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Por auto del 19 de octubre de 2016 se orden pasar el expediente a la Ponente designada.
El 06 de diciembre de 2016 la representacin judicial del Municipio San Francisco del
Estado Zulia solicit se ordene la ejecucin forzosa.
Para decidir sobre lo peticionado, la Sala observa:
I
ANTECEDENTES DEL CASO
En sentencia dictada por esta Sala en fecha 05 de mayo de 2015, publicada el 06 del mismo
mes y ao, y registrada bajo el Nm. 00491, se estableci lo siguiente:
Atendiendo a los razonamientos precedentes, esta Sala PolticoAdministrativa del Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara:
1. El DECAIMIENTO DEL OBJETO en el recurso de apelacin
interpuesto por el apoderado judicial del Municipio San Francisco del
Estado Zulia -parte demandante- contra el auto dictado en fecha 18 de
diciembre de 2013, mediante el cual el Juzgado de Sustanciacin, entre otros
puntos, admiti la solicitud de tercera propuesta por los apoderados
judiciales de la sociedad mercantil Banesco Banco Universal, C.A.
2. SIN LUGAR el recurso de apelacin ejercido por el Sndico Procurador
del Municipio San Francisco del Estado Zulia -parte demandante- contra el
auto dictado en fecha 19 de noviembre de 2014, mediante el cual el Juzgado
de Sustanciacin de esta Sala fij nueva oportunidad para la evacuacin de
la prueba de exhibicin promovida por la misma parte actora, el cual se
CONFIRMA.
3. CON LUGAR la demanda por incumplimiento de contrato de mandato e
indemnizacin de daos y perjuicios incoada por el SNDICO
PROCURADOR DEL MUNICIPIO SAN FRANCISCO DEL ESTADO
ZULIA, contra la sociedad mercantil BANESCO BANCO UNIVERSAL
C.A.
4. ORDENA el pago de la cantidad reclamada por la parte actora producto
de los daos y perjuicios ocasionados por la institucin financiera
demandada, la cual asciende al monto de TRES MILLONES TRESCIENTOS
OCHO MIL NOVECIENTOS TREINTA Y NUEVE BOLVARES FUERTES
CON 89/100 (Bs. 3.308.939,89).
5. ACUERDA la indexacin de la cantidad de dinero demandada, sobre la
base del promedio de la tasa pasiva anual de los seis (6) primeros bancos
comerciales del pas, para lo cual se ORDENA oficiar al Banco Central de
Venezuela para que, por va de colaboracin, practique la experticia
2.931.068,81), monto del Fondo fiduciario que en la entidad bancaria tiene con la Alcalda, as
como la indexacin de la cantidad de TRES MILLONES TRESCIENTOS OCHO MIL
NOVECIENTOS TREINTA Y NUEVE BOLVARES FUERTES CON 89/100 (Bs.
3.308.939,89).
En esa misma fecha, los apoderados judiciales del Municipio requirieron ante la Sala
Constitucional se declarara improcedente la aclaratoria solicitada por Banesco Banco Universal,
C.A., por cuanto no se configuraban los supuestos de hecho establecidos en el artculo 252 del
Cdigo de Procedimiento Civil, as como, solicitaron copias certificadas del expediente, a los
efectos de ser remitidas a la Fiscala General de la Repblica y a la Superintendencia de Bancos.
Mediante oficio Nm. CJ-Cjaaag-2015-1527 de fecha 22 de octubre de 2015 recibido en
esta Sala en igual fecha, el Consultor Jurdico Adjunto del Banco Central de Venezuela remiti la
experticia complementaria ordenada en el fallo dictado el 05 de mayo de 2015 por esta Sala
Poltico Administrativa, la cual fue elaborada por la Unidad de Anlisis del Mercado Financiero.
