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Autora y participacin en los delitos de infraccin de deber (Teora

de la infraccin de deber)
Frans Pariona Caja1
I) Introduccin.
Sin duda el hablar de Delitos de infraccin de deber, es hablar de delitos
especiales tal y como lo denominado la doctrina Alemana para distinguirlo de
los delitos comunes2 en razn a que solo pueden ser cometidos por personas
determinadas, es decir a diferencia de los delitos comunes en los especiales la
autora se ver reducida a personas que cuenten con determinada cualidad, as
lo entiende el Maestro Salinas (s.f), al sostener que. en los delitos especiales,
autor es quien tiene un deber especial penal impuesto por la ley penal y lo
infringe (p.5)3, En otras palabras la infraccin del deber deviene en fundamento
o presupuesto esencial para la punicin de la conducta delictiva o para la
imputacin a ttulo de autor en los delitos especiales, vale decir en delitos de
infraccin de deber.
Lo que nos importa en el presente artculo es no solo desarrollar la autora o los
criterios que se siguen para determinar sta en los delitos de infraccin de
deber, sino tambin dilucidar las dudas que en algn momento se presentaron
en la doctrina acerca de la coautora y participacin en los mismos, para lo cual
establecer algunas diferencias con los delitos de dominio del hecho, as como
tambin utilizare algunos ejemplos en aras de un mejor entendimiento del
tema.
II) Infraccin del deber y dominio del hecho
Como dijimos en un primer momento es pertinente establecer algunas
diferencias entre la teora del dominio del hecho y la teora de la infraccin del
deber en aras de saber cmo y a qu casos se aplican ambas teoras y que
criterios parte de estas para establecer la autora y participacin en los delitos.
La teora del dominio del hecho, en su formulacin ms moderna,
considera que es autor de un delito activo doloso el que domina el hecho
y entiende que tal dominio se manifiesta en cuatro formas diferentes:
como dominio de la propia accin dolosamente ejecutada, como el que
se ejerce dominando la voluntad de otro que obra coaccionado o sobre
1 Estudiante de sptimo ciclo en la facultad de Derecho de la Universidad
Privada San Juan Bautista.
2 ABANTO VASQUEZ, Manuel, Autora y Participacin y la Teora de Infraccin
del Deber,pg.4
3 SALINAS SICCHA, Ramiro, Delitos Contra la Administracin Publica, la
teora de infraccin al deber en la jurisprudencia peruana, p 5.

la base de un error, como el ejercido a travs de un aparato organizado

de poder y como el ejercido funcionalmente mediante una aportacin
importante al delito ejecutado conjuntamente con otros 4. Y los que
participan sin dominar el hecho son los partcipes. (Bacigalupo, s.f,p6).
En esa misma lnea WELSEL como se cit en Caro (s.f), sostiene autor es el
seor del hecho, donde l es seor sobre la decisin y su ejecucin; quien lo
instiga o colabora con l, participa ciertamente en el hecho, pero no es seor
sobre el hecho(p.3).5
Entonces podemos decir que el dominio del hecho significa el tener controlado
el curso del hecho tpico, en otras palabras quien domina la ejecucin del
hecho delictivo ser autor del mismo, sin importar si lo realiza el o mediante
otro.
En ese sentido la Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema ha
sealado que:
La teora del dominio del hecho permite, entre otras ventajas,
distinguir ms claramente la diferencia entre autor y partcipe, as ser
autor quien domina la configuracin del injusto y partcipe quien no
ejerce tal dominio y slo colabora con un hecho doloso ajeno 6
A diferencia de los delitos de dominio del hecho en la cual su propio nombre lo
sostiene, importa el dominio del hecho- lo cual se establecer tomando en
cuenta un criterio subjetivo que es la voluntad del sujeto activo y un criterio
objetivo que es el aporte exterior al hecho para posteriormente poder
determinar la autora y el grado de participacin ya sea primario o secundarioen los delitos de infraccin del deber , lo que importa es la infraccin de un
deber especial que posea determinada persona , por ejemplo los deberes
especiales que tiene un funcionario o servidor pblico independientemente si
dicha persona tuvo o no el dominio del hecho delictivo, en ese sentido.
En los delitos de infraccin de deber responde como autor aqul que
lesiona un deber especfico, un deber que lo identifica como obligado
especial. Por esta razn, en este grupo de delitos el acontecer causal
en el mundo exterior dominado por el autor no posee ninguna relevancia

