La libertad Sancho, es uno de los ms preciosos

dones que a los hombres dieron los cielos, con ella no

pueden igualarse los tesoros que encierra la tierra ni el
mar encubre; por la libertad, as como por la honra, se
puede y debe aventurar la vida; y por el contrario, el
cautiverio es el mayor mal que puede venir a los
hombres
(Miguel de Cervantes Saavedra)

PROBLEMTICA EN LOS PLAZOS DE LA PRISIN PREVENTIVA

A propsito de la Casacin 147- 2016
SUMARIO: I. Introduccin II. Nociones Generales sobre el plazo razonable
1. Desarrollo conceptual 2. Importancia de plazo razonable 3. Plazo
razonable en la legislacin peruana e internacional 4. Plazo razonable en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional III. Implicancia del plazo razonable
en la prisin preventiva 1. Alcances generales de la prisin preventiva. 2.
Problemas en su aplicacin (Caso Gregorio Santos) IV. Conclusiones
Abstract:
A travs del presente artculo, se desarrollar, en primer lugar, concepto y
nociones base para poder comprender la figura de la prolongacin del plazo
de la prisin preventiva; cuestin que no se encuentra alejada de un anlisis
constitucional del derecho al plazo razonable. Con esta base de ideas
podremos analizar la Casacin que versa sobre el Caso Gregorio Santos en
el cual no solo hay problemas que no supieron afrontar los jueces ordinarios
como el de prolongacin del plazo de la medida coercitiva en mencin, sino
que tambin la figura de los plazos de la investigacin preliminar;
estableciendo

travs

de

este

recurso

extraordinario,

doctrina

jurisprudencial que guiar el razonamiento de muchos jueces en adelante.

Por ltimo, daremos nuestra apreciacin sobre forma en cmo resolvieron el
caso del ex candidato presidencial como tambin mencionar una mejor
perspectiva que debieron haber realizado para analizar el caso en cuestin.
Palabras claves: Prolongacin de la prisin preventiva Plazo razonablePresuncin de inocencia
I.

INTRODUCCIN

Cuando los estudiantes empezamos a sumergirnos al estudio del proceso,

sea de la materia que sea, casi siempre nos dan la advertencia de ver el
proceso con ojos constitucionalistas; y es que la importancia

de analizar

principios y garantas constitucionales es tal que imaginar un proceso sin

esos puntos, es retroceder a pocas coloniales donde el abuso, la
vulneracin de derechos fundamentales y la arbitrariedad reinaba como en
los tiempos de la Santa Inquisicin.

El desarrollo a travs del tiempo de derechos fundamentales como el de

debido proceso y/o tutela jurisdiccional efectiva (cuestin que el Tribunal
Constitucional puedo dilucidar separando ambos conceptos distinguiendo su
mbito de proteccin1 pero que en doctrina extranjera como la espaola, no
se logran distinguir ambas) inspir a muchos autores constitucionalista y
penalistas a tratar este tema tan delicado como lo es en proceso penal. Y es
que justamente, a comparacin de otros proceso de distintas materias, es
en el proceso penal en donde tenemos que ser mucho ms cuidadosos ya
que una consecuencias y penas muy conocida por todos es la de prisin
efectiva y que para llegar a esta o a la absolucin -no necesariamente ya
que es facultativo- podra el imputado pasar por alguna medida cautelar
personal como lo es la prisin preventiva la cual tiene plazos establecidos
en el cdigo procesal. Pero, como el lector ya debi haberlo intuido, muchas
veces el

