay una presuncin directa de dominio, en el inciso 2 del artculo 700 y esta fue la salida
lgica de los propietarios de los bienes muebles.
Tramitacin
Artculo 521 inciso 1: Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se
tramitarn como incidente.
Es decir, se tramitan como Incidente, por ramo separado. Suspende el cuaderno
ejecutivo? Jams, segn el artculo 522.
1.-
2.-
La suspensin no abarca todo el cuaderno de apremio y solo la abarca respecto de los bienes
que son objeto de la tercera de posesin.
Por antecedente deber entenderse en su sentido amplio y pueden ser documentos, otro
proceso, o antecedentes que estn en el propio Juicio Ejecutivo. Obviamente que el
antecedente que se acompae, deber ser idneo para acompaarse con la tercera de
posesin.
3. Tercera de Prelacin
Es aquella que se interpone por el tercero acreedor con el objeto de ser pagado
preferentemente con el producto de la realizacin de los bienes embargados.
Como regla muy general, la tercera de prelacin se refiere al derecho preferente de
pagarse frente a determinados bienes que se realicen; por ejemplo, puede derivar del hecho de ser
acreedor prendario y tener prenda sobre el bien embargado. Tambin la tercera de prelacin puede
invocarse cuando se ha embargado la totalidad de los bienes del deudor, y el acreedor invoca una
preferencia de carcter general; como por ejemplo, el Fisco, las administradoras de fondo de pensiones,
los trabajadores. En consecuencia, no tan solo la tercera de prelacin nace del embargo mismo, sino
que puede ser consecuencia de una situacin de carcter general si el deudor no tiene otros bienes sobre
los cuales hacer efectiva su acreencia.
Tramitacin
Se tramita como incidente, as lo dispone el inciso 1 del artculo 521. Por cuerda
separada.
Tambin es una demanda incidental de tercera de prelacin y debe cumplir los mismos
requisitos que la tercera de posesin.
Se sigue contra el ejecutado y contra el ejecutante.
Requisitos del tercerista de Prelacin
1. - Que sea acreedor del mismo ejecutado.
2. - Debe acreditar un Titulo Ejecutivo. Si no tiene titulo ejecutivo no podr ser tercerista y deber
iniciar un Juicio Ordinario donde pruebe que es acreedor y solo entonces podra intentar una
tercera.
Su crdito debe ser indubitado porque el crdito del ejecutante es indubitado y el tercerista
debe tener la misma calidad de titulo.
La parte final del artculo 527 hace mencin a crditos ejecutivos que haga valer el
tercerista, de esta mencin se ha concluido que tanto respecto del tercerista de prelacin
143
Efectos en el cuaderno principal: No produce ningn efecto; el cuaderno principal sigue adelante
como si no se hubiese interpuesto la tercera de prelacin.
2.-
Ahora, es lgico que siga hasta la realizacin de los bienes porque al tercerista preferente
deber pagarse con lo producido en el remate. Entonces, no se suspende el procedimiento
de apremio, pero si se suspende el pago.
Oportunidad
1. - Desde. El Embargo.
2. - Hasta. Antes del pago.
4. Tercera de Pago
Por la tercera de pago el tercero acreedor pretende concurrir al pago de sus
crditos en conjunto con los dems acreedores valistas, en forma proporcional sobre el producto de
la realizacin de los bienes embargados.
Esta tercera se da siempre cuando hay reembargo, artculo 527.
Artculo 527 (549). Si no teniendo el deudor otros bienes que los embargados, no
alcanzan a cubrirse con ellos los crditos del ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho
preferente para el pago, se distribuir el producto de los bienes entre ambos acreedores,
proporcionalmente al monto de los crditos ejecutivos que hagan valer.
El artculo 528 da la opcin a que el segundo acreedor en vez de iniciar una tercera,
iniciar un nuevo juicio y oficiar al otro juicio para que se retenga la cuota proporcional.
Tramitacin
Se tramitar incidentalmente. Artculo 521 inciso 1.
La demanda incidental de tercera de pago, debe cumplir con los requisitos ya
establecidos. Se tramita por cuerda separada.
Requisito del Tercerista
Titulo Ejecutivo y nada ms.
144
2.-
Efectos en el cuaderno de apremio: se sigue adelante el apremio hasta la realizacin de los bienes
embargados, pero se suspende el pago hasta que recaiga sentencia firme en la tercera. Se llega a
esta conclusin, porque el legislador se refiere en forma ms o menos conjunta a la tercera de
prelacin y a la tercera de pago, y si bien es cierto que solo respecto de la tercera de prelacin
indica precisamente esta consecuencia, se ha entendido razonablemente que esta disposicin
tambin es aplicable respecto de la tercera de pago.
145
b)
Las reglas especiales del Ttulo II, Libro III (artculos 530 a 543).
2.-
Las normas del prrafo primero del ttulo I (normas del juicio ejecutivo por obligacin de dar, en
lo que se refiere al cuaderno ejecutivo).
3.-
4.-
La fijacin de un plazo.
Actitudes del Ejecutado
1. - Puede oponer excepciones. Puede oponer todas las excepciones del 464, ms la indicada en el
artculo 534: ...imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.
Para oponer excepciones es necesario cumplir con los mismos requisitos para oponer
excepciones en el artculo Juicio Ejecutivo por Obligacin de Dar. El plazo es el mismo,
contado desde el requerimiento de pago.
2. - Puede cumplir la obligacin de hacer en el plazo fijado por el tribunal. Si es as, no hay
problema, el requerimiento habr tenido efecto y el ejecutado habr cumplido.
3. - No hacer nada. Es lo que nos interesa, y se aplica el artculo 472. Si no se oponen excepciones se
omitir la sentencia y el bastar el mandamiento como sentencia, y se debern fallar las
excepciones.
Ejecutoriada la sentencia de condena o no habiendo sentencia por no haberse dictado
sentencia cmo se cumple?. Artculo 532.
Artculo 532 (559). Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento o
en la constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr proceder a su nombre el juez que
conozca del litigio, si, requerido aqul, no lo hace dentro del plazo que le seale el tribunal.
Entonces, se le dar un plazo que seale el tribunal para que cumpla con su obligacin
de hacer que en este caso es de suscribir el contrato o contraer la obligacin. El plazo puede estar en:
1. - El mandamiento cuando no haya excepciones.
2. - En la sentencia cuando haya excepciones.
Ahora, si el deudor no quiere, entonces, el juez, actuar como representante del
deudor y l suscribir el contrato o constituir la obligacin, y as se cumple forzadamente la obligacin
de hacer.
151
b)
152
Verbal. Si es verbal, el acta, que vimos que se levanta, sta termina con la orden de despachar el
Mandamiento de Ejecucin y Embargo. Artculo 729: Si la accin es ejecutiva y legalmente
procedente, el acta a que se refiere el artculo 704, terminar con la orden de despachar
mandamiento de ejecucin en contra del deudor.
b)
Escrito.
Obligatorias:
a)
Requerimiento de Pago.
153
c)
2. - Facultativas.
a)
b)
157
Interdictos Posesorios
Las acciones posesorias tienen una doble regulacin en nuestro derecho:
1. - En el Cdigo Civil, artculos 916 y siguientes. Se denominan Acciones Posesorias.
2. - En el Cdigo de Procedimiento Civil, artculos 549 a 583. Se denominan Interdictos.
Las acciones posesorias tienen por objeto la conservacin o recuperacin de los
bienes races y derechos reales constituidos en ellos. Artculo 916 del Cdigo Civil.
Artculo 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos.
Hay dos elementos fundamentales, y es que las acciones posesorias solo buscan:
1. - Conservar o Recuperar.
2. - La Posesin, nunca el dominio. En un caso se puede recuperar la Mera Tenencia.
3. - Solo de bienes races o derechos reales constituidos en ellos.
La posesin est definida en el artculo 700 del Cdigo Civil como la tenencia de una
cosa determinada con nimo de seor o dueo. La posesin es en realidad un hecho y no un derecho,
pero es un hecho del cual emanan importantes consecuencias jurdicas, como la presuncin de dominio
que favorece al poseedor (inciso final artculo 700 Cdigo Civil).
Se incorporan los bienes inmuebles por Destinacin?. Si se consideran porque la
ley en el artculo 916 del Cdigo Civil, no distingue. De todas formas son inmuebles.
Cmo se recupera la posesin de bienes muebles?. No puede ser por la
reivindicatoria, porque tendramos que exigirle que acredite que es dueo, si solo buscamos la posesin.
Lo nico que sabemos es que slo amparan la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre estos. No hay acciones posesorias sobre bienes muebles (Artculo 916 Cdigo Civil).
Pero no podemos decirle eso al cliente...no hay otro procedimiento destinado a esta situacin. Con lo
que sabemos podramos iniciar un Juicio Sumario, pero hay que ver como. Podramos ejercer la Accin
Publiciana del artculo 894 del Cdigo Civil.
Clases de Interdictos
1.-
Querella de Amparo: Tiene por objeto conservar la posesin sobre un bien raz o sobre un
derecho real constituido sobre ste.
2.-
Querella de Restitucin: Tiene por objeto recuperar la posesin sobre un bien raz o sobre un
derecho real constituido sobre este.
3.-
4.-
5.-
Denuncia de Obra Ruinosa: Su objeto es impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause dao.
6.-
Interdicto Especial: Tiene por objeto hacer efectiva cualquiera de las acciones posesorias
especiales que seala el ttulo XIV del libro 2 Cdigo Civil.
Esta clasificacin emana de lo dispuesto en el Artculo 549 Cdigo de Procedimiento
Civil.
158
Contestacin.
b)
Conciliacin.
c)
Prueba.
3. - No rige el fuero. Artculo 133 del Cdigo Orgnico de Tribunales: No se considerar el fuero de
que gocen las partes en los juicios de minas, posesorios, sobre distribucin de aguas,
particiones, en los que se tramiten breve y sumariamente y en los dems que determinen las
leyes.
4. - El juez competente es:
a)
b)
Competencia Relativa. Segn la regla especial del artculo 143 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, es el del territorio jurisdiccional donde se encuentra el inmueble: Es competente
para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en
que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situacin, pertenecieren
a varios territorios jurisdiccionales, ser competente el juez de cualquiera de stos.
Las apelaciones se tramitan conforme a los Incidentes, es decir, que se vean en cuenta, salvo
que se pidan alegatos.
7. - Cosa Juzgada. Los artculos 563 y 564, podran llevar a un error y hacer pensar que la cosa
juzgada sea formal o simplemente que no haya cosa juzgada, porque en la querella de
restablecimiento (564) permite que sin perjuicio del resultado de la sentencia se puede iniciar el
juicio ordinario y las dems acciones posesorias que no ha interpuesto. As podra entenderse que
hay una cosa juzgada formal. Otros autores piensan que no hay cosa juzgada, porque se inicia otro
juicio que cambia al primero.
Pero sucede que la sentencia que emana del primer juicio posesorio que le restituy la
tenencia al mero tenedor, una Cosa Juzgada Sustancial, por la razn de que no podramos
alegar que hay triple identidad si intentamos otra accin posterior, porque primeramente no
hay a misma causa de pedir, porque en una la causa era la violencia con que se haba
despojado, pero si el poseedor quiere volver a iniciar otra accin contra el mero tenedor,
cambiar su causa porque ya no hay violencia, lo que nos hace decir que en el primer juicio
hay cosa juzgada sustancial, es decir, no se puede cambiar en otro juicio, solo da la
posibilidad el artculo 564 de iniciar otra accin ordinaria.
Crtica: La Ley no ordena la inscripcin de inmuebles, sino que la de los derechos sobre
estos inmuebles. Si bien para adquirir y conservar la posesin de un inmueble se requiere la
inscripcin, no resulta lgico que ella no se requiera tambin para la prueba, y que sea
desvirtuado por los hechos a que se refiere el artculo 925. Ello implicara que quien tiene
posesin inscrita se podra ver privado de ella por los hechos positivos del artculo 925.
2. - El artculo 924 prueba la posesin de inmuebles inscritos, mientras que el artculo 925 se refiere a
inmuebles no inscritos.
Razn: La propia ley establece que la inscripcin sirve para adquirir y conservar la posesin.
Por lo tanto, al ser garanta de posesin, la inscripcin sera lgicamente prueba. (artculos
160
Querella de Amparo
Tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y derechos reales
constituidos en ellos. Tiende a impedir que le quiten la privacin, es preventiva.
Requisitos
1. - Comunes a todo escrito.
2. - Los del artculo 254, todos.
3. - Requisitos especiales de la Querella. Artculo 551.
a)
b)
Personalmente.
ii)
c)
e)
Si las pide, deber fundarlas y especificarlas. Deber sealar porque esas medidas
son necesarias para el objeto que persigue. No olvidemos tampoco que se pueden
pedir las del 290, como cualquiera otras que estn en la imaginacin, para ello habr
que estarse al caso concreto, es decir, al intento de perturbacin de la posesin.
2.-
Adems, se dice que el sentido de la ley es claro, por lo tanto no debe desatenderse su tenor
literal; en efecto el artculo 552 seala perentoriamente el 5 da hbil para llevarse a cabo la
audiencia, sin aumento alguno;
3.-
La historia fidedigna de la ley demuestra que la intencin del legislador fue darle fecha cierta a la
audiencia a fin de que el juicio no sufriere dilaciones de ningn tipo, y si se optare por aumentar
este trmino la certidumbre se vera alterada de algn modo.
Sin embargo, hay jueces que consideran procedente aumentar este lapso conforme a la
tabla de emplazamiento.
En el comparendo, el querellante debe ratificar su demanda y el querellado debe
contestarla oponiendo las excepciones dilatorias, perentorias, mixtas o anmalas que estime
procedentes, previo traslado que le es conferido por el tribunal.
Excepciones dilatorias
Nada dice la ley, por lo tanto debemos interpretar analgicamente. No podemos decir
que no se aplican porque la ley nada dice, debemos aplicar supletoriamente algn procedimiento que
segn la naturaleza de nuestra querella de amparo sea parecido.
En el Juicio Ordinario, se da traslado por 3 das, se puede recibir a prueba por 8 das, y
si ordena subsanar vicios tiene 10 das el demandante. Obviamente no podemos aplicar este
procedimiento.
El nico juicio que nos da luces es el Juicio Sumario, porque dentro de la audiencia,
los incidentes se tramitan y promueven en la misma audiencia y se fallan en la sentencia definitiva; pero
la incompetencia del tribunal puede fallarse antes. En este caso, podemos colegir a travs de una
interpretacin analgica que en este procedimiento debemos proceder igualmente. Las excepciones
dilatorias deberamos tramitarlas igualmente como las tramitamos en el Juicio Sumario.