En fecha 02 de diciembre de 2015 la Sala Constitucional mediante decisin Nm. 1554
declar no ha lugar la aclaratoria y rectificacin propuesta por la representacin judicial de
Banesco Banco Universal, C.A., y ha lugar la solicitud formulada por los apoderados judiciales
del Municipio San Francisco del Estado Zulia. En tal virtud, dispuso que para que se haga
efectiva la ejecucin del fallo dictado por esta Sala el 16 de octubre de 2015, se ORDENA oficiar
al Banco Central de Venezuela para que, por va de colaboracin, practique la experticia
complementaria del fallo, a fin de que se determinen los intereses generados por la cantidad de
DOS MILLONES NOVECIENTOS TREINTA Y UN MIL SESENTA Y OCHO CON 81
DLARES AMERICANOS ($ 2.931.068,81), desde el 18 de noviembre de 2008, fecha en que
se present la demanda ante la Sala Poltico Administrativa de este Alto Tribunal, (), hasta la
fecha de publicacin del fallo de esta Sala n 1188 el 16 de octubre de 2015, conforme a la tasa
corriente en el mercado internacional para deudas en dlares de los Estados Unidos de Amrica.
En fechas 19 y 27 de enero de 2016 el apoderado judicial del referido Municipio solicit
se ejecute la decisin dictada por la Sala Constitucional.
comisin librada a ese tribunal relacionada con unas notificaciones libradas por el Juzgado de
Sustanciacin en el ao 2014 en esta causa.
Mediante escrito del 15 y diligencia del 28 de junio de 2016 la parte actora solicit se
libraran los oficios correspondientes a la sociedad mercantil Banesco Banco Universal, C.A., a la
Procuradura General de la Repblica y a la Superintendencia de las Instituciones del Sector
Bancario, los cuales se libraron en fecha 29 de junio de 2016.
Por diligencia del 6 de julio de 2016 el Alguacil de la Sala dej constancia de la notificacin
efectuada a la Superintendencia de las Instituciones del Sector Bancario (SUDEBAN).
En esa misma fecha el Alguacil de la Sala dej constancia de la notificacin efectuada al
Gerente General de Litigio de la Procuradura General de la Repblica y a la sociedad mercantil
Banesco Banco Universal, C.A.
Mediante escrito del 2 de agosto de 2016 la parte actora solicit la ejecucin forzosa de la
decisin.
En fecha 4 de octubre de 2016 la parte demandada present escrito en el que luego de
exponer los antecedentes del caso, alega entre otros aspectos fundamentalmente lo siguiente:
Que de conformidad con el artculo 533 del CPC se ordene el inicio del procedimiento
previsto en el artculo 607 de ese CDIGO, para poder resolver la disputa sobre la forma de
cumplimiento de las condenas en divisas dictadas por la SALA CONSTITUCIONAL.
Que la primera razn por la cual tal condena no puede ser cumplida literalmente: no es
posible reponer a fideicomisos en Venezuela cantidades en dlares, pues los fideicomisos en
Venezuela se constituyen en la moneda de curso legal, o sea, en bolvares.
Que la nica cantidad que BANESCO podra acreditar al fideicomiso, si existiera, sera
en bolvares, al ser sa la moneda de curso legal en Venezuela y al ser sa la moneda en la cual
tal fideicomiso fue constituido originalmente.
fecha 02 de agosto de 2016, as como los pedimentos realizados por la representacin judicial de
Banesco Banco Universal, C.A. en los escritos consignados en fechas 4 y 18 de octubre de 2016.
Merece especial consideracin para esta Sala dilucidar previamente los pedimentos
efectuados por la representacin judicial de Banesco Banco Universal, C.A. en sus dos (2)
escritos presentados en fechas 04 y 18 de octubre de 2016, con posterioridad al mandamiento de
ejecucin voluntaria realizado por esta Sala, y en tal sentido observa lo siguiente:
Principales planteamientos efectuados por la representacin judicial de Banesco
Banco Universal, C.A. en el escrito de fecha 04 de octubre de 2016:
() la representacin del MUNICIPIO SAN FRANCISCO no satisfecha
con la condena que ilegalmente ha sido impuesta a nuestra representada,
desea extender todava ms su pretensin y en tal sentido, aleg que las
condenas en divisas dictadas por la SALA CONSTITUCIONAL deben ser
cumplidas en esa moneda de pago y no en bolvares, tal y como ratific esa
representacin en escrito de 3 de mayo de 2016.