plazo es extendido o dilatado por cuestiones de la propia

regulacin, lo complicado que puede resultarle al juez resolver la

controversia, y por otras razones que evidentemente perjudican al ms
interesado en conocer la resolucin del proceso: el imputado. Y es aqu que
podra caerse en el error de creer que todo plazo dilatado del proceso es
vulnerador de los derechos fundamental de la libertad ambulatoria y otros
conexos; cuestin que no es as. Es por ello que solo nos referiremos al
plazo dilatado indebidamente como lo opuesto del derecho fundamental en
el que nos enfocaremos en todo el artculo: el plazo razonable (para ser ms
especficos, dentro de la prisin preventiva).
El objetivo del presente trabajo es dar a conocer al lector la regulacin de
este derecho y cules son los problemas que en su aplicacin se dan; a la
vez recordando con cierta pena que muchas veces los sujetos procesales,
en aras de resolver el conflicto o por presin meditica, caen en el error de
abusar en la interpretacin literal de las normas y no ver desde una
perspectiva constitucionalista el proceso ya que al fin y al cabo, antes de
ver a las personas participantes del proceso como lo antes mencionado
( sujetos procesales), debemos verlas como personas humanas per se
portadoras de derechos ( ms entendidas, como Holfeld 2 deca, como
inmunidades) que tanto el Estado como los particulares debemos asegurar
su debida eficacia.
1 EXP. No. 8332-2013-PA/TC Caso Walter Demetrio Fernndez Palomino.
Fundamento 6 y 9

II.
NOCIONES GENERALES SOBRE EL PLAZO RAZONABLE
1. DESARROLLO CONCEPTUAL
Una de las preguntas previas para

adentrarnos al estudio del plazo

razonable en el proceso penal es, justamente, la de averiguar la definicin

de estas dos palabras. En cuanto al significado de la palabra plazo, existe
cierta complicacin ya que el significado otorgado por la RAE es similar al de
trmino3. En ese sentido, el

autor Clari Olmedo sostiene que el plazo

consiste en el lapso que emplaza el acto dentro del proceso o lo desplaza

despus de este, imperativa o no imperativamente. Se extiende asimismo al
emplazamiento de un momento del proceso, como el fijado para la
investigacin instructora, y tambin a un tiempo de no actividad para la
obtencin de determinados efectos, como la falta de instancia del
querellante. El trmino es solamente el final del plazo 4. Teniendo ms claro
el significado de lo que es un plazo, pasemos a analizar qu significa que
algo (una decisin, por ejemplo) sea razonable. Atienza nos da unos atisbos
de lo que algo razonable es y lo distingue de otra palabra que suele ser
confundida con la primera, la cual es: racional. Todo lo razonable cabra
decir es racional, aunque no todo lo racional sea razonable 5; siendo as,
como ejemplo ilustrativo, podremos decir que una decisin de un juez es
racional en cuanto se tal decisin conlleva una finalidad legtima; pero para
que tal decisin sea razonable, no solo basta verificar esto, sino el contexto
en el que se toma, si tal es justa o no, o en cunto afecta la decisin a las
partes del proceso. En sntesis, cuando hacemos mencin a algo razonable,
se debe analizar la circunstancias del hecho; por ende, si hacemos mencin
a un plazo razonable, siendo este trmino tan abierto, se concretizar
diferente en cada caso particular ya que las circunstancias (como puede ser
2 HOHFELD,W.N, Conceptos jurdicos fundamentales, Distribuciones
Fontamara, S.A,
3 Real Academia Espaola (RAE) Significado de plazo. Disponible en:
http://dle.rae.es/?id=TNyFYtA [Revisado el 01-11-2016]
4 CLARI OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo II, Rubinzal Culzoni,
Buenos Aires, 1996, p. 187
5 ATIENZA, Manuel. Sobre lo razonable en el Derecho. Revista Espaola de
Derecho Constitucional. Ao 9. Nm. 27. Septiembre- Diciembre 1989. Pg.
94