4 BACIGALUPO, Enrique-La teora del dominio del hecho en la jurisprudencia

del Tribunal Supremo.pg 6, citando a C. Roxin, Tterschaft und Tatherrschaft,
6 edicin, p. 127.
5 CARO JOHN, Jos Antonio-Algunas Consideraciones Sobre Los Delitos De
Infraccin de Deber,p.3.
6 Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Segunda Sala Penal Transitoria.
R. N. N 5385 2006. Lima.

jurdica -penal a los efectos de la determinacin del ttulo de la

imputacin (Caro, s.f, p5)7.
Un ejemplo que podramos dar sobre esto es el caso en el que un polica
solicita mediante un tercero (particular) un monto de dinero a un taxista para
no ponerle una papeleta por alguna infraccin a las normas de trnsito en el
que haya incurrido el taxista, y es el tercero quien recibe el dinero y se lo
entrega al polica y reclama su parte, sin duda nos encontramos frente lo
establecido en el segundo prrafo del artculo 393 del Cdigo Penal (cohecho
pasivo propio), en el que el polica al omitir ponerle la papeleta que sera lo
correcto infringe o viola el deber especial que como servidor pblico posea
,independientemente de quien haya recibido el dinero sea un tercero que
estaba coludido con el polica, quien no tena ese deber especial, ya ms
adelante analizaremos si la persona que interviene en un delito que tiene como
fundamento para imputacin jurdico-penal la infraccin de un deber especial
tiene o no responsabilidad y si la tiene a ttulo de que lo tendr.
III) Autora y participacin en delitos de infraccin del deber
Si nos remitimos al Cdigo Penal para saber cmo esta entiende a la autora y
participacin, podremos advertir de su artculo 23 (Autora y Coautora) que
ser autor el que realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que
lo cometan conjuntamente. Por otra parte el articulo 25 (complicidad
primaria y secundaria) del mismo dispositivo legal establece el que
dolosamente, preste auxilio para la realizacin del hecho punible, sin el cual no
se hubiere perpetrado () a los que de otro modo, hubieran dolosamente
prestado asistencia
Sin duda ambos artculos delimitan de forma general quienes sern autores,
coautores, cmplices primarios y cmplices secundarios, as por ejemplo
pongmonos en el caso que A y B asaltan un banco con armas de largo
alcance que C les presta a cambio de que le den una parte de motn,
terminado el asalto proceden a huir del lugar de los hechos y luego le entregan
el motn a D para que este lo esconda hasta que pasen las investigaciones.
De acuerdo al cdigo penal en dicho caso A y B sern coautores del delito
de Robo Agravado porque realizaron el hecho punible conjuntamente; C seria
cmplice primario toda vez que sin las armas que este les presto no se hubiera
podido perpetrar el hecho punible y D seria cmplice primario porque la
conducta de esconder el motn si bien es cierto es una asistencia al hecho
punible este no fue de mayor relevancia porque el delito ya haba sido
consumado. as tambin de dichos artculos podemos extraer al autor
mediato ,autor inmediato , aadiendo asimismo al artculo 24 que determina al
instigador, pero lo que nos importa en este apartado es tratar a dichas figuras
en los delitos de infraccin del deber ya que lo explicado con el ejemplo
anterior hace referencia a un delito comn dado que cualquier persona puede
7 CARO JOHN, Jos Antonio-Algunas Consideraciones Sobre Los Delitos De
Infraccin de Deber,pg.5

