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La dfaisance du GAN
_____________________ PRESENTATION_____________________
La Cour a publi en dcembre 2000 un rapport public particulier
sur l'intervention de l'Etat dans la crise du secteur financier qui oprait la
synthse de plusieurs enqutes menes sur des structures dites de
dfaisance. La dfaisance dont il s'agit ici, celle du GAN, est une
opration ayant pour but d'amliorer le bilan de l'entreprise en
transfrant une entit distincte des actifs considrs comme compromis
en tout ou en partie. Le rapport public particulier prcit en avait dcrit
le mcanisme et l'volution (pp. 183-189). Mais l'examen des activits
proprement dites de la structure de dfaisance n'tait pas achev par la
Cour la date de rdaction du rapport public prcit.
Au dbut des annes 1990, lors du retournement du march de
limmobilier, le groupe bancaire UIC-Sofal, filiale de la socit GAN SA
spcialise dans le financement de l'immobilier, a subi les consquences
de la politique de crdit hasardeuse qu'il avait mene. Son bilan s'est
trouv affect de manire insupportable par le poids des crances
douteuses.
Pour tenter d'y remdier, Bticrdit, la structure de dfaisance,
monte en dcembre 1994, a acquis auprs de l'UIC-Sofal un portefeuille
de ces crances, leur valeur faciale de 2,62 Md. Ces crances
n'avaient cette date qu'une valeur vnale estime entre 960 M et
1,20 Md. Il s'agissait d'une dfaisance en interne : Bticrdit a t
finance par la voie de prts internes au groupe GAN. L'Etat n'est pas
intervenu dans le financement et n'tait pas prsent dans les structures
cres. Les pertes attaches aux crances transfres demeuraient donc
la charge du groupe GAN. Bticrdit avait avant tout pour objet de
permettre, grce un montage complexe faisant intervenir des structures
cran de droit anglo-saxon, l'talement et la dconsolidation comptable
de ces pertes. A ce titre, si Bticrdit n'tait pas juridiquement une filiale
du GAN cause de l'cran cr Jersey, elle ne disposait pas d'une
autonomie de gestion. La gestion des crances restait confie Sofal ; la
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B Historique
Aprs un audit des crances immobilires de l'UIC-Sofal ralis
la fin de 1993 et au dbut de 1994, rvlant une situation dgrade qui
appelait un soutien massif, le GAN s'est engag dans un dispositif de
dfaisance des actifs les plus compromis au cours de l'anne 1994. Ce
dispositif est devenu effectif par le biais d'un protocole de dfaisance en
date du 16 dcembre 1994.
En 1995, l'Etat a consenti un soutien au groupe GAN sous forme
d'apport de titres Elf et CIC pour un montant de 430 M. Ce plan n'tait
pas la hauteur des difficults du groupe, notamment du fait de
l'aggravation des pertes latentes des structures de dfaisance.
Un nouveau plan de soutien, d'une ampleur bien plus considrable,
a t annonc par le ministre en charge de l'conomie et des finances le
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C Description de la stratgie
La socit Bticrdit tait titulaire d'un portefeuille comportant
deux types d'actifs : des crances sur des professionnels de l'immobilier,
et des immeubles dj acquis en compensation de crances, lors de
procdures menes par l'UIC-Sofal avant transfert des actifs la structure
de dfaisance. Il lui appartenait donc de raliser au mieux deux types
d'oprations distinctes : le recouvrement des crances auprs des
dbiteurs, le plus souvent par le biais de l'acquisition en propre des biens
immobiliers sous-jacents aux crances, en change de l'abandon de cellesci, et la cession des immeubles dtenus en propre. Le portefeuille d'actifs
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solder les dossiers des dbiteurs au plus vite, par la ngociation sous
l'gide du tribunal de commerce : les dbiteurs taient invits, pour solde
de tout compte, cder directement leur crancier le bien financ. Tout
au long de ces deux phases, la Sofal a mis en avant la rapidit suppose
de ce mode de recouvrement pour carter le plus souvent jusqu' la
menace des procdures contentieuses. Selon la Sofal, ses dossiers ne
permettaient d'estimer ni la solvabilit du dbiteur, ni les risques
financiers attachs un probable soutien abusif. Faute de disposer, depuis
l'octroi des crdits, de ces informations, la Sofal n'tait pas en mesure
d'adopter d'autre ligne que celle du protocole amiable.