la cantidad de procesados o de delitos, por ejemplo) sern distintas en cada

proceso.
2. IMPORTANCIA DEL PLAZO RAZONABLE
Sumergirnos ya en el proceso penal es ya hablar de temas (o derechos,
para ser ms precisos) de mayor necesidad de tutela a comparacin de
otros procesos en distintas materias (civil, laboral, etc.); y es que ya es
sabido por todos que la sancin estrella del proceso penal es la prisin
restrictiva de libertad ( sin desmerecer otras medidas cautelares restrictivas
de derechos como lo es la comparecencia, inhabilitacin, incomunicacin,
entre otros que podremos ubicar en nuestro cdigo procesal penal), la cual
vulnera no solo el derecho fundamental a la libertad personal, como se
suele decir, sino que adems, en palabras del docente de nuestra casa de
estudios, el doctor Amoretti Pachas, la afectacin que sufre el procesado
privado de su libertad ms all de lo razonable, es indudable que el dao
que sufre, tanto en lo que respecta a lo psicolgico como en lo econmico,
tambin trasciende a su familia de manera muy significativa, no solamente
en los aspectos antes referidos y su no presencia en el hogar origina
problemas muy graves a los hijos. 6 Es por eso que las repercusiones que
tiene la sancin sobre el imputado son tan graves que surge la necesidad de
emplear garantas procesales como es el del plazo razonable para proteger
principios base de todo proceso en el contexto de un sistema acusatorio:
presuncin de inocencia, in dubio pro reo, entre otros.
El plazo razonable en el proceso, como ya fuimos adelantando lneas
anteriores, es de mucha importancia en el proceso y es que aquel tambin
estar ligado a lo que es la economa procesal, siendo esta, en pocas
palabras, el mximo de efectividad de un proceso en el menor tiempo
posible; y es que existe tambin una exigencia nsita en el objetivo de todo
juicio, que consiste en que la resolucin del mismo produzca, no solo una
satisfaccin

jurdica,

sino

tambin

una

satisfaccin

efectiva.

Por

6 AMORETTI PACHAS, Vctor Mario, Las violaciones de los derechos

fundamentales de los procesados internos en los Centros Penitenciarios de
Reos Primarios San Jorge y San Pedro de la ciudad de Lima, por los
jueces penales al decretar su detencin preventiva y el exceso de
permanencia de esta medida. Tesis para optar el grado acadmico de
doctor, UNMSM, Lima- Mayo 2011, p. 388.

consiguiente, la eficacia del proceso es el elemento que debe guiar la

ordenacin temporal de este7.
En cuanto a la relacin del plazo razonable con el proceso penal, dentro de
este ltimo podremos ver algunas aristas en los que est inmiscuido el
plazo razonable como lo es dentro de la fase de investigacin preparatoria
en cuanto que la importancia de la determinacin de los plazos es vital y es
que en la contraposicin de fin del Estado en la bsqueda de pruebas
durante ese periodo y el inters del imputado para obtener resultado rpido
del proceso, debe ser analizado

bajo determinados criterios que la

jurisprudencia nacional , y, en especial, el Tribunal Constitucional, ha

desarrollado.
Otro punto en el que el plazo razonable est inmerso en el proceso penal, y
el cual es objeto de este artculo, es el referido a la prisin preventiva; punto
que ser desarrollado ms adelante, no sin antes dejar de recalcar que
justamente la finalidad que la garanta del plazo razonable tiene es la de
evitar decisiones judicial abusivas en cuanto a los plazos dentro de cada
etapa del proceso, siempre recordando que es el imputado el ms
interesado en la resolucin del conflicto no solo con la mayor rapidez
posible, sino tambin con la mayor eficacia. Cabe decir, adems, que uno
de los viejos adagios que resume con mayor precisin lo anteriormente
dicho es el que expresa lo siguiente: Justicia retardada no es justicia.
3. EL

PLAZO

RAZONABLE

EN

LA

LEGISLACIN

PERUANA

INTERNACIONAL
Tal como en una sentencia estableci el Tribunal Constitucional, el derecho
al plazo razonable no se encuentra expresamente contemplado en la
Constitucin Poltica de 1993; adems de que se trata de una manifestacin
implcita del derecho a la libertad personal 8; pero que s es posible
desprender del artculo 139 inciso 3. Incluso si resultara una interpretacin
forzada del artculo en mencin (posicin que no compartimos puesto que
7 RIBA TREPAT, Cristina, La eficacia Temporal del Proceso. El juicio sin
dilaciones indebidas, Jos Mara Boch Editor, Barcelona, Espaa, 1997,p.17
8 EXP. N. 2915-2004-HC/TC Fundamento Jurdico N 5

