Voces: CONTRATO DE TRABAJO ~ DESPIDO ~ DESPIDO INDIRECTO ~ CONDICIONES DE TRABAJO

~ RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR ~ AMBIENTE DE TRABAJO ~ INDEMNIZACION ~

INDEMNIZACION POR DESPIDO ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ DAO MORAL
Ttulo: El despido. La indemnizacin tarifada y el dao moral
Autores: Gallinger, Ariel A.
Publicado en: LA LEY2006-C, 754
Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala I (CNTrab)(SalaI) ~ 2006/02/28 ~ Vzquez, Jos A. c. Consorcio
de Prop. del Edificio Julio A. Roca 570

Recientemente (28/02/2006), la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala I en autos "Vzquez Jos
Agustn c. Consorcio de Propietarios del edificio Julio A. Roca 570 s/despido", trajo a consideracin dos
aspectos de suma trascendencia en el mbito del derecho laboral, y resolvi las mismas en consonancia con la
mas destacada doctrina y jurisprudencia nacional.
El primero de ellos, referido a la indemnizacin tarifada y la posibilidad de alegar mayores daos y de tal
manera obtener una mayor indemnizacin, y ligado a ello el segundo de los puntos relativo a la procedencia de
la indemnizacin por dao moral.
Ambos tpicos han sido abordados en la sentencia en anlisis en los siguientes trminos; 3.-Debe rechazarse
la queja articulada por el actor por el dao moral atento que, en principio, conforme la normativa del art. 245
LCT todos los perjuicios generados por el distracto laboral deben ser resarcidos por la va de la indemnizacin
tarifada de la citada norma legal, situacin que impide reclamar mayores daos o eximirse de responsabilidad
indemnizatoria acreditando que la cesanta no produjo ninguno. Es decir, que el monto tarifado que fija la
presente ley, resarce el dao material y moral producido por el despido.
Permtasenos discrepar humildemente con tan unnime posicin doctrinaria y jurisprudencial, y sostener que
ello es no ms que un dogma que los abogados solemos reiterar en forma monocorde, totalmente alejado de la
realidad, y carente de sustento normativo.
Primeramente debo realizar la aclaracin, que lo relativo a la indemnizacin tarifada es cierto slo en lo que
respecta a la extincin del contrato de trabajo, pero en absoluto en lo relativo a otro tipo de incumplimientos
contractuales que pudieran suscitarse durante el transcurso de la vigencia del contrato, y que no revistiesen
entidad suficiente para originar una injuria que amerite considerarse despedido, por ejemplo pequeos
incumplimientos salariales o atrasos en el pago de los mismos, originaran en principio el derecho a reclamar
intereses por el tiempo de la mora, etc, etc.
A los fines de este comentario, slo tomar en consideracin los casos de extincin del contrato laboral por
despido directo sin justa causa, e indirecto o por injuria del empleador, que son en concreto los que originan el
debate en torno a su indemnizacin, y que resumiremos en la expresin constitucional de despido arbitrario.
Al respecto nuestra Constitucin Nacional en el art. 14 bis estatuye la proteccin contra el despido arbitrario.
Es decir califica a este tipo de despido y ordena al legislador instaurar un sistema protectorio contra el mismo, lo
que es tomado por la LCT (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 1175) estableciendo un sistema indemnizatorio.
Sin embargo, el contrato de trabajo tiene vocacin de continuidad o permanencia en el tiempo y ha dado
fundamento a que algunos doctrinarios sostengan que el despido arbitrario es un acto jurdico reprobado por la
ley, es decir, ilcito de acuerdo a la manda del art. 14 bis de la Constitucin Nacional y Convenio 158 de la OIT.
Sostiene el doctor Capn Filas que este tipo de despido contradice expresamente lo dispuesto por el
Convenio 158 OIT; y el autor citado afirma: "Casi todos los autores sostienen que la indemnizacin tarifada es
suficiente proteccin contra el mencionado despido. No advierten que dicha indemnizacin es la consecuencia
de la antijuricidad, no la defensa para que sta no logre sus efectos" (LA LEY, 2004-E, 945/946).
En relacin a la indemnizacin tarifada relativa a la extincin del contrato de trabajo, slo contempla lo
referente a la indemnizacin por antigedad y lo que corresponde a preaviso.
De ello inferimos que, en principio, el trabajador tiene por dichos rubros tarifada su indemnizacin, y resalto
por dichos rubros, ya que obviamente no podra estar tarifado lo que no ha sido contemplado.
En tal sentido, nos preguntamos sobre el fundamento jurdico que le impedira a un trabajador alegar
mayores daos, amn de la prdida de antigedad, los que mereceran ser indemnizados.
No encontramos ningn fundamento jurdico para sostener dicha postura, pese a la constante, respetable,
reiterada y pacfica opinin de la inmensa mayora de nuestros tratadistas y magistrados.
En el fallo comentado se sostiene que ello se desprende del art. 245 de la LCT; sinceramente no observamos
que en ninguna parte el mencionado articulo hable de indemnizacin tarifada ni que diga que no se pueden
reclamar otros rubros o que la indemnizacin por antigedad no pueda ser mayor que la que el mismo artculo
establece. Textualmente en su parte pertinente, la norma legal (art. 245 LCT) dice: "En los casos de despido
dispuesto por el empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso, ste deber abonar al trabajador
