DIREITO EMPRESARIAL IV LUIS RENATO

14.03.2016
COMPRA E VENDA
I.

CONCEITO

Artigo 481 contrato de compra e venda o contrato pelo qual o

vendedor se obriga a transferir a propriedade em troca de um preo pago
pelo comprador
Caracterstica
bsica:

um
contrato
bilateral
perfeito,
sinalagmatico, a prestao de um a razo de ser da prestao do
outro, h uma relao de causa e efeito, reciprocidade de relaes (nos
bilaterais imperfeitos no tem a relao de causa e efeito. Ex: comodato.)
Gera obrigaes para ambos os lados. Essas relaes guardam entre si
uma RECIPROCIDADE. Figura da exceo do contrato no cumprido (o
credor no precisa cumprir a prestao enquanto a outra parte no
cumprir com a parte dele).
A redao do 481 diz que a obrigao do devedor TRANSFERIR a
propriedade. Significa dizer que quando da assinatura do contrato eu
ainda no transferi a propriedade, pois ela se transfere pelo registro
imobilirio (imvel) ou pela tradio entrega do objeto ao comprador
(bem mvel). Contrato no gera direito real, mas sim uma relao
OBRIGACIONAL. Pelo lado ruim, se o vendedor no entregar o produto
por ter vendido a outro, como eu ainda no tenho a posse do bem, tenho
que ir atrs da indenizao pecuniria, ingressar com ao de perdas e
danos. Eu no consigo a execuo especifica daquele contrato para buscar
e apreender o objeto.
O lado bom que nas compras e vendas mercantis excepcional o fato de
ser s obrigacional o efeito. Se s obrigacional, significa que eu posso
fazer a venda de um bem futuro. Posso vender coisas alheias, coisas que
no me pertencem, desde que eu tenha o objeto quando da data aprazada
para sua entrega. No ilcito vender a coisa alheia, ilcito no entregla.
O aspecto obrigacional da compra e venda permite a compra e venda
de bem futuro ou da coisa alheia. Ex: compra e venda de um imvel
na planta a compra de coisa futura e alheia, pois o terreno no da
construtora e a coisa ainda no foi construda. Como pela compra e venda
o vendedor se obriga a TRANSFERIR, at a data estipulada para a
transferncia ele no pode ser considerado inadimplente.

 um contrato meramente CONSENSUAL (artigo 482), pois est

formado to logo as partes entrem em um acordo sobre o preo e
a coisa (isso j aperfeioa o contrato de compra e venda).
tambm um contrato no solene: no demanda forma escrita, informal.
O contrato um documento que assino quando inicio uma relao
contratual. A sua assinatura o INCIO DA RELAO CONTRATUAL. No
direito mercantil no existe essa formalidade.
Normalmente a compra e venda mercantil no um contrato sozinho. Na
verdade o ncleo, um integrante de uma relao negocial. No h
somente a mera compra e venda, no ocorre de forma isolada. O que
acontece uma serie de contratos, que nascem a partir desta compra e
venda que precisa ser aprimorada. Diferente da nossa vida comum, em
que a compra e venda o pice, na mercantil ele o fomento de uma
rede contratual.
Ainda que tenha o mesmo regramento, no direito mercantil tem toda uma
estratgia de mercado diferenciada.
Art. 579 comodato s existe quando transfiro a posse, quando entrego o
bem
Compra e venda internacional no Brasil se rege pela conveno de Viena,
no pelo cdigo civil.
II.

ELEMENTOS:
Sujeitos: empresrios. Para ser compra e venda mercantil deve
ocorrer entre empresrios.
Objeto: o contedo da prestao contratual, o bem da
vida. Todo contrato gera uma obrigao, para que ela seja
cumprida deve haver uma prestao, de dar, fazer ou no
fazer. O que especifica a obrigao o objeto. Na compra e
venda, caracteriza-se por duas coisas: com a obrigao dos
dois lados, h duas prestaes, portanto, dois objetos
diferentes. O que caracteriza o objeto que ele duplo (um
para o vendedor, outro para o comprador). A obrigao do
devedor dar coisa certa coisa um bem tangvel, aquele
que tem materialidade fsica (existem bens intangveis que
tem valor tambm, mas eles no so coisas). Os objetos da
compra e venda so as COISAS. Ex.: proibida a compra e
venda de herana de pessoa viva ( nulo de pleno direito)
cesso de direitos hereditrios. Essa coisa pode ser presente e
futura, prpria ou alheia. O importante que ela exista no
momento da tradio. Esse o objeto do vendedor. O
comprador tem como objeto o preo que, na compra e venda,

 sempre DINHEIRO. O contrato de compra e venda tem

como objeto uma coisa por um preo, e o preo
DINHEIRO. Se eu entrego uma coisa e recebo outra
coisa o que eu tenho um contrato de troca ou
permuta, no sendo compra e venda. Ex: troca de carro
por um apartamento. Troca ou permuta o contrato
pelo qual uma das partes entrega uma coisa e recebe
outra coisa. Todo contrato de compra e venda tem que
ter um preo. Na permuta a disparidade de valor entre
os bens disputados no gera nenhum problema no
contrato. Na prtica, a gente sabe que muitas vezes o
preo fixado unilateralmente.