Fase de Prueba
Surge la pregunta cmo se pasa a la etapa de la prueba?. La regla general en el
Juicio Ordinario, es que el tribunal recibe la causa a prueba y fija los hechos de prueba. Pero en materia
de querella posesoria si hay hechos pertinentes substanciales y controvertidos, lo que no hay es la
resolucin que recibe la causa a prueba.
El artculo 556 nos ilustra:
Artculo 556 (709). Se interrogar a los testigos acerca de los hechos mencionados
en la demanda, y de los que indiquen las partes en la audiencia, si el tribunal los estima pertinentes.
Este artculo nos dice que a los testigos se les va a interrogar respecto de 2 cosas, que
no son los hechos de la resolucin que recibe la causa a prueba, no la recibe a prueba, y los va a
interrogar respecto de:
1. - Los hechos mencionados en la demanda. Es curioso, porque no se toma en cuenta la contestacin.
163
b)
Entonces, debe presentar una lista de testigos antes de las 12:00 del da anterior al de
la audiencia.
b)
3. - Numero de Testigos. Artculo 555: Cada parte slo puede presentar hasta cuatro testigos sobre
cada uno de los hechos que deben ser acreditados.
Solo 4 testigos por cada hecho, y como no se sabe a ciencia cierta cuales son los hechos
habra que ir con un camin de testigos.
4. - Tachas. Se rigen por las normas generales de la declaracin de testigos, es decir, deben ser
opuestas antes de las preguntas de fondo.
Salvo que se trate de testigos que no estn en la lista, en cuyo caso se les puede tachar,
incluso hasta 3 das despus de que se haya realizado la prueba. Podran testificar si hay
acuerdo entre las partes o si declara que no tena conocimiento de que exista ese testigo.
En razn de la prueba para justificar las tachas, el artculo 557 dice: Las tachas debern
oponerse a los testigos antes de su examen; y si no puede rendirse en la misma audiencia
la prueba para justificarlas y el tribunal lo estima necesario para resolver el juicio,
sealar una nueva audiencia con tal objeto, la cual deber verificarse dentro de los tres
das subsiguientes a la terminacin del examen de los testigos de la querella.
Es decir, si no se puede probar la tacha en la misma audiencia, el tribunal podr fijar una
nueva audiencia para probar las tachas.
En este tipo de querellas no puede tomarse la declaracin va exhorto. Artculo 559 parte
final: No se podr en ningn caso hacer el examen de los testigos por otro tribunal que el
que conozca de la querella. Es decir, no se puede delegar la competencia para rendir la
prueba testimonial. Esto est muy de la mano con el artculo 552 que dice una frase muy
especial: ...a la cual debern concurrir las partes con sus testigos y dems medios
probatorios., aqu la ley le entrega a las partes la obligacin de producir la prueba y son
ellas las obligadas a hacer comparecer a sus testigos y si no va, queda de responsabilidad de
la parte. Siguiendo la teora de la Situacin Jurdica, es una carga procesal y si no cumple,
se le produce un perjuicio solo para ella que se puede traducir en la prdida del juicio. Esto
est de acorde con que los testigos solo podrn declarar ante el tribunal que conoce de la
causa.
Acta
Artculo 560 (713). De todo lo obrado en la audiencia se levantar acta,
164
Querella de Restitucin
Es aquella que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos.
El artculo 549 N 2 seala que para recuperar esta misma posesin (sobre bienes
races o derechos reales constituidos en ellos).
En este caso el objeto de la querella es recuperar y no conservar la posesin como en
la querella de amparo.
Requisitos Formales de la Querella de Restitucin
1. - Deben cumplirse los requisitos de la demanda establecidos en el artculo 254 Cdigo de
Procedimiento Civil y comunes a todo escrito.
2. - Deben cumplirse los requisitos establecidos en el artculo 551 Cdigo de Procedimiento Civil,
comunes para la querella de amparo, pero con las siguientes modificacin establecida en el
artculo 551: expresar que ha sido despojado de la posesin por medio de actos que indicar
clara y precisamente.
a)
Sealar que se ha sido despojado de la posesin y por medio de que actos, los que debern
indicarse en forma clara y precisa.
b)
Procedimiento
Es igual al de la querella de amparo en cuanto a:
1.-
La notificacin.
2.-
4.-
5.-
6.-
Rgimen de recursos.
Querella de Restablecimiento
Es aquel interdicto que tiene por objeto obtener el restablecimiento en la posesin o
mera tenencia de un bien raz o de un derecho real constituido en ste cuando dicha posesin o mera
tenencia hayan sido violentamente arrebatada.
El artculo 549 N 3 seala que para obtener el restablecimiento en la posesin o mera
tenencia de los mismos bienes, cuando dicha posesin o mera tenencia hayan sido violentamente
arrebatada.
En este caso el objeto es ms amplio que en la querella de restitucin, puesto que no
slo pretende obtener la restitucin de la posesin, sino tambin de la mera tenencia.
La naturaleza de los bienes protegidos es la misma, o sea, bienes races o derechos
reales constituidos en ellos.
Requisitos Formales de la Querella de Restablecimiento
1.-
2.-
Deben cumplirse los requisitos establecidos en el artculo 551 Cdigo de Procedimiento Civil,
comunes a las querellas de amparo y restitucin con la diferencia de que en este caso debern
indicarse detalladamente los actos de violencia por medio de los cuales se ha sido despojado de la
posesin o mera tenencia cuyo restablecimiento se pretende.
Algunos piensan que es demoler la obra nueva y no es as, ya que se trata solamente
de suspender la obra nueva.
167
La prueba documental
2.-
La prueba testimonial
3.-
El informe de peritos.
Esto no quiere decir que el resto de las pruebas no se tengan rendir dentro del
comparendo, las pruebas deben rendirse o solicitarse a lo menos dentro de esta audiencia. Pero la ley
se refiere o seala expresamente tres medios de prueba.
Se refiere a la prueba documental diciendo que los documentos deben agregarse o
acompaarse dentro del comparendo, segn aparece en artculo 565. Este mismo artculo es el que se
refiere a la resolucin que se pronuncia respecto de la denuncia.
Se refiere a la prueba testimonial en el artculo 568 inciso 1 que seala que las partes
que quieran rendir esta prueba deben sujetarse a las normas de los artculos 551 y 554 que se refieren a
la querella de amparo de modo que todo lo visto en la querella de amparo respecto de la prueba
testimonial rige para la denuncia de obra nueva. En cuanto a la oportunidad la lista de testigos deber
ser presentada por el denunciante en su denuncia y por el denunciado hasta las 12 hrs. del da anterior a
la fecha del comparendo. En esta lista debern individualizarse los testigos de la forma vista, el nmero
de testigos ser el sealado y se podr interrogar respecto de lo alegado en la denuncia y en el
comparendo etc.
Se refiere al informe pericial sealando que si alguna de las partes lo pide y en
concepto del tribunal son necesarios conocimientos periciales, se oir el dictamen de un perito que se
expedir dentro de un breve plazo que aquel sealar, artculo 568 inciso 2 . Para que exista prueba
pericial se requiere:
1.-
Peticin de parte
2.-
Este informe pericial es sobre el fondo mismo de la cuestin debatida, el que habamos
visto antes era slo respecto de s era necesario o no la construccin de ciertas obras urgentes para
impedir la destruccin de lo edificado hasta entonces y lo designaba el tribunal directamente sin que se
requiriese a peticin de parte. En este caso el perito lo requieren las partes y el tribunal acepta o no.
Adems, se rige por las reglas generales.
Aqu no hay limitacin, se pueden recusar etc. Lo curioso es que el dictamen del perito
se debe expedir dentro de un breve plazo, no seala el plazo, es decir, es un plazo judicial porque es el
tribunal el que lo seale. Adems, no se debe rendir dentro de una oportunidad como es la audiencia de
contestacin y prueba, sino que se fija un plazo, si es por ejemplo de diez das, el perito lo podr rendir
al primer o ltimo da. No hay fijacin de audiencia sino de trmino.
Artculo 568 (725). Si las partes quieren rendir prueba testimonial, se sujetarn a lo
prevenido a este respecto en el prrafo 2. de este Ttulo.
Si alguna de las partes lo pide, y en concepto del tribunal son necesarios
conocimientos periciales, se oir el dictamen de un perito, que se expedir dentro de un breve plazo
que aqul sealar.
Artculo 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que sea el dictamen del
perito, en su caso, el tribunal citar a las partes a or sentencia, la que deber dictar en el plazo de los
tres das subsiguientes.
La Sentencia
Se realiz el comparendo, se rindi la prueba o se solicit el informe pericial y este fue
170
2.-
Rechazar la denuncia; Ordenar alzar la suspensin provisional de la obra, artculo 569 inciso 2
y 3. En todo caso debe condenarse en costas al pernicioso, es decir, a quien ha perdido el juicio.
Si se rechaza, el actor, si se acoge, el denunciado, artculo 569 inciso final. Aqu tampoco tiene
aplicacin el artculo 144 relativo al fundamento plausible que podra impedir la condenacin en
costas a una persona vencida en juicio.
De todas formas el tribunal puede decretar medidas para mejor resolver.
Artculo 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que sea el dictamen del
perito, en su caso, el tribunal citar a las partes a or sentencia, la que deber dictar en el plazo de los
tres das subsiguientes.
En la sentencia se ratificar la suspensin provisional decretada o se mandar
alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de las acciones ordinarias que le
competan, para que se declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler.
Podr, sin embargo, el tribunal, a peticin de parte, ordenar en la misma sentencia
la demolicin, cuando estime que el mantenimiento an temporal de la obra ocasiona grave perjuicio
al denunciante y d ste suficiente caucin para responder por los resultados del juicio ordinario.
La sentencia que ordene la demolicin ser apelable en ambos efectos.
En todo caso, la sentencia llevar condenacin de costas.
La sentencia debe siempre condenar en costas
Reserva de Acciones Ordinarias
En ambos casos, sea que se acoja la denuncia, o se rechace, quedan a salvo las
acciones ordinarias que le competan.
Segn lo establece el artculo 569 inciso 2 en la denuncia de obra nueva la sentencia
que se dicte en ese interdicto deja siempre a salvo el ejercicio de la accin ordinaria que sea procedente
cualquiera sea el resultado de la sentencia que se dicte.
Para ejercer esta facultad no se requiere que el interesado haya solicitado previamente
la reserva de esta facultad durante la tramitacin del interdicto posesorio sino que le es concedida por el
solo ministerio de la ley.
En este caso s estamos en presencia de la Cosa Juzgada Formal porque lo resuelto
puede ser nuevamente discutido y fallado en la va ordinaria no obstante que concurre la triple identidad.
Derechos del Denunciante con relacin a la Obra Nueva
Segn el artculo 565 puede pedir en su denuncia:
1. - La suspensin de la obra nueva denunciada y el juez si efectivamente se trata de una obra nueva
denunciada deber decretar esta suspensin desde luego, la que operar con la sola notificacin de
la persona que est ejecutando la obra sin que sea necesario que se notifique previamente al
denunciado (Artculo 566 del Cdigo de Procedimiento Civil).
171
Esta peticin tambin debe hacerse en la denuncia. Hay que recalcar que la sentencia que
accede a la demolicin de la obra es apelable en ambos efectos. No puede llevarse a cabo si
no una vez que quede firme y ejecutoriada (artculo 569 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Adems, hay que pedirla en la denuncia porque as sera la nica oportunidad que tiene la
contraparte para poder probarla, porque si la pide despus como se defiende, no podra
porque no tiene otras oportunidades.
La caucin es esencial y a pesar de que la ley nada dice de s es obligatoria o no, entendemos
que es obligatoria, porque si no como lo entendemos.
b)
c)
Vemos dos requisitos porque el tercer requisito es que junto con la demanda ordinaria debe
pedirse esta autorizacin (en un otros) lo que en realidad es sustancial, es esencial y no un
requisito. Pero es Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin, demanda
ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra.
De todas formas siempre es facultativo, porque el artculo 570 dice que podr y no
necesariamente el tribunal acceder a ella.
3. - El denunciado puede pedir que se deje sin efecto la sentencia dictada en el interdicto que le
haya sido desfavorable, sea porque decret la suspensin definitiva o la demolicin de la obra
(Artculo 569 Cdigo de Procedimiento Civil).
Recursos
Apelacin en primera instancia. La sentencia de primera instancia es:
1. -
2.-
Apelable; en cuanto a la apelacin los efectos de este recurso dependern del resultado del juicio o
del sentido de la sentencia.
a)
Si acoge la denuncia, la apelacin es slo en el efecto devolutivo, salvo que sta haya
ordenado la demolicin de la obra. Sucede que puede pedirse que se suspenda la obra o se
puede pedir su demolicin. Si gano el juicio en primera instancia y la otra parte apela se
concede en el solo efecto devolutivo si se pidi la suspensin definitiva, pero si se pidi la
demolicin, segn el artculo 560 inciso 4 que la apelacin ser en ambos efectos, porque
una vez destruida, no ganara nada con proseguir la apelacin. Respecto de la apelacin rige
la norma general para los interdictos del artculo 550, la apelacin para los interdictos se
conceder slo en el efecto devolutivo, salvo que la ley seale lo contrario como es este
caso, o que el fallo apelado no de lugar al interdicto, que no es el caso porque se dio lugar al
interdicto.
b)
susceptible de:
a)
Apelacin
b)
b) Si la sentencia acoge el interdicto, aqu en virtud del artculo 773 Cdigo de Procedimiento
Civil en este caso s suspende el cumplimiento de la sentencia ya que de verificarse se hara
imposible llevar a cabo la sentencia de segunda instancia que revocara la de primera instancia
porque implicara volver a construir una obre que fue demolida. La sentencia de segunda
instancia se refiere a la forma y fondo y se aplican las reglas aqu vistas. Para la casacin en el
fondo es lo mismo.
2. -
Si la sentencia acoge el interdicto no es posible apelar por la va ordinaria (artculo 576 Cdigo de
Procedimiento Civil).
2. -
177
Juicio de Hacienda
Est tratado en los artculos 748 al 752 del Cdigo de Procedimiento Civil. Adems,
hay disposiciones que se encuentran en el D.F.L. N 1 del 07/08/93 Ley Orgnica del Consejo de
Defensa del Estado.
Qu es un Juicio de Hacienda?
Es todo juicio donde tiene inters patrimonial el fisco de Chile. Obviamente que
tiene que ser el fisco de Chile, porque hay el fisco de Per, Bolivia, etc., pero en este caso debe ser el
fisco Chileno.