una manifestacin del debido proceso se encuentra el derecho al plazo

razonable como tambin el de debida motivacin, juez natural, etc.), a la luz
de la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, podremos
hacer alusin a diversas legislaciones internacionales tales como:
Creemos oportuno empezar nombrando a la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombres, en el cual en su artculo XXV establece:
[]Todo individuo que haya sido privado de su libertad tiene derecho a que
el juez verifique sin demora la legalidad de la medida y a ser juzgado sin
dilacin injustificada, o, de lo contrario, a ser puesto en libertad. Tiene
derecho tambin a un tratamiento humano durante la privacin de su
libertad.
Convencin Americana de Derechos Humanos, en su artculo 7.5:
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez
u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y
tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta
en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar
condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en el artculo 14 inciso 3
literal c:
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez
u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y
tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta
en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar
condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio.
Convencin Europea de Derechos Humanos, en el artculo 5 inc.3:
Toda persona detenida o privada de libertad en las condiciones previstas en
el prrafo 1 c), del presente artculo deber ser conducida sin dilacin ante
un juez u otra autoridad habilitada por la ley para ejercer poderes judiciales
y tendr derecho a ser juzgada en un plazo razonable o a ser puesta en
libertad durante el procedimiento. La puesta en libertad puede ser
condicionada a una garanta que asegure la comparecencia del interesado a
juicio.

4. PLAZO RAZONABLE EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL
El tema del plazo razonable ha sido muy desarrollado por el Tribunal
Constitucional manifestndose en el establecimiento de criterios extrados
de una sentencia conocida como Genie Lacayo vs Nicaragua de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, y estos mismos, siguiendo la
jurisprudencia del TEDH, brindado 3 criterios para la determinacin de la
vulneracin del derecho fundamental al plazo razonable: De acuerdo con la
Corte Europea, se deben tomar en cuenta tres elementos para determinar la
razonabilidad del plazo en el cual se desarrolla el proceso: a) la complejidad
del asunto; b) la actividad procesal del interesado; y c) la conducta de las
autoridades judiciales (Ver entre otros, Eur. Court H.R., Motta judgment of 19
February 1991, Series A no. 195-A, prr. 30; Eur. Court H.R., Ruiz Mateos v.
Spain judgment of 23 June 1993, Series A no. 262, prr. 30)9 y reiterada en
otras sentencias como el caso Suarez Rosero vs. Ecuador. Luego, con el
desarrollo jurisprudencia de la Corte IDH 10, se incluy un cuarto criterio el
cual es la afectacin generada en la situacin jurdica del interesado. A
continuacin se desarrollar cada uno de los criterios antes mencionados:
a) Actuacin de los rganos judiciales: En este punto hay que tener en
cuenta el desenvolvimiento de, por ejemplo, el juez ;o casos ms
concretos como el cambio repetitivo de este ( cuestin que est
regulada en el Cdigo Procesal Penal); y cmo esto influye
prolongando ms de lo debido el proceso. Tal como ya lo ha
expresado el Tribunal Constitucional en una sentencia,

[]

efectos de determinar la razonabilidad del plazo de detencin, es

preciso analizar si el juez penal ha procedido con la "diligencia
especial" debida en la tramitacin del proceso. (Caso Kenmache.
Sentencia del TEDH, prrafo 45)11. Esta diligencia debida es muy
importante, pero no solo debemos circunscribir esto solo a fines de
proteger el derecho fundamental al plazo razonable, sino otros
9 Corte IDH. Caso Genie Lacayo vs. Nicaragua. Sentencia del 29 de enero de
1997. Fundamento 77.
10 Caso IDH Caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia.
11 Exp. No 2915-2004-HC/ TC, Caso Federico Tiberio Berrocal Prudencio,
Fundamento 20.

derechos fundamentales conexos en un proceso penal en el que est

B)

dependiendo de este, su libertad ambulatoria.

Actividad
procesal
del
interesado

(detenido):

Pero como hemos mencionado lneas atrs, algunas veces no es el

juez o el fiscal el que dilata el tiempo en el proceso, sino el mismo
imputado, ya sea, por ejemplo, no colaborando, obstaculizando la
averiguacin de la verdad, cuestiones que la doctrina decide llamar
conductas obstruccionistas por parte del

imputado.