Formas de fixar o preo:

1. Nenhuma das partes sabe o preo: possvel que as
partes estabeleam um terceiro para determinar o
preo; artigo 485.
2. Objeto tem um preo de mercado/de bolsa: partes
estabelecem que o preo o que a bolsa fixar. O preo
ser o valor da safra da soja na bolsa xxx no dia xxx;
artigo 486.
3. ndice oficial ou quase oficial indexador: muito comum
usar o CUB na construo civil (preo do metro quadrado
em uma determinada cidade); artigo 487.
4. As partes no fixam o preo: pois h um preo corrente.
Todo mundo sabe que aquilo custa X. o preo
normalmente praticado pelo vendedor no mercado,
usualmente aplicado. Artigo 488.

III.

Condies: o CC antigo diz que a compra e venda se perfaz

assim que as partes chegam a um acordo entre o objeto e o
preo. O cc novo diz que a compra e venda se perfaz assim
que as partes chegam a um acordo entre o objeto e as
condies. So condies que circundam o contrato de tal
maneira que sem elas eu no vou conseguir fixar o preo.
Artigo 482.

A compra e venda possui algumas especificidades, tipos de compra

e venda mercantil, modalidades:

1. Contrato de Fornecimento: quantidade sucessiva de contratos

de compra e venda. Sequncia de compra e venda
estabilizada, duradoura no tempo. O comprador assegura a
garantia de que vai ter o produto. Propicia a negociao de um
preo melhor ao comprador e a garantia ao vendedor de que
ele vender aquilo que plantar. Estabiliza as sucessivas
compras e vendas de que uma empresa precisa. No existe
nenhum artigo no CC. A imensa maioria dessa modalidade de
contrato ou no so escritos ou so contratos que nunca mais
so lidos, so deixados de lado e no adaptados na forma
escrita ao longo do tempo, embora a relao seja alterada.
Nesses contratos, a relao muito mais importante do que o
prprio contrato em si. A boa-f fundamental, so contratos
baseados nos usos e costumes.
2. Sob amostra: A amostra impe ao vendedor a obrigatoriedade
de que o objeto entregue seja idntico amostra. Se houver
discrepncia entre a amostra e o objeto entregue, prevalece a
amostra. O credor no obrigado a receber nada diverso,
ainda que melhor. Tenho que entregar o objeto idntico
amostra. Essa descontinuidade de fabricao muito comum.
Isso uma justa causa para desfazer a venda porque no
obedeceu a identidade entre o objeto amostrado e o objeto
entregue, mesmo que seja melhor. uma regra especificada
para compra e venda sob amostra.
3. Venda a contento/sujeita prova: certos empresrios possuem
produtos altamente especializados e tem um nicho de
mercado muito pequeno, so bens com um tipo de indstria
bem prprio. A disputa de mercado entre os fabricantes
bastante intensa. O comerciante prope uma compra e venda
a contento/sujeita prova para provar ao consumidor as
qualidades da mquina (empresta a mquina por um tempo,
se as qualidades se provarem verdadeiras, o comprador
adquire a mquina). uma compra e venda com eficcia
suspensiva, eu no transfiro a propriedade da mquina, nem
ele paga o preo enquanto ele no se contentar com o
produto. discricionria por parte do adquirente. Na venda
sujeita prova eu estabeleo mais imposies objetivas para
que o comprador adquira. o nico jeito de penetrar no
mercado quando o consumidor j est satisfeito com produto
que tem. uma compra e venda de condio suspensiva que
gera ao comprador a condio de comodatrio (comodato o
contrato de emprstimo gratuito). Art. 509.
4. Preferncia/preempo: uma pr compra. Eu vendo o bem
para algum e digo para esse sujeito que se, e quando ele