ser autor o participe del mismo, es decir en primer plano todos tenemos un
deber general de respetar las normas y en virtud a ello el que infringe ese
deber general la norma misma prev sanciones para aquel, pero hay personas
que por determinada cualidad que ostentan y que la ley misma les otorga o
reconoce adicional al deber general tienen un deber especial, es el caso de los
funcionarios o servidores pblicos, claro hay otras personas que tambin tienen
un deber especial pero para este presente tema solo tomaremos a los
funcionarios o servidores pblicos como ejemplo.
Entonces por delito de infraccin del deber se entiende a aquellos en los
cuales la figura central (autor) del evento criminal se encuentra vinculada por
un deber especial de carcter penal (Pariona, s.f,p79). 8 , es as por ejemplo:
en los delitos contra la Administracin pblica cometidos por
funcionarios pblicos, no es la calidad de funcionario ni el dominio fctico
de la situacin tpica lo que convierte al sujeto en autor del delito, sino el
deber infringido por el actuante como portador de un deber estatal de
comportarse correctamente en el ejercicio de la administracin pblica
(Caro,s.f,p3).9.
En consecuencia, en los delitos en que se requiere una calidad especial en
quien realiza la conducta ocurre que si quien tiene el dominio del hecho es un
sujeto que no goza de dicha calidad es un extraneus, en virtud del principio
de legalidad no podr ser sancionado como autor por el tipo
correspondiente10,toda vez que segn la teora de los delitos de infraccin de
deber, el hombre de atrs (intraneus) es el autor-mediato- mientras que el
hombre de adelante extrao es solo cmplice por carecer de la cualificacin
tpica.11
De lo expuesto en el prrafo anterior podemos deducir que el extraneus nunca
podr ser autor en estos tipos de delitos dado que no cuenta con el deber
especial atribuido por la ley, que solo se limitara su responsabilidad penal como
cmplice, en esa misma lnea.
Jurisprudencialmente se ha expuesto la posicin de considerar que
por el principio procesal de unidad de investigacin y los principios
sustantivos de la participacin de unidad de ttulo de imputacin y
8 PARIONA ARANA, Ral-La Teora de los Delitos de Infraccin de Deber,
Fundamentos y Consecuencias, p 79.
9 CARO JOHN, Jos Antonio-Algunas Consideraciones Sobre Los Delitos De
Infraccin de Deber,p.3.
10 OSSANDON WIDOW, Maria Magdalena- Delitos especiales y de
infraccin de deber en el Anteproyecto de Cdigo Penal, p.3.
11SALINAS SICCHA, Ramiro, Delitos Contra la Administracin Publica, la
teora de infraccin al deber en la jurisprudencia peruana, p.7.