En una

sentencia del Tribunal Constitucional estableci que [] para

determinar si la conducta procesal del imputado ha contribuido a la
demora en la resolucin del proceso penal, es necesario verificar si
sta ha sido obstruccionista o dilatoria y si ha transcendido o influido
en la resolucin de ste, para lo cual debe tenerse presente si ha
hecho uso abusivo e innecesario de los instrumentos que la ley pone
a su disposicin, bajo la forma de recursos o de otras figuras. 12
C) Complejidad del asunto: En este caso debemos entender que la
complejidad del proceso depender de varias circunstancias de hecho
y de derecho. Al respecto, el TC se pronunci y estableci que: Este
Colegiado, en relacin con la complejidad del asunto, ha sostenido, en
reiterada jurisprudencia, que [p]ara su valoracin, es menester
tomar en consideracin factores tales como la naturaleza y gravedad
del delito, los hechos investigados, los alcances de la actividad
probatoria para el esclarecimiento de los eventos, la pluralidad de
agraviados o inculpados, o algn otro elemento que permita concluir,
con un alto grado de objetividad, que la dilucidacin de una
determinada causa resulta particularmente complicada y difcil 13.
D) Afectacin que genera la demora en la situacin de la persona
involucrada en el proceso
Como es evidente de deducir, el ms interesado en que el proceso
penal culmine,

luego de la misma sociedad representada por el

Ministerio Pblico que busca imputar penas establecidas como

consecuencia jurdica por la comisin de una determinada actuacin
delictiva o, con trminos ms jurdicos, hacer cumplir el principio de
12 Exp. No 05350-2009-PHC/TC, Caso Julio Ronaldo Salazar Monroe.
Fundamento 25.
13 Exp. No 0618-2005-HC/TC, Caso Ronald Winston Daz Daz, Fundamento
12.

legalidad-, es el propio imputado ya que este es el afectado ya sea

con las medidas cautelares en los que ser sometido si es que las
hubiere, o, con el resultado final del proceso que podra ser, en el
peor de los casos, prisin efectiva de libertad. Siendo entonces el
proceso, un estado en el cual, si bien existe el principio de
presuncin

de

inocencia

(este

ltimo

puede

ser

derrumbado

nicamente con una sentencia motivada y siguiendo las garantas

constitucionales que protegen los derechos fundamentales de las
partes), el imputado pasa por una vulneracin legtima de su derecho
a la libertad ambulatoria, esta no puede ser excesiva y por ende
irrazonable. Cabe mencionar que para que exista una vulneracin al
plazo razonable, tiene que haber un dao al detenido; y es que puede
haber el caso que por la misma dilatacin indebida del plazo,
pongmoslo como ejemplo, se da una ley que disminuye la pena al
imputado; en esa caso podremos ver que la dilatacin del plazo no
perjudic al imputado, sino lo benefici. Aunque esta postura es muy
controversial, ya que fcilmente se podra alegar que la propia
dilatacin del plazo ya produjo un dao y que, pues, las situaciones
beneficiosas sobrevenidas son indiferentes al dao inicial, la doctrina
y la jurisprudencia14 ya sentaron postura sobre este criterio para
determinar cundo hay una vulneracin a este derecho fundamental.
III.

IMPLICANCIA

DEL

PLAZO

RAZONABLE

EN

LA

PRISIN

PREVENTIVA
Alcances generales de la prisin preventiva:
En nuestro nuevo cdigo procesal penal podremos encontrar medidas
cautelares las cuales dentro del proceso son todas aquellas injerencias
legtimas de la autoridad en los derechos fundamentales y son instauradas
como medios para lograr los fines del proceso 15. Dentro de los diferentes
tipos de medidas cautelares, se encuentra la prisin preventiva, la cual
posee las siguientes caractersticas:

14
15 SNCHEZ VELARDE, Pablo, Manual del Derecho Procesal Penal, Lima:
IDEMSA, 2004, p. 729 y sgtes.