Tribunal Competente
Desde el punto de vista de la Competencia Absoluta, el tribunal competente es el
Juez de Letras de Comuna Asiento de Corte.
Desde el punto de vista de la Competencia Relativa, hay que distinguir:
1. - Si el fisco es demandante. Aqu el fisco puede elegir:
a)
b)
Juez de comuna asiento de corte, donde tenga su sede un abogado procurador fiscal.
2. - Si el fisco es demandado. Sigue la regla general y ser competente el juez de letras de comuna
asiento de corte.
El artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tribunales, establece esta regla:
Artculo 48. Los jueces de letras de comunas asiento de Corte conocern en primera
instancia de las causas de hacienda, cualquiera que sea su cuanta.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre
como demandante, podr ste ocurrir a los tribunales all indicados o al del domicilio del demandado,
cualquiera que sea la naturaleza de la accin deducida.
Las mismas reglas se aplicarn a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga
inters.
La norma anterior se aplica tambin en los juicios no contenciosos en que tenga inters
el Fisco, por ejemplo, en la tramitacin de las Herencias Yacentes, Constitucin de una Servidumbre
Minera, tambin la Ley de Servicios Elctricos, en la postacin, etc. De todas formas el tribunal
competente es siempre el juez de letras de comuna asiento de corte.
La representacin del Fisco la tiene, para los asuntos judiciales, el presidente del
Consejo de Defensa del Estado (D.F.L. N 1). Excepcionalmente, la ley en ciertos casos establece una
representacin especial del Fisco por otras autoridades, no obstante ello, el presidente del Consejo de
Defensa del Estado puede asumir la representacin.
Adems, el Consejo de Defensa del Estado cuenta con abogados procuradores fiscales
que estn distribuidos a lo largo del territorio nacional, con asiento en las comunas asiento de Cortes de
Apelaciones. Estos abogados no pueden asumir la representacin del Fisco en aquellos casos en que la
ley le ha conferido la representacin a una autoridad distinta del presidente del Consejo de Defensa del
Estado, por ejemplo el juez tributario, aduanas, etc.
Es importante tener presente que el Consejo de Defensa del Estado es un organismo
autnomo bajo la supervigilancia del Presidente de la Repblica.
La defensa judicial le corresponde al Consejo de Defensa del Estado, a quien le
compete el estudio y direccin superior de la defensa de todas aquellas cuestiones judiciales en que
tenga inters el Fisco.
178
Si supera las 500 U.T.M., si hay rplica y dplica: Se omitirn en el juicio ordinario los
escritos de rplica y dplica, siempre que la cuanta del negocio no pase de quinientas
unidades tributarias mensuales.
2. - Artculo 49 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. El trmino de emplazamiento
para contestar la demanda por parte del Fisco, se aumenta con el emplazamiento que corresponda
entre el lugar del juicio y Santiago, porque son los abogados consejeros en Santiago que en teora
debern estudiar el juicio. El emplazamiento es un concepto procesal complejo que cuenta con 2
elementos: la notificacin unida a un lapso u oportunidad procesal, lapso base de 15 das, ms 3
das por la citacin, ms la tabla de emplazamiento que fija cierto nmero de das dependiendo de
la distancia a la que se encuentre el demandado del lugar del juicio.
Los abogados procuradores fiscales, tienen la representacin judicial del fisco, artculo 24
N 1: Representar judicialmente al fisco con las mismas atribuciones del Presidente...,
con ciertas limitaciones.
Pero lo importante es que el abogado procurador fiscal debe tener una previa autorizacin
del presidente del consejo para poder contestar la demanda.
3. - Artculo 43 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. Dice: El Presidente del
Consejo de Defensa del Estado, los abogados procuradores fiscales y los apoderados que
puedan haberse designado, no tendrn la facultad de absolver posiciones en representacin del
Fisco, del Estado o de las instituciones a quienes representen judicialmente, salvo que sean
llamados a absolver posiciones por hechos propios.
Es decir, no se puede absolver posiciones por el Fisco, salvo que se trate de hechos propios
de ellos, pero nunca por el fisco.
4. - Artculo 50 Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. El plazo para el recurso de casacin,
del artculo 770 del Cdigo de Procedimiento Civil, que es de 15 das para interponerlo. Se puede
ampliar hasta el plazo de 30 das.
5. - Artculo 53 Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. Dice: El Consejo de Defensa del
Estado podr obtener las fotocopias o las compulsas a que se refiere el artculo 197 del Cdigo
de Procedimiento Civil, a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos
establecidos en dicha disposicin. Inciso 2: El secretario del tribunal deber certificar las
autenticidad de las compulsas o fotocopias respectivas.
No existe la obligacin para el Consejo de Defensa del Estado de efectuar las consignaciones
180
b)
6. - Artculo 64 Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. Con relacin al artculo 18 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Dice: No ser aplicable a los funcionarios del Estado lo
dispuesto en el artculo 28 del Cdigo de Procedimiento Civil, ni lo preceptuado en el inciso 7
del artculo 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
7. - Artculo 750 En los negocios en que el ministerio pblico no figure como parte principal, debe
ser odo antes de la prueba y antes de la sentencia definitiva en una y otra instancia. El tribunal
le pasar al efecto en vista el proceso.
Este artculo no se aplica este artculo. Primeramente en primera instancia no hay ministerio
pblico, y en segunda, la ley 2.269 en el artculo 3 N 2, dice que no se escucha el
ministerio pblico en 2 instancia.
Trmite de la Consulta.
La consulta es un Acto Jurdico Procesal que consiste en la revisin por parte del
tribunal superior de la sentencia definitiva dictada en primera instancia, en los casos que la ley
expresamente seala para el evento de no haber apelacin.
La consulta implica elevar el expediente al tribunal superior para que este revise la
legalidad de este acto. En los juicios de hacienda est presente el trmite de la consulta. El trmite de la
consulta no-solo est en el juicio ordinario de haciendo, sino que es todo juicio de hacienda, cualquiera
sea el procedimiento. As lo dice el artculo 751: Toda sentencia definitiva pronunciada en primera
instancia en juicios de hacienda y de que no se apele, se elevar en consulta a la Corte de Apelaciones
respectiva, previa notificacin de las partes, siempre que sea desfavorable al inters fiscal.
En este inciso encontramos, adems, los requisitos:
a)
b)
c)
d)
e)
Generalmente la sentencia tienen una parte final que contiene: elvese en consulta si
no se apelare. Siempre que sea desfavorable al fisco.
La sentencia es desfavorable al inters fiscal, segn lo dice la ley: ...Se entender que
lo es, tanto la que no acoja totalmente la demanda del Fisco o su reconvencin, como la que no
deseche en todas sus partes la demanda deducida contra el Fisco o la reconvencin promovida por el
demandado. Es decir:
a)
Si el fisco es demandante. Para que sea favorable al fisco, debe ser acogida la demanda en todos
sus puntos, a contrario sensu, si rechaza un punto, es desfavorable al fisco.
b)
Si el fisco es demandado. Para este evento, la sentencia deber rechazar todos los puntos de la
demanda, y acoger todas las excepciones del fisco. Si acoge un punto de la demanda, es
desfavorable al fisco.
181
b)
2. - Si la sentencia merece algn reparo. La corte deber retener el conocimiento del negocio, deber
182
b)
c)
Ordenar traer los trmites en relacin significa que estamos en la previa vista de la causa.
Esta se hace en la misma sala que vio la cuenta, es decir, se radica la causa en esa sala.
2. -
rganos del Estado. Son los cuerpos colegiados o autoridades dotadas por la Constitucin
Poltica o la ley del poder de hacer manifestaciones de voluntad en nombre del Estado.
rganos Jurisdiccionales. Son todos aquellos en que estn investidos de jurisdiccin, para
obligar con sus dictmenes a terceros. La ley otorga jurisdiccin.
rganos del Fisco. Interesa saber cueles son los rganos representativos que pueden efectuar una
manifestacin de voluntad jurdicamente imputable a la Nacin, obrando es la esfera civil,
patrimonial, de sus relaciones propias del derecho privado:
b)
4. - Un Secretario abogado.
El Consejo est compuesto por 12 abogados, quienes son inamovibles en sus cargos y
cesarn: (artculo 12)
1. - Por las causales del Estatuto Administrativo.
2. - Por haber cumplido 75 aos de edad.
Los Abogados Consejeros (miembros del consejo), son nombrados por el Presidente
de la Repblica, pudiendo recaer el nombramiento en personas ajenas al Consejo.
Normalmente el Presidente del Consejo no integra el consejo pero puede hacerlo
cuando lo estime conveniente. Artculo 13.
El Presidente del Consejo es nombrado directamente por el Presidente de la Repblica
de entre los consejeros, artculo 17 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. Dura 3 aos
en su cargo con derecho a reeleccin.
Dentro de las funciones del presidente del consejo est: (artculo 18)
1. - Representacin Judicial del Fisco.
2. - Representacin Judicial del Estado.
3. - Direccin Superior con acuerdo del consejo.
El artculo 19 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado prohbe al
presidente del consejo, ejercer la profesin de abogado en la defensa de particulares.
El Departamento de la Defensa Estatal, est obligado a cumplir las funciones del
artculo 3 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, por ejemplo, la defensa del juicio.
Obviamente el presidente del consejo no lleva todos los juicios. Las funciones del Consejo de Defensa
del Estado se ejercen a travs de un Departamento de la Defensa Estatal. Artculo 20.
En cada comuna asiento de corte habr un Abogado Procurador Fiscal, quienes sern
designados por el Presidente del Consejo y durarn mientras tengan la confianza del Consejo. Artculo
21 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado.
El territorio jurisdiccional del Abogado Procurador Fiscal ser el de la respectiva Corte
de Apelaciones. Artculo 22, pero el presidente puede darles otras causas en otros territorios
jurisdiccionales.
Las funciones de los Abogados Procuradores Fiscales, bsicamente son:
1. - Representar Judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones que el Presidente del Consejo.
187
188
b)
191
Juicio de Desposeimiento
Artculos 758 al 762, del Titulo XVIII del Libro III
El acreedor hipotecario es el que tiene la accin hipotecaria destinada a caucionar la
obligacin principal, que pueden ser varias y no estar perfectamente determinadas.
Este acreedor tiene dos acciones:
1. - Ante el deudor personal si l ha constituido la hipoteca, y;
2. - Contra el tercero poseedor de la finca hipotecada.
Estas dos acciones no son copulativas porque el inmueble o est en manos del deudor
principal, o en manos de un tercero. En ambos casos tiene accin hipotecaria.
Cuando la accin se dirige contra el deudor principal, se confunde con la accin que
este mismo acreedor tiene en contra de su demandado personal en virtud del contrato del cual emanan
las obligaciones que se han garantizado con la hipoteca. Esta situacin slo es en los hechos porque en
el derecho son acciones distintas: una real, la otra personal.
Este procedimiento se ejerce contra un tercero que no es Deudor Personal, es solo
una tercero que tiene una Obligacin Real.
El procedimiento que nos interesa es el que persigue la cosa en manos del tercer
poseedor de la finca hipotecada. En este caso se tiene accin de desposeimiento y un procedimiento
especial.
Esta accin es el derecho de persecucin puesto es ejercicio, la facultad del acreedor
para perseguir la finca hipotecada en manos de quien se encuentre a fin de subastarla y pagarse con el
producto de su realizacin hasta el monto de la deuda.
El sujeto activo es el acreedor hipotecario, aquel en cuyo beneficio se estableci la
hipoteca.
El sujeto pasivo es el tercer poseedor de la finca hipotecada, aquel que sea dueo del
inmueble hipotecado a cualquier ttulo, pero que no se ha obligado con el acreedor hipotecario para el
pago de la deuda principal.
Ahora si el poseedor de la finca hipotecada fuere simultneamente deudor no podemos
ejercer este procedimiento en contra de l.
La accin de desposeimiento es aquella que permite ejercer el derecho de
persecucin que otorga la hipoteca contra el poseedor de aquella que no es deudor personal.
Tramitacin
El procedimiento de desposeimiento consta de 2 partes:
1. - Notificacin del Desposeimiento: Gestin Preparatoria de Desposeimiento.
2. - Juicio Mismo.
192
193
194
195
2. -
196
Juicio Arbitral
197
Rompe con el principio de la Gratuidad, ya que las partes deben remunerarlo. Ya no estamos
frente a una justicia gratuita para las partes.
2. -
Esto trae como consecuencia una situacin ms grave an, ya que la justicia entonces no es
accesible para todos. Se rompe la igualdad en el acceso a la justicia.
Caractersticas
1. -
Accidental.
2. -
Arbitrales o Especiales.
3. -
4. -
De Derecho y de Equidad.
5. -
Unipersonales o Colegiados.
6. -
De Equidad.
7. -
Temporales.
8. -
Clasificacin
1. -
rbitros de Derecho
2. -
3. -
rbitros Mixtos.
Esta clasificacin se desprende del artculo 223, inciso 1.
Arbitro de Derecho
El artculo 223 inciso 2, seala que el rbitro fallar en virtud a la ley, y tanto en la
tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia, debe ajustarse a la ley.
198
Arbitro Arbitrador
Est en el artculo 223 inciso 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En cuanto al fallo...
Fallar segn la prudencia y la equidad.
En cuanto al procedimiento...
No est obligado a seguir un procedimiento. Deber seguir solo las reglas que las
partes estipularen o acordaren o indiquen, etc. Si quieren siguen las reglas de un juicio ordinario, juicio
sumario, etc.
Si las partes nada dicen...
Pero si las partes nada dicen, se regirn segn lo que dice el Cdigo de Procedimiento
Civil.
Los artculos 636 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se refieren al
procedimiento en el caso que las partes nada digan.
En cuanto al procedimiento...
Si las partes no han sealado ningn procedimiento, debemos remitirnos al artculo
637 y 638 del Cdigo de Procedimiento Civil. En estos artculos encontramos la Parte Cognitiva o de
Conocimiento y la Etapa de fallo.
Seala que el arbitrador oir a las partes, ya que es bsico estando en presencia del
principio de la bilateralidad de la audiencia, debiendo tambin recibir la prueba documental que se le
presente. Debe practicar las diligencias necesarias para la prueba de los hechos, posteriormente, dar su
fallo, en virtud de su equidad.
Debe orlos, es lo principal. Si no se oye en un comparendo, los oir por separado.
Estas son las normas supletorias, en el caso que nada dicen las partes en cuanto al
procedimiento.
En cuanto al fallo...
