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Evaluacin parcial 2 (Mdulos 4 y 5)

El proceso de enseanza-aprendizaje en un modelo de educacin a distancia adquiere ciertas


particularidades que resulta necesario contemplar al momento de proponer evaluaciones y determinar los
criterios para su valoracin.
Como aclaracin inicial, se deja sentado que las actividades no son obligatorias, sin perjuicio de la
importancia que las mismas revisten, teniendo en cuenta la especfica modalidad de cursado de la asignatura
y la metodologa planteada. En base a esto las mismas respetan la modalidad asumida en las actividades,
siendo una continuidad de las mismas y promoviendo una relacin integral de los temas desarrollados en los
mdulos. En efecto, seguramente usted ha de coincidir en que el valor primordial de estas evaluaciones
radica en la transferencia de los conocimientos adquiridos y asentados durante el transcurso de los diversos
mdulos; sobre todo, habida cuenta de que el criterio imperante en la confeccin de stos es idntico al que
justific la estructuracin de la materia y la formulacin de las actividades realizadas.
Por ello recomendamos especialmente realizar cada una de las actividades propuestas en los mdulos, pues
dicha ejercitacin le permitir plasmar y aplicar los conocimientos adquiridos, como as tambin contribuir
enormemente a poder resolver las evaluaciones parciales. Al mismo tiempo, tanto las actividades como las
evaluaciones parciales constituyen una instancia ms del proceso de aprendizaje, por lo que las ejercitaciones
que las mismas plantean resultan un paso muy importante en el objetivo de adquirir los conocimientos
necesarios para desarrollar el proceso de evaluacin final.
Cabe traer a colacin, adems, que la disciplina en estudio presenta rasgos eminentemente tcnicos que
responden a la casustica observada en el trfico mercantil y receptada en gran medida por la legislacin
vigente.
En ese sentido, se destaca que la interpretacin de las normas y la resolucin de los problemas que se
planteen ha de ceirse a una concepcin positivista y objetiva, ms all de los vacos o alternativas legales
que pudieran presentarse.
Lo antedicho no implica desconocer la complejidad que representan las prcticas y operaciones mercantiles
que en la prctica se materializan en torno a las sociedades comerciales.
De all se desprende, en adicin a la aprehensin de conceptos tcnicos, la necesidad de desarrollar la
capacidad crtica, que permita evaluar cul de los mecanismos legales disponibles se ajusta mejor a los
requerimientos del caso concreto.
Resulta muy importante aclarar que por lo general, los planteos fcticos efectuados durante el transcurso de
la materia no presentan un modo unvoco de resolucin, sin perjuicio de los lmites normativos y de las
circunstancias que en el caso concreto habrn de considerarse para proveer la solucin ms ajustada.
Los mapas conceptuales de la asignatura en general y de los mdulos que la componen representan tambin
un instrumento tcnico de gran importancia en el proceso enseanza-aprendizaje. Apuntan a brindar una idea
clara de la estructura de la materia y los ncleos conceptuales que conforman los mdulos cimentados en
diversos ejes temticos. Su utilidad estar dada, entonces, tanto al inicio como durante el transcurso y la
conclusin de la asignatura.
Es as que la pertinente calificacin ser la resultante de los siguientes criterios de evaluacin: a)
conocimientos tcnicos adquiridos, b) claridad conceptual, c) grado de razonamiento jurdico logrado y d) la
precisin tcnico lingstica y gramatical que se manifieste en las actividades ejercitadas. Por tratarse de
aspectos consustanciales, los dos primeros se valorarn de modo conjunto y conformarn un 50% de la
calificacin final de cada respuesta, y por ende la global. Al razonamiento jurdico se le reconocer un valor
del 40% en el puntaje respectivo, y el 10% restante obedecer a la precisin tcnico-lingstica y gramatical
que revele el alumno en su realizacin.
Con respecto a los criterios de acreditacin, una vez efectuada la ponderacin, conforme lo mencionado en
cada uno de los puntos que integran las actividades, se arribar a una calificacin final, que por disposicin de
la Universidad oscilar entre 0 punto y 100 puntos. Se acota que la aprobacin de la asignatura demanda una
calificacin mnima de 50 puntos.
Con relacin a la secuenciacin de las evaluaciones, al cabo del Mdulo 3, usted estar en condiciones de
desarrollar la primera evaluacin, en particular para integrar los conocimientos adquiridos hasta el momento y
para contrastar los regmenes jurdicos aplicables a los diversos institutos analizados.
La segunda evaluacin referir a los dos Mdulos siguientes (4 y 5) advirtindose la necesidad de contar con
los elementos tcnicos adquiridos en etapas anteriores.
La tercera evaluacin corresponder a los siguientes tres mdulos (6 a 8 inclusive) y la cuarta a los ltimos
dos mdulos que componen la materia (9 y 10).
La relevancia de una elaboracin conciente y reflexiva de las evaluaciones se tornar palmaria a la hora del
examen final, en donde se pondr en juego la profundidad y la calidad de los conocimientos logrados, al igual

