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Modelo Contestao Reclamatria Trabalhista (NCPC)

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26 de Novembro de 2016

Modelo Contestao Reclamatria Trabalhista (NCPC)

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Da __Vara Do Trabalho


Da Comarca De _________/RS
Processo n __________________________
Alvo Dumbledore, j qualificado nos autos do processo sob o
numero em epigrafe, por sua procuradora que junta neste ato
instrumento de procurao, vem respeitosamente a presena de Vossa
Excelncia para apresentar defesa na forma de Contestao
Reclamatria Trabalhista que lhe move Draco Malfoy tambm j
qualificado nos autos pelos fatos e fundamentos de direito que a seguir
passa a expor:
I. Preliminarmente
A) Da Impugnao ao Pedido de Assistncia Judiciria
Gratuita
Excelncia, tendo em vista as novas disposies do NCPC, no mais se
faz necessrio interpr pea apartada quando da impugnao ao
pedido de AJG do Reclamante, conforme Art. 337, XIII, da Lei
13.105/2015, vejamos:

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No mbito do Processo do Trabalho, este benefcio somente pode ser


concedido quando presentes e atendidos os requisitos exigidos pelo
artigo 14 da Lei n. 5.584/70, motivo pelo qual, no estando presentes
esses requisitos, deve ser indeferida a concesso deste benefcio
reclamante. Salienta-se ainda que o artigo 133 da CF de 1988 no
revogou a referida Lei, tampouco, o jus postulandi, prprio do
processo do trabalho, assegurado pelo artigo 791 da Consolidao das
Leis do Trabalho.
Com efeito, a reclamante percebe, mensalmente, uma quantia muito
superior ao mnimo previsto em lei, para que faa jus ao referido
benefcio e no possui quaisquer encargos que possam obstar sua
contribuio processual.
No pode ser desvirtuada a natureza do benefcio da gratuidade
judiciria, visto que destinada a pessoas sem possibilidade de sustento
prprio e de sua famlia, no sendo este o caso da demandante.
Atualmente, a simples afirmao de miserabilidade jurdica no basta
para o deferimento da assistncia judiciria gratuita. Revogada foi a
presuno de pobreza anteriormente estabelecida em lei ordinria. A
Nova Constituio Federal, mais precisamente em seu artigo V, inciso
LXXIV, determina: "O Estado prestar assistncia judiciria e integral
gratuita aos que comprovarem a insuficincia de recursos". (grifamos).
A simples declarao de pobreza no tem, no Processo do Trabalho, a
mesma fora que possui na Justia Comum. Isto , n]ao basta a
simples declarao para a requerente ser considerada impossibilitada
de sustento prprio, deve haver comprovao, mediante atestado da
autoridade local do Ministrio do Trabalho (art. 14, 2, da Lei n
5.584/70) da situao econmica peculiar.

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Na espcie, a reclamante, contrariando dispositivo constitucional, no


comprovou a condio alegada.
Assim, em sede preliminar, requer-se o indeferimento do pedido de
AJG.
II. Dos Fatos E Dos Direitos
1) Pedidos Fundados Em Normas Coletivas No Juntadas Aos
Autos.
A reclamante pleiteia direitos previstos em normas coletivas, que no
so juntadas aos autos.
Os instrumentos autnomos so prova do direito vindicado,
tratando-se de interesse e nus da parte autora colacionar aos autos as
normas coletivas que embasam suas pretenses (artigos 818 da CLT e
373, inciso I, do NCPC).
conveniente destacar, ainda, no ser a norma coletiva documento
indispensvel propositura da ao (no atraindo a aplicao do
entendimento consagrado na Smula n. 263 do TST), mas da prova do
direito, v. G., como na exigncia contida no artigo 376 do NCPC.
Nesta senda, incabvel os pedidos que tm como causa de pedir remota
as normas coletivas da categoria, quais sejam, reajustes salariais (item
____, pedido __), auxlio-transporte (item ___, condicionado
norma coletiva; pedido __), multa normativa pelo no fornecimento
de cpia do contrato (item __, pedido ___).
2) Vnculo De Emprego Em Perodo Anterior Ao Formalizado.
A reclamante no produziu qualquer prova a sustentar suas alegaes
acerca da prestao de servios em perodo anterior ao anotado em sua
CTPS, nus que lhe incumbia (artigos 818 da CLT e 373, inciso I, do
NCPC), haja vista que conforme documentos juntados, resta
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inverdicas suas alegaes.