La Cour relve que l'indigence des dossiers de crdit de la Sofal a
non seulement conduit celle-ci la quasi-faillite, mais compromis
l'apprciation de la meilleure stratgie de recouvrement. Les carences de
la politique de crdit aux promoteurs ont donc eu un effet doublement
pnalisant : l'un s'est manifest lors du retournement du march, l'autre
s'est rvl peu peu, au fur et mesure du traitement des crances.
Par ailleurs, l'argument de la plus grande rapidit d'une procdure
amiable a t rendu partiellement inoprant par la mauvaise volont des
dbiteurs, qui ont fait durer le plus possible les ngociations. Bien
souvent, les premiers accords conclus n'ont pas t respects par les
promoteurs et les marchands de biens, si bien qu'il a fallu entamer de
nouvelles ngociations pour obtenir l'appropriation de tous les biens ; au
total, les procdures amiables se sont poursuivies sur plusieurs annes.
Le cas d'un marchand de biens de surface moyenne est cet gard
exemplaire. Sa situation a t examine en mai 1995 par le comit
Bticrdit : ce dbiteur aurait organis son insolvabilit en cdant les parts
de ses socits rentables une socit de droit tranger dtenue par sa
famille. Le comit entrine le principe d'une assignation en liquidation
judiciaire. C'est cependant une procdure amiable qui est engage par la
Sofal, dbouchant sur la signature d'un protocole en juin 1996. Ce
protocole prvoyait la reprise par Bticrdit des actifs sous-jacents aux
crances. A la fin de l'anne 1997, la Sofal constate que le protocole n'a
pas t rgulirement appliqu : le dbiteur a entrav l'appropriation des
biens. Afin d'aplanir les difficults, un avenant au protocole a t sign en
dcembre 1997, sans que le comit Bticrdit donne formellement son
accord. Mais le dbiteur a persist ne pas tenir ses engagements,
bloquant toujours l'appropriation d'un bien par la structure de dfaisance.
Le sort de cet actif n'a t de nouveau abord qu'en juin 2000. Lors de
l'enqute de la Cour, ce dossier n'tait toujours pas clos, aprs plus de
6 ans de ngociations amiables.
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IV Bilan
A Les carences du contrle
Les errements constats dans la conduite des oprations de
dfaisance n'auraient pu avoir lieu si un contrle adquat avait t mis en
place.
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A cet gard, la tutelle n'a pas reu du groupe GAN, et n'a pas
suffisamment exig de lui, toutes les informations permettant d'apprcier
les choix qui lui taient soumis. Elle avait identifi certaines zones de
risques, et a pu dans certains cas obtenir des amendements importants aux
projets qui lui taient soumis. Mais elle n'a pas fond son accord au sujet
de la politique liquidative sur un bilan conomique approfondi. Elle s'est
lgitimement proccupe de contenir les pertes dans les limites de la
garantie accorde par l'Etat, sans voir que cette garantie avait t value,
dessein, avec des hypothses pessimistes. Aussi, la mise en place en
avril 1997 d'un reporting la tutelle sur l'tat des cessions par rapport aux
valuations (ralises dans la perspective liquidative), tait la fois
tardive et limite. L'Etat, aprs avoir pris l'engagement de couvrir les
pertes de la structure de dfaisance, n'a pas accru significativement son
contrle sur celle-ci. La tutelle n'a pas non plus mesur la porte de
certaines dispositions du protocole de scission, qui pouvaient conduire
lser les intrts de l'Etat, et obrer la recherche des responsabilits.
17 La mthodologie est celle du rapport public sur l'intervention de l'Etat dans la crise
du secteur financier, pages 163 et 193.