que la capacidad de abstraccin desarrollada en la materia y la consiguiente precisin tcnico-lingstica


alcanzada. Manos a la obra!

1.

Pedro y Francisco son hermanos. Hace veinte aos heredaron de su padre dos campos de similares
medidas, ubicados en forma contigua, por lo que decidieron, de comn acuerdo, quedarse cada uno
con un campo y explotarlos los dos en forma conjunta.
As fue que durante los quince primeros aos transcurridos desde la muerte de su padre, Pedro y
Miguel se dedicaron casi con exclusividad a la actividad agropecuaria. Especficamente, hacan
engorde de ganado (para su posterior venta) y en algunos lotes sembraban los cultivos de la zona.
Todas las herramientas, tractores, maquinaria, materiales de trabajo, un par de camionetas,
alambrados, etc., fueron comprados en forma conjunta por los dos hermanos (con los rendimientos
que iban obteniendo) y utilizados para la explotacin de los campos. En ambos campos construyeron
tinglados para depsito de cereal o maquinaria, y en uno de ellos edificaron la casa.
En 1995 Pedro entr en un proceso depresivo, tras lo cual decidi dejar de trabajar activamente,
permitiendo que Francisco continuara con la explotacin de los dos campos y recibiendo de parte de
ste todos los meses algn dinero (el cual variaba en funcin de los rendimientos econmicos que
Francisco fuese obteniendo) y algunas variedades de alimentos que se producan u obtenan (leche,
verduras en general, carne, y algo ms).
Desde el ao 1997 las cosas iban empeorando cada vez ms. Francisco comenz a contraer deudas
importantes, empez a vender las cabezas de ganado que los dos tenan, y los rendimientos de los
campos fueron cada vez menores.
Usted es abogado del Banco Nacin, entidad que en el ao 1999 le otorg un crdito sin garanta a
Francisco. El dinero que ste recibi fue destinado a hacer algunas inversiones en los campos y a
pagar las distintas deudas que fue contrayendo en los ltimos tres aos con motivo de su actividad
agropecuaria. Tras reiterados reclamos, Francisco ha manifestado que no est en condiciones de
pagar el crdito.
Para su cliente, el problema est en que los bienes que aparecen como de propiedad de Francisco
(uno de los campos y una pick up) tienen un valor que no alcanza para cubrir la acreencia del Banco.
Frente a esta situacin, el gerente le formula la siguiente consulta profesional:

Analice la posibilidad que el Banco, basado en la posicin de que Pedro y Francisco integran una
sociedad de hecho, intente recuperar el total de su acreencia persiguiendo el cobro no solo contra los
bienes de Francisco, sino tambin embargando y ejecutando bienes de Pedro. Brinde los
argumentos de su exposicin.