quiser vender esse bem para outra pessoa, ele tem que me
dar a preferncia. S pode vender para terceiros depois de me
dar a preferncia. A lei s cria duas hipteses de preferncia
legal de compra e venda: venda do imvel locado (o locador
s pode vender o imvel se der a preferncia para o locatrio
mesmo que no esteja expresso) e a compra e venda de
imvel condominial (no horizontal, o vertical os condminos
tem preferncia para adquirir a quota de quem vai vender).
Em quaisquer outras circunstncias, eu tenho que escrever a
clusula no contrato. A clausula de preferncia importante
para evitar que terceiros entrem em um determinado negcio.
Essa clusula tem natureza pessoal (se quem devia dar
preferncia no deu, e vendeu o produto para terceiro, eu, que
tinha o direito de preferncia, s posso ajuizar uma ao de
indenizao contra essa pessoa no gera efeitos reais sobre
a coisa, a ao real s acontece nas preferncias legais e na
clusula de acordo de acionistas) e personalssima (morreu o
devedor, os herdeiros do devedor no devem me dar
preferncia a clusula s opera efeitos entre os
contratantes). Essa clausula vitalcia. Se eu ofereo o bem
para o primitivo comprador, ele tem um prazo para se
manifestar, se o bem for mvel ele tem 3 dias para exercer a
preferncia, se for imvel ele tem 60 dias para exercer a
preferncia so prazos para o EXERCCIO da preferncia, no
para dar a preferncia, pois essa deve ser dada no momento
em que for vender. O cdigo estabelece prazos prescricionais
para quando o vendedor no der a preferncia e o primitivo
comprador puder ingressar com ao indenizatria: se for bem
mvel eu tenho o prazo de 180 dias para ingressar com a
ao. Se for um imvel eu tenho o prazo de 2 anos. Art. 513 e
SS. Todo prazo prescricional pode ser interrompido pelo
protesto anti preclusivo. As vezes, em uma situao de crise, o
empresrio se v obrigado a se desfazer de vrios bens que
ele no quer perder, ento ele cria a oportunidade de
readquirir o bem quando retornar a situao financeira
anterior.
5. Venda com reserva de domnio: cria uma clusula de bens
mveis para dizer que eu estou vendendo esse bem e estou o
entregando, mas estou colocando uma condio suspensiva,
embora eu tenha entregue o bem, essa tradio no transfere
a propriedade enquanto ele no me pagar. uma condio
suspensiva de transferncia de domnio. Tal clausula precisa
estar expressa, pois no direito real (bens mveis) a posse

representa/significa a titularidade do domnio. A lei exige

alguns requisitos: tem que ser bem mvel (pois nos imveis a
tradio no representa propriedade); tem que ser
juridicamente infungveis (no podem ser substitudos por
outros de igual qualidade ou espcie so nicos); e ter o
contrato registrado (o objetivo maior que se o cara no me
pagar, eu posso ir l e pegar o bem de volta. Tenho que
impedir que o terceiro seja um terceiro de boa-f e adquira o
bem. Preciso ter alguma forma de opor isso aos terceiros. O
jeito de fazer isso atravs de um registro desse contrato,
feito em um cartrio de ttulos e documentos registra e
publiciza os contratos de bens mveis). Se por ventura o
cidado comprou com clusula de reserva de domnio, ele tem
3 situaes: 1) ele paga, no momento em que ele termina de
pagar, automaticamente ele vira proprietrio no precisa
cancelar registro nem informar terceiros, pois transferncia
automtica tradicio breve manus; 2) no pagar, se no paga,
ento o vendedor tem duas opes: ele no quer de volta o
bem, ento ele exige o cumprimento do contrato, executando
o contrato e cobrando o valor da mquina; 3) se o devedor no
pagar, e o vendedor quiser de volta o bem, ele pode ingressar
com uma ao de busca e apreenso para poder resgatar o
bem, quando ele resgata o bem ele no fica como proprietrio
do bem, pois obrigado a vend-lo, porque no nosso sistema
no existe o pacto comissrio (que permitiria ao credor ficar
com os bens do devedor). preciso que haja a mora do
devedor, e essa mora deve ser ex persona, isto ,
individualizada (existe a mora automtica e a individualizada).
sempre necessrio que a pessoa seja comunicada
diretamente, se eu no fizer isso, no posso mover a ao.
6. Venda por consignao/contrato estimatrio: tambm um
tipo de venda prprio de algum produto do comrcio. Garantia
ao comprador de que se ele no conseguir revender o produto,
ele poder devolv-lo. Estabelece uma compra e venda
intercalada. Deposito os produtos em um determinado
varejista, que vai vendendo os produtos e, a medida que isso
acontece, ele compra os produtos de mim. uma sistemtica
de compra e venda para quando o varejista no pode adquirir
os produtos previamente e o fornecedor quer garantir a sua
venda. Contrato estimatrio uma compra e venda
intervalada. O contrato estimatrio pressupe que o vendedor
(consignante) entregue para o consignatrio. Se ele no
entrega, o consignatrio no tem o que vender. O contrato s

se aperfeioa se os bens estiverem com o consignatrio.