El artculo 640 seala los pasos y requisitos para la sentencia del rbitro arbitrador
cuando las partes nada han dicho. Tiene una parte enunciativa, que son los nmeros 1, 2 y 3. Tiene una
parte Considerativa que es el N 4. Tiene un aparte Resolutiva que es el N 5.
Adems de contener la fecha y el lugar, adems de mencionar que debe haber un
ministro de fe.
Las partes podran modificar el 640 sealando la modalidad de sentencia.
199
Arbitro Mixto
Est en el artculo 223 inciso final del Cdigo Orgnico de Tribunales.
El rbitro mixto en definitiva es un rbitro de derecho, a quien se le han concedido
facultades de arbitrador, pero solo respecto al procedimiento.
En cuanto al procedimiento...
Su procedimiento se ajusta a lo que las partes le dicen. Si las partes nada dicen en
cuanto al procedimiento, se aplican supletoriamente las normas del 637 y 638 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En cuanto al fallo...
Falla conforme al derecho.
Procedimiento Civil.
Todo mayor de edad (18). Puede obviarse ya que se requiere minora de edad si se es abogado,
pero esto cambi, as que no se puede obviar ninguna de ellas.
2. -
3. -
4. -
Los abogados habilitados para ejercer la profesin, pueden ser rbitros, aunque sean menores de
edad. Este requisito slo se aplica a los rbitros de derechos.
En cuanto al juez partidor, que tambin es un juez rbitro, hay situaciones especiales
en los artculos 1.323, 1.324 y 1.325 del Cdigo Civil.
1323, seala que solo pueden ser jueces partidores los abogados que tengan la libre disposicin de
sus bienes, o sea, capacidad de ejercicio. (1, 2 y 3).
1324, seala que al partidor podr nombrarlo incluso el causante por testamento. Debe cumplir
con los dems requisitos legales. (1, 2 y 3).
1325 seala una excepcin que los rbitros deban ser abogados, y es cuando lo hacen los
coasignatarios. Incluso no se requiere tener capacidad de ejercicio. (3).
Inhabilidades
Artculo 226:
1. -
Las personas que litigan como parte en el proceso, o sea, las partes, salvo lo dispuesto en el 1324
y 1325 del cdigo civil.
2. -
Tampoco puede el juez que actualmente estuviere conociendo del asunto. Salvo el artculo 317.
Este artculo 317 es muy enredado y aparentemente contradictorio. Seala que se les
prohbe aceptar compromiso, excepto en el caso de que pueda ser implicado o recusado.
Se ha interpretado por la doctrina, sealando que las partes pueden no recusarlo y seguir
conociendo. Las partes tienen que estar de acuerdo.
200
Los Notarios ni los fiscales. Artculo 480 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Este artculo es
parecido al 317 y plantea el mismo problema.
2. -
La particin de bienes.
3. -
Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de las
sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas.
Hay ciertas sociedades que para liquidarse, necesitan nombrar a un liquidador y las materias que
conoce en cuenta, son motivo de un rbitro.
4. -
Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso del
artculo 415 del Cdigo de Comercio.
5. -
El inciso final, seala que si las partes pueden resolver por si mismos estos negocios
antes mencionados que lo hagan, sin necesidad del arbitraje forzoso.
Arbitraje Prohibido
Artculo 229 y 230 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Se trata de situaciones que si bien hay situaciones de orden privado, son de orden
pblico, ejemplo de ello es el matrimonio.
201
2. -
3. -
4. -
5. -
6. -
202
203
2. -
El artculo 2141 del Cdigo Civil. Para comprometer se requiere un mandato especial.
Capacidad
Rigen las reglas del Derecho Civil. Todas las personas son legalmente capaces, salvo
las personas que la ley determina que son incapaces.
Los incapaces pueden celebrar un compromiso, a travs de su representante legal.
Pero esto tiene una limitacin, la que encontramos en el artculo 224.
Esta limitacin es que en el compromiso no se puede designar un rbitro arbitrador
por un representante, sino a travs un legalmente capaz.
Tratndose de rbitros mixtos, se puede nombrar, por un representante, pero siempre
que sea autorizado por un tribunal ordinario, en virtud de motivos de manifiesta conveniencia.
Objeto y Causa Lcita
El objeto debe ser lcito, esto es, que no sea contrario a la moral, a las buenas
costumbre y al orden pblico.
La causa debe ser lcita, es el motivo que induce a celebrar el acto o contrato.
Solemnidades
Si no tiene solemnidades, sera un contrato consensual, porque solo requiere la
voluntad de las partes, sin solemnidades.
Pero este compromiso es solemne. El compromiso es un Acto Jurdico solemne. El
artculo 234 inciso 1 lo dispone. Pero, adems, hay solemnidades especiales:
1. - El nombre y apellido de las partes litigantes.
2. - El nombre y apellido del rbitro nombrado.
3. - El asunto sometido al juicio arbitral.
4. - Las facultades que se confieren al rbitro, y el lugar y tiempo en que deba al juicio arbitral.
Estas se clasifican en:
1. -
2. -
De la Naturaleza. (N 4 del 234) Si las partes nada dicen, se entiende aplicable el artculo 235
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
3. -
Accidentales.
204
2. -
3. -
4. -
Liga a las Partes con el rbitro. Las partes unilateralmente no pueden deshacerse del rbitro. Pero
no liga al rbitro con las partes, ya que no se puede obligar a un tercero a obligarse por el acuerdo
de las partes. El rbitro puede no aceptar, por lo que no se obliga.
El artculo 1.450 del Cdigo Civil, aclara esto, al referirse a la Promesa del Hecho Ajeno. Nos
quiere decir que nadie puede comprometer a otros a dar, hacer o no hacer algo sin la medicacin
de la voluntad de ese tercero. El compromiso es una convencin, y liga a las partes, no las obliga
ya que no crea obligaciones, pero mientras el rbitro no acepta el encargo, no liga al rbitro.
Una vez aceptado el compromiso por el rbitro, debe cumplirlo.
205
Que es una
2. -
3. -
nombramiento.
Se hace a travs del tribunal ordinario. Se presenta un escrito al tribunal ordinario
dando cuenta de que hay un compromiso, de que el rbitro es tal, y en consecuencia se solicita su
notificacin. Artculo 236. El rbitro tiene 2 posibilidades:
1. -
Si Acepta. Si acepta se aplica el artculo 236, el que seala que si lo acepta deber declararlo as,
y jurar desempearlo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible.
2. -
b)
Clusula Compromisoria
No olvidar que en esta clusula hay que nombrar al rbitro. Se nombra en un acto
posterior a la celebracin del contrato. Artculo 232 inciso 2. Se requiere la unanimidad de todos los
interesados. Si no lo hay, el Tribunal Ordinario deber nombrarlo.
Tanto si lo nombran las parte o el tribunal, puede darse 2 situaciones:
1. -
2. -
Rechaza. Siempre debe nombrarse otro rbitro en subsidio, ya sea por las partes o por el tribunal.
En el compromiso el rbitro ya existe, a diferencia de la clusula, donde el rbitro no ha sido
nombrado. Subsiste la obligacin de las partes a nombrar otro arbitro.
Nmero de rbitros
Las partes pueden nombrar la cantidad de rbitros que quieran. Si son las partes que
de comn acuerdo nombran al rbitro pueden nombrar uno o ms.
El artculo 233 seala que pueden las partes nombrar a un tercer rbitro que se llama
Tercero en Discordia, el cual deber ser nombrado en el evento de haber una cantidad de rbitros par, y
tiene como fin, dirimir el conflicto que se suscite en el acuerdo de los rbitros. Los mismo rbitros
pueden nombrar a un tercero en discordia. Este tercero no participa de la sentencia, slo participa en la
medida que sea necesario. Lo pueden nombrar:
207
2. -
Si hay Apelacin. Se elevarn los autos al Tribunal de Alzada para que resuelva en Derecho si es
rbitro de derecho, o en Equidad si es rbitro arbitrador, segn corresponda. Se apela, ya que
frente a un rbitro de derecho se entiende que el tribunal de segunda instancia sera el mismo que
conocera de un tribunal ordinario.
El tribunal puede nombrar slo un rbitro, en virtud del artculo inciso 2 del artculo
232.
208
Este principio tambin opera respecto de las resoluciones de los rbitros de derecho, y en
este caso las notificaciones deben hacerse personalmente o por cdula, salvo acuerdo en
contrario de las partes (artculo 629: En los juicios arbitrales se harn las notificaciones
personalmente o por cdula...); tambin opera la regla de que la primera notificacin debe
ser personal (propiamente tal, del Artculo 44 o por aviso).
Lo importante es que la parte final del artculo 629: ...salvo que las partes unnimemente
acuerden otra forma de notificacin. Es decir, podran las partes acordar que se notifique
por Estado Diario, por telfono, por fax, e-mail, etc.
209
Con la situacin de que el lugar hbil para realizar las actuaciones judiciales sea donde se
celebr el compromiso, ha planteado la duda si esto significa establecer un lmite territorial
respecto del rbitro, como ocurre respecto de los tribunales ordinarios; en general se ha
estimado que no puede establecerse una limitacin en trminos absolutos en cuanto a este
territorio, por cuanto el artculo 632 inciso 2 Cdigo de Procedimiento Civil faculta al
rbitro para efectuar diligencias fuera del territorio de sus funciones.
Con relacin al tiempo hbil para realizar las actuaciones judiciales, en primer trmino
debemos preguntarnos en qu tiempo el rbitro debe cumplir su cometido (qu tiempo tiene
para resolver el litigio sometido a su conocimiento). El tiempo para cumplir sus funciones es
el que le fijen las partes (Artculo 234 N 4 Cdigo Orgnico de Tribunales), y si las partes
nada dicen, supletoriamente se aplica la disposicin del Artculo 235 Cdigo Orgnico de
Tribunales y en consecuencia el rbitro tendr 2 aos para cumplir su cometido. Una vez
cumplidos estos 2 aos el rbitro pierde su competencia (deja de ser rbitro); sin embargo,
en virtud de una modificacin relativamente reciente, hay que tener presente el Artculo 235
Cdigo Orgnico de Tribunales que dispone: No obstante, si se hubiere pronunciado
sentencia dentro de plazo, podr sta notificarse vlidamente aunque l se encontrare
vencido, como asimismo, el rbitro estar facultado para dictar las providencias
pertinentes a los recursos que se interpusieren.
Para el cmputo de estos 2 aos o el tiempo establecido por las partes, de acuerdo al
cdigo, hay que tener presente que cuando se suspende la competencia del rbitro (por
ejemplo por la concesin de un recurso) ese tiempo se descuenta del tiempo establecido.
5. - Ministro de Fe. De acuerdo con el artculo 61 Cdigo de Procedimiento Civil, todas las
actuaciones judiciales deben ser debidamente autorizadas por el correspondiente ministro de fe.
Este Artculo, que tambin se ubica en el libro I, tambin se aplica a los rbitros de derecho y en
consecuencia todas las actuaciones, entre ellas las resoluciones de los jueces rbitros, deben ser
autorizadas. Y a este efecto el Artculo 632 seala que toda sustanciacin de un juicio arbitral se
har por el ministro de fe designado por el rbitro: Toda la substanciacin de un juicio arbitral
se har ante un ministro de fe designado por el rbitro, sin perjuicio de las implicancias o
recusaciones que puedan las partes reclamar; y si est inhabilitado o no hay ministro de fe en el
lugar del juicio ante una persona que, en calidad de actuario, designe el rbitro.
210
Tratndose del juicio particional, el ministro de fe tiene que ser un secretario de los
tribunales superiores de justicia, o un secretario del juzgado de letras, o un notario. A
este ministro de fe les son aplicables todas las normas de la implicancia o recusacin.
Si est inhabilitado o no hay Ministro de Fe en el lugar del juicio, el juez deber nombrar a
otro en calidad de actuario, aqu puede ser un tercero.
Si el tribunal debe realizar una actuacin fuera del lugar donde se lleva el compromiso que
ser el establecido en el compromiso, podr intervenir otro ministro de fe que resida en el
lugar donde se deber realizar la actuacin: Cuando el rbitro deba practicar diligencias
fuera del lugar en que se siga el compromiso, podr intervenir otro ministro de fe o un
actuario designado en la forma que expresa el inciso anterior y que resida en el lugar
donde dichas diligencias han de practicarse.
6. - Pluralidad de rbitros. Cuando existe un tribunal arbitral colegiado, el artculo 630 dice que
todos deben concurrir a los actos de mera substanciacin y de sentencia: Si los rbitros son dos
o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de
substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa.
La excepcin es que las partes establezcan al diferente, por ejemplo se puede establecer que
a la absolucin de posiciones vaya un solo rbitro.
Si durante el arbitraje el rbitro debiere elevar los autos a un tribunal superior, o paralizar el
procedimiento por resolucin de esos mismos tribunales, el plazo se entender suspendido
mientras dure el impedimento.
El artculo 631 nos establece el caso de que el tercero en discordia toma una posicin
diferente a la que tienen los dems rbitros. Para ello deberemos distinguir:
a)
Si hay apelacin. Cada opinin se toma como una resolucin individual y se elevarn
los autos a la Corte para que falle.
b)
ii)
7. - Facultad de Imperio. La facultad de imperio es aquella que se tienen los tribunales de justicia para
requerir el auxilio de la fuerza pblica sin intervencin de ninguna otra autoridad. Los jueces
rbitros no tienen facultad de imperio. Pero a la pregunta pueden hacer cumplir sus
resoluciones?. Si pueden, pero aquellas que requieran una intervencin coactiva para hacerla
cumplir, el juez arbitro no puede intervenir. Esto se nota en varios temas:
a)
Testigos. Artculo 633 inciso 1: No podr el rbitro compeler a ningn testigo a que
concurra a declarar ante l. Slo podr tomar las declaraciones de los que
voluntariamente se presten a darlas en esta forma.
b)
Absolucin de Posiciones.
c)
Documentos.
d)
Hay varias partes del Cdigo de Procedimiento Civil en que cuando se quiere hacer cumplir
las resoluciones judiciales se establece el arresto. Por ejemplo, artculo 238, lo mismo en el
caso de que los testigos no quieran declarar, en la absolucin de posiciones cuando no
contestan preguntas interrogativas, etc.
Entonces cuando el tribunal arbitral necesita cumplir coactivamente una resolucin judicial,
el juez debe recurrir al tribunal ordinario para sea l quien dicte la medida coactiva, artculo
633 inciso 2: Cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al
tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompandole los
antecedentes necesarios para este objeto.