Por lo expresado en el Artculo 1 de la ley 19550 Habr sociedad si una o ms


personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se
obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas
Por lo tanto entre Pedro y Francisco existe una sociedad, ambos socios hacan aportes
y participaron de los beneficios. Compraron herramientas de trabajo en forma
conjunta, le dieron solidez patrimonial a la sociedad. Dadas las circunstancias y por no
estar registrada es una sociedad irregular o de hecho.

El artculo 26 Dispone que Las relaciones entre los acreedores


sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de
quiebra, se juzgarn como si se tratara de una sociedad de los tipos
previstos en el Captulo II, incluso con respecto a los bienes
registrables. Conforme el Art. 2 de la ley de Sociedades Comerciales
la sociedad de la seccin IV, es sujeto de derecho con el alcance fijado
en la ley por lo cual resulta forzoso reconocerles concursalidad.

Partiendo de esta premisa, y del art. 23 que dice al respecto que Las

clusulas relativas a la representacin, la administracin y las dems que disponen


sobre la organizacin y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre los socios.
En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad

Incluye a los terceros en la inoponibilidad del contrato social,


regulando su situacin de modo especial, son los socios y la sociedad
quienes no pueden valerse de derechos y defensas nacidos del
contrato social.
En una demanda contra una sociedad irregular o de hecho, el actor
puede dirigir su accin, indistintamente, contra la sociedad o sus
integrantes, en esta clase de sociedad no existe el beneficio de
excusin.
Una vez que fuese decretada la sentencia contra la sociedad no
constituida regularmente, queda habilitada la va del reclamo personal
hacia los socios por aplicacin directa de su responsabilidad ilimitada y
solidaria. Con lo cual slo puede accionarse directamente contra los
integrantes del ente irregular o de hecho. Hablamos de una
responsabilidad directa y solidaria e ilimitada de los representantes y
socios, de la cual gozan los terceros, en garanta del cumplimiento de
las obligaciones emergentes de las relaciones que hubieren tenido con
la sociedad, sin que se les pueda oponer limitaciones de
responsabilidad o de facultades en los representantes o
administradores, que surjan del contrato social o del tipo social
adoptado por la irregular. Lo expuesto implica sostener que en todos
los casos- la existencia de una demanda contra la sociedad irregular o
de hecho implica siempre que tal accin alcanza al referido ente y a
sus integrantes.

Cules son los distintos aspectos en los que usted indagara a fin de poder probar la existencia de
una sociedad de hecho entre los dos hermanos?

No debemos olvidar que para decretar la responsabilidad de los socios,


es necesaria a priori establecer la responsabilidad del ente irregular o de
hecho.
El contrato de sociedad es una de las herramientas jurdicas ms
comunes y apropiadas para la constitucin de empresas con propsitos
econmicos. Por medio de l se genera una persona jurdica nueva,
distinta de sus integrantes individualmente considerados y donde sus
miembros restringen su responsabilidad patrimonial a una cantidad
previamente estipulada en los estatutos de conformidad a la ley.
Son elementos esenciales a tener en cuenta: Las partes o socios deben
ser dos o ms; los aportes, es decir, las prestaciones que debe realizar
cada socio para la formalizacin del contrato. Estas prestaciones pueden
consistir en obligacin de dar (suma de dinero o cosa material) o en
obligaciones de hacer (aportar su trabajo). El objeto de la sociedad, es
decir, el motivo por el cual fue constituida. El propsito de lucro es el fin

de la sociedad para lograr una ganancia apreciable en dinero. El


consentimiento al igual que cualquier contrato, el contrato de sociedad
tiene como elemento bsico la existencia de consentimiento por parte de
los socios. Las personas contratantes deben poseer capacidad jurdica,
as como plena capacidad de obrar en el momento de perfeccionarse el
contrato. Causa lcita, la actividad que se realiza no debe ser contraria a
la ley.
Por lo que se expres en el planteo del caso, hubo una sociedad entre
Pedro y Francisco, los elementos esenciales en la constitucin de una
sociedad estn presentes en su acuerdo de trabajo agropecuario.