-Excepcionalidad: Ya como se desarroll en la sentencia de la CIDH Caso

Suarez Rosero, el principio de excepcionalidad de la coercin cautelar
implica que no se debe restringir la libertad del detenido ms all de los
lmites estrictamente necesarios para asegurar que no impedir el
desarrollo eficiente de las investigaciones y no eludir la accin de la
justicia. De por s, como las medidas cautelares infringen derechos
fundamentales en pro de la eficiencia del proceso, esta debe ser
excepcional en el sentido de que ser la ltima ratio si es que no existe otra
medida

que

no

sea

menos

gravosa

que

esta.

-Provisionalidad: Implica que la medida Cautelar impuesta no implica que no

pueda ser modificada. El Tribunal Constitucional se pronunci al respecto:
En efecto, las medidas coercitivas, adems de ser provisionales, se
encuentran sometidas a la clusula rebus sic stantibus; es decir, que su
permanencia o modificacin, a lo largo del proceso, estar siempre en
funcin de la estabilidad o del cambio de los presupuestos que posibilitaron
su adopcin inicial, por lo que es plenamente posible que, alterado el estado
sustancial de los presupuestos fcticos respecto de los cuales se adopt la
medida, la misma sea variada.16
-Proporcionalidad: Lo que busca este principio es establecer un equilibrio
entre la medida que impone el Estado y el bien jurdico que se trata de
privar17. A la vez, este principio implica que la medida impuesta sea idnea,
necesaria y que la intervencin estatal a travs de esta medida sea lo
menos gravosa persiguiendo a la par una optimizacin eficaz del proceso
penal.
-Legalidad: Conforme al principio de tipicidad de las restricciones de la
libertad, estas no podrn ser diversas de las previstas en la ley y aplicadas
exclusivamente a los casos en ella previstos18. Siendo la prisin preventiva
restrictiva de derechos, tanto esta como otras medidas debern estar
previstas en la ley.
16 EXP. N. 05010-2008-PHC/TC Caso Paul Clodomiro Gamboa Marn.
FUNDAMENTO 2
17 SAN MARTN CASTRO, Csar, Derecho Procesal Penal, tomo II, Lima, pp.
1125-1126.
18 ODONE SANGUIN, Prisin Provisional y derechos fundamentales,
Valencia, 2003, p. 356.

-Judicialidad: Como se encuentra establecido en el artculo VI del Ttulo

preliminar, Las medidas que limitan derechos fundamentales () solo
podrn dictarse por la autoridad judicial (); es decir, solo a travs de un
proceso, la limitacin de la libertad ambulatoria sera legtima.
-Motivacin: la motivacin de las resoluciones es un pilar tan importante
para que se respete el derecho al debido proceso como lo es el respeto al
plazo razonable. Ya en el expediente 1091-2002-HC/TC, el TC ha dicho que
Sin embargo, tratndose de la detencin judicial preventiva, la exigencia
de la motivacin en la adopcin o el mantenimiento de la medida debe ser
ms estricta, pues solo de esa manera es posible despejar la ausencia de la
arbitrariedad en la decisin judicial (...)
Problemas en su aplicacin
Si hay algo que criticar a las resoluciones de los jueces ordinarios, es que la
motivacin de estas resulta ser un taln de Aquiles para muchos jueces; y
casi por lo general relacionados con los requerimientos de prisin
preventiva. Cabe aclarar que la obligacin de motivacin no solo recae en
los jueces, sino

al momento de requerirlo tambin es necesario hacer

mencin a fiscales que muchas veces, sin criterio alguno, solicitan prisin
preventiva19,

olvidando

que

esta

medida

cautelar

es

meramente

excepcional. Recordemos que lo que se trata de evitar a toda costa con el

derecho al plazo razonable y otros derechos y principios base de nuestro
ordenamiento, es la pena anticipada a travs de la medida coercitiva
personal de la prisin preventiva. Y esto tiene correlacin con el principio de
presuncin