Ahora, el mismo tribunal ordinario puede encomendarle al juez arbitro asistido por un
ministro de fe, previa resolucin judicial que lo ordene as, artculo 633 inciso final: Los
tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro mismo asistido por un
ministro de fe.
b)
8. - Actuaciones Fuera del Territorio del Arbitro. En este caso, dice el artculo 634, que se deber
recurrir al tribunal ordinario del lugar donde se realizar la actuacin, va exhorto: Para el
examen de testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se proceder en
la forma dispuesta por el inciso 2 del artculo precedente, dirigindose por el rbitro la
comunicacin que corresponda al tribunal que deba entender en dichas diligencias.
9. - Dictacin del Fallo. En lo que se refiere a la dictacin del fallo, deben cumplir con los requisitos
de forma de la dictacin de la sentencia (requisitos establecidos en el Artculo 170 Cdigo de
Procedimiento Civil), y deben respetar las normas de fondo que resuelven el litigio (normas
decisoria litis). Por otro lado la sentencia del juez rbitro produce los mismos efectos que la
sentencia definitiva:
a)
Desasimiento; cuando la sentencia ha sido notificada a alguna de las partes, el rbitro queda
desasido y no puede modificar su resolucin. Esto con la excepcin aparente de que no
obstante el desasimiento hay lugar al recurso de aclaracin, interpretacin o rectificacin o
enmienda, en los casos que la ley contempla.
b)
Efecto o atributo de la Cosa Juzgada; tambin propia de la sentencia arbitral, opera cuando
la sentencia queda firme y ejecutoriada. Se distingue si caben recursos, si no caben recursos
etc. Una vez firme y ejecutoriada la sentencia da accin y excepcin de cosa juzgada. La
accin da lugar a poder reclamar el cumplimiento de lo resuelto o la ejecucin de la
sentencia, y la excepcin est destinada a evitar que el mismo asunto se discuta nuevamente.
Incluso constituye ttulo ejecutivo.
10. - Ejecucin de las Resoluciones Arbitrales. Artculo 635 del Cdigo de Procedimiento Civil. La
sentencia se puede ejecutar ante:
a)
El profesor piensa que le falta solo la competencia por la sencilla razn que la
jurisdiccin definida en el artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales es: La
facultad de conocer las causas civiles y criminales, de juzgarlas y de hacer ejecutar
212
b)
En un Tribunal Ordinario. Ante este tribunal se seguir un Juicio Ejecutivo ya que el titulo
ejecutivo es la Sentencia del Juez Arbitro, siempre que est firme o ejecutoriada, artculo
434 N 1. Ahora, se inicia el Juicio Ejecutivo porque el artculo 237 dice que cada vez que
se pretenda ejecutar una resolucin en un tribunal distinto al tribunal que lo dict se utilizar
el Juicio Ejecutivo. Se ejecutar ante ellos, cuando:
i)
ii)
Establezcan medidas coactivas. Por ejemplo el artculo 235 establece una serie de
medidas coactivas como el embargo, el remate, el arresto, uso de la fuerza pblica, etc.
En este caso, el juez rbitro deber solicitar al juez ordinario que cumpla las medidas,
artculo 635 inciso 3: ...deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de
lo resuelto. Lo remitiremos para que el tribunal ordinario haga uso de su imperio.
iii)
11. - Recursos.
a)
Recurso de Apelacin. En esta materia hay que tener muy presente el artculo 239 del
Cdigo Orgnico de Tribunales. Sealamos que en general procede conforme a las mismas
reglas establecidas para los juicios que se ventilan ante los tribunales ordinarios, salvo que
las partes renuncien al recurso o lo sometan tambin al conocimiento de rbitro. El Artculo
239 seala que contra una sentencia arbitral pueden interponerse los recursos de apelacin y
casacin. Respecto al mencionado artculo, ste se refiere al juicio ordinario, debindose
entender juicio llevado frente a tribunales ordinarios, a menos que las partes siendo mayores
de edad y con la libre disposiciones de sus bienes hayan renunciado a tales recursos a bien
los hayan sometido a arbitraje en el instrumento del compromiso o de un acto posterior.
Como se ve, en este caso la renuncia si puede ser genrica.
213
b)
ii)
Recurso de Casacin. Tambin est contemplado en el Artculo 239 del COT, que habla
slo de casacin incluyendo entonces sus dos vertientes: Forma y Fondo. Las reglas sern
las mismas ya vistas, salvo que las partes renuncien al recurso, ya que en tal caso no sera
procedente, o bien lo sometan a conocimiento de un tribunal arbitral mediante el
compromiso o un acto posterior. La renuncia en este caso es eficaz y basta conque sea una
renuncia genrica, sin embargo, hay que hacer presente que una reiterada jurisprudencia de
los tribunales ha estimado que la renuncia no es eficaz respecto del recurso de casacin en la
forma cuando se trata de las causales de incompetencia o ultrapetita. Esto por una razn
muy simple, ya que si se trata de una causal de incompetencia, querra decir que el rbitro
emiti pronunciamiento o declaraciones respecto de un asunto que no era de su competencia
(la renuncia es respecto a materias que las partes le dieron competencia al rbitro, y si se sale
de esa competencia, obviamente lo pueden impugnar).
Las partes no podran pactar que slo una de ellas renuncie a los recursos, porque la
constitucin consagra la garanta del debido proceso, concepto que implica
necesariamente un pie de igualdad de las partes, debindose recordar la norma de que
habra objeto ilcito en todo aquello que contrae al derecho pblico (constitucin), por
tanto, esta clusula no tendra validez. Si las partes de hecho pactan esta clusula la
opinin mayoritaria es que ambas partes se reservan los recursos, por ser un elemento
de la naturaleza.
215
216
217
2. - Tratndose de rbitro partidor que sustancia el juicio particional, cualquiera que sea su calidad,
rbitro de derecho o mixto, tambin debe actuar asistido por un ministro de fe.
Notificaciones
Respecto de los arbitradores no hay reglas especficas en la materia y los tribunales han
estimado que deben aplicarse las reglas generales relativas a las notificaciones, vale decir las del ttulo VI
del libro I. Sin embargo, este criterio no ha sido tan claro por cuanto se podra pensar por ejemplo, que
la notificacin por estado diario no tiene aplicacin para los rbitros puesto que estos son tribunales
accidentales que se constituyen por una persona particular designada, no aplican el mecanismo de tener
un estado diario para las resoluciones que se van dictando.
Ms correcta entonces es la opinin de estimar que debe aplicarse la regla para los
rbitros de derecho contenida en el artculo 629 porque se estima que es general para los juicios
arbitrales. Este artculo expresa que en los juicios arbitrales, las notificaciones se harn personalmente o
por cdula salvo que las partes unnimemente acuerden otra cosa porque aqu tiene amplia aplicacin la
autonoma de la voluntad.
Prueba
Hay que tener presente el artculo 637 que seala que el arbitrador recibir y agregar
al proceso los instrumentos que le presenten. Obviamente se est haciendo referencia a la prueba
instrumental.
El artculo 638 seala que el arbitrador recibir la causa a prueba cuando lo estime
necesario, lo que es cuestin de lgica. Cundo lo va a estimar necesario, cuando hayan hechos
substanciales pertinentes y controvertidos. Ah tendr que recibir la causa a prueba para dirimir la
controversia.
El artculo 638 hace aplicables los artculos 633 y 634 en materia de prueba testimonial
que ya se haban enunciado.
Artculo 638 (795). Si el arbitrador cree necesario recibir la causa a prueba,
decretar este trmite.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los artculos 633 y 634.
Otra peculiaridad en esta materia est sealada en el artculo 637 cuando dice que el
arbitrador practicar las diligencias que estime necesarias para el conocimiento de los hechos y dar su
fallo en el sentido que la prudencia y equidad le dicten.
218
2.-
Si la resolucin es inapelable; el propio artculo seala que queda sin efecto el compromiso. Aqu
no se distingue si estamos frente a un arbitraje forzoso y obligatorio por la sencilla razn de que en
las cuestiones de arbitraje forzoso, siempre son materia de Arbitrajes de Derecho.
Hay que tener presente respecto de este artculo que cuando el cdigo habla si la
resolucin es apelable o inapelable (igual que con los rbitros de derecho) aqu no hay resolucin porque
no hay acuerdo y si no hay acuerdo no puede existir la resolucin.
Entonces el cdigo razona sobre la base de una resolucin hipottica si hubiese
acuerdo. Adems, el cdigo habla de que el tribunal de segunda instancia resolver como estime
conveniente porque se trata de rbitros arbitradores que fallan conforme a su equidad. En cambio esta
misma materia regulada para los rbitros de derecho obviamente el cdigo dice que resolvern conforme
a derecho.
En este caso se elevan los antecedentes sin que haya apelacin si no que por mandato
de la ley porque no hay acuerdo, no hay resolucin ni apelacin sino por mandato de la ley. Este tribunal
de segunda instancia en definitiva falla en nica instancia, no hay recursos contra esa resolucin.
Se seala que si no hay lugar a la apelacin fracasa el compromiso hay que tener en
cuenta que si las partes han pactado una clusula compromisoria y por lo tanto han asumido la
219
a)
Un ministro de fe o;
b)
Por dos testigos en su defecto y que debe expresar fecha y lugar en que se expide y la firma del
arbitrador. Los testigos solo son para este caso.
Del texto se desprende que se refiere a la sentencia definitiva de manera que otra clase
de resoluciones se regir por los requisitos generales.
En cuanto al fallo, los rbitros arbitradores dictan su sentencia de conformidad con lo
que su prudencia y equidad les dictare. En esta materia tiene una gran presencia la autonoma de la
voluntad porque las primeras reglas que se aplican son las que sealan las partes en el acto constitutivo
del compromiso, si las partes nada dicen se aplican las reglas mnimas del Cdigo de Procedimiento
Civil, y se aplican aun cuando las partes hayan expresado un determinado procedimiento y hayan
omitido algn aspecto.
220
2. -
Recurso de Apelacin. Este tiene particularidades. La regla general es que no procede el recurso
de apelacin. Pero habr lugar a ella cuando:
a)
b)
Se indique el tribunal que conocer de ella, que siempre estar compuesto por rbitros.
En el acto constitutivo del compromiso las partes tienen que sealar expresamente que se
reservan dicho recurso y que se lo reservan obviamente para ante otros rbitros del mismo
carcter, o sea, que sean arbitradores.
Claramente se diferencia con el Arbitro de Derecho, porque en este arbitraje si las partes
nada dicen, si hay apelacin, pero en el procedimiento ante rbitros arbitradores si las partes
nada dicen no procede el recurso.
Recurso de Casacin en la Forma . Procede de acuerdo a las reglas generales del artculo 796
del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual nos indica cuales son los requisitos esenciales del
procedimiento arbitral. No olvidemos que el 796 nos dice que sern trmites esenciales del
procedimiento ante arbitradores los que las partes digan en el compromiso. Si nada dicen las
partes, ser siempre los del N 1 y 5 del artculo 795.
Es importante saber cuales son los requisitos esenciales del procedimiento para ver si se han
cumplido y si no se han cumplido procede el recurso de casacin en la forma por el artculo
768 N 9 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Pero surge la pregunta procede el recurso de casacin en la forma por otra de las
causales establecidas en el artculo 768?. La verdad es que la jurisprudencia ha fallado en 2
sentidos:
a)
b)
Otras jurisprudencias han dicho que en realidad procede con todas aquellas causales
que en un determinado momento les sea aplicable. No las ha limitado,
fundamentalmente por el artculo 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que trata del
recurso de queja, ndica que procede el recurso de queja junto con el recurso de
casacin en la forma; y este artculo no distingue respecto a las causales: Se
exceptan las sentencias definitivas de primera o nica instancia dictadas por
rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder el recurso de queja, adems del
recurso de casacin en la forma.
Obviamente que no proceden todas las causales y es por eso que decamos que proceder el
recurso de casacin en la forma por todas aquellas causales que le sean aplicables, ya que
evidentemente nos encontraramos con ciertas causales que no le son aplicables, por ejemplo
la del N 5, ya que se refiere a los requisitos de la sentencia indicados en el artculo 170, y
los requisitos subsidiarios de la sentencia para el arbitro arbitrador estn sealados en el
artculo 640, y este recurso de casacin es de estricto derecho.
Hay que considerar que el procedimiento del recurso de apelacin es el que las partes digan
no el que establece la ley. El recurso de apelacin no existe si es que las partes no lo
221
Recurso de Queja. Este recurso junto con el recurso de casacin en la forma, proceden siempre,
sin importar que lo reserven las partes.
En contra de las sentencias dictada por 2 instancia proceden los recursos de casacin
en la forma y queja, contra la Corte Suprema.
Artculo 63. Las Cortes de Apelaciones conocern:
1. En nica instancia:
a)
De los recursos de casacin en la forma que se interpongan en contra de las
sentencias dictadas por los jueces de letras de su territorio jurisdiccional o por uno de sus ministros, y
de las sentencias definitivas de primera instancia dictadas por jueces rbitros.
c)
De los recursos de queja que se deduzcan en contra de jueces de letras, jueces
de polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin, dentro de su territorio
jurisdiccional;
222
2. -
1.-
Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o
estn destinados a ese tipo de explotacin.
2.-
Inmuebles fiscales.
3.-
Viviendas que se arriendan por temporadas no superiores a tres meses, por perodos continuos o
discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo.
4.-
5.-
ley.
Juez Competente
Est en el artculo 17.
Artculo 17. Los jueces letrados de mayor cuanta sern competentes, conforme a las
reglas generales del Cdigo Orgnico de Tribunales, para conocer en nica o en primera instancia de
los juicios a que se refiere este Ttulo, sin perjuicio de las atribuciones que competen en la materia a
los jueces de polica local que sean abogados y a los de subdelegacin.
As tenemos 2 tribunales competentes.
1. -
2. -
223
Que se trate del elemento territorio. Slo puede darse en el elemento territorio, o sea, lo que es
igual, slo puede darse en la competencia relativa.
2. -
3. -
4. -
5. -
En cuanto a la naturaleza del tribunal slo puede haber prrroga de la competencia en tribunales
ordinarios. Ni entre tribunales especiales entre s, ni entre tribunales ordinarios y especiales. Slo
entre tribunales ordinario. Segn el artculo 182 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
224
2. -
3. -
No se aplica el artculo 685 dice la ley 18.101 pero evidentemente hay un error, ya que se refiere al
antiguo 685.
4. -
225
6. -
No proceder la ampliacin del plazo a que se refiere el artculo 683. Es decir, cuando el
demandado tenga un domicilio distinto al lugar donde se sigue el juicio, que tiene efectos para
celebrar el comparendo no se aplica. Es decir, siempre se celebrar al 5 da hbil.