Por el contrario, si tuviera que defender la posicin de Pedro frente al accionar del Banco, considera
usted que tiene motivos para impedir que sus bienes se vean afectados? Estn en la misma
situacin el campo de Pedro que explota su hermano, que el resto de los bienes de Pedro? Cmo
defendera a Pedro? Fundamente cada una de sus respuestas.

La jurisprudencia ha resuelto que, si el socio gestor o administrador de la


sociedad no constituida regularmente contrat con un tercero a su
nombre personal y no por el ente societario aun cuando las operaciones
se hubieren convenido en beneficio de la sociedad, el tercero slo podr
demandar por aplicacin del principio de autonoma de la voluntad y de
buena fe, personalmente al socio y no a la sociedad ni a sus consocios.
El art. 23 de la ley de sociedades opera salvo convencin expresa de los
interesados contratantes quienes pueden convenir formas diferentes de
responsabilizarse. Frente al art. 23 de la ley de sociedades los terceros
no podrn alegar en su defensa la irregularidad del ente o su
inexistencia la accin encarada por la sociedad no constituida
regularmente y que persigue el cumplimiento por parte del tercero no se
funda en el contrato societario irregular sino en la relacin jurdica
contractual que el ente pactara con el tercero y que no puede dejar de
cumplir.
2.

Usted es egresado del secundario de la clase 81, y tras varios intentos frustrados unos ex
compaeros de su camada organizan un festejo para conmemorar el vigsimo aniversario del
egreso.
La celebracin resulta ser un xito; luego de varios aos se renen casi todos los alumnos de su
clase. Usted ya es abogado especialista en derecho societario, y al tomar conocimiento de ese
hecho Juan, Pedro y Luis el tro inseparable de entonces le comentan un proyecto y le piden
asesoramiento. La situacin planteada es la siguiente:
Juan es un experto cocinero, Pedro ha heredado las mejores recetas de dulce de su abuela y Luis es
un vendedor incomparable. Los tres son amigos ntimos desde el secundario, y casualmente todos
ellos estn disconformes con su empleo.
La idea es montar un negocio llamado Dulces Abuela Pira que elabore y venda productos caseros.
Ahora bien, ni Juan, ni Pedro, ni Luis estn familiarizados con el mundo del Derecho. Adems, han
tenido malas experiencias y no quieren incorporar a terceros, por lo cual le consultan cul es la
manera ms indicada para asociarse e instrumentar el negocio pretendido.
Usted, como especialista en Derecho Societario, debe sugerirles las alternativas existentes en
nuestro derecho e indicarles las ventajas y desventajas que implica organizarse bajo uno u otro tipo
societario. (Debe tener en cuenta que la intencin es evitar el ingreso de terceros a este
emprendimiento y desarrollar una actividad que, por no ser riesgosa, en principio no comprometera
grandemente el patrimonio de Juan, Pedro y Luis. Otro aspecto a tener en cuenta sern las
aportaciones que efecten los mismos para el desarrollo del emprendimiento.)
Su tarea, tambin, es asesorarlos no slo acerca de cmo organizarse jurdicamente, sino tambin
sugerirles quin o quines estarn a cargo de la administracin y cmo debern adoptarse las
decisiones vinculadas a la empresa organizada y, en su caso, qu tipo social recomienda para el

emprendimiento teniendo en cuenta los estudiados a la fecha.