de

inocencia

el

cual

podemos

resumir

una

de

sus

interpretaciones en la siguiente frase: repugna al estado de derecho,

19 Sobre este dato, vase Prisin preventiva en el Per: medida cautelar o
pena anticipada?, Instituto de Defensa Legal (IDL), 2013. En:
http://www.idl.org.pe/sites/default/files/publicaciones/pdfs/Libro%20Prision
%20Preventiva%20Final%2013-09-13.pdf Como se ha sealado, del total de
denuncias registradas de hechos delictivos, nicamente entre el 0,5 y el 4%
seran sujeto de requerimientos de la fiscala para solicitar que se imponga
prisin preventiva. Si bien la cifra parece baja y favorecera un argumento
sobre la excepcionalidad de la prisin preventiva, sube significativamente
cuando se observa con mayor detalle que el MP solicit prisin preventiva
en alrededor del 66% de casos ya no de denuncias que consider
meritorios de pasar a proceso de investigacin preparatoria. En otras
palabras, dos de cada tres casos en investigacin preparatoria son sujeto de
un requerimiento de prisin preventiva. p. 25.

previsto en nuestro estatuto fundamental, anticipar una pena al imputado

durante el procedimiento de persecucin penal 20. Otro ejemplo que
conllevara una indebida motivacin por parte del juez es expresar que un
plazo debe ser ampliado solo por el hecho de que la accin delictiva se
subsume en un determinado delito. Justamente sobre esto ltimo vers el
conocido caso de Gregorio Santos; revisando la casacin No. 147- 2016 de
la Sala Penal Permanente de Lima revisa la propuesta de la defensa del
investigado Gregorio Santos, la cual trata de que:
2.4.1 la prolongacin de la prisin preventiva no debe respaldarse en la
complejidad establecida desde el inicio de la causa, sino de requerir que en
forma concreta se precise cules son las circunstancias que generan
especial dificultad en el desarrollo de la investigacin y del proceso.
Respecto a esto, estamos totalmente de acuerdo ya que si bien hemos sido
repetitivos a lo largo del presente trabajo sobre este punto, siempre
resultar necesario tener en claro que siendo la prisin preventiva una
medida

cautelar

personal

que

vulnera

(legtimamente)

el

derecho

fundamental de libertad ambulatoria, este no puede tener requisitos tan

abiertos; se deber de ser muy restrictivos cuando se trate de restricciones
a derechos fundamentales. Si pensamos que la prisin preventiva en s es
perjudicial pero necesaria a efectos del proceso, pero injusta si el plazo de
esta medida es, adems de excesivo, injustificable; peor an debemos ser
ms cautelosos al momento de motivar una prolongacin de esta medida.
Recordemos que lo que se busca a travs de la prisin preventiva es
cautelar, mas no dar una pena anticipada a travs de la dilacin indebida
del plazo encarcelado. Y recordemos, cundo un plazo excesivo deja de ser
razonable? Pues una razn es que haya una mala argumentacin externa 21
de esta.

20 MAIER, Julio B. Derecho Procesal Penal. I fundamentos. Segunda Edicin,

Editores del puerto, Buenos Aires, 1999, p. 513.
21 Vase ALEXY, Robert, Una teora de la argumentacin jurdica p. 123. El
objeto de la justificacin externa es la fundamentacin de las premisas
usadas en la justificacin interna. Para comprender ms lo dicho por Alexy,
este mencionaba que la argumentacin interna est ms relacionada con el
proceso se subsuncin (argumentacin lgica asociadas ms a silogismos).

La Corte Suprema de Justicia de la Repblica desarroll como doctrina

jurisprudencial el tema de la prolongacin del plazo de prisin preventiva 22 y
estableci lo siguiente:
2.4.2 Esta institucin est prevista en el numeral 1 del artculo 274 del
Cdigo

Procesal

Penal,

el

cual

requiere

acumulativamente

dos

presupuestos: i) Una especial dificultad o prolongacin de la investigacin o

del proceso. Por especial dificultad se entiende la concurrencia de
circunstancias que obstaculizan la realizacin de determinada diligencia, la
prctica de alguna pericia o alguna circunstancia propia de la conducta del
imputado23. () ii) Que el imputado pudiera sustraerse a la accin de la
justicia u obstaculizar la actividad probatoria, que so se establece en
funcin de un reexamen de lo ya resuelto en la prisin preventiva a
propsito del peligro procesal, sino sobre la base del anlisis sobre si dichas
condiciones subsisten o se mantienen.
Como se ver, se presentan requisitos mucho ms rigurosos; y no nos
sorprende, puesto que se trata de una medida que es mucho ms gravosa
temporalmente hablando, y es a travs de este filtro que volveramos ms
excepcional a la propia medida excepcional; cuestin que va acorde con un
Estado de Derecho que tiene como premisa fundamental que la libertad es
la regla y la detencin ser la excepcin.