7. -
La audiencia tendr lugar con slo la parte que asista y no se requerir la concurrencia del
defensor pblico.
8. -
En la audiencia el demandado podr reconvenir al actor y se aplicarn las normas del Ttulo
VIII del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil en cuanto fueren procedentes, de acuerdo con
la naturaleza del procedimiento de que aqu se trata. Del traslado de la reconvencin tendr el
actor seis das para su contestacin.
9. -
10. - La sentencia que d lugar el desahucio, restitucin o terminacin del contrato ser apelable en el
solo efecto devolutivo. En el Juicio Sumario, la sentencia que falla esta cuestin se apela en
Ambos Efectos as la diferencia es que la sentencia que acceda al desahucio, restitucin o
terminacin es apelable en el solo efecto devolutivo.
11. - Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los juicios
cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a cuatro unidades de
fomento. Es decir, en los juicios donde la renta sea inferior a 4 U.T.M., no es necesario
Patrocinio ni Poder, solo en primera instancia.
12. - En cuanto a la Forma de Apreciar la Prueba, el artculo 15, nos dice que se apreciar libremente,
ni siquiera conforme a la Sana Crtica. A diferencia en el Juicio Sumario sonde se aprecia segn la
prueba Legal o Tasada. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr decretar los medios
probatorios que estime pertinentes y apreciar la prueba en conciencia en todos los juicios a que
se refiere este Ttulo.
Reconvencin
Es importante ya que en los Juicios Sumarios normales, no se puede reconvenir, sin
embargo, la ley 18.101, si se puede reconvenir.
Importante es la situacin en que seala que se aplicar respecto de la reconvencin
las normas del Titulo VIII del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto fueren
procedentes, de acuerdo con la naturaleza del procedimiento.
De la reconvencin se da traslado por 6 das al actor.
Evidentemente esta disposicin no zanja los problemas de la reconvencin:
1. -
El traslado deber contestarse en una nueva audiencia o no?. Nada dice la ley
2. -
De acuerdo con las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, del Titulo VIII del
Libro II, debieran haber excepciones dilatorias, pero cmo se tramitan las dilatorias?.
226
227
Desahucio.
2. -
Restitucin.
3. -
1. Desahucio
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil en su titulo VI del Libro III, artculos 588 y
siguientes, reglamenta los juicios especiales del juicio de arrendamiento. Todas estas normas en cuanto
se refieren a los Bienes Races Urbanos se encuentran Derogados Tcitamente.
Pero siguen teniendo aplicacin para los bienes races rurales, bienes muebles, por
ejemplo, as que solo estn derogados para los predios urbanos.
El desahucio es el aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su
voluntad de poner fin al contrato, unilateralmente. El artculo 1.951 inciso 1 del Cdigo Civil, lo
define:
Artculo 1951. Si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo
no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costumbre,
ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la otra, esto es, noticindoselo
anticipadamente.
El Cdigo de Procedimiento Civil distingua dos clases de desahucio:
1. -
Judicial.
2. -
Extrajudicial.
Hoy, la ley 18.101, solo distingue el Desahucio Judicial. Para que halla lugar a l solo
podemos estar ante un determinado tipo de contratos, no todo contrato de arrendamiento da lugar al
desahucio.
Artculo 3. A los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a
mes y a los de duracin indefinida el arrendador slo podr ponerles trmino mediante desahucio
judicial.
Artculo 4. En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao, el arrendador
slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr
derecho a un plazo de cuatro meses, contado desde la notificacin de la demanda.
As para distinguir si procede el desahucio o no, deberemos distinguir si el contrato es:
1. -
Mes a Mes.
2. -
Indefinido.
3. -
A Plazo Fijo.
a)
Inferior a 1 ao.
b)
Superior a 1 ao.
El desahucio solo procede en los contratos mes a mes y en los Indefinidos. Respecto
de los contratos a plazo fijo, solo procede la restitucin.
228
2. -
Cita a or sentencia.
229
Contestar.
2. -
No hacer nada.
3. -
Reconvenir.
El artculo 1.937 del Cdigo Civil agrega.
Peticin de Parte.
2. -
De Oficio.
Aqu se rompe con el principio formativo del procedimiento que rige en materia civil,
que es el Dispositivo, ya que en este juicio rige el principio Inquisitivo.
Por otro lado, el juez, puede decretar los medios probatorios que estime pertinentes,
es decir, puede decretar cualquier medio de prueba. Pareciera que es muy amplia esta situacin y por eso
la ley permiti que el juez aprecie la prueba en conciencia, como contrapartida.
Al juez, no le interesa la verdad, le interesa lo que las partes puedan probar, no le
interesa ir ms all, a diferencia de la verdad en materia penal que es la real. Pero aqu la ley rompe con
el principio dispositivo, y establece el principio inquisitivo lo que est en perfecta concordancia con que
debe apreciar la prueba en conciencia, ya que no puede sujetarse estrictamente a los medios probatorios
que existen, debe formarse la conviccin de la manera ms libre y para ello debe decretar los medios
probatorios necesarios.
Ahora, puede decretar los medios de prueba pertinente, no cualquiera tampoco, no es
tanta la libertad. Pero podra por ejemplo pedir fotografas, etc.
230
A peticin de Parte. En este caso, el plazo sera fatal, ya que las partes estaran limitadas por las
formalidades probatorias.
2. -
De oficio. Otros dicen que el juez no tiene esta limitacin y de oficio podra decretar diligencias
probatorias antes o despus del probatorio. La facultad de oficio del artculo 15 de la ley, le
permitira al juez, dictar medidas antes o despus del probatorio y que dicho termino probatorio
sera fatal para las partes y no para el juez.
De todas formas el juez, luego de vencido el trmino probatorio, el juez antes de dictar
sentencias, puede decretar Medidas Para Mejor Resolver, para formarse mejor la conviccin.
El profesor piensa que se trata de estas medidas para mejor resolver, porque si el tribunal
tuviera la posibilidad, tan libre como la plantea esta parte de la doctrina, deberamos concluir
que ste podra tener el juicio estancado ad eternum, con la excusa de que estara
decretando medidas sin parar, en cambio si solo es una medida para mejor resolver, solo
tiene el plazo establecido en el artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Antes del probatorio, pueden tambin conocer del fondo, tanto en la conciliacin como en la
recepcin de la causa a prueba.
Sentencia
Es muy importante su diferencia:
1. -
2. -
231
2. -
3. -
4. -
Si el arrendatario no quiere irse, habr que pedir el auxilio de la fuerza pblica. Nada
obsta a que la fuerza pblica se pida junto con el lanzamiento en un otros.
Suspensin del Lanzamiento
Por las mltiples dificultades y problemas sociales que acarrea, el artculo 13 inciso
final le otorga al juez de la causa la posibilidad de suspender solo el lanzamiento decretado. Para ello se
debern acreditar: causas graves y calificadas por un plazo no superior a 6 meses: En estos juicios y en
los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el lanzamiento, podr suspenderlo en casos
graves y calificados, por un plazo no superior a seis meses.
Ahora, sabemos que el lanzamiento puede producirse pendiente el recurso de
apelacin, ya que si se acoge el desahucio, se puede apelar en el solo efecto devolutivo, as si se puede
cumplir la resolucin.
Supongamos que el juicio dur 1 ao, as que aunque la sentencia se est apelando se
puede cumplir la resolucin y operar el lanzamiento.
El artculo 8 N 6 inciso 2 dice: En los casos de desahucio y restitucin el tribunal
superior podr decretar, a peticin de parte, la suspensin del cumplimiento de la sentencia por el
tribunal inferior mientras se encuentre pendiente la apelacin, si se solicitase con justa causa, peticin
que, tratndose de un tribunal colegiado, se resolver en cuenta.
Es decir, no obstante la resolucin que decreta el desahucio es apelable en el solo
efecto devolutivo, precisamente para que no se efecte el lanzamiento pendiente el recurso, el legislador
232
2. -
Se rechaz el desahucio. Partimos de la base que siempre hay cosa juzgada, por definicin,
artculo 175: Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la
excepcin de cosa juzgada.
b)
Pero el profesor piensa que el hecho de que la cosa juzgada est sujeta a un plazo, no hace
cambiar la cosa juzgada y piensa que siempre es Formal, porque el plazo es solo una
condicin procesal para demandar, pero no es que no pueda demandar, y hayan o no nuevos
hechos podra demandar igual: el plazo no hara cambiar la cosa juzgada. La cosa juzgada
formal, sera ms amplia que la cosa juzgada sustancial provisional.
Subarrendatarios
Para que puedan existir subarrendatarios, el arrendatario debe tener la facultad de
subarrendar, y esta facultad debe estar en el contrato establecida expresamente.
233
2. -
subarrendatarios.
Para poder saber si existen o no subarrendatarios, ya que el arrendador no tiene por
qu saber si hay o no subarrendatario, por ello, el ministro de fe requerir de juramento al demandado
acerca de la existencia o no de subarrendatarios y si hay sus nombres.
Si la demanda fue notificada por el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, en
la audiencia de contestacin y conciliacin, se deber hacer el requerimiento de si acaso hay o no
subarrendatarios. Si hay subarrendatarios, se suspender la audiencia y se mandar a notificar a los
subarrendatarios y se celebrar una nueva audiencia una vez notificados los subarrendatarios o una vez
que se hayan hecho parte en el proceso.
234
El actor sabe que hay subarrendatarios. No hay problemas y en la demanda indicar los nombres
de los subarrendatarios.
2. -
El actor no sabe que hay subarrendatarios. Habr que determinar el tipo de notificacin:
a)
b)
Para el arrendatario que miente el artculo 24 N 1 le sanciona con una multa: Sern
sancionados con multas de una a sesenta unidades de fomento, que impondr el juez
que conozca del juicio en que sea controvertido el hecho que las motiva: 1. El
arrendatario que, en los casos contemplados en los incisos segundo y tercero del
artculo 11, incurriere en falsedad en la declaracin, sea acerca de la existencia o no
de subarrendatarios, sea acerca de sus nombres.
2. Restitucin
La restitucin es la devolucin del inmueble cuando ha cesado o terminado el
arriendo. A travs de este juicio, se pretende directamente recuperar la finca. Artculo 4 de la ley
18.101.
Artculo 4. En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao, el arrendador
slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr
derecho a un plazo de cuatro meses, contado desde la notificacin de la demanda.
En los casos a que se refiere este artculo el arrendatario podr restituir el inmueble
antes de expirar el plazo de restitucin y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta
el da en que aqulla se efecte.
La restitucin puede ser por varias causas:
1. -
Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo.
Artculo 8 N 3.
2. -
3. -
La primera se realiza junto con la Notificacin de la Demanda por el receptor. As, efectuada la
notificacin, como abogados, o procurador, se debe revisar el acta para ver si se reconvino de
pago o no; y si no est reconvenido simplemente hay que devolverle el expediente para que
reconvenga de pago.
2. -
Artculo 10. Cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago de
la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1977 del Cdigo Civil, la segunda de las
reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicar en la audiencia de contestacin de la
demanda.
Al ejercitarse la accin aludida en el inciso precedente podrn deducirse tambin,
conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aqulla se funde y las de pago de consumos
de luz, energa elctrica, gas, agua potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras
prestaciones anlogas que se adeuden.
Demandadas esas prestaciones, se entendern comprendidas en la accin las de
igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que la
restitucin o el pago se efecte.
Si el demandante no va a la audiencia, no hay audiencia y no se efecta la
reconvencin porque es a peticin del mismo, as que debe ir.
Frente a esta Reconvencin de Pago por no pago de la renta, el demandado puede
asumir 3 actitudes en relacin con el fondo, adems de las que ya conocemos:
237
Pagar las rentas adeudadas. Si lo hace deber hacerlo ms Intereses y Costas. Pero este juicio es
un juicio de doble efecto: terminacin de contrato por no pago de las rentas, es decir, lo que se
busca es poner trmino al contrato de arrendamiento.
b)
Esto es consecuencia, adems, con la situacin que se produce con los subarrendatarios, en
el artculo 12 de la ley: En los juicios de terminacin del arrendamiento por falta de pago
de la renta seguidos contra un subarrendador, los subarrendatarios podrn pagar al
demandante, antes de la dictacin de la sentencia de primera instancia las rentas
adeudadas por el arrendatario. Si as lo hicieren, enervarn de este modo la accin y
tendrn derecho a ser reembolsados de ellas por el subarrendador, con ms el inters
corriente a contar de su pago, o a imputarlas a las rentas ms inmediatas; todo ello, sin
perjuicio de las indemnizaciones que correspondan.
Aqu ocurre que tenemos un arrendador que arrienda al arrendatario y ste a su vez la
subarrienda a un subarrendatario y en alguna parte el subarrendatario debe pagarle al
subarrendador que es arrendatario del arrendador. Aqu el subarrendatario debe pagarle al
subarrendador y ste deber pagarle a su arrendador, pero en alguna parte de la cadena se
cort y no se le paga al arrendador. As el arrendador demanda al arrendatario y notifica al
subarrendatario; ahora, conforme al artculo 12, el subarrendatario podr pagar al
arrendador o demandante enervando la accin: por qu no puede hacer lo mismo el
arrendatario?, claro que puede.
Arrendador ------------Arrendatario
Subarrendador ---------------- Subarrendatario.
El subarrendatario tiene derecho a repetir por las rentas de arrendamiento que le haya
pagado directamente al arrendador, y repetir contra el subarrendador.
238
2. -
3. -
Rendir seguridad de que va a pagar las rentas dentro de un plazo. Este plazo no puede ser
inferior a 30 das. Artculo 1.977 parte final: ...si no se presta seguridad competente de que se
verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.
Una Seguridad Competente podemos entender como cualquiera caucin, real por ejemplo,
prendas o hipotecas. Podra ser la fianza, siempre que el fiador sea solvente segn la ley
(2.350). El concepto de competente, es cualquier caucin que nos permita inmediatamente,
as si tenemos una letra o un cheque, debemos iniciar un juicio previo para poder acreditarlo,
etc. por ello no sera tan efectiva. Incluso podra ser un Vale Vista.
Vencido el crdito, si no ha pagado dentro del plazo fijado, se hace efectiva la caucin.
Puede Defenderse.
Respecto de estos juicios se puede aplicar igualmente a los subarrendatarios.
240
241
242
Juicio de Menores
La ley 16.618 que es la que trata del juicio de menores, establece, adems:
1. -
2. -
3. -
4. -
5. -
ley.