uma compra e venda real (exceo regra). Estimatrio
porque a lei determina que uma obrigao do vendedor
(consignante) fixar o preo de estima, ou seja, quanto que ele
quer receber por aquele produto. O consignante consegue
para o destinatrio o poder de disposio. O objeto a
transferncia do poder de disposio, poder que o proprietrio
tem de deixar de ser proprietrio, de dispor da propriedade, de
alienar o bem. Somente o consignatrio pode vender os bens,
pois o consignante alienou o poder de disposio do bem. O
consignatrio pode vender para terceiros, comprar para si ou
devolver.
As obrigaes do comprador e do devedor so as mesmas. Existem
algumas clausulas que so invariveis: o vendedor tem algumas
obrigaes que so acessrias ao ato dele vender, mas que so inerentes
a ele vendedor, so elas:
- despesas de tradio: correm por conta do vendedor;
- vcios redibitrios da coisa: garantia dos vcios ocultos so sempre
uma obrigao do vendedor
- evico: garantia de que os bens permanecero com o comprador
As despesas com a aquisio da propriedade correm por conta do
comprador.
Teoria dos riscos se preocupa com a seguinte pergunta. Se eu fao uma
compra e venda e no pago, eu estou descumprindo o contrato, logo, as
sanes cabveis sero aplicadas. Se o vendedor ficou de entregar a coisa
e no entrega, ele ficou em moro e arcar com as conseqncias disso. As
vezes o cidado no cumpre porque no pode cumprir, por um fato
inimputvel, o que no faz com que o contrato esteja cumprido. Se o risco
for assumido pelo vendedor, quem sara no prejuzo ele. Se quem fica no
prejuzo o comprador, ele que assume esse risco (s se aplica para a
coisa objeto vendedor). Estamos falando do risco da perda de coisa, ela
a nica coisa que pode perecer. A regra geral a de que quem perde a
coisa o proprietrio. Na compra e venda, a regra diz que a coisa perece
para o devedor.
At a tradio quem responde o vendedor, depois que entregar ele no
perde mais nada. Porm, em trs casos, o vendedor no entregou ainda,
no houve a tradio, mas o risco j do comprador, so EXCEES:

- dvidas qurables: aquela em que o credor tem que vir buscar. A

mora do credor importa em ele assumir os riscos, embora o vendedor
tenha disponibilizado o bem;
- quando o produto tem que ser conferido/medido/pesado pelo
comprador antes da entrega. Embora o vendedor no tenha entregue, os
atos j pertencem ao comprador;
- se por ventura o contrato determinar um local para a entrega e, no
meio do negcio, o comprador decidir que quer receber de outra maneira,
ele deve assumir os riscos. Caso de alterao do local de entrega.

28.03.2016
COMPRA E VENDA INTERNACIONAL - CISG
No direito brasileiro, o contrato comea com a proposta. O cdigo diz que
a proposta obriga o proponente, e se ela for uma oferta pblica ela
equivale a uma proposta. At 2002 o cdigo no adotava isso, antes a
proposta feita a publico no vinculava. Como era feita a uma pessoa
indeterminada, no podia se obrigar sem saber a quem estava se
obrigando.
Dois aspectos da conveno que dizem respeito compra e venda
internacional. Na pratica, ela um contrato segmentado, que vai se
espaando no tempo. Diferentemente de uma compra e venda interna, na
compra e venda internacional eu no conheo geralmente quem o
comprador do outro lado, pois tudo feito via representantes e o trajeto a
ser feito at a entrega extenso e complexo. Acaba se tornando muito
mais complexa do que uma compra e venda interna. A durao desse
contrato, tendo em vista o trajeto que essa mercadoria tem que percorrer,
gera muitos riscos, pois Os riscos correm por conta do vendedor at a
tradio. Se aplicssemos pura e simplesmente a regra do CC de riscos,
teramos uma inviabilidade do contrato. Normalmente o vendedor no vai
responder at a tradio, pois o preo do produto seria muito mais
elevado se assumidos os riscos. Com a CISG comum que se inclua a
figura dos incoterms, so clausulas contratuais modelos criadas pela CCI.
No so leis, so sugestes de clausulas que acabam virando Uso. Passou
a se tornar uma linguagem comum entre os comerciantes que realizam
compra e venda internacional. O grupo de clausulas que nos interessa o
das clausulas que alocam riscos. Isso se d, fundamentalmente, por dois
grupos de clausulas: clausulas F e clausulas C. elas afetam a estrutura da
compra e venda, alteram o risco.

Clausulas F: quando eu tenho uma dessas clausulas, o

transporte principal, que no caso embarcar a mercadoria no
navio e levar at o destino final, isto , o risco at a entrega,
corre por conta do comprador. A clausula mais famosa que se
usa no direito brasileiro, com um sentido um pouco diferente,
a clausula FOB. O vendedor se encarrega de levar o produto
at o navio e carreg-lo, o preo no inclui todo o risco do
transporte. A segunda a clausula FCA, quer dizer que o
vendedor se encarrega s do transporte at o porto, o
embarque da pra frente custo do comprador.

Clausulas C: o transporte principal por conta do vendedor.

Ele vai tirar do preo que receber o custo integral do
transporte. A mais conhecida a CFL, no qual o vendedor arca
com todo o custo at o final. A mais comum a CIF, que
quando vendedor arca com o custo do transporte mais o
seguro.