Assim, no merece prosperar a pretenso de declarao de vnculo de
emprego em perodo anterior ao formalizado, bem como a retificao
da carteira de trabalho e previdncia social.
3) Da Insalubridade
A Reclamante no faz jus ao adicional de Insalubridade, eis que o
trabalho realizado em nada insalubre.
A atividade laboral desenvolvida pela Reclamante era de
__________, sendo que NUNCA teve nenhum contato com qualquer
tipo de agente, produto qumico que possa ensejar adicional de
insalubridade, devendo ser realizada pericia para tal comprovao.
Segundo a CLT, considerada atividade insalubre aquela em que o
trabalhador exposto a agentes nocivos sade acima dos limites
tolerados pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, assim a pretenso
da Reclamante totalmente descabida, eis que no utilizava nenhum
tipo de produto ou era exposta, em suas atividades laborais.
Ainda, segundo a CLT nos termos do art. 195, a aferio de condies
insalubres ou perigosas se d por meio de percia tcnica.
4) Do Acmulo De Funo
Reclama que foi contratada para funo de _______, e exercia varias
outras funes, caracterizando assim, acmulo de funo.
Ocorre que os fatos relatados em sua reclamatria no condizem com a
realidade ftica, eis que suas tarefas dirias no permitem concluir que
o suposto acmulo de servios realizados caracterizaria um fardo
excessivo Reclamante, nem mesmo um benefcio exagerado
Reclamada. De mais a mais, as tarefas so de baixa complexidade e
responsabilidade, alm de serem de razovel execuo pela reclamante,
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considerando o cargo para o qual foi contratada.


Poder-se-ia ir alm e referir que nenhuma das atividades mencionadas
se reveste de grande responsabilidade, muito menos de uma
responsabilidade tamanha a caracterizar o desequilbrio contratual.
Deste modo, no h que se falar em acumulo de funo, muito menos
em adicional de 40% como quer a Reclamante.
Junta o entendimento do TRT da 4 Regio, para demonstrar que a
pretenso da Reclamante descabida:
"PLUS SALARIAL. ACMULO DE FUNO. O pedido do reclamante
no est fundamentado em plano de carreira organizado ou
instrumento normativo da categoria do qual conste a descrio do
contedo ocupacional da funo desempenhada. Assim, a delimitao
do contedo ocupacional da funo contratada faz-se em ateno s
atividades ordinariamente exercidas e ao que dispe o pargrafo
nico do artigo 456 da CLT. Nesse sentido, as atividades que fizeram
parte da rotina de trabalho do empregado, salvo flagrante
incompatibilidade com a sua condio pessoal presumem-se inseridas
no contedo ocupacional da funo contratada e, portanto, abarcada
a respectiva remunerao pelo quantum originalmente ajustado. No
caso, as atividades em relao s quais o reclamante postula plus
salarial esto associadas funo contratada, no configurando
tarefas de maior complexidade, nem mesmo incompatibilidade com a
sua condio pessoal. (TRT da 4 Regio, 4a. Turma,
0000666-40.2011.5.04.0014 RO, em 14/06/2012, Juiz Convocado
Lenir Heinen - Relator. Participaram do julgamento: Desembargador
Ricardo Tavares Gehling, Desembargador Joo Pedro Silvestrin).
Como regra geral, o empregado remunerado em razo do fator
temporal. o tempo disposio do empregador o critrio fundante
da remunerao do empregado (seja no critrio hora, dia ou ms). Da
por que a remunerao por acmulo de funo tem carter
excepcional, pois s incide quando incompatveis as funes
desempenhadas, ou por expressa previso normativa (legal ou
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convencional); isto , a contratao do trabalhador para exercer certa