accesoriedad, los partcipes o extraneus solo responden por la comisin

del delito especial cometido por el sujeto publico pero solo como
cmplices (Salinas,s.f,p11).12
III.1.-Determinacin de la coautora y complicidad
En los delitos de infraccin de deber no son posibles las modalidades
de autora delictiva conocidas como coautora y autora mediata. La
inadmisibilidad de la coautora se explica en que sta presupone el
mismo criterio de imputacin para todos los coautores, mientras que la
lesin del deber es totalmente personal e independiente (ejm: el deber
de lealtad, deber de imparcialidad, etc.). No puede haber coautora ni
cuando los intervinientes son intraneus, ni cuando un intraneus y otro
extraneus llevan a cabo conjuntamente el hecho tpico (Caro,s.f,p11) 13.
Un ejemplo en la cual se reflejara la independencia del deber sera el caso A,
B y C son funcionarios pblicos y se ponen de acuerdo para sustraer parte del
patrimonio de la institucin con la cual tienen relacin funcional de
administracin y as lo hacen, sera absurdo sostener que A, B y C son
coautores del delito de Peculado y que existi una distribucin de roles para
cometer el delito, absurdo en atencin a que como dijimos, el deber es
personalsimo, es decir tanto A, B y C tenan el deber de no lesividad del
patrimonio del Estado y cada uno responder penalmente por infringir su deber
especial.
Tambin sabemos que en los delitos de infraccin del deber, cmplice
(extraneus) ser quien interviene en la realizacin de hecho punible pero que
no tiene el deber especial con la que cuenta el intraneus, pero a diferencia de
la complicidad en los delitos de dominio del hecho en la cual es de relevancia el
grado de aporte del participe para determinar si es cmplice primario o
cmplice secundario y de acuerdo a ello fijar la pena; en los delitos de
infraccin del deber existe complicidad nica, es decir no ser de aplicacin lo
dispuesto en al artculo 25 del Cdigo Penal que seala que al cmplice
primario se le aplicara la misma pena que al autor y al cmplice secundario se
le disminuir la pena prudencialmente, en ese sentido Salinas (s.f) 14 recuerda
que:
dicho artculo tiene como fundamento la teora del dominio del hecho
y continua sosteniendo que debe propiciarse que el juez al momento de
aplicar la pena al cmplice de un delito contra la administracin Publica
12 SALINAS SICCHA, Ramiro, Delitos Contra la Administracin Publica, la
teora de infraccin al deber en la jurisprudencia peruana, p 11.
13 CARO JOHN, Jos Antonio-Algunas Consideraciones Sobre Los Delitos De
Infraccin de Deber, p.11.
14 SALINAS SICCHA, Ramiro, Delitos Contra la Administracin Publica, la
teora de infraccin al deber en la jurisprudencia peruana, pg. 15.

jams debe imponer una pena igual o mayor a la impuesta al autor del
delito, sino la pena siempre ser menor a la del autor en atencin a que
la conducta del autor que infringe su deber especial es ms reprochable
que la conducta de aquel que no tena ese deber (p15).
III) Conclusiones:
1)

Los delitos de infraccin de deber solo pueden ser cometidos por

personas que cuenten con un deber especial que la ley penal les otorga
ejm: funcionarios y servidores pblicos que cometan un delito contra la
Administracin Publica.
2) A diferencia de los delitos de dominio del hecho en los delitos de
infraccin de deber no importa si el sujeto activo ha tenido o no el
dominio del hecho delictivo, porque lo que importa es la infraccin del
deber especial que tena.
3) En los delitos de infraccin de deber no existe coautora porque la
infraccin del deber es personalsimo e independiente.
4) En los delitos de infraccin del deber a diferencia de los delitos de
dominio del hecho, existe complicidad nica, por lo tanto no ser de
aplicacin a estos delitos el artculo 25 del Cdigo Penal.
III) Bibliografa:
1) ABANTO VASQUEZ, Manuel, Autora y Participacin y la Teora de
Infraccin del Deber s.f.
2) BACIGALUPO, Enrique-La teora del dominio del hecho en la
jurisprudencia del Tribunal Supremo.pg 6, citando a C. Roxin,
Tterschaft und Tatherrschaft, 6 edicin, p. 127.
3) CARO JOHN, Jos Antonio-Algunas Consideraciones Sobre Los
Delitos De Infraccin de Deber,s.f.
4) Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Segunda Sala Penal
Transitoria. R. N. N 5385 2006. Lima.
5) PARIONA ARANA, Ral-La Teora de los Delitos de Infraccin de
Deber, Fundamentos y Consecuencias, s.f.
6) OSSANDON WIDOW, Maria Magdalena- Delitos especiales y de
infraccin de deber en el Anteproyecto de Cdigo Penal, s.f.
7) SALINAS SICCHA, Ramiro, Delitos Contra la Administracin
Publica, la teora de infraccin al deber en la jurisprudencia peruana,
s.f.