A vigncia da CISG faz com que essa nova Lex mercatoria comece a ser
aceita no nosso sistema.
Entre as modalidades de compra e venda existe uma que tambm
destinada compra e venda internacional:

Compra e venda sobre documentos: tipo de compra e venda

cuja origem esta na compra e venda internacional: o vendedor
faz a compra e venda sobre uma clausula de compra e venda
sobre documentos. Ele j adianta que quando for despachar a
mercadoria, vai entregar os documentos pro banco, e no
momento que entregar isso no banco, vai transferir a
propriedade. Na compra e venda sobre documentos no pode
ser alegado a mercadoria est ruim, eu no pago. O
comprador se obriga a pagar ao banco quando do recebimento
da mercadoria. Quando eu fao o contrato o comprador j
sabe que ter que pagar e buscar a compensao da outra
parte em outro momento. A tradio, a entrega da coisa,
substituda pela entrega do ttulo. Achando-se a documentao
em ordem, no pode o comprador recusar o pagamento a
pretexto de defeito de qualidade ou do estado da coisa
vendida.
Pagamento
ocorrer
por
intermdio
de
estabelecimento bancrio.

CONTRATOS
DE
INTERMEDIAO
DE
COMPRA
EMPRESARIAL REPRESENTAO COMERCIAL

VENDA

Contrato de agncia: a rigor, a agncia um gnero de um

contrato que pode servir para vrias coisas. Na agncia o que
acontece que existe o agente cuja funo arranjar
negcios para outrem, o contratante dele. Exemplo de agencia
de turismo. No campo do direito comercial, a principal
intermediao de negcios que algum pode fazer de um
comerciante para outro a chamada representao
comercial. O representante comercial a modalidade vintage
do agente, ele intermedia compras e vendas. Algum fabrica
um determinado produto e o representante convence algum
a adquirir aquele produto. A obrigao do representante no
comprar e vender. O contrato de representao comercial
regido pela lei 4886/1965 (lei da representao comercial
autnoma) e suas sucessivas alteraes. O contrato de
representao comercial um contrato que se conceitua
porque de um lado eu tenho um sujeito contratante que o
representante comercial, pode ser uma pessoa fsica ou
pessoa jurdica que, de forma no eventual, mas sem vnculo
trabalhista, faz a intermediao de compras e vendas. muito
comum que os representantes comerciai entrem na justia do
trabalho pedindo reconhecimento de vnculo. O representado
aceita essa intermediao porque ele paga uma remunerao
que se chama comisso. Trata-se de um contrato bilateral, pois
h obrigaes para ambas as partes, mas essa obrigao no
certa, um contrato aleatrio, ou seja, existe o risco do
representante trabalhar e no receber a comisso porque o
cliente que comprou no pagou. um contrato intuitu
personae (as pessoas no conhecem o produto, e o fornecedor
contrata o representante confivel para divulgar e vender o
produto na sua localidade), as caractersticas pessoais do
representante contam, eu no posso escolher algum no
confivel para divulgar a minha marca. Na hora de extinguir o
contrato tambm importa a caracterstica pessoal do
representante, pois se d com a morte dele. um contrato no
solene, no exige a forma prpria, pode haver inclusive
contrato de representao verbal. Em muitos casos, o
fornecedor menor que o representante. A lei prev
algumas clausulas mnimas (artigo 27), significa dizer que se
eu tiver um contrato escrito eu preciso colocar essas clausulas.

Se eu no tiver um contrato escrito, a lei diz o que . A lei

supre a lacuna que o contrato possa ter.
11.04.2016
CONTRATO DE DISTRIBUIO
Mais do que comprar, o comprador tem a obrigao de revender
esses produtos, isso que justifica a funo econmica do
contrato de distribuio. isso que faz com que o contrato de
distribuio seja diferenciado do contrato de representao comercial. A
propriedade do distribuidor uma propriedade temporria, dinmica,
dono apenas at o momento em que revende. Igualmente, o distribuidor
tem que se submeter fiscalizao do fornecedor. Embora no exista uma
hierarquia, a verdade que o distribuidor lida com produtos da marca do
fornecedor, portanto, importante que esse fornecedor possa examinar as
questes de armazenamento etc. A fiscalizao do que o fornecedor faz
em defesa da cadeia produtiva e em defesa do consumidor final. Ao
distribuir tambm no incumbe apenas comprar os produtos e revender, a
finalidade da atividade do distribuidor abastecer o mercado. As metas
que o fornecedor cobra do distribuidor sempre tm uma margem de
segurana para manter o estoque.
O distribuidor tem como dever aparelhar as suas instalaes. A
conseqncia disso o surgimento de um custo, que ele deve arcar. Faz
parte da sua atividade arcar com os custos advindos dela. Afinal de
contas, ele um empresrio e deve arcar com os custos que essa
atividade pode demandar. A lei no menciona todas as obrigaes (arts.
710 a 721 CC). Temos que pensar sempre qual a funo econmica que
o contrato desempenha, o que justifica toda a estrutura obrigacional que
esse contrato tem. A funo econmica do contrato a revenda do
produto.
Pelo lado do fornecedor, tambm haver obrigaes, que costumam ser
menos intensas do que a do distribuidor. A primeira obrigao vender
os produtos, isso est na mesma proporo da obrigao de revenda do
distribuidor. Quando eu defino que o distribuidor tem que revender tanto
(estabeleo uma meta), eu tenho que atender a essa demanda na minha
produo. Se por algum motivo no consigo entregar para o distribuidor o
numero de bens que eu quero, eu estou desrespeitando o contrato. Ele
tambm tem a obrigao de vender o produto por preo menor que
o preo final. O distribuidor, diferentemente do representante, no
recebe comisso e percentual pelas rendas que ele agencia, ento a
margem de lucro dele est na diferena entre o preo de compra e o preo
de revenda, por isso uma obrigao do fornecedor vender por um preo