funo no obsta a que ele venha a desempenhar, licitamente, tarefas
compatveis e/ou correlatas com essa funo. essa a idia que se
extrai, inclusive, do disposto no art. 456, nico, da CLT.
O pargrafo nico do artigo 456 da CLT assegura que o empregador
pode exigir do empregado qualquer atividade lcita dentro da jornada
normal, desde que seja compatvel com a sua condio pessoal e que
no esteja impedida no seu contrato de trabalho.
Portanto, no caso em tela, no se verifica o exerccio de atividade
incompatvel com a condio pessoal da Reclamante, nem alheia a sua
funo, tampouco o exerccio de atividade ilcita.
Desta forma nus que incumbe a Reclamante, o de provar que de fato
ocorreu acumulo de funo.
5) Das Horas Extras E Intervalos Intrajornadas
A Reclamante alega que trabalhava 05 dias da semana, nove horas por
dia trabalhado, requerendo indenizao de horas extras trabalhadas.
A Jornada de Trabalho pode ser de at 44 horas semanais, o que era
realizado pela Reclamante, eis que gozava de seu horrio de intervalo
de 1h, como pode ser verificado no espelho do ponto juntado neste ato.
Assim, no so devidas horas extras para a Reclamante, eis que a
jornada de trabalho foi devidamente cumprida, conforme desprende-se
dos documentos juntados a esta contestao, os controles de jornada
(artigo 74, pargrafo 2, da CLT), atendendo ao seu dever de
documentar a relao de emprego, demonstrando que as alegaes
feitas pela Reclamante so inverdicas.
. Ainda os intervalos, foram devidamente gozados pela Reclamante,
tambm conforme espelho do ponto juntado aos autos.

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Para o perodo relatado pela Reclamante na fl. __, no h nos autos


qualquer adminculo de prova pr-constituda que favorea a
Reclamante em suas pretenses referentes jornada de trabalho.
Tampouco h indicao de diferenas de horas extras e intervalo
intrajornada a partir dos horrios consignados nos controles de
jornada, deste modo, nenhum valor devido de horas extras.
6) Da Majorao Salarial
A majorao pretendida pela Reclamante descabida, devendo ainda
esta comprovar que se enquadra em profissional que deve receber tal
reajuste, bem como juntar aos autos a norma na qual se respalda.
7) Do Auxilio Transporte
O auxilio transporte sempre foi devidamente pago para a Reclamante,
no tendo nada a reclamar.
Ademais, conforme informado supra, a Reclamada no junta aos autos
s normas coletivas que embasam suas pretenses.
8) Das Frias Proporcionais
A Reclamante recebeu o valor devido correspondente a frias
proporcionais dos meses em que trabalhou, para a sua contratao.
Descabida a pretenso da Reclamante em receber ____ meses de
frias, eis que no trabalhou este perodo, bem como no a que se falar
em unicidade dos contratos no caso em tela.
9) Do 13 Salrio Proporcional
A Reclamante recebeu o valor devido correspondente ao 13
proporcional dos meses que trabalhou, para a sua contratao.
Descabida a pretenso da Reclamante em receber ___ meses de 13
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salrio, eis que no trabalhou este perodo, bem como no a que se


falar em unicidade dos contratos no caso em tela.
10) Do FGTS
Os depsitos mensais do FGTS foram devidamente depositados, bem
como a multa de 40% foi devidamente paga, no existindo nenhum
valor a receber, sendo descabida a pretenso.
ou
O FGTS devido somente o da contratualidade (30 dias) no cabendo
multa de 40%, (artigo 480 da CLT), pois no se trata de uma resciso
antecipada e sim de termino de contrato de experincia.
ou
A Reclamante faz jus aos valores de deposito mensal de FGTS da
contratualidade, os quais no foram depositados, bem como a multa
de 40%.
11) Do Seguro Desemprego
As guias de seguro desemprego foram fornecidas pela Reclamada
Reclamante.
12) Copia Do Contrato De Trabalho
A copia do contrato de trabalho foi devidamente fornecida para a
Reclamante, sendo que tambm esta sendo juntada a esta contestao.
Desta forma, descabida qualquer multa.
13) Das Parcelas Rescisrias
As parcelas devidas pela Reclamada Reclamante foram todas
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devidamente pagas, inclusive a multa do artigo 477.