El artculo 1, de la ley establece que la ley se aplicar a los Menores de Edad, es
decir, menores de 18 aos, salvo que otra ley establezca efectos distintos para los menores de edad.
Claro ejemplo es en materia penal, porque si es declarado con discernimiento no se le aplica esta ley,
sino que el Cdigo Penal, directamente.
Artculo 1. La presente ley se aplicar a los menores de edad, sin perjuicio de las
disposiciones especiales que establecen otra edad para efectos determinados.
En caso de duda acerca de la edad de una persona, en apariencia menor, se le
considerar provisionalmente como tal, mientras se compruebe su edad.
Si hay dudas sobre si el menor de edad es mayor o menores de edad, el inciso 2 del
artculo 1, siempre que en apariencia sea menor, se le presumir legalmente menor, mientras se
comprueba la edad. Ahora, la edad se comprueba por la partida de nacimiento o por peritos.
Judicatura de Menores
Est en el Titulo III de la ley y el artculo 18 crea los Juzgados de Menores.
Artculo 18. El conocimiento de los asuntos de que trata este ttulo y la facultad de
hacer cumplir las resoluciones que recaigan en ellos, corresponder a los Juzgados de Letras de
Menores.
Estos tribunales formarn parte del Poder Judicial y se regirn por las disposiciones
relativas a los Juzgados de Letras de Mayor Cuanta establecidas en el Cdigo Orgnico de
Tribunales y leyes que lo complementan, en lo que no se oponga a lo dispuesto en la presente ley y en
la ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
Este artculo est mal redactado porque est orientado a la Jurisdiccin, siendo que
debera orientarse a la competencia. Son tribunales especiales, son servidos por un letrado, permanentes
y les corresponde el conocimiento de los asuntos que solo la ley les establece.
Los jueces de menores son nombrados por el Presidente de la repblica a propuesta
en terna de la Corte de Apelaciones respectiva.
Artculo 23. El juez de letras de menores ser nombrado por el Presidente de la
Repblica, a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones respectiva. Para la formacin de estas
ternas se abrir concurso, al cual debern presentar los interesados sus ttulos y acreditar sus
calidades y conocimientos.
En las ternas para el nombramiento de los jueces de letras de menores ocupar un
lugar el juez letrado ms antiguo del cargo inmediatamente inferior al que se trata de proveer, y los
otros dos lugares sern llenados con arreglo a lo dispuesto por el inciso anterior y el artculo 22 de
esta ley.
Artculo 24. En cada Juzgado de Letras de Menores habr un secretario, que, en el
243
244
245
Asuntos Penales. En este caso, el menor o uno declarado sin discernimiento, el juez tiene la
obligacin de investigar los hechos. Hecho esto y llegado a la conviccin de que efectivamente se
ha cometido un hecho punible, y que en ese hecho punible ha participado el menor, solo entonces
el juez le aplicar una medida de proteccin. Artculo 32 ley: Antes de aplicarse a un menor de
dieciocho aos algunas de las medidas contempladas en la presente ley, por un hecho que,
cometido por un mayor, constituira delito, el juez deber establecer la circunstancia de haberse
cometido tal hecho y la participacin que en l ha cabido al menor.
2. -
Si se comprueba que el menor no ha cometido tal accin, el juez unilateralmente puede igual
aplicarle una medida de proteccin, por razones de cuidarlo: Sin embargo, aunque se
llegue a la conclusin de que el hecho no se ha cometido o que al menor no le ha cabido
participacin alguna en l, el juez podr aplicarle las medidas de proteccin que
contempla esta ley, siempre que el menor se encontrare en peligro material o moral.
Civil Contencioso. En este caso se aplica el Juicio Sumario. Artculo 34 inciso 2 primera
parte: En los asuntos contenciosos o cuando las medidas o resoluciones adoptadas por el
juez, siempre que su naturaleza lo permita, sean objeto de oposicin de parte de los
padres, guardadores o de cualquiera otra persona que en el hecho tenga al menor bajo su
cuidado, se aplicar el procedimiento sumario sealado en el Ttulo XI del Libro Tercero
del Cdigo de Procedimiento Civil...
b)
Lo importante es que el procedimiento ser verbal y sin forma de juicio, pero el juez
dictar la resolucin con conocimiento de causa. Por ejemplo, un procedimiento de
tuicin, la madre necesitar un Certificado que diga que ella tiene la tuicin, para
demostrar ese hecho (48 y 48 bis de la ley), tambin en el caso de que se busque la
autorizacin para salir del pas, con el menor (49).
2. -
246
3. -
No hay que confundirse, porque luego del comparendo se recibe la causa a prueba y luego
de ella, comienza a regir el trmino probatorio incidental que es que rige en el Juicio
Sumario, con la diferencia que dicho trmino probatorio no rige a la Prueba Testimonial, la
que se rinde en la audiencia que determine el juez.
Notificaciones. A ellas se refiere el artculo 35 de la ley. Las notificaciones en esta ley son
diferentes las que ya conocemos. En este procedimiento se aplican las siguientes notificaciones:
a)
La Personal. As ser la primera notificacin, salvo que el tribunal por motivos calificados
determine otra, o la mejore otra. Respecto a ella debemos distinguir:
i)
ii)
Fuera del tribunal. Las practicar los receptores-visitadores del mismo tribunal, por
los asistentes sociales, agregados o pertenecientes al juzgado, por personal de
Carabineros o por funcionarios dependientes de la Direccin General de
Investigaciones. Podrn tambin ser practicadas por los receptores de mayor cuanta.
b)
c)
La Personal por Aviso. Siempre y cuando la notificacin por aviso sea substitutiva de la
personal
d)
Por Carta Certificada. Es la regla general. Respecto de ellas deberemos distinguir 2 tipos
de resoluciones:
i)
De Mero Trmites. Son aquellas que dan curso progresivo a los autos. Segn el
artculo 158 son los decretos, providencias o provedos. Se diferencias porque las de
mero trmite contienen solo el aviso de haberse dictado la notificacin indicando el
numero. Generalmente se enva una tarjeta.
ii)
Pero resulta un problema con esta notificacin: Se supone que la carta certificada se
hace por el Secretario, pero la hace el Actuario. El actuario a la carta certificada, le
coloca la firma del Secretario (le saca la firma), a continuacin deja la constancia de
que la carta se envi tal da (por ej. 13/09); pero el actuario no la lleva al correo, sino
que la entrega a otro funcionario como el Oficial 1 u otro y ste hace una nomina con
todas las cartas que tiene que enviar, y hecha sta parte al correo, y slo luego el
correo lo despacha.
247
Todo funciona bien hasta cuando el actuario con el otro funcionario hace las cosas en
el mismo da, pero hay problema cuando el segundo funcionario la entrega un da
despus (14/09): desde cuando se entiende notificada?. La ley es clara y se
entender certificada al da siguiente desde su fecha real de expedicin, no en la
fecha que consta en el expediente. As en ejemplo, se notific segn ley, el da 15 no
el da 14 y comenzar a corre el plazo el da 16 no el da 15.
El problema es que se hace todo al revs, es decir, se anota una fecha irreal de
expedicin. As se pide al secretario que certifique la fecha real de expedicin.
e)
Tcita o Ficta.
No existe la notificacin por cedula, y por estado. La notificacin que recibe la causa a
prueba se notifica por carta certificada.
4. -
Actuaciones Judiciales. Todos los das y los lugares son hbiles. Pero las horas no todas son
hbiles solo entre las 08:00 y las 20:00, como regla general, pero el juez podr habilitar las horas:
Para las actuaciones judiciales que se verifiquen conforme a esta ley, son hbiles todos los das
y lugares. El juez podr tambin habilitar las horas en casos calificados. Artculo 35 inciso 5.
5. -
Plazos. La ley habla de plazos de das hbiles, es decir, se suspende los feriados, pero el juez podr
habilitar los das en casos calificados, y as el plazo ser corrido: No obstante, tratndose de
trminos de das, se entendern suspendidos los feriados, salvo que el tribunal por motivos
justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario. Artculo 35 inciso final
6. -
7. -
8. -
Ministerio de Defensores Pblicos. Procede solo en casos fundados previa resolucin judicial
fundada. Artculo 34 inciso final: En los asuntos de competencia de los jueces de letras de
menores, slo proceder or el dictamen del Ministerio de Defensores Pblicos, en casos
calificados mediante resolucin fundada.
9. -
Prueba. El tribunal podr utilizar todos los medios de informacin que considere adecuado.
Artculo 36 inciso 2: Podr tambin utilizar todos los medios de informacin que considere
adecuados, quedando obligados los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas del Estado o
establecimientos particulares subvencionados por ste, a proporcionarlos cuando les sean
solicitados para los efectos de la presente ley.
Por otro lado puede solicitar los informes de asistentes sociales, mdicos, psicolgicos y
otros periciales que determine, artculo 36 inciso 1 parte final: Adems de los informes
que solicite a los asistentes sociales, podr requerir informes mdicos, psicolgicos u otros
que estimare necesarios.
El tribunal debe or siempre a los menores, pber y al impber cuando lo estime conveniente,
artculo 36 inciso primero parte del medio: ...y, si fuere posible, deber or siempre al
menor pber y al impber, cuando lo estimare conveniente...
Todo esto sin perjuicio de las pruebas que las partes pueden producir, ya que pueden pedir la
testimonial, absolucin de posiciones, peritajes, etc. lo que estime conveniente.
248
El juez de letras de menores, deber siempre tener presente el artculo 222 inciso 2 del
Cdigo Civil: La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo,
para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en
el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo
conforme a la evolucin de sus facultades., es decir, el Inters Superior del Nio.
10. - Recursos. Artculo 37 de la ley. Segn este artculo son procedentes 3 clases de recursos posibles:
a)
Reposicin. Procede contra todas las dems resoluciones que no proceda el recurso de
apelacin, siempre que sean de aquellas contra las cuales se pueda reponer, es decir, autos y
decretos y algunas sentencias interlocutorias y definitivas (resolucin que reciba la causa a
prueba, o la definitiva del juicio de quiebras). As se desprende del artculo 37 inciso 1:
...sin perjuicio del recurso de reposicin en su caso.
b)
Queja. Con relacin al Recurso de Queja proceder exclusivamente contra las sentencias
definitivas e interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible si prosecucin
en 2 instancia. Es trascendental este recurso porque es el nico que procede en 2
instancia, ya que no procede la casacin porque no lo ha estipulado el legislador.
c)
ii)
Por ejemplo:
Pone Termino al Juicio: Apelacin
Incidente
de Nulidad
en Juicio de
Menores
Auto: reposicin
11. - Facultades de Oficio. Artculo 40. Es pero muy importante, porque el juez de menores, puede
ejercitar sus facultades de oficio, incluso antes del juicio, lo cual va contra todas las reglas
establecidas y conocidas, es extraordinario. Puede dictar medidas o cualquiera de las facultades
que esta ley le establezca antes del juicio.
Derecho del menor a salir del pas
Est en el artculo 49. Nos dice el inciso 1: La salida de menores desde Chile
deber sujetarse a las normas que en este artculo se sealan, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley
N. 18.703.
249
250
Se dar traslado a la parte demandada por el plazo fatal de cinco das, cualquiera sea el lugar en
que se encuentre al momento de ser notificada.
2. -
Las notificaciones se regirn por lo dispuesto en el artculo 35. Es decir, personalmente, por 44,
personalmente por aviso, y por carta certificada.
3. -
4. -
Si, por el contrario, la parte demandada se opone a las pretensiones del demandante con
argumentos que controvierten el asunto, el juez fijar la oportunidad en la cual oir al menor
y citar a las partes a una audiencia de conciliacin y prueba para un da no anterior al
5 ni posterior al 15 contado desde la fecha de notificacin de la resolucin.
Visitas Provisorias. Se deben pedir junto con la demanda y el tribunal debe pronunciarse
sobre ellas al momento de citar a las partes a la audiencia de conciliacin y prueba, con el
mrito de los antecedentes de que disponga.
Cuando las partes quisieren rendir prueba testimonial, debern presentar la lista de testigos
dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que cita a la audiencia de
conciliacin y prueba. Los testigos podrn declarar nicamente ante el tribunal que conozca la
causa y slo sern admitidos a declarar hasta dos testigos por cada parte. Esta ltima norma nos
dice que no puede tomarse la prueba testimonial va exhorto, si citarlo, pero deber comparecer al
tribunal que conoce de la causa.
La confesin judicial slo podr pedirse una vez por cada parte y las posiciones debern
absolverse en la audiencia de prueba. El pliego de posiciones respectivo deber entregarse al
tribunal al momento de iniciarse la audiencia de prueba.
En todo lo no previsto en esta ley de menores, se aplica la prueba del Juicio Ordinario en
virtud del artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil.
252
El juez, si lo estima necesario, podr decretar, de oficio o a peticin de parte, la citacin de los
parientes a la audiencia de prueba o como medida para mejor resolver.
6. -
Si no concurren todas las partes a la audiencia, sta se celebrar con las que asistan. Al
concluir la audiencia se citar a las partes a or sentencia, entendindose notificadas por la sola
inclusin de dicha resolucin en el acta respectiva, y se dar cumplimiento a lo dispuesto en el
artculo 91 del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, dictar sentencia de inmediato o dentro de
3 da, sin ms trmite.
253
Juicio de Alimentos
Est en la ley 14.908. Cabe comentar que esta ley fue modificada ntegramente por la
ley 19.741, la cual hizo una serie de modificaciones, pero que inteligiblemente no es comprensible, ya
que tcnicamente derog orgnicamente toda la ley 14.908, y en vez de crear una nueva ley simplemente
la modific, pero modific todos los artculos, entonces qu clase de legisladores tenemos...
Los alimentos tienen una doble regulacin:
1. -
2. -
1. -
2. -
Esta diferencia dice relacin con el que pide. El que los pide es el Alimentario y el que
debe otorgarlos se llama Alimentante.
Tramitacin
El Juicio de Alimentos se tramita conforme al Juicio Sumario, con algunas
modificaciones. Esta regla es la regla general, es decir, se aplica a los juicios de alimentos de mayores y
de menores en todo aquellos que no est previsto en la ley 16.618, es decir, la ley de menores.
Dice el artculo 1 de la ley: De los juicios de alimentos conocer el juez de letras en
lo civil ... y se tramitarn conforme a las reglas del Juicio Sumario, sin perjuicio de las reglas
especiales contempladas en el artculo siguiente.
Agrega el artculo 2, inciso 4: El procedimiento se sujetar a lo dispuesto en la ley
N 16.618, de Menores, en lo no previsto en este cuerpo legal.