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2 633,56 M
Recettes de cession
853,10 M
Pertes en capital
1 780,45 M
Frais de fonctionnement
93,76 M
Frais financiers
647,91 M
111,44 M
Perte totale
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2 Apprciation de la stratgie
Ce bilan d'ensemble, ainsi que les difficults rencontres dans la
mise en uvre de la liquidation, amnent examiner le bien-fond de
cette stratgie, confirme au moment o l'aide de l'Etat se met en place. Si
l'on considre que l'Etat s'engage ds avril 1997, et que la privatisation
apporte la SGGP 3,90 Md en juillet 1998, il pouvait sembler possible
de conserver les biens de la structure de dfaisance dans une optique de
valorisation. Depuis la privatisation, la structure de dfaisance, qui est
demeure la charge de l'Etat, est ainsi soustraite toute contrainte de
financement, et partant aux cots de portage : elle peut cder dans la
dure, en profitant de la remonte du march, son portefeuille rsiduel,
certes trs restreint.
La validit de la stratgie suivie doit donc tre examine. Elle doit
non seulement tre apprcie en fonction de critres conomiques et
financiers, mais aussi au regard des contraintes pesant sur l'ensemble du
groupe GAN cette poque.
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Euros courants
Euros constants
(1,83)
(1,90)
2,18
2,20
+ 0,35
+ 0,30
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prtendre que ces rsultats taient prvisibles nest pas conforme la ralit
de lpoque.
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banque, en cas de contentieux tous les autres cranciers seraient passs avant
elle.
Les objections faites cette stratgie ne me paraissent pas pouvoir tre
retenues. La premire consiste contester le gain de temps ainsi ralis. Elle
ne prend pas en compte plusieurs points importants. Outre quil normal de
conclure un protocole sous lgide du tribunal, comme ce dernier le
souhaitait, partir du moment o on obtenait ce faisant un rsultat
conomiquement plus favorable quau contentieux, il faut rappeler que :
- La plupart des protocoles ont t pour lessentiel mis en uvre,
mme si dans un nombre limit de cas cela a t avec retard.
- Mme lorsque ce ntait pas le cas, lensemble GAN-SofalBticrdit a constamment rcupr ou fait vendre des actifs importants,
majoritaires, pendant tout le processus, et donc sensiblement plus tt quen
cas de contentieux, et sans risque de soutien abusif.
- Contrairement ce que dit le rapport, il na jamais t renonc la
menace contentieuse ; en effet partir du moment o le protocole ntait pas
respect, le recours au tribunal tait ouvert, et on a utilis en permanence
cette menace.
- Mme dans le plus mauvais cas, le processus nen a pas moins t
sensiblement plus rapide quen cas de contentieux ; surtout sagissant des cas
ici viss, gros dbiteurs trs au fait des ressources de la procdure sur des
dossiers techniquement trs complexes sur lesquels ils taient les seuls
dtenir une documentation complte et oprationnelle.
- Au total, de faon gnrale, le temps total de traitement du
portefeuille de crances concern a t remarquablement rapide (2 3 ans
pour lessentiel du stock), pour des concessions globalement infrieures au
cot dune procdure contentieuse, sans parler de celui du portage.
La deuxime objection est que la ngociation avec les dbiteurs a
conduit des concessions excessives. On peut comprendre ceci de deux
faons.
Soit on comprend quil convenait a contrario de donner une priorit
absolue ce que les dbiteurs sortent du processus dans les conditions les
plus svres possibles, par rapport toutes autres considrations et
notamment de rsultat financier. Ce qui aurait dbouch sur des contentieux
longs et difficiles, dont il parat clair que le rsult financier tait au mieux
alatoire, et presque toujours plus mauvais. En effet lessentiel des actifs
saisissables, sur lesquels on pouvait esprer rcuprer une partie de la mise,
rsidait dans les actifs financs. Il fallait donc donner une priorit absolue
leur rcupration. La stratgie des protocoles ngocis sous lgide du
tribunal telle quelle a t mene tait financirement de loin la meilleure
pour les socits concernes, et donc pour lEtat.
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