() Esa SALA POLTICO-ADMINISTRATIVA, en la sentencia () N
594/2016, de 13 de junio de 2016, obviando normas expresa y vigentes en
el rgimen venezolano () orden el cumplimiento voluntario de las
sentencias referidas de la SALA CONSTITUCIONAL.
() sobre la peticin desmedida, arbitraria e ilegal de los representantes
del MUNICIPIO SAN FRANCISCO, en cuanto a que las sentencias ()
sean cumplidas en dlares de los Estados Unidos de Norteamrica, e
incluso, sea ejecutada forzosamente en esa moneda por esa SALA
POLTICO-ADMINISTRATIVA, es improcedente pues (i) la sentencia N
1188/2015 de la SALA CONSTITUCIONAL no puede ser cumplida tal y
como esa sentencia fue dictada porque al haberse decidido sobre un
pedimento sin sustrato fctico ni sustantivo, su ejecucin es imposible
material y jurdicamente: No existe fideicomiso a favor del Municipio San
Francisco porque el mismo termin por comn acuerdo entre las partes
mediante documento autenticado, y adems, (ii) en Venezuela nadie puede
ser obligado a realizar pagos en moneda extranjera, por ser el bolvar la
moneda de curso legal en el pas ().
() solicitamos que de conformidad con el artculo 533 del CPC se ordene
el inicio del procedimiento previsto en el artculo 607 de ese CDIGO,
para poder resolver la disputa sobre la forma de cumplimiento de las
condenas en divisas dictadas por la SALA CONSTITUCIONAL ()
() solicitamos se inicie el procedimiento previsto en el artculo 607 a fin
de poder acreditar las razones por las cuales la sentencia N 1188/2015 de
entregaron ante la Secretara de esta Sala un (1) cheque por la suma de dieciocho millones
cuatrocientos sesenta y cinco mil setecientos treinta y tres bolvares con cincuenta cntimos (Bs.
18.465.733,50).
Asimismo, el 13 de abril de 2016 el apoderado judicial de Banesco Banco Universal, C.A.
consign, en atencin a la ltima experticia complementaria del fallo ordenada por la Sala
Constitucional en decisin Nm. 1188 del 16 de octubre de 2015, un (1) cheque por el contravalor
que BANESCO consider en bolvares- correspondiente a los intereses por un monto de
quinientos un mil setecientos cincuenta bolvares (Bs. 501.750,00).
En virtud de los planteamientos expuestos por los apoderados judiciales de la sociedad mercantil
Banesco Banco Universal, C.A., en los dos (2) escritos consignados en fechas 4 y 18 de octubre
de 2016, en el que su pedimento est dirigido a suspender esta etapa procesal mediante el inicio
de una incidencia prevista en el artculo 533 del Cdigo de Procedimiento Civil o en su defecto
mediante una medida cautelar innominada; en relacin al primer supuesto, se debe hacer
referencia a lo previsto en los artculos 525 y 532 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
disponen:
Artculo 525. Las partes podrn de mutuo acuerdo que conste en autos,
suspender la ejecucin por un tiempo que determinarn con exactitud, as
como tambin realizar actos de composicin voluntaria con respecto al
cumplimiento de la sentencia ().
Artculo 532. Salvo lo dispuesto en el artculo 525, la ejecucin, una vez
comenzada, continuar de derecho sin interrupcin, excepto los casos
siguientes:
1 Cuando el ejecutado alegue haberse consumado la prescripcin de la
ejecutoria y as se evidencie de las actas del proceso. Si el ejecutante
alegare haber interrumpido la prescripcin, se abrir una articulacin
probatoria de ocho das para promover y evacuar las pruebas y el Juez
decidir al noveno da. De esta decisin se oir apelacin libremente si el
Juez ordenare la suspensin de la ejecucin y en l solo efecto devolutivo
si dispusiere la continuacin.