menor que o final. As grandes brigas que ocorrem em matria de

distribuio dizem respeito a essa margem, porque cada vez mais o
fornecedor aumenta o seu preo, mas o consumo no est prprio para
isso. Se ele quiser aumentar o preo de fornecimento, tem que compensar
de alguma maneira, pode ser, por exemplo, bancar o aparelhamento das
instalaes do distribuidor.
Outra obrigao do fornecedor a de manter a exclusividade. Quando
ele assegura que o distribuidor vai atuar em tal rea, revendendo de
forma exclusiva o produto, ele se obriga. No possvel determinar a
margem de lucratividade do distribuidor. Muitas vezes o distribuidor no
tem capacidade de atender certos clientes, por exemplo, uma grande rede
de supermercados. comum que se exclua da exclusividade esses pontos.
Para que o distribuidor no tenha prejuzo, preciso compens-lo. Em que
medida razovel eu tirar um ponto de venda do distribuidor? H uma
evoluo da jurisprudncia (era considerada ilegal tal clusula, abusiva).
Hoje o STJ diz que a retirada desses pontos de venda so justificveis, isto
, no abusivos, desde que haja uma razo econmica para a sua
excluso (ex: se o supermercado comprar em quantidade, ele vai querer
pagar o preo que o distribuidor pagou para adquirir ou seja, ele no vai
lucrar nada ento melhor que esse ponto seja excludo, para que o
distribuidor no saia prejudicado).
No CC 16 a exclusividade no era regra, precisava de uma clusula para
estipul-la. Hoje, com o advento do CC/2002, a exclusividade sim regra,
precisando de uma clusula que diga o contrrio.
Outra obrigao importante do fornecedor promover a
publicidade. O grande diferencial da distribuio que o produto
desejado. As pessoas querem o produto, s preciso fazer com que ele
chegue. O fornecer que alavanca o marketing daquele produto.
Eventualmente o distribuidor at participa disso, mas quem tem o nus de
promover a publicidade o fornecer. Se a marca dele no for desejada, o
distribuidor no vai conseguir ter essa lucratividade. A marca
exclusividade do fabricante.
Na prtica, o que a gente v que quando esses contratos de distribuio
se rompem surgem pretenses, por parte do distribuidor, muito intensas e
extensas (pedem muita coisa em um perodo muito grande). A resilio
tem que ser sempre motivada. No contrato de distribuio, o distribuidor
ganha pelo lucro que ele tem. A tendncia que eu faa um investimento
para poder continuar com o negcio, com o passar do tempo, os valores
que eu investi vo amortizando (vo se pagando). Quanto mais eles
durarem, menos indenizao dever ser paga, pois o distribuidor ter mais
lucros e, portanto, amortizar mais investimentos. O distribuidor no tem

fundo de comrcio (abrange o ponto, a imagem, a marca, a clientela), pois

o distribuidor no trabalha com produtos e atividade prpria. A freguesia
vem da localizao, a clientela vem da marca (o cliente no cliente do
ponto, e sim da marca). O que acontece que muitas vezes a durao do
contrato no suficiente para que o distribuidor consiga amortizar todos
os custos que ele teve e ainda obter uma lucratividade. A durao do
contrato depende do tipo de produto vendido, da situao do mercado
para receber o produto, do material utilizado.
A exclusividade no silncio do contrato para ambas as partes na
sua integralidade. Pode haver clusula liberando eles, mas essa
liberao deve ser expressa.
Com o rompimento do contrato, comeam a surgir diversas pretenses na
demanda. A regra , quanto mais dura o contrato, menos
indenizao. At que veio a legislao que tratou da matria em dois
pontos, que criam a regra efetiva de indenizao. A primeira genrica
para qualquer tipo de contrato, no s o de distribuio, mas os contratos
de trato sucessivo, art. 473 CC: permite a denncia. Essa a regra geral.
Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei
expressa ou implicitamente o permita, opera mediante
denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato,
uma das partes houver feito investimentos considerveis
para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir
efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a
natureza e o vulto dos investimentos.