una indemnizacin equivalente a un (1) mes de sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres (3)
meses, tomando como base la mejor remuneracin ..."
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Es decir, la norma establece un deber para el empleador, pero de ah a inferir que ello le veda a la contraria,
es decir, al trabajador la posibilidad de reclamar por mayores daos, existe una distancia enorme.
El art. 246 de la LCT dice: "Cuando el trabajador hiciese denuncia del contrato de trabajo fundado en justa
causa, tendr derecho a las indemnizaciones previstas en los artculos 232, 233 y 245". Me pregunto de dnde se
deduce de dicha redaccin que por tener derecho a una determinada indemnizacin por antigedad no pueda
reclamar por otros daos, o aun por mayores daos por idntico rubro."
Con alguna liviandad se sostiene que la indemnizacin tarifada est prevista en proteccin del trabajador,
quien se ve relevado de la obligacin de alegar y probar los daos.
Ello resulta plausible, pero digamos que lo que se est indemnizando es un hecho objetivo, es decir, el
tiempo de antigedad perdido, lo que no resulta demasiado difcil de probar, sin que ello sea incompatible, y
tampoco existe ninguna norma jurdica que lo impida, que a la par el trabajador alegue por ejemplo dao
psicolgico, y mediante la correspondiente pericia demuestre la existencia del mismo.
En realidad, y sin perjuicio de que dudamos que la ley haya establecido un sistema indemnizatorio tarifado,
digamos que la nica pretensin que podra tener, es limitar el reclamo monetario del trabajador en razn de la
antigedad, pero nada obstaculizara que se reclamen otros rubros, y no existe al respecto ninguna
indemnizacin tarifada establecida.
Sin embargo, debemos admitirlo, los antecedentes jurisprudenciales transitan el camino opuesto.
"El sistema elegido por nuestra legislacin para proteger al trabajador del despido arbitrario es el de la
indemnizacin tarifada, que toma de la realidad de cada relacin de trabajo ciertos elementos determinativos, a
los que somete a ciertas especificaciones en funcin de factores abstractos de configuracin" (CNTrab. Sala VIII
1999/11/09 - Olarieta Daniel E. c. Elma S.A.), DT. 2000-A- 616.
"El sistema establecido en la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238) es tarifario y omnicomprensivo de
todas las situaciones que pueden plantearse ante la ruptura arbitraria del contrato del que se concluye, por
tratarse de una disciplina ajena, la no aplicacin del art. 522 del Cd. Civil. No obstante tal estrictez se ha visto
morigerada frente a la existencia de un acto ilcito adicional anexo al despido ..." (CNTrab. Sala II 1999/12/23 Carrizo Marcelo D. C. Argencard S.A.) DT. 2000-B-1990
Sin embargo, algunas voces se han levantado en contra de esta posicin; dice Luis Ramires Bosco, "En
principio toda persona que sufre un dao tiene derecho segn la legislacin comn a que se le repare la totalidad
de ese dao contractual o extracontractual o ambos a la vez, y es exacto que el rgimen laboral de
indemnizaciones no ha derogado esto expresa ni implcitamente ... de modo que si el despedido prueba con el
rigor del derecho comn sufrir daos cuyo valor exceda la tarifa indemnizatoria, no hay razn jurdica para
no pagarlos ..." (Autor citado, "Manual del Despido", Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1986, ps. 111/112, punto
181)
Decamos al principio, que ligado a lo que venimos comentando, se encuentra la temtica relativa a la
indemnizacin del dao moral, y ac nos permitimos resaltar una incongruencia al respecto.
No es menor al respecto determinar si nos encontramos dentro del campo de la responsabilidad contractual o
extracontractual.
Sostiene autorizada doctrina, que nicamente puede admitirse este plus indemnizatorio, por encima de la
indemnizacin tarifada, en aquellos casos que existi un abuso en el ejercicio del derecho a despedir, o en
aquellos casos que concomitantemente con el despido se cometi un ilcito que origina derecho a reparacin en
el derecho comn.
Los supuestos son totalmente distintos. Si se trata de abuso del derecho, estamos en el mbito del derecho
contractual, y el dao moral deber ser ntegramente probado tanto en su existencia como en su magnitud.
Si se trata de un hecho ilcito contemporneo al despido, la indemnizacin se regir por la normativa del
derecho comn, y el dao moral se presume por la sola acreditacin del ilcito.
En lo personal, siguiendo el razonamiento expuesto por el doctor Capn Filas, en el artculo citado ut supra,
entiendo que el despido indirecto o el despido directo incausado, es un despido arbitrario, es decir contrario al
orden jurdico, razn por la cual siempre constituye un ilcito, y por ende originar siempre el deber
indemnizatorio del art. 1078 del Cdigo Civil, amn de la indemnizacin "tarifada" relativa a la antigedad (con
las dudas que ya expuse respecto a la real existencia del mismo).
Concluyo con una frase del doctor Capn Filas perteneciente al artculo ya citado; "Dado que el espritu sopla
donde quiere, la teora sistmica sigue enseando esta lectura constitucional, sembrando semillas de
pensamientos y de cuestionamientos". Quizs algunas cosas sea bueno pensarlas nuevamente. Especial para La
Ley. Derechos reservados (ley 11.723)

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