2 Cuando el ejecutado alegue haber cumplido ntegramente la sentencia
mediante el pago de la obligacin y consigne en el mismo acto de la
oposicin documento autntico que lo demuestre. En este caso, el Juez
examinar cuidadosamente el documento y si de l aparece evidente el
pago, suspender la ejecucin, en caso contrario dispondr su
continuacin. De la decisin del juez se oir apelacin libremente si el
Juez ordenare la suspensin de la ejecucin y en l solo efecto devolutivo
si dispusiere su continuacin.
Como se observa, segn el citado artculo 525 del Cdigo de Procedimiento Civil, ambas partes
del juicio pueden suspender la fase de la ejecucin de la sentencia de mrito, por un lapso que
deben indicar de forma expresa, e igualmente podran celebrar algn acto de composicin
voluntaria respecto al modo en que se cumplira la condena establecida en dicho fallo.
A su vez, el mencionado artculo 532 del Cdigo de Procedimiento Civil, prev dos excepciones
al principio de la continuidad de la ejecucin del fallo: a) la prescripcin de la ejecutoria, y b) la
excepcin de pago ntegro de la obligacin, alegato este ltimo que exige presentar
documento autntico que lo demuestre, de tal forma que se impide que el deudor tenga que
cancelar dos veces un mismo crdito, en todo o en parte, en concordancia con lo dispuesto en el
artculo 1.178 del Cdigo Civil, que establece: Todo pago supone una deuda: lo que ha sido
pagado sin deberse est sujeto a repeticin. La repeticin no se admite respecto de las
obligaciones naturales que se han pagado espontneamente (Resaltado de esta Sala).
De modo que, solo excepcionalmente hay lugar a suspender la fase de ejecucin de la sentencia y
respecto a ello, resulta oportuna la cita de la decisin dictada por esta Sala Nm. 01136 de fecha
2 de octubre de 2008, en la que se lee:
(...) la ejecucin, una vez comenzada, continuar de derecho sin
interrupcin, a menos que la suspensin sea acordada de comn acuerdo
entre las partes y segn lo establecido en el artculo 525 eiusdem.
Establece, tambin, el citado artculo 532, las excepciones al principio de
continuidad de la ejecucin; por lo que el auto mediante el cual se decreta
la suspensin de la ejecucin de una sentencia definitivamente firme o de
un acto que tenga el valor de tal, debe estar fundamentado en alguna de
las causales que establecen las normas procesales, que tienen como fin
proteger la figura jurdica de la cosa juzgada (inimpugnabilidad,
inmutabilidad y coercibilidad de la sentencia definitivamente firme), y por
ende, garantizar la tutela judicial efectiva de los justiciables que han
obtenido un pronunciamiento favorable a sus intereses (...).
Con respecto a la solicitud de aclaratoria efectuada, debe esta Sala indicar que no es
posible jurdicamente aclarar lo que ya fue solicitado directamente a la Sala Constitucional por
los apoderados judiciales de Banesco Banco Universal, C.A. en fecha 19 de octubre de 2015 y
que fue decidido por dicha Sala en decisin Nm. 1554 del 02 de diciembre de 2015. As se
determina.
Ahora bien, del anlisis del contenido de las normas anteriormente transcritas, se
desprende que los diferentes supuestos de oposicin y suspensin de la ejecucin a que se
refieren y las eventuales incidencias que pudieran surgir en la fase de ejecucin de la sentencia,
estn referidos a la oposicin que pudiere efectuar el ejecutado o cualquier incidencia que
pudiere surgir entre las partes exclusivamente, en la mencionada fase; todo lo cual se deduce de
la interpretacin de los artculos mencionados.