Assim, a Reclamada nada deve a Reclamante, eis que quitou todas as
parcelas devidas para a Reclamante na resciso contratual, conforme
documentao ora juntadas.
14) Honorrios Advocatcios
Tratando-se de litgio decorrente da relao de emprego, nos termos
da Instruo Normativa n. 27/2005 do TST, nesta Justia
Especializada, os honorrios advocatcios so disciplinados na Lei n.
5.584/70.
No preenchidos os requisitos do art. 14 da referida lei, uma vez que
no consta dos autos credencial sindical, no faz jus o Reclamante ao
pagamento de honorrios advocatcios. Aplicao ao caso do
entendimento consubstanciado nas Smulas n. 219 e 329 do TST.
Assim, requer seja indeferida a condenao de honorrios
advocatcios.
15) Da Compensao
A reclamada requer a possibilidade de compensar os valores pagos
para a reclamante, conforme previso legal, caso for deferido algum
pedido.
Requer, inclusive, a compensao de xxxxxxxxxxxxxx, caso ocorra a
procedncia de algum pedido, o que se admite apenas para
argumentar.
II- Da Impugnao Dos Pedidos
Impugna-se TODOS os pedidos da Reclamante eis que manifestamente
improcedentes no merecendo guarida, bem como por terem sido
devidamente pagos.
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Vai impugnado:
A Retificao da data de admisso, reconhecendo vinculo de emprego
em perodo diverso ao comprovado pela Reclamada;
Acumulo de funo, eis que no comprovado e descabido;
Pagamento de parcelas rescisrias, eis terem sido devidamente pagas;
Pagamento de horas extras, acrscimos, reflexos em frias e 13, aviso
prvio e FGTS;
Majorao de salrio de 14,13%;
Restituio de Vale Transporte;
Adicional de Insalubridade, eis que as atividades desenvolvidas no
ensejam tal adicional;
Multa de 10% sobre o salrio, pois forneceu copia do contrato de
trabalho;
Pagamento de intervalos e reflexos;
Pagamento de diferena de FGTS sobre pedidos;
Aplicao de multa do artigo 467 e do 477 ambos da CLT;
Emisso de guias de seguro desemprego, eis que foram fornecidas;
Honorrios advocatcios.
III Dos Requerimentos
a) Isto posto, requer a Vossa Excelncia o recebimento da presente
Contestao, bem como sua apreciao para acolher a preliminar e
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indeferir a AJG ao Reclamante, bem como julgar Improcedente a


presente demanda, com extino do feito com resoluo de mrito,
condenando o Reclamante ao pagamento das custas processuais;
b) Protesta por todos os meios de prova em direito admitido, em
especial depoimento pessoal do Reclamante e testemunhal;
c) Impugna-se o pedido de Assistncia Judiciria, eis que o
Reclamante no cumpre com os requisitos legais para tal concesso;
d) No que tange aos honorrios assistenciais, nota-se que o procurador
do Reclamante no cumpre os requisitos legais para tal recebimento
restando que diante do jus postulandi inexiste a figura dos honorrios
de sucumbncia;
e) Postula-se seja aplicado, ao pedido de assistncia e honorrios
assistenciais, o quanto determinado nos artigos 14 e seguintes, da Lei
5584/70, bem como sumulas 219 e 329 do E. TST;
f) Alternativamente, caso seja deferido algum dos pedidos do
Reclamante, postula seja deferida a compensao dos valores pagos.
Nestes termos, pede deferimento.
______, _______ de _________________ de 2013.
Assinatura do Adv.

Conhea mais sobre meu trabalho: http://www.peticaoonline.com/

Disponvel em: http://kizicarolinemarques.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/111822554/modelocontestacao-a-reclamatoria-trabalhista-ncpc

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