As cabe inmediatamente la duda, en materia de alimentos de menores, cul es la ley
que se aplica principalmente y cual es la que se aplica supletoriamente?. Si leemos el artculo 1,
pensaramos que sera el procedimiento de la ley 14.908, pero con el inciso 4 del artculo 2, se aplicara
el Juicio Sumario de la ley de menores. Con esto, la ley 14.908 se aplica siempre y en lo no previsto en
la ley 14.908 se aplica, en materia de alimentos de menores, la ley de menores.
Obviamente se crea un conflicto, porque el juez de menores, va a aplicar la ley de
menores, y no la ley 14.908 y si se reclama el juez aplicar siempre la ley de menores.
Por otro lado el procedimiento no es muy regulado en la 14.908, solo dice que se
aplicar el Juicio Sumario y habla de 2 modificaciones solamente para el Juicio Sumario de la ley
14.908:
1. -
2. -
2. -
Juicio de Alimentos Mayores. Se aplica la ley 14.908, que establece el Juicio Sumario y solo
contempla 2 modificaciones a este Juicio Sumario del Cdigo de Procedimiento Civil. Las
modificaciones son:
a)
b)
En lo dems rige todo ya visto en el Juicio Sumario del Cdigo de Procedimiento Civil.
b)
Son las nicas modificaciones de la 14.908, y de sta ley nos iremos a la 16.618, as que en
todo no lo previsto en la ley 14.908 se aplicar el Juicio Sumario de la 16.618.
Competencia
1. -
b)
2. -
a)
Se deban al cnyuge del alimentante, siempre que ste los solicite junto con sus hijos
menores.
b)
Competencia Relativa. Conoce el juez de letras en lo civil o de menores, del domicilio del
alimentante o del alimentario a eleccin del alimentario. Dice el inciso 1 del artculo 1: De los
juicios de alimentos conocer el juez de letras en lo civil del domicilio del alimentante o del
alimentario a eleccin de este ultimo...
255
Agrega el inciso 1 del artculo 2: De los juicios de alimentos que se deban a menores, al
cnyuge del alimentante cuando ste lo solicitare conjuntamente con sus hijos menores, o a
parientes mayores y menores de edad que los reclamaren conjuntamente, conocer el juez
de letras de menores del domicilio del alimentante o del alimentario a eleccin de este
ultimo...
La ley establece una norma de carcter sustantivo y es que la madre podr solicitar
alimentos para el hijo que est por nacer. Esto traer problemas como dice el profesor ya que el se
pregunta cundo se supone que un hijo est por nacer?.
Sentencia del Juicio de Alimentos
Esta sentencia produce Cosa Juzgada Sustancial Provisional. Es as, porque en otro
juicio diverso se puede pedir el Aumento, la Rebaja o el Cese de la pensin de alimentos.
Conocer del juicio de aumento, rebaja o cese de la pensin de alimentos, el tribunal
que decret la pensin. Artculo 2 inciso 2: Ser competente para conocer de las demandas de
aumento, rebaja o cese de la pensin alimenticia el mismo juez que decret la pensin.
Si la sentencia de alimentos la obtuvo un menor, y ste pasa a ser mayor y quiere pedir
el cese, igualmente deber demandarse ante el mismo tribunal de menores que la decret.
Procedimiento
Demanda
El juicio de alimentos puede iniciarse por demanda. Pero una respuesta de un clsico
estudiante ser que puede iniciarse tambin por medida prejudicial precautoria.
Los requisitos de la demanda sern:
1. -
2. -
Requisitos comunes a toda demanda. Es decir, los requisitos del artculo 254. Pero la ley en el
inciso final del artculo 2, establece una excepcin: La demanda podr omitir la indicacin del
domicilio del demandado si ste no se conociera. En este caso, y en aqul en que el demandado
no fuera habido en el domicilio sealado en la demanda, el juez deber adoptar todas las
medidas necesarias para determinar, en el ms breve plazo, su domicilio actual.
3. -
Juicios de Alimentos Mayores. Nada dice la ley y habr que tener patrocinio y poder.
b)
Juicios de Alimentos Menores. Segn el inciso 11 del artculo 2 de la ley 18.120, se exime
de la obligacin de patrocinio y poder, en Todo Juicio de Menores. Pero el artculo 4 de la
14.908, hay que distinguir para determinar si el demandado debe tener patrocinio y poder,
siendo para el demandante facultativo:
i)
ii)
Provedo de la Demanda
256
Juicio de Alimentos Mayores. En este caso se aplica el Juicio Sumario, del Cdigo de
Procedimiento Civil, con las modificaciones del inciso 2 y 3 del artculo 1, as se proveer
ctese a un audiencia a celebrarse el 5 da hbil desde la notificacin de la demanda. La
audiencia la fija la Ley.
2. -
Juicio de Alimentos Menores. En este caso se aplica el Juicio Sumario modificado por la ley
16.618, es decir, se proveer en una fecha que el tribunal determine.
Medidas Precautorias
Obviamente si se pueden pedir y el artculo 6 las regula. Aqu existe plena libertad del
tribunal para apreciar las circunstancias para decretar una medida precautoria por el monto y forma que
el propio tribunal determine.
Artculo 6. Las medidas precautorias en estos juicios podrn decretarse por el monto
y en la forma que el tribunal determine de acuerdo con las circunstancias del caso.
Toda resolucin que fije una pensin de alimentos deber determinar el monto y
lugar de pago de la misma.
Alimentos Provisorios
Debemos distinguir:
1. -
Juicios en que piden alimentos los Hijos Menores del Demandado. En este caso se aplica el
procedimiento establecido en el artculo 5 de la ley. Normas:
a)
El juez en este caso, en que los alimentarios son los hijos menores del demandado, la ley lo
obliga a pronunciarse de oficio sobre los alimentos provisorios, transcurridos 10 das desde
la notificacin de la demanda.
b)
Es mas, cuando existan Fundamentos Plausibles el juez estar obligado a conceder los
alimentos provisorios. La misma ley se ha encargado de definir el fundamento plausible en el
inciso 2 del artculo 5: Para estos efectos, se entender que existe fundamento plausible
cuando se hubiere acreditado el ttulo que habilita para pedir alimentos y no exista una
manifiesta incapacidad para proveer. Es decir, cuando se acredite:
i)
El ttulo que lo habilita para pedir alimentos. Es decir, que tiene derecho a pedir
alimentos, como lo dice el artculo 321 del Cdigo Civil. Ahora, junto con la demanda,
deber acreditar alguna de las relaciones que ah se indican. El titulo es alguna de las
calidades del artculo 321.
ii)
Que no exista una manifiesta incapacidad para proveer. Esto deber probarlo el
demandado y deber acreditarlo dentro del plazo de 10 das siguientes a la notificacin
de la demanda y si no lo acredita, se entiende que no tiene incapacidad y si puede
proveerlos.
257
2. -
c)
La resolucin que se pronuncia sobre los alimentos se notifica por Carta Certificada.
Artculo 5 inciso 5: La resolucin que se pronuncie sobre estos alimentos se notificar
conforme al artculo 35 de la Ley de Menores...
d)
En el caso de que la madre o el padre demanden junto con los hijos menores, se les aplicar
este procedimiento porque de todas formas la madre ser la que administre los alimentos.
Otros Juicios Aqu pedirn alimentos las dems personas, distintas que el hijo menor del
demandado. Por ejemplo cuando se trata de un hijo mayor, o los pide la madre o el cnyuge.
a)
b)
La resolucin que se pronuncia sobre los alimentos se notifica personalmente o por cdula.
Artculo 5 inciso 5: En los dems casos, la resolucin que decrete alimentos
provisionales se notificar personalmente o por cdula.
258
2. -
Tambin versar sobre la existencia de alguna causal que haga cesar el derecho de
alimentos como en el caso de Injuria Atroz, a los 21 si no estudia y a los 28 si estudia. Pero en general la
regla es que los alimentos se deben de por vida del alimentario salvo que ciertas circunstancias hagan
variar esto, por ejemplo, la edad.
Probados los hechos antes mencionados el juez fijar los alimentos.
Alimentos
Los Alimentos involucran adems de la comida o sustento, los vestidos, habitacin,
enseanza bsica y media y los costos de aprendizaje de alguna profesin u oficio. (323 inciso 1)
Cmo se satisfacen las prestaciones?
1. -
En dinero.
2. -
Con un usufructo.
3. -
Si son varios. No podr exceder del 30% por cada uno del Ingreso Mnimo Mensual.
Ahora, estas presunciones son sin perjuicio de lo que establece el artculo 7, es decir,
que no puede ser superior al 50%.
259
En Pesos.
2. -
Unidades Reajustables.
3. -
En un Porcentaje de la remuneracin.
260
2. -
acumulativa.
Artculo 11. Toda resolucin judicial que fijare una pensin alimenticia, o que
aprobare una transaccin bajo las condiciones establecidas en el inciso tercero, tendr mrito
ejecutivo. Ser competente para conocer de la ejecucin el tribunal que la dict en nica o en primera
instancia o el del nuevo domicilio del alimentario.
El artculo 12, nos indica que en estos Juicios Ejecutivos, el requerimiento de pago se
notificar personalmente o por cdula: El requerimiento de pago se notificar al ejecutado
personalmente o por cdula, la que contendr copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios
para su acertada inteligencia. La notificacin se efectuar por un receptor visitador del mismo
tribunal, por los asistentes sociales agregados o pertenecientes al Juzgado, por receptores de Juzgados
de Letras, o, excepcionalmente y por resolucin fundada, por funcionarios policiales, en el domicilio
del ejecutado. Si ste no fuere habido, se proceder en la forma prevista en el inciso segundo del
artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, aun cuando no se hallare en el lugar del juicio.
Nada nuevo respecto a que la copia o cedula que se le entregue deber contener una
copia integra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Ahora, respecto de
quien puede hacer el requerimiento de pago podr ser:
261
Un Receptor Visitador.
2. -
3. -
4. -
2. Retenciones Judiciales
Cuando estamos frente a un trabajador dependiente, ya sea en que se haya fijado en
pesos o en un porcentaje de las remuneraciones, la modalidad de pago deber ser la retencin judicial.
Artculo 8 inciso 1: Las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia por
un trabajador dependiente establecern, como modalidad de pago, la retencin por parte del
empleador.
262
2. -
3. -
La individualizacin de la oficina.
4. -
263
264
2. -
Por otro lado el usufructo puede recaer sobre bienes muebles, como por ejemplo si el
alimentante tiene una flota de camiones.
Ahora estos derechos reales que se constituye, no afectan a los derechos de los
acreedores del alimentante que estaban constituidos con anterioridad al derecho que se establece.
Artculo 9 inciso 3: La constitucin de los mencionados derechos reales no perjudicar a los
acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a su inscripcin. Esto importa,
porque si hay una hipoteca sobre los bienes inmuebles, los acreedores hipotecarios pueden rematar si su
gravamen tiene una causa anterior a la inscripcin de los derechos reales de usufructo, uso o habitacin
y en este caso, cesa o se extingue el usufructo por una causa lega, lo que obliga a establecer otro modo
de pago.
El alimentario que goce de estos derechos, estn exentos de las obligaciones de
prestar caucin y solo estn obligados a confeccionar un inventario simple (en el derecho normal se les
exige un inventario solemne). Por otro lado los derechos de uso y habitacin son personalsimos y el
usufructo es inembargable. Artculo 9 inciso 4: En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que
goce del derecho de habitacin estarn exentos de las obligaciones que para ellos establecen los
artculos 775 y 813 del Cdigo Civil, respectivamente, estando slo obligados a confeccionar un
inventario simple. Se aplicarn al usufructuario las normas de los artculos 819, inciso primero, y
2466, inciso tercero, del Cdigo Civil.
Hay que tener presente que el alimentario pasa a ser titular del derecho de usufructo,
uso o habitacin y debe obtener un beneficio de ello. As puede arrendarlo, irse a vivir all, por ejemplo,
etc., ya es cuestin del alimentario determinar el uso y la forma de cmo le saca provecho. El
alimentante cumple entregndole la cosa al alimentario.
Cuando sea el cnyuge quien tenga el derecho a pedir la constitucin de un usufructo,
no podr pedir que se declare el bien familiar, una u otra. Artculo 9 inciso 6: Cuando el cnyuge
alimentario tenga derecho a solicitar, para s o para sus hijos menores, la constitucin de un
usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr pedir la que establece el artculo
147 del Cdigo Civil respecto de los mismos bienes.
La inobservancia de este artculo har aplicables las sanciones y apremios establecidos
en la ley. Artculo 9 inciso 7: El no pago de la pensin as decretada o acordada har incurrir al
alimentante en los apremios establecidos en esta ley y, en el caso del derecho de habitacin o
usufructo recado sobre inmuebles, se incurrir en dichos apremios aun antes de haberse efectuado la
inscripcin a que se refiere el inciso segundo.
4. Garantas
Pueden tambin constituirse garantas del pago de las rentas como una Hipoteca,
Prenda u otras cauciones. Artculo 10 inciso 1: El juez podr tambin ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del
alimentante o con otra forma de caucin.
265
Cnyuge.
2. -
Padres.
3. -
Hijos.
4. -
Adoptado.
2. -
Este apremio durar primeramente por 15 das, y basta deber una cuota. El juez
puede repetir el apremio hasta que cumpla su obligacin. Esta norma vino a succionar el problema que
se estableci respecto a los alimentantes que se arrestaban todo el da por no pago, y arrestados no
podan trabajar. Pero no solucion completamente el tema, ya que afecta directamente a las personas
que trabajan en la noche.
Si se infringiere el arresto nocturno, o persistiere en el incumplimiento luego de 2
perodos de arresto nocturno, el juez puede arrestarlo por 15 das completos, ampliable por 30 das ms.
Artculo 14 inciso 2: Si el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el
incumplimiento de la obligacin alimenticia despus de dos periodos de arresto nocturno, el juez
podr apremiarlo con arresto hasta por quince das. En caso de que procedan nuevos apremios, podr
ampliar el arresto hasta por 30 das.
266
267
Decretar la separacin de bienes de los cnyuges. Es un juicio as hay que presentar demanda.
2. -
2. -
El artculo 225 nos seala que el juez por maltrato u otra causa, puede entregar el cuidado del hijo
al otro cnyuge, pero no lo confiar al padre o madre que no contribuy a la mantencin del hijo
si tena los medios como hacerlo, pero no lo hizo. Entonces esta reiteracin del apremio har
considerar la falta de contribucin, as no se entregar la tuicin.
3. -
268
270