En tal sentido se puede observar que el artculo 532 del Cdigo de Procedimiento Civil,
establece en sus numerales 1 y 2, dos supuestos referidos a la oposicin que puede efectuar el
ejecutado (parte vencida en el proceso), a la ejecucin de la sentencia fundamentndose en la
prescripcin de la ejecutoria o en el pago de la obligacin, segn el caso, sealndose en cada
supuesto el trmite a seguir para resolver la oposicin.
Luego el artculo 533 eiusdem, se refiere a cualquier otra incidencia que pudiera surgir en
la ejecucin, de lo que se desprende que dicha incidencia debe surgir por razones distintas a las
establecidas en el artculo que le antecede, no obstante debe tratarse de una incidencia que surja
entre las partes, no solo por el hecho de que el artculo 532 ibidem se refiere a los casos de
excepcin en que se puede interrumpir la ejecucin de la sentencia definitiva mediante la
oposicin de una de las partes, sino porque el mismo artculo 533 del Cdigo de Procedimiento
Civil, remite al artculo 607 eiusdem, a los fines del trmite o del procedimiento a seguir para
resolver la incidencia que surgiere, y este ltimo artculo indica un procedimiento incidental
establecido para el caso de que una de las partes reclamare alguna providencia, por resistencia de
uno de los litigantes a alguna medida legal del Juez, por el abuso de algn funcionario, o por
alguna necesidad del procedimiento; de lo que se desprende que este procedimiento incidental
llamado residual o supletorio, est previsto o es aplicable solo para las incidencias que pudieran
surgir entre las partes, y que no tengan un procedimiento ordinario o comn.
As, visto que, de los escritos presentados es expresa la afirmacin de los apoderados
judiciales de Banesco Banco Universal, C.A. de no cumplir con lo establecido en las sentencias
Nm. 1188 de fecha 16 de octubre de 2015 y su aclaratoria Nm. 1554 del 02 de diciembre de
2015 dictadas por la Sala Constitucional y, visto que el representante del Municipio solicita se
ejecute de forma forzosa lo ordenado; es por lo que, al no existir evidencia alguna del debido
acatamiento, mal puede esta Sala ordenar abrir una incidencia conforme al artculo 533 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Igualmente, el ejecutado argument en sus escritos que no es posible cumplir lo
establecido en las sentencias ya referidas, debido a que entre otras razones, la moneda de curso
legal en Venezuela es el Bolvar y que adems, el Estado no le otorgara a travs del rgano
encargado de suministrar divisas, los dlares correspondientes al monto condenado. Cabe
destacar que la inejecutabilidad alegada no es una defensa oponible en fase de ejecucin ya que
toda sentencia definitivamente firme o acto equivalente con fuerza de cosa juzgada es siempre
ejecutable, en consecuencia, no se viola principio alguno de orden pblico procesal.
De lo expuesto se infiere que la representacin judicial de Banesco Banco Universal,
C.A. no se basa en ninguno de los supuestos indicados por el legislador en el artculo 532 del
Cdigo Adjetivo, y en vista que las disposiciones antes transcritas prevn que la ejecucin, una
vez comenzada, continuar de derecho sin interrupcin, a menos que la suspensin sea acordada
de comn acuerdo entre las partes segn lo establecido en el artculo 525 eiusdem, esta Sala
declara improcedente el pedimento formulado por la representacin judicial de la parte
demandada. As se establece.
En consecuencia, no procede la solicitud de revocatoria por contrario imperio de la nota
de secretara estampada por la Secretaria de la Sala Poltico-Administrativa el pasado 6 de
octubre de 2016. As se decide.
Por otra parte, y en atencin a la solicitud de medida cautelar innominada debe esta Sala
indicar que para su procedencia deben cumplirse ciertos requisitos, los cuales no se plasman en
el escrito del 18 de octubre de 2016, ya que lo que se pretende con dicha solicitud es suspender la
ejecucin e inducir a esta Sala a emitir un pronunciamiento a los fines de modificar el alcance y
contenido de lo ya declarado por la Sala Constitucional, en consecuencia, es igualmente
improcedente. As tambin se decide.
