Filosofía Del Derecho Lección 11

Leccin 09
Fuentes del Derecho Positivo

Abog. Eduardo Snchez Gauto, Th.M.
Filosofa del derecho
2do. semestre 2016
Eduardo Snchez (UNDP)
Lec 9: Fuentes del Derecho Positivo
2do. semestre 2016
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Introduccin
Concepto del Derecho Positivo y sus fuentes

Fuentes del Derecho positivo
Fuentes materiales
Fuentes formales del Derecho
La costumbre
La jurisdiccin o jurisprudencia
La ley
Ley formal y ley material
Formacin y publicacin de las leyes
2do. semestre 2016
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Introduccin
Contenido
Contenido de la bolilla
Fuentes del Derecho Positivo. Concepto del Derecho Positivo y de sus
fuentes. La costumbre: sus elementos. La Jurisdiccin. La ley. Ley formal
y ley material. Promulgacin y publicacin de la ley. Leyes
constitucionales y leyes ordinarias. Examen de la constitucionalidad de
las leyes. Relaciones entre la costumbre y la ley. Los decretos y los
reglamentos. La ciencia del Derecho. Los tratados internacionales.
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Derecho positivo
Derecho positivo
Sistema de normas jurdicas que informa y regula efectivamente la vida
de un pueblo en un determinado momento histrico. (Del Vecchio)
Derecho positivo no es aqu un derecho favorable, sino el derecho
efectivamente vigente (de positum, puesto)
Para que una norma sea positiva se requiere solamente que haya
una voluntad social preponderante, una fuerza histrica suficiente

capaz de afirmarla e imponerla de modo que sea observada.
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Las fuentes del Derecho es todo aquello de donde el Derecho surge,
o proviene.
Tienen la siguiente clasificacin:

(
Fuentes del Derecho
Materiales
Formales
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Fuentes materiales
Fuentes materiales del Derecho
Fuentes materiales del Derecho

Son los factores y elementos que determinan o al menos condicionan el
contenido de las normas jurdicas. (Torr)
Las fuentes materiales del Derecho son las fuentes que brindan el
contenido de las normas.
Estas fuentes son las necesidades o problemas (culturales,
econmicos, gremiales, etc.), que el legislador tiende a resolver.
Son tambin los fines o valores que el legislador quiere realizar en
el medio social para el que legisla.
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Cuando Del Vecchio habla de fuentes del Derecho, lo hace en el

sentido de fuentes formales.
Modos de manifestacin de la voluntad social predominante en
proposiciones jurdicas que son parte del Derecho positivo. (Adaptado
de Del Vecchio)
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Esquema tradicional
Ley
Costumbre
Jurisprudencia
Doctrina
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Esquema moderno
Fuentes del Derecho
Generales
leyes generales (sentido amplio)
costumbre jurdica
jurisprudencia
leyes particulares
Particulares
voluntad (contrato, testamento)
sentencia aislada
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La costumbre
La costumbre jurdica
La costumbre jurdica
Conjunto de normas jurdicas implcitas en la repeticin ms o menos
constante de actos uniformes considerados como obligatorios.
No todo hecho repetido es una norma. Si es una norma jurdica,
debe ser coercible.
La obligatoriedad se revela tanto en su aplicacin por los tribunales
como en su cumplimiento espontneo, como si se tratase de una

norma legislada a la que debe ajustarse la conducta, so pena de la
sancin correspondiente.
El sistema de costumbres jurdicas se conoce como Derecho
consuetudinario.
El derecho consuetudinario se opone al derecho recogido en leyes,
conocido como derecho legislado.
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La costumbre
Elementos de la costumbre
Elementos
material
espiritual
Elemento material u objetivo: La repeticin constante de actos
uniformes.
Elemento espiritual o subjetivo: La conciencia de la
obligatoriedad de la costumbre.
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La costumbre
Caracteres de la costumbre
Surge espontneamente;
Es de formacin lenta;
No tiene autor conocido;
Suele ser incierta o imprecisa; y
Es particularista, no slo en lo geogrfico sino en lo social.
Las costumbres generales son sumamente raras. Donde ms subsisten es

en el derecho de la navegacin.
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La costumbre
Prueba de la costumbre
La costumbre debe ser probada por quien la alega.