A regra especfica est prevista no art. 720. Estabelece uma presuno de

razoabilidade, deve haver um aviso prvio de 90 dias. Em principio 90
dias, mas pode ser mais. No caso de divergncia entre as partes, ele tem
que submeter ao juzo para determinar qual o prazo razovel, suficiente
para indenizar o distribuidor. Que indenizao o distribuidor vai ter se j
concedido a ele um prazo a mais de ficar vinculado ao contrato? um
contrato de indenizao: notifica, d o prazo e para de distribuir. No
processo haver uma percia para determinar a indenizao, da qual ser
descontada os 90 dias.
Art. 720. Se o contrato for por tempo indeterminado,
qualquer das partes poder resolv-lo, mediante aviso prvio
de noventa dias, desde que transcorrido prazo compatvel
com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente.

Pargrafo nico. No caso de divergncia entre as partes, o

juiz decidir da razoabilidade do prazo e do valor devido.

Conhecer a estrutura dos contratos permite qualific-los 12 camara

cvel, apelao cvel 70050309263, 03/2015
CONTRATO DE CONCESSO MERCANTIL VECULOS AUTOMOTORES
(contrato de distribuio de automveis)
regido pela Lei 6.729/79 (Lei Ferrari Lei de concesso de veculos
automotores). Volta representao. No contrato de distribuio de
automveis, a lei volta a reconhecer a representao porque a estrutura
que demanda tal distribuio muito diferente da de outros produtos do
mercado. Existe uma desproporo muito grande quando do cumprimento
do contrato, porque o fornecedor vai ter um estoque de elevado valor, do
qual no conseguir se livrar de forma rpida. A lei tem algumas regras
bem especficas. No deixa de ser distribuio, mas por conta do descrito
acima, tem algumas particularidades.
Tem um prazo mnimo de 5 anos. Nenhum contrato ser feito para que
a distribuio dure menos do que esse tempo. Quando foi feita a lei, o
prazo de aviso prvio era de 120 dias. Existe tambm uma obrigao,
quando encerra o contrato, do fornecedor comprar todo o estoque
do distribuidor. No s o carro, mas todas as peas que esto na oficina
mecnica. Todos os instrumentos necessrios para fazer o servio de
assistncia tcnica devem ser comprados.
A lei ainda exige que a denncia (a forma pela qual vou fazer o
contrato a resilio) seja motivada (que nem na representao
comercial). Se eu no tiver justa causa, vou pagar uma indenizao, que
est pr fixada na lei. A lei diz: se for sem justa causa, o concedente deve
pagar ao concessionrio uma indenizao que representa 4% sobre o
faturamento mdio de 2 anos x 18 meses. E mais, para cada 5 anos de
vigncia do contrato, acrescento mais 3 meses. Diferentemente das outras
modalidades, pode ser que o rompimento por parte do concedente se d
por culpa do concessionrio. Se houver culpa do concessionrio ele deve
uma indenizao ao fornecedor, que calculada por um percentual de 5%
sobre o valor das compras realizadas por ele no perodo. A resciso
partindo do fabricante a mais comum.

25.04.2016

FRANQUIA
Tambm uma tcnica de venda, porm, uma tcnica de venda que
envolve mais do que a necessidade do produto chegar ou a necessidade
de apresent-lo. Na verdade, a franquia quer vender um conceito de um
produto que est em um marca. Eu no quero s comprar o produto, mas
em um ambiente que me atrai, onde eu gosto de consumir o produto. O
que se vende e que atrai o comprador um conceito, no uma marca. Por
trs da franquia est a compra e venda de um produto aliada a um
conhecimento de como fazer, para que seja feito da mesma forma
(Knowhow).
Diferentemente da representao comercial ou da distribuio, a franquia
tem uma lei prpria, qual seja, a Lei 8955/94. Essa lei no cria sequer as
obrigaes mais especficas do franquiado.
um contrato tpico, mas tpico em sua funo, no na sua estrutura. Esse
contrato tem duas partes, de um lado o franqueador que cede para o
franqueado pelo menos trs coisas importantes:
1) a sua marca ou a patente que ele tenha de um determinado produto
(posso ter franquias em que eu s me valho da marca, em que a prpria
empresa as vezes no fabrica nada);
2) cedo tambm a tecnologia, que uma tecnologia ampla de
organizao, padronizao, de gerenciamento, de estruturao, ou seja,
eu ensino uma tecnologia ampla de como gerir aquele negocio para que
todas as unidades reproduzam exatamente o mesmo tipo de servio
(transferncia de tecnologia ou knowhow eu cedo o que eu sei fazer,
como fazer);
3) cedo o direito de distribuio dos meus produtos, se eu fabrico
certos produtos e eu quero que o franqueado saiba vender, eu cedo no s
a marca, mas tambm o produto a ele. Eventualmente, conforme o tipo de
franquia, tenho distribuio de servios;
Em contrapartida dessa cesso, o franqueado remunera o franqueador de
vrias formas. Essa remunerao dividida em duas parcelas, uma fixa e
uma varivel. Na definio do contrato de franquia est a idia de
remunerao (pago para ter tecnologia, patente, distribuio dos produtos
e servios).
um contrato bilateral e, consequentemente, oneroso. o primeiro dos
contratos empresarias vistos no semestre que CONTRATO DE ADESO.