Solicitud de cumplimiento forzoso
Desestimados como fueron los planteamientos formulados por la representacin judicial
de la sociedad mercantil Banesco Banco Universal, C.A., pasa esta Sala a decidir la solicitud de
ejecucin forzosa de la sentencia definitiva realizada por el apoderado judicial del Municipio San
Francisco del Estado Zulia y en tal sentido se advierte:
Por cuanto no consta en autos que la representacin judicial de la sociedad mercantil
Banesco Banco Universal, C.A. efectivamente haya dado cumplimiento voluntario al contenido
como los intereses generados, esto es, la cantidad de dos millones novecientos treinta y un mil
sesenta y ocho dlares de los Estados Unidos de Amrica con ochenta y un centavos (USD
2.931.068,81) condenados en la decisin Nm. 1188 del 16 de octubre de 2015 por la Sala
Constitucional, ms la cantidad de cincuenta mil ciento setenta y cinco dlares de los Estados
Unidos de Amrica (USD 50.175,00) correspondientes a los intereses generados y calculados por
el Banco Central de Venezuela.
En virtud de lo anterior, se concluye que el monto sobre el cual qued definitivamente
establecida la condenatoria de la parte demandada, es de dos millones novecientos ochenta y un
mil doscientos cuarenta y tres dlares de los Estados Unidos de Amrica con ochenta y un
centavos (USD 2.981.243,81), en razn de la sumatoria de los intereses antes aludidos as como
del capital que los gener.
En definitiva, el doble de la suma de dos millones novecientos ochenta y un mil
doscientos cuarenta y tres dlares de los Estados Unidos de Amrica con ochenta y un
centavos (USD 2.981.243,81), arroja un total de cinco millones novecientos sesenta y dos mil
cuatrocientos ochenta y siete dlares de los Estados Unidos de Amrica con sesenta y dos
centavos (USD 5.962.487,62), ms las costas estimadas en un treinta por ciento (30%) del ltimo
de los montos antes referidos, lo cual arroja la cantidad de un milln setecientos ochenta y ocho
mil setecientos cuarenta y seis dlares de los Estados Unidos de Amrica con veintiocho
centavos (USD 1.788.746,28), para un total de siete millones setecientos cincuenta y un mil
doscientos treinta y tres dlares de los Estados Unidos de Amrica con noventa centavos
(USD 7.751.233,90), todo de conformidad con lo establecido en el artculo 527 del Cdigo de
Procedimiento Civil. As se declara.
Visto que la presente ejecucin definitiva sobre bienes de la institucin bancaria Banesco
Banco Universal, C.A. son considerados de utilidad pblica en atencin a lo establecido en el
artculo 8 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Instituciones del Sector Bancario
publicada en la Gaceta Oficial Nm. 6.154 de fecha 19 de noviembre de 2014, antes de su
ejecucin, se ordena notificar a la Procuradura General de la Repblica de conformidad con lo
establecido en el artculo 113 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica de la
Procuradura General de la Repblica de 2015, reimpreso en la Gaceta Oficial de la Repblica
Banesco Banco Universal, C.A. referidas al inicio de una incidencia para determinar la
forma de cumplimiento de la referida condena, la solicitud de revocatoria por contrario
imperio de la nota de secretara estampada por la Secretaria de la Sala PolticoAdministrativa el 6 de octubre de 2016, la aclaratoria de la sentencia Nm. 14188 del 16
de octubre de 2015 dictada por la Sala Constitucional y, la medida cautelar innominada
peticionada.
2)
La Presidenta
MARA CAROLINA
AMELIACH
VILLARROEL
La
Vicepresidenta
- Ponente
EULALIA
COROMOTO
GUERRERO
RIVERO
La Magistrada,
BRBARA
GABRIELA
CSAR SIERO
El Magistrado
INOCENCIO
FIGUEROA
ARIZALETA
El Magistrado
MARCO ANTONIO
MEDINA SALAS
La Secretaria,
YRMA ROSENDO
MONASTERIO