Puede acreditarse directamente por la experiencia personal del
juez.
Colecciones de sentencias
Opiniones de la doctrina
Informes de grupos sociales pertinentes (comerciales, gremiales,
otros)
Cuando la costumbre es extranjera, se recurre al informe legalizado
del cnsul del pas respectivo.
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La costumbre
Valor de la costumbre
Cdigo civil paraguayo, Art. 7.o, 2.a parte

El uso, la costumbre o prctica no pueden crear derechos, sino cuando
las leyes se refieran a ellos.
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La jurisdiccin o jurisprudencia
Conceptos de jurisprudencia
Concepto clsico: Es la ciencia del Derecho.
Concepto amplio: Conjunto de todas las sentencias (en sentido
amplio) dictada por los rganos jurisdiccionales del Estado:

repertorio de jurisprudencia.
Concepto restringido:
Concepto de jurisprudencia (restringido)

Conjunto de sentencias de orientacin uniforme, dictadas por los
rganos jurisdiccionales del Estado para resolver casos semejantes, que
se concreta en una norma general que ser aplicada por los jueces para
resolver casos anlogos.
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La ley
La ley
La ley
Es el pensamiento jurdico deliberado y consciente, expresado por
rganos adecuados, que representa la voluntad preponderante en una
multitud asociada. (Del Vecchio)
Es toda norma jurdica instituida deliberada y conscientemente por
rganos que tienen potestad legislativa. (Torr)
En sentido restringido, ley es toda norma jurdica emanada del Poder
Legislativo con carcter de Ley de la Nacin.
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La ley
Ley formal es toda norma jurdica que cumple los requisitos
extrnsecos de una ley; es decir, formadas segn el procedimiento

establecido para la formacin de las leyes.
Ley material: Es toda ley formal que adems, tiene contenido
jurdico.
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La ley
Formacin y publicacin de las Leyes
El procedimiento para la formacin y publicacin de las leyes est
establecido en la Constitucin Nacional, Ttulo II, De la

estructura y organizacin del Estado, Captulo I, Del Poder
Legislativo, Seccin II, De la formacin y sancin de las Leyes.
Artculos 203213.
Supletoriamente, se debe tener en cuenta los artculos 110 del
Cdigo civil.
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La ley
FIN
Repaso:
Centurin, cap. XII (pgs. 141150).
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Concepto del Derecho Positivo y sus fuentes

efectivamente vigente (de positum, puesto)

una voluntad social preponderante, una fuerza histrica suficiente

Eduardo Snchez (UNDP)

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2do. semestre 2016

Concepto del Derecho Positivo y sus fuentes

Fuentes del Derecho positivo

Fuentes del Derecho positivo

Las fuentes del Derecho es todo aquello de donde el Derecho surge,

Tienen la siguiente clasificacin:

Fuentes del Derecho

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Concepto del Derecho Positivo y sus fuentes

Fuentes materiales del Derecho

Fuentes materiales del Derecho

contenido de las normas.

Estas fuentes son las necesidades o problemas (culturales,

econmicos, gremiales, etc.), que el legislador tiende a resolver.

Son tambin los fines o valores que el legislador quiere realizar en

el medio social para el que legisla.

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Fuentes formales del Derecho

Fuentes formales del Derecho

Cuando Del Vecchio habla de fuentes del Derecho, lo hace en el

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Fuentes formales del Derecho

Fuentes formales del Derecho

Fuentes del Derecho

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debe ser coercible.

La obligatoriedad se revela tanto en su aplicacin por los tribunales