Por algum motivo a sua formao predeterminada por lei (claro que
existem contratos de adeso voluntrios tambm). Quando a gente diz
que o contrato tipicamente de adeso, porque existe uma
obrigatoriedade dele ser de adeso, e no uma voluntariedade.
Fundamentalmente, a lei determina por dois motivos que os contratos
sejam de adeso:
1) Questo de interveno estatal: atividade exercida carece de uma
regularizao do estado. Existe um agente regulador que exige que
as empresas que trabalham naquele setor adotem contratos
padronizados. Exemplo tpico: contrato de seguro (SUSEP autoriza e
aprova os seguros).

2) Lei determina clusulas obrigatrias neste contrato das quais as

partes no podem se afastar, sob pena de anulabilidade. Isso ocorre
por conta da disparidade de poder entre um empresrio e outro. O
legislador reconhece que entre franqueador e franqueado existe
uma disparidade de poder.
No contrato de adeso, as clausulas dbias devem ser interpretadas a
favor do aderente, contra o estipulante. Art.423. um contrato de longa
durao. Quanto mais produtos so distribudos ou vendidos, mais dura a
franquia. A resilio a forma tpica de terminar com esses contratos.
um contrato necessariamente entre dois empresrios. Vai ter como
objeto marca, patente, distribuio pro franqueador e remunerao pro
franqueado.
um contrato formal, tem que ser feito por escrito. Primeiro contrato
formal visto no semestre. Para sua validade, tem que ser por escrito e
assinado por duas testemunhas. Em regra, ele no precisa de registro. O
nico caso de contrato de franquia que precisa estar registrado o
contrato de franquia internacional.
Artigo 51 da Lei define o contrato de franquia e suas caractersticas.
franquia empresarial o sistema pelo qual o franqueador cede ao
franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de
distribuio exclusiva ou no de produtos e servios...
o nico contrato legal que assume que um SISTEMA, uma mistura de
vrios contratos.

A lei cria uma srie de obrigaes do franqueador. Como ela est

preocupada na proteo do franqueado, ela no estabelece as obrigaes
do franqueado, a no ser a da remunerao.
1) Obrigao de informao: o contedo dessa informao
exatamente o contedo das clausulas contratuais as quais o
franqueado adere. A lei declina isso sob a forma que se chama
circular de franquia. A circular de franquia um documento prvio
que o franqueador tem que dar pro franqueado com, no mnimo, 10
dias de antecedncia em relao assinatura do documento. Se o
franqueado no tiver recebido a circular antes da assinatura o
contrato passvel de anulabilidade.
2) Obrigao de treinar o franqueado: se eu quero que ele faa a venda
de uma forma semelhante s outras franquias que eu tenho, eu
tenho a obrigao de trein-lo. Ele nem pode fazer do jeito dele. Se
ele fizer errado porque eu no treinei, ele no est inadimplindo o
contrato, eu que estou, pois deixei de dar o treinamento
adequado.
3) Obrigao de dar orientaes de organizao e custear o marketing
da marca: ele tem que divulgar de forma uniforme.
A lei no se preocupa com isso, mas evidentemente existem
obrigaes do franqueado. H uma obrigao nuclear que a de pagar
a remunerao fixa em duas maneiras:
- forma direta:

para que eu possa ser um franqueado, eu tenho que pagar um

valor de adiantamento da franquia (front money). A lei chama
isso de investimento ou taxa inicial de filiao. o valor fixo
que o franqueador estabelece considerando o aporte que vai
dar a franquia daquela marca.

valor que se paga pelo uso de uma marca/patente. So os

royaltes, tambm um pagamento fixo.

- forma indireta:

varia em termos percentuais e pelo tipo de franquia que se

tem.

recebe remunerao indireta por cursos que eu possa dar, so

cursos de aprimoramento (no treinamento para lidar com a
marca).

Aluguel dos instrumentos que o franqueado precisa utilizar

(ex: franqueador aluga para a franquia mquinas de uma
fbrica).

Contrapartida das obrigaes do franqueador: franqueado deve comprar

os produtos (j que o franqueador deve vender), deve seguir as instrues
de comportamento.
MODALIDADES:

FRANQUIA DE DISTRIBUIO: eu compro, monto a loja, tenho o

treinamento, e estou vendendo os produtos. Distribuio para o
cliente final. Ex: loja de roupas;

FRANQUIA DE FABRICAO OU DE PRODUO: o franqueador no

produz, ele me cede a formula do produto para que eu produza, eu
fabrique. Ex: coca cola.

FRANQUIA DE SERVIOS: transmite-se conhecimento. Ex: curso de

lnguas

FRANQUIA DE NEGCIOS: produzo/fabrico e vendo os servios.

Modelo de negcio em que misturo distribuio, fabricao e
servios.

um contrato sucessivo que termina por resilio, a qual opera por

denuncia.