No olvide advertirles cmo debera procederse si alguno incumpliera gravemente con sus
obligaciones, falleciera, fuera inhabilitado o tuviere alguna incapacidad sobreviniente .
Lo que les planteara es que el contrato de sociedad, es aquel por el cual una o ms personas
nacionales o extranjeras se obligan a hacer un aporte en dinero con el fin de repartirse las utilidades
que genere el desarrollo de la empresa. Con este contrato se crea una persona jurdica
independiente que responde, segn el tipo de sociedad que se elija, conforme a la ley.
Existen Sociedades de Personas, aquellas en las que se conocen todos los socios y en la cual tanto
en la sociedad como en los negocios responden con su patrimonio, solidaria e ilimitadamente con las
obligaciones, lo que les da derecho a todos los socios de administrar la sociedad. Entre este tipo de
sociedades se encuentra la sociedad colectiva y la comandita simple.
Sociedad colectiva: en estas sociedades predominan las cualidades individuales de quienes se
asocian y la confianza que se tengan, la responsabilidad es solidaria e ilimitada, es decir, todos
responden por las actuaciones que realicen la sociedad y los otros socios. La razn social de
sociedad colectiva se conforma con el nombre completo o el apellido de alguno de los socios, o con
los nombres o los apellidos de todos los socios seguido de las expresiones compaa, hermanos,
e hijos u otras anlogas. Se requieren por lo menos dos personas para conformarla y no existe
lmite mximo. El capital se divide en partes que pueden ser de distinto valor, y cada socio,
independientemente de su aporte tiene derecho a un voto en la junta de socios. La representacin
legal corresponde a todos los socios salvo que la deleguen a un tercero.
La Sociedad comanditaria o comandita simple: esta sociedad tiene dos categoras de asociados: los
gestores y los comanditarios. Los gestores o colectivos administran la sociedad, representan y tienen
responsabilidad solidaria e ilimitada por las operaciones sociales, por cuanto no es necesario que
den algn tipo de aporte. Los comanditarios son los que hacen los aportes no intervienen en la
administracin de la sociedad y responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus
respectivos aportes. En las sociedades en comandita simple, como mnimo debe haber un socio
gestor o colectivo y un socio comanditario, y el capital debe pagarse intelectualmente al construirse
la sociedad e inmediatamente se haga cualquier reforma al capital. La sociedad en comandita simple
se integra con el aporte del capital de los socios comanditarios o con el de estos y de los socios
gestores simultneamente y se divide en cuotas de igual valor. El socio gestor por el solo hecho de
serlo tiene derecho a un voto y los socios comanditarios tienen derecho a un voto por cada cuota de
capital que posean. Si son varios socios gestores sus decisiones deben tomarse por unanimidad, y
los comanditarios por mayora. Debe haber por lo menos un socio gestor y cinco accionistas.
Por otra parte tenemos las SOCIEDADES DE CAPITAL, son aquellas en las que no se sabe quines
son los socios y estos responden hasta el monto de sus aportes por las obligaciones sociales. A esta
clasificacin pertenecen las sociedades annimas y comanditas por acciones.
Sociedades en comanditas por acciones: Se constituye con las mismas solemnidades que la
sociedad colectiva. No es necesario que intervengan los socios comanditarios. La sociedad una vez
constituida legalmente forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente
considerados. Para todos los efectos legales y para aspectos fiscales los accionistas deben declarar
patrimonio y renta. La sociedad paga un porcentaje sobre las utilidades. Nmero de socios se
constituye con 1 o ms colectivos y por lo menos 5 comanditarios. El capital estar representado en
acciones de igual valor. El aporte de industria de los socios gestores no formara parte del capital
social. Al constituirse la sociedad deber suscribirse por lo menos el 50% de las acciones en que se
divide el capital autorizado y pagarse siquiera la tercera parte del valor de cada accin suscrita. Se
prohbe enunciar el capital autorizado sin mencionar el suscrito y el pagado y expresar el capital
suscrito sin indicar el pagado. El plazo para cancelar la totalidad de acciones suscritas no exceder
de un ao a partir de suscripcin. La responsabilidad de cada uno de los socios ser ilimitada para
los gestores o colectivos y hasta el monto de sus respectivos aportes para los comanditarios. La
negociabilidad de las particiones ser como en la sociedad colectiva para los socios gestores y como
en la sociedad annima para los socios comanditarios. Con relacin a la razn social se agregara en
todo caso la indicacin abreviada SCA (sociedad en comandita por acciones). La administracin
corresponde a los socios colectivos quienes podrn ejercerla directamente o por sus delegados. Los
comanditarios no podrn ejercer funcin de la representacin de la sociedad sino como delegados de
los socios colectivos para negocios determinados. Las funciones de los socios son las misma que en
la sociedad comandita simple, lo mismo que la distribucin de utilidades. El tiempo de duracin debe
ser definido y debe fijarse en la escritura pblica. Los causales de disolucin se dan por: vencimiento
de trmino previsto, imposibilidad de desarrollar la empresa social, reduccin de un nmero de