IV.
CONCLUSIONES
- La nica manera de vulnerar el derecho al plazo razonable es que no
solo basta que el tiempo en el cual una medida cautelar perdure sea
excesiva, sino que adems deber ser injustificada e irrazonable. En
por ellos que el derecho fundamental objeto del presente trabajo no
debe analizarse aisladamente, sino que debemos asociarlos con otros

22 Disponible en :
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/ba2613004d90c4718be6fbdb524a3
42a/RECURSO+DE+CASACI%C3%93N+Nro.+147-2016++SALA+PENAL+PERMANENTE+-+GREGORIO+SANTOS.pdf?
MOD=AJPERES&CACHEID=ba2613004d90c4718be6fbdb524a342a
23 SNCHEZ VELARDE, Pablo. Cdigo Procesal Penal Comentado, Lima:
IDEMSA, 2013, P.272.

derechos implcitos del derecho al debido proceso; especialmente el

-

derecho a la debida motivacin.

La mayora de resoluciones de jueces ordinarios motivan la prisin
preventiva de una manera incorrecta, y esto va de la par con un
problema que va ms all de este sujeto procesal, sino que tambin
incumbe a fiscales ( quienes son los que requieren la prisin
preventiva) como tambin de abogados defensores que

muchas

veces si hubieran estado preparados, a travs del derecho a la

contradiccin hubieran evitado la aplicacin de una medida que es
excepcional pero que por motivos, quizs, de falta de capacitacin,
-

estos se mantienen inmviles frente a las circunstancias.

Resulta innegable que el derecho constitucional y el proceso penal
van de la mano. Esto se manifiesta en los principios rectores que
recoge el nuevo cdigo procesal penal, y es por ello que cada fase,
cada audiencia, cada actuacin que se encuentre inmerso en el
proceso no deber vulnerar derechos fundamentales reconocidos por
la Constitucin; esto debido al efecto irradiador que tienen los

derechos fundamentales frente a todo el ordenamiento jurdico.

El ejemplo claro de la vulneracin del derecho al plazo razonable es el
caso de Gregorio Santos en el que, fundndose en hechos que
directamente no tiene conexin con la dificultad que se podran
presentarse en el devenir del proceso ( nos referimos al hecho de que
el caso sea considerado complejo), se motiva la prolongacin de
prisin preventiva. Cuestin que estamos en contra, y muy bien lo ha
aclarado la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, a travs de la
Casacin N. 147-2016, expresa que tan solo cabe aplicar la figura de
la prolongacin del plazo de prisin preventiva cuando exista una
especial dificultad que no sean los mismo que contienen elementos

que fundaron la prisin preventiva primigenia.

Si bien el motivo de la casacin fue sentar doctrina jurisprudencial
respecto de, entre otros temas, la prolongacin de prisin preventiva,
creemos que
enfoque

si los jueces hubieran visto el problema desde un

constitucionalista,

estos

hubieran

resuelto

con

mayor

facilidad. Y es que la caracterstica principal del derecho al plazo

razonable es que es un no plazo, es decir, no impone un estndar
de plazo sino que dejar a criterio del juez la determinacinentindase, ser una pauta interpretativa para el juez- dndole
lineamientos para no caer en arbitrariedades.

Los criterios para motivar la prisin preventiva, sern diferentes a la

de prolongacin de prisin preventiva puesto que esta ltima es ms

gravosa y por ende se ha de ser ms exigentes.

La necesidad de que los jueces no solo interpreten de acuerdo a las
normas penales sino de acuerdo a las normas constitucionales, salta
a la vista. Debemos resaltar la importancia del estudio del derecho
constitucional para efectos de comprender el nuevo cdigo procesal
penal

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