asociados, declaracin de quiebra de la sociedad, decisin de los socios, decisin de autoridad y por
prdidas que reducen el patrimonio neto a menos de 50% de capital suscrito
S.A.: es un tipo social que permite muchos socios y variedad de negocios, por esto tiene ms
requisitos para su conformacin, su constitucin es ms costosa y est sujeta a mayores controles
por organismos reguladores. El capital se divide en acciones y los socios tienen limitada su
responsabilidad. Puede cotizar o no en bolsa. Debe llevar un libro de registro de acciones (tipos de
acciones, suscriptores, transferencias, etc.) y presentar balances. La administracin la efecta el
directorio, que se rene al menos cada tres meses. La principal ventaja de la S.A. es la rapidez y
sencillez al momento de la transferencia de las acciones, permitiendo ingreso o salida de socios sin
grandes formalismos.
Y finalmente estn las SOCIEDADES DE NATURALEZA MIXTA: Aquella en la cual se sabe quines
son los socios, pero esto responden solamente hasta el monto de sus aportes. A esta clasificacin
pertenecen las sociedades responsabilidad limitada.
S.R.L.: es la forma ms comn de asociacin en las pymes. La constitucin es ms simple y el
estatuto ms flexible que una S.A., pero a diferencia de sta, no pueden cotizar en bolsa. El capital
se divide en cuotas de igual valor, que no pueden ser cedidas a menos que los dems socios (que no
pueden ser ms de 50) estn de acuerdo. Los socios son responsables slo hasta el monto de sus
aportes, por lo que si el negocio tuviera problemas, los socios no corren el riesgo de perder todo su
patrimonio (a esto es lo que se denomina "responsabilidad limitada"). Debe presentar balances y
tiene algunas ventajas impositivas respecto de la S.A. Puede administrarse por un socio, varios o un
tercero. Es recomendable cuando se desea salvaguardar el patrimonio personal de los socios.
Algunas de las caractersticas de las SRL son que: Segn el art 152 de la ley 19550 las cuotas no
podrn ser cedidas a terceros sin la conformidad de los socios.
Luego, dicha cesin debe ser publicada primero en el Boletn Oficial y luego inscrita en el Registro
Pblico de Comercio. Dicha cesin ser oponible a terceros desde su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio. Todo ello acarrea una demora de tiempo considerable y trmites
administrativos complejos.
En resumen, si un socio de SRL decidiese transferir sus cuotas partes debera:
- Confeccionar contrato de Cesin de cuotas
- Publicacin de la transferencia en el Boletn Oficial.
- Aguardar la aparicin de eventuales oposiciones
- Obtener la conformidad del juez del Registro Pblico de Comercio
- Surte efectos a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio
En la SRL la desaparicin del socio implica forzosamente la apertura de un trmite judicial referido a
la dimensin de la cuota parte, a su representacin y a la titularidad futura de esa parte.
Por lo expuesto recomendara la constitucin de una S.R.L. por la flexibilidad tantos aspectos como
la cuanta de los socios, la no imposicin de un capital determinado, la proteccin de los patrimonios
individuales, etc.
Recomendando que la parte administrativa sea llevada por los tres, ya que la responsabilidad est limitada de
acuerdo con el capital aportado por cada uno de los socios. Al contraer deudas, no se responde con el
patrimonio personal de cada uno de los socios. Cada socio debe tener su reemplazo en caso de

fallecimiento o similares. Este reemplazo lo adquieren generalmente familiares o allegados el


cual debe ser escriturado cuando se constituye la sociedad, o por derecho propio.